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Coordenao Geral

Fbio Vieira Figueiredo: Advogado e consultor jurdico. Scio-fundador do escritrio Cometti, Figueiredo e Santiago Advogados. Doutorando e mestre em Direito das Relaes Sociais, subrea de Direito
Civil Comparado pela PUCSP. Ps-graduado em Direito Empresarial e Contratual. Professor de Direito Civil exclusivo dos cursos preparatrios para concursos e exame de ordem da Rede LFG/Praetorium.
Professor de graduao e ps-graduao da Universidade So Judas Tadeu (USJT) e da Universidade Municipal de So Caetano do Sul (USCS). Lecionou na Faculdade de Direito Damsio de Jesus (FDDJ),
no curso jurdico xito e na ps-graduao da Universidade Salesiana de Lorena (UNISAL). Foi coordenador pedaggico dos cursos preparatrios para concursos do Complexo Jurdico Damsio de Jesus
(CJDJ) e coordenador-geral do Obcursos So Paulo. autor de vrias obras jurdicas e coordenador de colees preparatrias para concursos e exame de ordem publicadas pela Editora Saraiva.
Fernando F. Castellani: Advogado e consultor jurdico. Doutorando e mestre em Direito Tributrio pela PUCSP. Professor dos cursos do COGEAE/PUCSP, do IBET e do Curso Ductor Campinas. Foi
coordenador pedaggico dos cursos preparatrios para concursos do Complexo Jurdico Damsio de Jesus (CJDJ).
Marcelo Tadeu Cometti: Scio-fundador do escritrio Cometti, Figueiredo e Santiago Advogados. Vogal da Junta Comercial do Estado de So Paulo. Bacharel, especialista em Direito Empresarial e Mestre
em Direito Comercial pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUCSP. Doutorando em Direito Comercial pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo FADUSP. Coordenador
pedaggico do IDEJUR Instituto de Desenvolvimento de Estudos Jurdicos e do curso de ps-graduao em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito Prof. Damsio de Jesus. Professor de Direito
Empresarial nos cursos de ps-graduao do COGEAE da PUCSP e nos cursos preparatrios para concursos pblicos e exame da OAB do Complexo Educacional Damsio de Jesus.
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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)
(Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)
Figueiredo, Simone Diogo Carvalho
Direito processual civil, 2 / Simone Diogo Carvalho
Figueiredo, Renato Montans de S ; coordenao geral Fbio
Vieira Figueiredo, Fernando F. Castellani, Marcelo Tadeu
Cometti. 4. ed. So Paulo : Saraiva, 2012. (Coleo
OAB nacional. Primeira fase)
1. Processo civil 2. Processo civil - Brasil - Concursos
I. S, Renato Montans de. II. Figueiredo, Fbio Vieira. III.
Castellani, Fernando F. IV. Cometti, Marcelo Tadeu. V.
Ttulo. VI. Srie.
CDU-347.9(81)(079.1)
ndice para catlogo sistemtico:
1. Brasil : Concursos pblicos : Direito processual civil 347.9(81)(079.1)
2. Brasil : Direito processual civil : Concursos pblicos 347.9(81)(079.1)
Diretor editorial Luiz Roberto Curia
Gerente de produo editorial Lgia Alves
Editor Jnatas Junqueira de Mello
Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales
Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria
Preparao de originais Ana Cristina Garcia Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan / Daniel Pavani Naveira
Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas /Jessica Siqueira
Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati / ESimone Silberschimdt
Servios editoriais Andra Patrcia da Silva/ Vinicius Asevedo Vieira
Capa Aero Comunicao
Produo grfica Marli Rampim
Produo eletrnica Ro Comunicao
Data de fechamento da edio: 24-10-2011
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A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.
A Deus, sempre.
Aos meus amados pais, Adelino e Marilene, por me ensinarem o valor inestimvel dos estudos. s minhas irms, Lcia e Slvia, minha gratido pelo incentivo e
apoio. Ao meu sobrinho Giancarlo, motivo de orgulho. Ao meu marido, Fbio, por ser o melhor homem do mundo. minha princesa Rafaella, maior amor do
mundo.A todos os meus alunos, por compartilharem as aulas, os estudos e o amor pelo Direito.
Simone Diogo Carvalho Figueiredo
minha me e aos meus irmos por tudo.
Aos meus grandes amigos Joo Aguirre e Andr Luiz pela grande amizade.
Renato Montans de S
Sumrio
Apresentao
1. Direito Processual Civil
Teoria Geral do Processo
1.1 Introduo
1.2 Meios de resoluo dos litgios: autotutela, autocomposio e processo
1.2.1 Autotutela
1.2.2 Da autocomposio
1.2.3 Arbitragem
1.2.4 Controle jurisdicional indispensvel
1.3 Princpios do Direito Processual Civil
2. Direito Processual Civil
Institutos Fundamentais do Processo Civil: Jurisdio, Ao e Processo
2.1 Da jurisdio
2.1.1 Principais caractersticas da jurisdio
2.1.2 Princpios inerentes jurisdio
2.1.3 Jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria
2.2 Da ao
2.2.1 Conceito de ao
2.2.2 Condies da ao (PLI)
2.2.2.1 Carncia da ao
2.2.3 Elementos da ao
2.2.3.1 Identificao das aes
2.3 O processo
2.3.1 Pressupostos processuais
2.3.1.1 Pressupostos processuais de existncia ou de constituio vlida da relao processual
2.3.1.2 Pressupostos processuais de desenvolvimento vlido e regular do processo
2.3.1.3 Pressupostos processuais negativos
Questes
3. Competncia
3.1 Dinmica da competncia
3.2 Preveno
3.3 Conflito de competncia
Questes
4. Interveno de Terceiros
4.1 Assistncia (arts. 50 a 55 do CPC)
4.2 Oposio (arts. 56 a 61 do CPC)
4.3 Nomeao autoria (arts. 62 a 69 do CPC)
4.4 Denunciao da lide (arts. 70 a 77 do CPC)
4.5 Chamamento ao processo (arts. 77 a 80 do CPC)
4.6 Do amicus curiae
4.6.1 Introduo
4.6.2 Natureza jurdica
4.6.3 Regulamentao normativa
4.6.4 Procedimento
Questes
5. Partes, Litisconsrcio e Procedimento
5.1 Introduo
5.2 Partes
5.3 Litisconsrcio
5.3.1 Classificao
5.3.2 Hipteses do litisconsrcio
5.3.3 Procedimento
5.3.4 Procedimento sumrio (art. 275 do CPC)
5.3.5 Procedimento ordinrio
Questes
6. Petio Inicial e Defesas do Ru
6.1 Introduo
6.2 Petio inicial
6.2.1 Requisitos da petio inicial
6.2.2 Controle da petio inicial
6.2.3 Estabilizao da demanda
6.3 Contestao (art. 300 do CPC)
6.3.1 Regras de contestao
6.3.2 Preliminar e mrito
6.4 Exceo (arts. 304 a 314 do CPC)
6.5 Reconveno (art. 315 do CPC)
6.5.1 Processamento
6.5.2 Legitimidade
6.5.3 Conexo
6.5.4 Competncia
6.5.5 Rito
Questes
7. Revelia e Fase Ordinatria
7.1 Revelia
7.2 Providncias preliminares
7.3 Declarao incidente, rplica e julgamento conforme o estado do processo
7.4 Audincia preliminar (art. 331 do CPC)
Questes
8. Fase Probatria
8.1 Provas
8.1.1 Teoria geral das provas
8.1.2 Fatos que independem de prova
8.1.3 Princpios regentes da prova
8.1.4 Presunes, indcios e mximas de experincia
8.1.5 Sistemas de apreciao de provas
8.2 Provas em espcie
8.2.1 Depoimento pessoal
8.2.1.1 Definio
8.2.1.2 Espcies
8.2.1.3 Quem pode depor
8.2.1.4 Contumcia do depoente
8.2.1.5 Casos que no dependem de depoimento e justa recusa
8.2.1.6 Procedimento
8.2.2 Confisso
8.2.2.1 Conceito
8.2.2.2 Natureza jurdica
8.2.2.3 Limites e extenso
8.2.2.4 Classificao
8.2.2.5 Elementos da confisso
8.2.2.6 Momento da confisso e sua aplicao no processo
8.2.3 Espcies de prova pericial
8.2.4 Do perito
8.3 Prova pericial
8.3.1 Procedimento da prova pericial
8.4 Prova documental
8.5 Inspeo judicial
Questes
9. Sentenas e Teoria Geral dos Recursos
9.1 Introduo
9.2 Sentenas
9.2.1 Da tutela especfica (art. 461 do CPC)
9.2.2 Coisa julgada
9.3 Teoria geral dos recursos
9.3.1 Conceito
9.3.2 Classificao
9.3.3 Pressupostos de admissibilidade
9.3.4 Renncia ou desistncia (arts. 501 e 502 do CPC)
9.3.5 Recurso adesivo (art. 500 do CPC)
9.4 Recursos em espcie (parte I)
9.4.1 Introduo
9.4.2 Apelao
9.4.2.1 Definio
9.4.2.2 Tantum devolutum quantum appellatum efeito devolutivo
9.4.2.3 Efeitos da apelao
9.4.2.4 Processamento
9.4.3 Agravo
9.4.3.1 Agravo retido
9.4.3.2 Agravo de instrumento
9.5 Recursos em espcie (parte II)
9.5.1 Embargos infringentes
9.5.1.1 Processamento
9.5.2 Embargos de declarao
9.5.3 Recursos extraordinrio e especial
9.5.3.1 Efeitos
9.5.3.2 Processamento
9.5.3.3 Recursos retidos
9.5.3.4 Repercusso geral
9.5.3.5 Algumas outras questes relevantes
9.5.3.6 Julgamento de processos com base em idntica controvrsia no STJ (Lei n. 11.672/2008)
9.5.4 Embargos de divergncia
9.5.4.1 Introduo
9.5.4.2 Cabimento
9.5.4.3 Caractersticas
9.5.4.4 Procedimento
Questes
10. Jurisdio Executiva: Cumprimento da Sentena e Processo de Execuo
10.1 Introduo
10.2 Da liquidao de sentena
10.3 Do cumprimento de sentena
10.3.1 Rol dos ttulos executivos judiciais (art. 475-N)
10.3.2 Competncia para a execuo de deciso judicial (art. 475-P)
10.3.3 Execuo provisria (art. 475-O)
10.3.4 Fase inicial do cumprimento de sentena
10.3.5 Impugnao (art. 475-J, 1)
10.4 Do processo de execuo
10.4.1 Classificao da execuo
10.4.2 Princpios do processo de execuo
10.4.3 Partes no processo de execuo
10.4.3.1 Legitimidade ativa
10.4.3.2 Legitimidade passiva
10.4.3.3 Litisconsrcio
10.4.3.4 Interveno de terceiro
10.4.4 Competncia
10.4.5 Requisitos necessrios para realizar qualquer execuo
10.4.6 Rol dos ttulos executivos extrajudiciais
10.4.7 Requisitos do ttulo executivo
10.4.8 Responsabilidade patrimonial
10.4.8.1 Responsabilidade patrimonial secundria (art. 592 do CPC)
10.4.9 Das diversas espcies de execuo
10.4.9.1 Execuo para entrega de coisa certa exclusivamente por ttulo extrajudicial
10.4.9.2 Execuo para entrega de coisa incerta
10.4.9.3 Execuo das obrigaes de fazer e no fazer
10.5 Da execuo por quantia certa contra devedor solvente
10.5.1 Procedimento
10.5.2 Penhora
10.5.2.1 Penhora on line
10.5.2.2 Substituio do bem penhorado
10.5.2.3 Penhora de bens imveis
10.5.2.4 Bens absolutamente impenhorveis (art. 649)
10.5.2.4.1 Bem de famlia
10.5.2.5 Bens relativamente impenhorveis (art. 650)
10.5.2.6 Intimao da penhora
10.5.3 Formas de expropriao (art. 647)
10.5.3.1 Adjudicao (art. 685-A)
10.5.3.2 Alienao por iniciativa particular (art. 685-C)
10.5.3.3 Alienao judicial arrematao (art. 686)
10.5.3.4 Usufruto de bem mvel ou imvel (art. 716)
10.5.4 Remio/remisso
10.5.5 Embargos execuo
10.5.5.1 Objeto dos embargos
10.5.6 Pagamento parcelado da dvida (art. 745-A)
10.5.7 Embargos arrematao e adjudicao
10.6 Execuo por quantia certa contra devedor insolvente
10.6.1 Presuno
10.6.2 Efeitos
10.6.3 Legitimidade
10.6.4 Procedimento
10.6.5 Extino das obrigaes
10.7 Da suspenso e da extino do processo de execuo
10.7.1 Suspenso da execuo (art. 791)
10.7.2 Extino da execuo (art. 794)
Questes
11. Das Tutelas de Urgncia
11.1 Introduo
11.2 Da tutela antecipada
11.2.1 Conceito
11.2.2 Requisitos da tutela antecipada.
11.2.2.1 Requisitos obrigatrios
11.2.2.2 Requisitos alternativos
11.2.3 Legitimidade para pedir a tutela antecipada
11.2.4 Concesso ex officio
11.2.5 Da necessidade de deciso fundamentada
11.2.6 Perigo de irreversibilidade do provimento antecipado
11.2.7 Antecipao da tutela na hiptese de pedidos incontroversos
11.2.8 Momento para concesso da tutela antecipada
11.2.9 Revogao e modificao da medida
11.2.10 Efetivao da tutela antecipada
11.2.11 Fungibilidade do pedido de tutela antecipada em medida cautelar
11.3 Das cautelares
11.3.1 Conceito
11.3.2 Caractersticas do processo cautelar
11.3.3 Incidncia da ao cautelar
11.3.4 Requisitos para concesso das providncias cautelares
11.3.5 Cautelares satisfativas
11.3.6 Tutela cautelar xtutela antecipada
11.3.7 Do poder geral de cautela
11.3.8 Concesso ex officio de medidas cautelares
11.3.9 Do procedimento cautelar comum
11.3.9.1 Petio inicial (art. 801 do CPC)
11.3.9.2 Competncia (art. 800 do CPC)
11.3.9.3 Concesso de liminar cautelar e contracautela
11.3.9.4 Eficcia da deciso
11.3.9.5 Citao e contestao
11.3.9.6 Sentena
11.4 Das cautelares nominadas
11.4.1 Do arresto
11.4.1.1 Requisitos essenciais para a concesso do arresto (art. 814 do CPC)
11.4.1.2 Procedimento: o procedimento do arresto est em consonncia com o procedimento comum das aes cautelares
11.4.1.3 Da suspenso da execuo do arresto
11.4.1.4 Da cessao da medida
11.4.1.5 Converso em penhora
11.4.2 Do sequestro
11.4.2.1 Hipteses de cabimento
11.4.2.2 Do depsito dos bens sequestrados
11.4.3 Da cauo
11.4.3.1 Objeto da cauo
11.4.3.2 Do procedimento
11.4.3.3 Da sentena
11.4.3.4 Autor residente fora ou ausente do Brasil
11.4.3.5 Reforo da cauo
11.4.4 Da busca e apreenso
11.4.4.1 Procedimento
11.4.5 Da exibio
11.4.6 Da produo antecipada de prova
11.4.6.1 Procedimento
11.4.7 Dos alimentos provisionais
11.4.7.1 Procedimento
11.4.8 Do arrolamento de bens
11.4.8.1 Procedimento
11.4.9 Da justificao
11.4.10 Dos protestos, notificaes e interpelaes
11.4.11 Da homologao do penhor legal
11.4.12 Da posse em nome do nascituro
11.4.13 Do atentado
11.4.14 Do protesto e apreenso de ttulos
11.4.15 De outras medidas provisionais
Questes
12. Dos Procedimentos Especiais de Jurisdio Contenciosa e Voluntria
12.1 Introduo
12.2 Dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa
12.2.1 Ao de consignao em pagamento conceito
12.2.1.1 Consignao extrajudicial
12.2.1.2 Consignao judicial
12.2.1.3 Competncia
12.2.1.4 Legitimidade
12.2.1.5 Petio inicial
12.2.1.6 Resposta do ru
12.2.1.7 Da insuficincia do depsito
12.2.1.8 Instruo e julgamento
12.2.1.9 Sentena
12.2.1.10 Consignao fundada na dvida sobre quem seja o credor
12.2.2 Ao de depsito
12.2.2.1 Conceito
12.2.2.2 Competncia
12.2.2.3 Legitimidade
12.2.2.4 Petio inicial
12.2.2.5 Resposta do ru
12.2.2.6 Sentena
12.2.2.7 Depsito judicial
12.2.3 Da ao de anulao e substituio de ttulos ao portador
12.2.3.1 Conceito
12.2.3.2 Competncia
12.2.3.3 Legitimidade
12.2.3.4 Petio inicial
12.2.3.5 Resposta do ru
12.2.3.6 Sentena
12.2.3.7 Destruio parcial do ttulo
12.2.4 Ao de prestao de contas
12.2.4.1 Conceito
12.2.4.2 Competncia
12.2.4.3 Legitimidade
12.2.4.4 Ao de prestao de contas proposta por aquele que tem o direito de exigi-la
12.2.4.5 Ao de prestao de contas proposta por aquele que tem a obrigao de prest-la
12.2.4.6 Natureza dplice da ao de prestao de contas
12.2.5 Das aes possessrias
12.2.5.1 Conceito
12.2.5.2 Das regras gerais nas aes possessrias
12.2.5.3 Das aes de manuteno e reintegrao de posse
12.2.5.3.1 Do pedido de liminar
12.2.5.3.2 Procedimento
12.2.5.4 Do interdito proibitrio
12.2.6 Ao de nunciao de obra nova
12.2.6.1 Conceito
12.2.6.2 Hipteses de cabimento
12.2.6.3 Legitimidade
12.2.6.4 Petio inicial
12.2.6.5 Do pedido liminar de embargo da obra
12.2.6.6 Procedimento
12.2.6.7 Do embargo extrajudicial
12.2.7 Ao de usucapio de terras particulares
12.2.7.1 Conceito
12.2.7.2 Objeto da ao de usucapio
12.2.7.3 Legitimao
12.2.7.4 Competncia
12.2.7.5 Petio inicial
12.2.7.6 Interveno do Ministrio Pblico
12.2.7.7 Sentena
12.2.8 Da ao de diviso e de demarcao de terras particulares
12.2.8.1 Conceito
12.2.8.2 Da demarcao de terras
12.2.8.3 Da diviso de terras
12.2.9 Do inventrio e da partilha
12.2.9.1 Conceito
12.2.9.2 Da legitimidade para requerer o inventrio
12.2.9.3 Competncia
12.2.9.4 Do inventariante e das primeiras declaraes
12.2.9.5 Das citaes e impugnaes
12.2.9.6 Da avaliao e do clculo do imposto
12.2.10 Embargos de terceiro
12.2.10.1 Conceito
12.2.10.2 Pressupostos para a ao de embargos de terceiro
12.2.10.3 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
12.2.10.4 Procedimento
12.2.11 Restaurao de autos
12.2.12 Ao monitria
12.2.12.1 Conceito
12.2.12.2 Procedimento
12.3 Dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria
12.3.1 Da alienao judicial
12.3.2 Da separao consensual
12.3.2.1 Emenda Constitucional n. 66/2010
12.3.3 Curatela dos interditos
12.3.4 Especializao da hipoteca legal
Questes
Procedimentos Especiais: Jurisdio Voluntria
Questes
Referncias
Apresentao
com muita honra que apresentamos a Coleo OAB Nacional, coordenada por Fbio Vieira Figueiredo, Fernando F. Castellani e Marcelo Tadeu Cometti,
que, to oportunamente, editada pela Saraiva, com o objetivo de servir de diretriz a bacharis que pretendem submeter-se ao exame de habilitao profissional
em mbito nacional.
Esta Coleo primorosa diz respeito s duas fases do exame da OAB: A) A 1 fase contm uma parte terica e outra destinada a exerccios de mltipla
escolha, abrangendo doze matrias divididas nos seguintes volumes: 1. Direito civil, sobre o qual discorrem Fbio Vieira Figueiredo e Brunno Pandori Giancoli; 2.
Direito processual civil, tendo como coautores Simone Diogo Carvalho Figueiredo e Renato Montans de S; 3. Direito comercial, aos cuidados de Marcelo
Tadeu Cometti; 4. Direito penal, escrito por Luiz Antnio de Souza; 5. Direito processual penal, redigido por Flvio Cardoso de Oliveira; 6. Direito e processo
do trabalho, confiado a Andr Horta Moreno Veneziano; 7. Direito tributrio, de autoria de Fernando F. Castellani; 8. Direito administrativo, da lavra de
Alexandre Mazza; 9. Direito constitucional, a cargo de Luciana Russo; 10. tica profissional e Estatuto da advocacia, redigido por Marco Antonio de
Macedo Jr. e Celso Coccaro; 11. Direito internacional, do qual se incumbiu Gustavo Bregalda Neves; e 12. Direitos difusos e coletivos, que tem por autores
Luiz Antnio de Souza e Vitor Frederico Kumpel. B) A 2 fase aborda sete matrias, contendo uma parte doutrinria e outra destinada a peas processuais,
dividida desta forma: 1. Direito civil; 2. Direito do trabalho; 3. Direito tributrio; 4. Direito penal; 5. Direito empresarial; 6. Direito constitucional; e 7.
Direito administrativo.
Cumpre dizer que os autores foram criteriosamente selecionados pela experincia que tm, por serem professores atuantes em cursos preparatrios para o
exame de OAB e profundos conhecedores no s da matria por eles versada como tambm do estilo de provas de cada banca examinadora. Todos eles,
comprometidos com o ensino jurdico, procuraram, de modo didtico e com objetividade e clareza, apresentar sistematicamente os variados institutos,
possibilitando uma viso panormica de todas as matrias, atendendo assim necessidade de o candidato recordar as informaes recebidas no curso de
graduao, em breve perodo de tempo, levando-o a refletir, pois a forma prtica de exposio dos temas abre espao ao raciocnio e absoro dos conceitos
jurdicos fundamentais, dando-lhe uma orientao segura.
Pela apresentao de um quadro devidamente programado, pela qualidade da anlise interpretativa dos institutos pertencentes aos vrios ramos jurdicos, pela
relevncia dada abordagem prtica, pelo aspecto nitidamente didtico e pela objetividade, esta Coleo, que, em boa hora, vem a lume, ser de grande
importncia aos que pretendem obter habilitao profissional e a toda a comunidade jurdico-acadmica, por traar os rumos a serem trilhados na prtica da
profisso.
So Paulo, 18 de abril de 2008.
Maria Helena Diniz
1
Direito Processual Civil
Teoria Geral do Processo
Simone Diogo Carvalho Figueiredo
1.1 Introduo
O estudo da histria das civilizaes demonstra que a sociedade sempre esteve erigida segundo regras de convivncia, posto que, como observou Aristteles: o
homem um animal poltico, que nasce com a tendncia de viver em sociedade. Assim, predomina o entendimento de que no h sociedade sem direito, sendo
que a recproca, tambm, verdadeira, ou seja, no h direito sem sociedade.
Posto isso, inevitvel correlacionarmos a sociedade e o direito, tendo em vista que este possui uma funo ordenadora na sociedade, compatibilizando os
interesses que se manifestam na vida social, de forma a traar as diretrizes, visando prevenir e compor os conflitos que nascem entre seus membros.
Os conflitos de interesses emergem do seio social quando uma pessoa, pretendendo para si determinado bem, no pode obt-lo.
Dessa forma, tendo em vista que, perante determinado fato, podem convergir um ou diversos interesses individuais, coletivos ou difusos, compete ao direito
disciplinar a relao dos indivduos com os bens da vida, apontando, em cada conflito, qual interesse deve prevalecer e qual deve ser sacrificado.
Em princpio, devemos ressaltar que a noo de conflito de interesses no se confunde com a de lide, pois esta o conflito de interesses apresentado em juzo,
para apreciao do Estado-jurisdio. Logo, o conflito, em si, seria um dado sociolgico, que antecede lide. Essa constatao importante, na medida em que
nem todo conflito deduzido em juzo. Portanto, o sistema de soluo dos conflitos em geral no se cinge apenas anlise da atuao jurisdicional, mas tambm s
suas alternativas extrajudiciais (Orione Gonalves Correia, 2007, p. 5-6).
1.2 Meios de resoluo dos litgios: autotutela, autocomposio e processo
Surgindo um conflito de interesses, possvel que ele se resolva (a) por obra dos prprios litigantes ou (b) mediante a deciso imperativa de um terceiro, estranho
contenda. Na primeira hiptese, um dos interessados, ou cada um deles, consente no sacrifcio total ou parcial do prprio interesse (autocomposio), ou impe o
sacrifcio do interesse alheio (autotutela). Na segunda hiptese, as partes submetem a resoluo do conflito a um terceiro (arbitragem e processo).
1.2.1 Autotutela
Por este meio, um dos sujeitos do conflito impe, por meio de uma ao prpria, a sua vontade sobre a do outro. Em regra, existe uma repulsa do direito
autotutela como meio ordinrio de resoluo dos conflitos, pois, quase sempre, resguarda o interesse do mais forte ou do mais poderoso. No entanto, em
determinados casos, a lei abre excees vedao. So exemplos de autotutela: o desforo imediato (art. 1.210, 1, do CC); o direito de reteno (art. 578, do
CC); o direito de cortar razes e ramos de rvores limtrofes (art. 1.283, do CC); o direito de greve (art. 9 da CF) etc.
1.2.2 Da autocomposio
Alm da autotutela, outra soluo possvel a autocomposio. Por essa forma de resoluo de conflito, uma das partes, ou ambas, abrem mo do interesse ou
parte dele. Essa espcie representa um dos meios mais democrticos de resoluo de conflitos, pois prestigia a vontade dos prprios titulares do direito disputado,
e, justamente por essa razo, tem sido estimulada pela lei. So trs as formas de autocomposio: a) desistncia (renncia de direitos); b) submisso (renncia
resistncia oferecida pretenso); c) transao (concesses recprocas). As formas de autocomposio podem ocorrer tanto dentro da relao jurdica processual
(endoprocessual art. 269, incisos II, III e V, do CPC) como fora de um processo (extraprocessual).
1.2.3 Arbitragem
A arbitragem, atualmente, est disciplinada pela Lei n. 9.307/96, que faculta s pessoas capazes de contratar valer-se dela para solucionar conflitos relativos a
direitos disponveis, escolhendo a terceira pessoa que ir decidi-lo. Para tanto, a arbitragem convencionada pelas partes atravs de clusula compromissria
(clusula contratual segundo a qual as partes celebram que eventual conflito ser decidido pela arbitragem) ou atravs do compromisso arbitral. A referida lei atribui
eficcia prpria sentena arbitral, garantindo-lhe os mesmos efeitos da sentena judicial e, sendo condenatria, fora de ttulo executivo judicial.
1.2.4 Controle jurisdicional indispensvel
Em determinadas matrias, regidas pelo ordenamento jurdico como de extrema indisponibilidade, o processo o nico meio de obter a efetivao dos efeitos
ditados pelo direito material. E , justamente, a relevncia desses direitos que transcende a esfera da disponibilidade do indivduo, que leva a ordem jurdica a
impor, quanto a eles, a regra do indispensvel controle jurisdicional.
Assim, ocorrendo um litgio entre dois ou mais indivduos (em que o interesse de um confronta com o de outro), surge uma pretenso que se ope ao direito
subjetivo de outrem, e este, para fazer valer o seu direito, sendo vedada (ou no utilizada) a autotutela, e no tendo sido possvel a autocomposio (ou porque as
partes no quiseram ou porque o direito no permite), ter de postular em juzo a tutela jurdica, advindo da o que a doutrina denomina lide.
No desenrolar do processo as partes buscam convencer o juiz quanto existncia dos seus supostos direitos, e este, aps examinar todos os argumentos das
partes e elementos de provas, faz incidir a vontade da lei, aplicando o direito situao conflituosa trazida sua apreciao.
A esse conjunto de atos das partes, do juiz e de seus auxiliares, at a soluo da lide, obedecendo a um sistema de normas legais e princpios, fazendo com que
esses atos processuais se desenvolvam de modo ordenado, e no arbitrariamente, chama-se Direito Processual.
1.3 Princpios do Direito Processual Civil
Os princpios moldam o modo de ser do processo, sendo importantes auxiliares na compreenso global do sistema. Como todo princpio jurdico, a utilidade de
seu conhecimento e utilizao dos princpios constitucionais do processo civil est em que eles atuam como verdadeiros guias para o intrprete e para o aplicador
do direito nas dificuldades interpretativas e nas lacunas do sistema... Os princpios, neste contexto, so ferramentas indispensveis, at mesmo para viabilizar a
soluo de problemas prticos (Scarpinella Bueno, 2007, p. 96).
O estudo dos princpios processuais de extrema importncia para a resoluo da prova de direito processual civil da OAB. Por vezes, pode acontecer de o
candidato no saber exatamente a literalidade de determinado dispositivo legal, mas, se raciocinar luz dos princpios existentes, poder chegar resposta correta.
Assim, por exemplo, se a prova da OAB questionar se a parte pode mentir em suas afirmaes, sabemos que no, pois essa conduta viola o princpio da lealdade
processual; se questionar se o juiz pode julgar procedente o pedido do autor, sem a citao do ru, sabemos que no, pois haveria violao aos princpios do
contraditrio e ampla defesa; se questionar se o idoso tem direito tramitao especial (mais clere) dos seus processos, sabemos que sim, uma vez que estar
havendo observncia ao princpio da isonomia.
a. Princpio do devido processo legal (art. 5, LV, da CF): referido princpio obriga a respeitar as garantias processuais e as exigncias necessrias para a
obteno de uma sentena justa (Carvalho Figueiredo, 2008, p. 34). O devido processo legal o corolrio dos demais princpios, de forma que, sempre que se
respeitar ou violar determinado princpio, estar-se-, consequentemente, observando ou violando o princpio do devido processo legal. A referncia na
Constituio Federal ao princpio do devido processo legal suficiente para que se tenham assegurados todos os demais princpios constitucionais de direito
processual, como o contraditrio e a isonomia. O aspecto processual desse princpio deve ser entendido como a garantia de acesso justia ou, na irretocvel
expresso utilizada por Kazuo Watanabe, acesso ordem jurdica justa, de maneira que todos os titulares de posies jurdicas de vantagem possam ver
prestada a tutela jurisdicional de modo eficaz. O amplo acesso justia, e no meramente ao Judicirio (Orione Gonalves Correia, 2007, p. 31).
b. Princpio da isonomia (art. 5, caput e I, da CF):as partes devem receber tratamento igualitrio para que tenham as mesmas oportunidades de fazer valer
em juzo as suas razes. Referido princpio consagra a isonomia substancial (e no meramente formal), denominada paridade de armas. Assim, o CPC, no art.
125, I, proclama que compete ao juiz assegurar s partes igualdade de tratamento; no art. 9 determina a nomeao de curador especial ao incapaz que no o
tenha (aquele cujos interesses colidam com os do representante) e ao ru preso, ou citado por edital ou com hora certa; no art. 188 dispe sobre prazos
diferenciados para a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico; o art. 1.211-A atribui pessoa com idade igual ou superior a 60 anos, ou portadora de doena
grave, prioridade na tramitao dos procedimentos judicias, seja em primeira ou segunda instncia (redao dada pela Lei n. 12.008/2009).
c. Princpios do contraditrio e da ampla defesa (art 5, V, da CF): o princpio do contraditrio est to intimamente ligado ao exerccio do poder
jurisdicional, sempre influente na esfera jurdica das pessoas, que a doutrina moderna o considera inerente prpria noo de processo (processo
procedimento em contraditrio). A Constituio Federal previu o contraditrio e a ampla defesa em um mesmo dispositivo, determinando expressamente sua
observncia nos processos de qualquer natureza, judiciais ou administrativos. Como consequncia desses princpios, necessrio que no processo haja o direito
de ser ouvido; de acompanhar os atos processuais; de produzir provas; de ser informado regularmente dos atos praticados no processo; de que as decises
judiciais sejam fundamentadas; de impugnar as decises. Assim, por exemplo, se uma das partes acostar aos autos do processo determinado documento, deve-
se dar outra parte oportunidade para que se manifeste sobre o documento juntado. Mesmo na hiptese de concesso de liminares em carter inaudita altera
parte (sem a oitiva da parte contrria), no se est a ferir o contraditrio, que fica postergado, o que justificado pela situao excepcional de urgncia
(contraditrio diferido).
d. Princpio do juiz natural (art. 5, XXXVII e LIII, da CF): a garantia do juiz natural tem duas faces: uma primeira relacionada ao rgo jurisdicional
(proibio dos tribunais de exceo e competncia), e uma segunda, relacionada prpria pessoa do juiz (imparcialidade). Em razo desse princpio vedada a
escolha do juzo e do juiz de acordo com o arbtrio e a vontade das partes. de se notar, porm, que apenas se admite a eleio de foro, mas no a de juzo.
Assim sendo, podem as partes eleger o foro do Rio de Janeiro, mas no podem eleger o juzo da Primeira Vara Cvel daquela comarca (ou qualquer outro
juzo) (Freitas Cmara, 2004, p. 107). A iseno do rgo jurisdicional, em relao s partes e aos fatos da causa, condio essencial para que se tenha um
processo justo. Por essa razo, o CPC estabelece vcios de parcialidade de impedimento e de suspeio, estabelecendo limitaes para que o juiz possa exercer
as suas funes (arts. 134 e 135).
e. Princpio da motivao das decises judiciais (art. 93, IX, da CF):trata-se de regra responsvel por afirmar que toda deciso judicial ser motivada, sob
pena de nulidade. uma garantia da sociedade, a fim de aferir em concreto a imparcialidade do juiz, bem como a legalidade e justia das decises, alm de ser,
especificadamente, uma garantia dada s partes para que se convenam de que a deciso do juiz est correta ou para que possam adequadamente fundamentar
seus recursos. Ressalte-se que o termo deciso judicial especfico aos pronunciamentos judiciais passveis de causar prejuzo. Os atos judiciais que no
causam prejuzo no precisam ser fundamentados. Assim, por exemplo, se o juiz proferir o seguinte pronunciamento: Manifestem-se as partes se h interesse na
produo de provas, no haver necessidade de motivao, visto que tal pronunciamento no tem cunho decisrio.
f. Princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional (art. 5, XXXV, da CF):este princpio indica que fica assegurado a todo aquele que se sentir
lesado ou ameaado em seus direitos o acesso aos rgos judiciais, de maneira que a lei no pode vedar referido acesso. O princpio da inafastabilidade do
controle jurisdicional, pois, tem como corolrio o direito, por ele assegurado, tutela jurisdicional adequada, devendo ser considerada inconstitucional qualquer
norma que impea o Judicirio de tutelar de forma efetiva os direitos lesados ou ameaados que a ele so levados em busca de proteo (Freitas Cmara, 2004,
49).
g. Princpio do duplo grau de jurisdio: a garantia do duplo grau de jurisdio no est prevista expressamente no texto constitucional, mas decorre de seu
sistema. A CF faz referncia, em vrias passagens, existncia de tribunais com competncia para julgar em grau de recurso, de forma que, implicitamente,
acolhe o princpio do duplo grau, de maneira que as decises no devem ser nicas. Importante ressaltar, no entanto, que o duplo grau de jurisdio no
absoluto, podendo o legislador ordinrio dizer como ele dever atuar efetivamente, de maneira que, exceo dos recursos especial e extraordinrio, previstos
na CF, a lei processual infraconstitucional pode criar e abolir recursos, como, por exemplo, na regra prevista no art. 5 da Lei n. 10.259/2001 (Juizados Especiais
Federais), que, expressamente, s admite recursos de sentena definitiva.
h. Princpio da celeridade processual (art. 5, LXXVIII, da CF):referido princpio consagra a garantia prestao jurisdicional sem dilaes indevidas, ou
seja, o direito a uma tutela jurisdicional clere e efetiva, de maneira que devem ser evitados incidentes inteis no processo.
2
Direito Processual Civil
Institutos Fundamentais do Processo Civil: Jurisdio, Ao e Processo
Simone Diogo Carvalho Figueiredo
O direito processual est todo estruturado sobre trs institutos fundamentais: a jurisdio, a ao e o processo. A jurisdio inerte, de maneira que o Estado
somente poder exercer essa funo se for provocado e esta provocao se d atravs da propositura de uma ao. Ao ser proposta a ao, precisa o Estado de
algum instrumento que lhe permita exercer a funo jurisdicional, e tal instrumento o processo.
Assim, todas as normas de cunho processual esto relacionadas ou tm por objeto, necessariamente, um desses institutos fundamentais.
2.1 Da jurisdio
A jurisdio uma das funes do Estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em disputa para, imparcialmente, buscar a pacificao do
conflito que os envolve, com justia. Essa pacificao realizada mediante a atuao da vontade do direito objetivo que rege o caso concreto apresentado; e o
Estado desempenha essa funo sempre mediante o processo, seja expressando imperativamente o preceito (atravs de sentena com resoluo de mrito), seja
realizando no mundo das coisas o que o preceito estabelece (atravs da execuo forada).
J afirmamos que a jurisdio uma das funes do Estado. Alm disso, podemos dizer que a jurisdio , ao mesmo tempo, poder, funo e atividade.
Como poder, a jurisdio a manifestao do poder estatal, conceituado como capacidade de decidir imperativamente e impor decises. Como funo,
expressa o encargo que tm os rgos estatais de promover a pacificao dos conflitos apresentados, mediante a realizao do direito justo e atravs do processo.
E, como atividade, a jurisdio entendida como o complexo de atos do juiz no processo, exercendo o poder e cumprindo a funo que a lei lhe comete.
2.1.1 Principais caractersticas da jurisdio
a. Carter substitutivo da jurisdio: ao exercer a jurisdio, o Estado substitui, como atividade sua, as atividades daqueles que esto envolvidos no conflito
trazido sua apreciao. No cumpre a nenhuma das partes interessadas dizer definitivamente se a razo est com uma ou com a outra; nem pode, seno
excepcionalmente, quem tem uma pretenso invadir a esfera jurdica alheia para satisfazer-se. Apenas o Estado pode, em surgindo o conflito, substituir-se s
partes e dizer qual delas tem razo. Vale ressaltar que, como j estudamos, no processo civil essa proposio encontra algumas excees (autotutela,
autocomposio e arbitragem).
b. Lide: a existncia do conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida uma caracterstica constante na atividade jurisdicional, quando se
trata de pretenses insatisfeitas que poderiam ter sido atendidas espontaneamente pelo obrigado. esse conflito de interesses que leva o suposto prejudicado a
dirigir-se ao juiz e a pedir-lhe a tutela jurisdicional, solucionando a pendncia.
c. Inrcia: tambm caracterstica da jurisdio o fato de que os rgos jurisdicionais so, por sua prpria ndole, inertes (nemo judex sine actore; ne
procedat judex ex officio). Tal caracterstica inerente ao princpio da demanda, ou princpio da ao, ou princpio da iniciativa das partes, o qual indica que
o Poder Judicirio, rgo incumbido de oferecer a jurisdio, para movimentar-se no sentido de dirimir os conflitos de interesses, depende da provocao do
titular da ao. Como decorrncia do princpio da demanda, o juiz no pode instaurar o processo. Mesmo porque tal situao acabaria por ser
contraproducente, pois, sendo a finalidade maior da jurisdio a pacificao social, sua atuao sem a provocao do interessado viria, em muitos casos,
fomentar conflitos e discrdias onde no existiam. Alm disso, a experincia evidencia que, quando o prprio juiz toma a iniciativa de instaurar o processo,
dificilmente teria ele condies para julgar imparcialmente. Por isso, fica a critrio do prprio interessado a provocao do Estado-juiz ao exerccio da funo
jurisdicional. Somente em casos especialssimos a prpria lei institui certas excees regra da inrcia dos rgos jurisdicionais. Entre as situaes mais
relevantes que permitem ao Estado-juiz prestar a tutela jurisdicional sem provocao, de ofcio, encontra-se o inventrio, disposto no art. 989, CPC, segundo o
qual o juiz determinar, de ofcio, que se inicie, o inventrio, se nenhuma das pessoas mencionadas nos artigos antecedentes o requerer no prazo legal
(Carvalho Figueiredo, 2008, 41).
d. Definitividade: outra caracterstica importante da jurisdio que os atos jurisdicionais e somente eles so suscetveis de se tornarem imutveis. A CF
estabelece que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (art. 5, XXXVI). Coisa julgada a imutabilidade dos
efeitos de uma sentena, em virtude da qual nem as partes podem repropor a mesma demanda em juzo ou comportar-se de modo diferente daquele preceituado,
nem os juzes podem voltar a decidir a respeito, nem o prprio legislador pode emitir preceitos que contrariem, para as partes, o que j ficou definitivamente
julgado; em outras palavras, ao Judicirio cabe a ltima palavra.
2.1.2 Princpios inerentes jurisdio
A jurisdio, como funo estatal de dirimir conflitos interindividuais, informada por alguns princpios fundamentais: a) investidura; b) aderncia ao territrio; c)
indelegabilidade; d) inevitabilidade; e) inafastabilidade ou indeclinabilidade.
a. O princpio da investidura significa que a jurisdio s ser exercida por quem tenha sido regularmente investido na autoridade de juiz.
b. O princpio da aderncia ao territrio corresponde limitao da prpria soberania nacional ao territrio do pas. A jurisdio pressupe um territrio em
que ela exercida. Os magistrados s tm autoridade nos limites territoriais do Estado. Alm disso, como os juzes so muitos no mesmo pas, distribudos em
comarcas (Justias Estaduais) ou sees judicirias (Justia Federal), tambm se infere da que cada juiz s exerce a sua autoridade nos limites do territrio
sujeito por lei sua jurisdio. Assim, por exemplo, o STF e o STJ exercem a jurisdio sobre todo o pas, o Tribunal de Justia de cada Estado-membro sobre
o territrio deste. Atos fora do territrio em que o juiz exerce a jurisdio depende da cooperao do juiz do lugar (carta precatria e rogatria).
c. O princpio da indelegabilidade resulta do princpio constitucional segundo o qual vedado a qualquer dos Poderes delegar atribuies. Como dos demais
Poderes, a CF fixa o contedo das atribuies do Poder Judicirio, e no pode a lei alterar a distribuio feita pelo legislador constituinte. Nem mesmo pode um
juiz, atendendo a seu prprio critrio e talvez sua prpria convenincia, delegar funes a outro rgo. que cada magistrado, exercendo a funo jurisdicional,
no o faz em nome prprio e muito menos por um direito prprio, mas o faz em nome do Estado, agente deste que .
d. O princpio da inevitabilidade significa que a autoridade dos rgos jurisdicionais, sendo uma emanao da soberania estatal, impe-se por si mesma,
independentemente da vontade das partes ou de eventual pacto de aceitarem os resultados do processo. A situao das partes perante o Estado-juiz de
sujeio, que independe de sua vontade e consiste na impossibilidade de evitar que sobre elas e sobre sua esfera de direitos se exera a autoridade estatal.
e. O princpio da inafastabilidade da jurisdio (ou princpio do controle jurisdicional ou princpio da indeclinabilidade), expresso no art. 5, XXXV, da CF,
garante a todos o acesso ao Poder Judicirio, o qual no pode deixar de atender a quem venha a juzo deduzir uma pretenso fundada no direito e pedir soluo
para ela. No pode a lei excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, nem pode o juiz, a pretexto de lacuna ou obscuridade
da lei, escusar-se de proferir deciso (CPC, art. 126).
2.1.3 Jurisdio contenciosa e jurisdio voluntria
Na jurisdio contenciosa, tambm chamada de jurisdio propriamente dita, existe um conflito de interesses apresentado em juzo, para que seja solucionado pelo
Estado-juiz, com a consequente produo da coisa julgada. A ttulo de exemplo, temos uma ao de cobrana ou uma ao indenizatria.
No entanto, pode ocorrer que, embora no haja a presena de um conflito de interesses, dada a relevncia ou a prpria natureza da matria discutida, impe o
legislador, para a validade de alguns atos, a participao de um rgo pblico, sendo indispensvel a presena do juiz. Nessa interveno o Estado age emitindo
uma declarao de vontade, desejando tambm que o ato atinja o resultado visado pelas partes. Esses atos praticados pelo juiz recebem da doutrina o nome de
jurisdio voluntria, ou graciosa, ou administrativa.
Na jurisdio voluntria compete ao juiz, em atividade meramente homologatria, verificar se houve observncia das normas jurdicas na realizao do ato
jurdico, sem incidir o carter substitutivo, pois, antes disso, o que acontece que o juiz se insere entre os participantes do negcio jurdico, em uma interveno
necessria para a consecuo dos objetivos desejados, ademais, o objetivo dessa atividade no uma lide, mas apenas um negcio entre os interessados com a
participao do magistrado.
Assim, no havendo interesses em conflito no adequado falar em partes, expresso que pressupe a ideia de pessoas que se situam em posies antagnicas,
cada qual na defesa de seu interesse. Alm disso, como no se trata de atividade jurisdicional, imprprio falar em ao, pois esta se conceitua como o direito-
dever de provocar o exerccio da atividade jurisdicional contenciosa; e, pela mesma razo, no h coisa julgada, pois tal fenmeno tpico das sentenas
jurisdicionais.
A jurisdio voluntria est formalmente capitulada nos arts. 1.103 a 1.210 do CPC: homologao de separao judicial consensual (vide captulo prprio EC
66/2010), abertura de testamento e codicilo, herana jacente, declarao e diviso de bens de ausente, coisas vagas, curatela dos interditos, organizao e
fiscalizao das fundaes.
Importante: Com o advento da Lei n. 11.441/2007, tanto a separao como o divrcio, desde que consensuais, podem ser realizados no cartrio, por meio de escritura pblica, de forma mais simplificada. Os
procedimentos de separao e de divrcio extrajudiciais no ferem o direito de ao, pois no so de uso obrigatrio, mas faculdade conferida aos separandos ou aos divorciandos, que podem requerer a
instaurao do processo de separao consensual (jurisdio voluntria) ou, preferindo, realiz-los pela via extrajudicial.
JURISDIO CONTENCIOSA JURISDIO VOLUNTRIA
Inicia-se mediante provocao Inicia-se mediante provocao
Existncia de lide Acordo de vontades
A jurisdio atua resolvendo o litgio (substitutividade) A jurisdio integra o negcio jurdico para lhe dar validade
Existncia de partes Existncia de interessados
A deciso faz coisa julgada A deciso no faz coisa julgada
2.2 Da ao
Vedada que a autotutela (salvante aqueles rarssimos casos em que a lei a permite) e dado que o Estado reservou para si, como um dos seus poderes, a funo
jurisdicional, cabe-lhe, no exerccio dessa funo, dirimir a lide com justia, ou seja, conforme a vontade da lei reguladora do conflito. Contudo, a jurisdio uma
funo provocada, posto que caracterizada pela inrcia, de forma que o Estado a exercita por solicitao de quem lhe exponha uma pretenso a ser tutelada pelo
direito (CPC, art. 2). Essa provocao do exerccio da funo jurisdicional feita pelo uso da ao.
2.2.1 Conceito de ao
Em sntese, ao direito subjetivo, pblico, autnomo, abstrato e condicionado de exigir do Estado a prestao jurisdicional e possui inegvel natureza
constitucional (art. 5, XXXV, da CF). direito subjetivo porque uma faculdade conferida quele que se sente ameaado ou lesado; pblico porque exercido
em face do Estado-juiz; autnomo porque um direito distinto do direito material; abstrato porque a ao existe ainda que o demandante no seja titular do
direito material que afirma existir; e condicionado porque o autor s pode exigir a tutela jurisdicional se presentes as condies da ao.
2.2.2 Condies da ao (PLI)
O ordenamento jurdico processual brasileiro adotou a Teoria Ecltica de Liebman, segundo a qual a ao consiste no direito a uma sentena de mrito, mas
o julgamento deste, que se encontra no pedido do autor, est condicionado ao preenchimento de determinadas condies da ao: Possibilidade jurdica do
pedido, Legitimidade para a causa e Interesse de agir. Assim, para que se atinja uma sentena de mrito, deve-se verificar a presena das condies da ao,
e na falta de qualquer delas quem o exercita ser declarado carecedor de ao, dispensando o rgo jurisdicional de decidir o mrito de sua pretenso, com a
consequente extino do feito sem resoluo do mrito (art. 267, VI, do CPC). No entanto, frise-se que, ainda que a resposta do juiz se exaura na pronncia de
carncia da ao (porque no se configuraram as condies da ao), ter havido exerccio da funo jurisdicional.
a. Possibilidade jurdica do pedido: obviamente no se pode ir a juzo para pleitear o que bem se entende, segundo a prpria vontade. O pedido dever
consistir em uma pretenso que esteja, ao menos em tese, prevista no ordenamento jurdico, ou a que no haja vedao. Pode ocorrer que determinado pedido
no tenha a menor condio de ser apreciado pelo Poder Judicirio, porque j excludo de pronto pelo ordenamento jurdico sem qualquer considerao acerca
das peculiaridades do caso concreto. Assim, por exemplo, juridicamente impossvel o pedido de priso civil por dvida (salvo em rarssimas hipteses
legalmente admitidas); o pedido de penhora de bens pertencentes ao Estado; o pagamento de dvidas oriundas de jogo ou aposta.
b. Legitimidade ad causam (qualidade das partes para agir): a segunda condio da ao a legitimidade ou legitimao para agir (legitimatio ad
causam). Dispe o art. 3 do CPC: para propor ou contestar a ao necessrio ter interesse e legitimidade. Embora a todos esteja garantido o direito de
provocar a tutela jurisdicional, no se pode autorizar que qualquer pessoa leve a juzo qualquer pretenso sobre qualquer objeto litigioso. Impe-se a existncia
de um vnculo entre os sujeitos da demanda e a situao jurdica afirmada, que lhes autorize a gerir o processo em que esta ser discutida. Surge, ento, a noo
de legitimidade ad causam (Didier Junior, 2006, 179). Em princpio, so legitimados para agir, ativa e passivamente, os titulares dos interesses em conflito
(legitimao ordinria). O autor dever ser o titular do interesse contido na pretenso com relao ao ru (o titular do direito quem deve ir a juzo para pleitear
referido direito). Assim, por exemplo, o credor quem tem legitimidade ativa para a respectiva ao de cobrana, e o devedor, a legitimidade passiva; para a
ao de despejo, tem legitimidade ativa o locador, enquanto o locatrio tem legitimidade passiva; o menor o legitimado ativo para a ao em que se pleiteiam
alimentos em face de seu pai (legitimado passivo). A regra, portanto, adotada pelo CPC, a da legitimidade ordinria, segundo a qual legitimado aquele que
defende em juzo interesse que lhe pertence.
Exemplo: Ao ajuizar uma demanda, o autor afirma em sua petio inicial a existncia de uma relao jurdica (aquele que prope uma ao de despejo afirma existir entre ele e a parte adversa uma relao de
locao). Ao afirmar em juzo a existncia de uma relao jurdica, dever o autor indicar os seus sujeitos (locador e locatrio). Pois bem, esses sujeitos da relao jurdica material deduzida no processo que
tero legitimidade para estar em juzo. Assim, na ao de despejo, a legitimidade ativa daquele que se diz locador, enquanto a legitimidade passiva daquele que o autor apontou como o locatrio.
Contudo, em alguns casos, a lei concede direito de ao a quem no seja o titular do interesse substancial, mas a quem se prope a defender interesse de
outrem (vai-se a juzo em nome prprio, mas para defesa de interesse alheio). Nessa hiptese, haver legitimao extraordinria, denominada pela maior parte
da doutrina como expresso sinnima de substituio processual. Dessa forma, poder uma norma jurdica autorizar que algum v a juzo, em nome prprio, na
defesa de interesse alheio. Assim, no caso do gestor de negcio, em defesa do interesse do gerido; no do condmino, em defesa da propriedade em comum,
copropriedade ou condomnio; no caso do Ministrio Pblico, na defesa de interesses individuais homogneos dos consumidores. Ressalte-se que a legitimao
extraordinria excepcional e somente poder ocorrer se devidamente autorizada por lei federal.
Importante: No devemos confundir substituio processual com representao processual, pois o substituto parte no processo, defendendo em nome prprio interesse alheio, enquanto o representante
no parte no processo, atuando em nome alheio sobre interesse alheio. Assim, em uma ao de alimentos, o menor parte legtima, enquanto sua genitora, por exemplo, sua representante, e no sua
substituta.
Importante: Da mesma maneira, no se confunde a substituio processual com o instituto da sucesso processual, fenmeno referente substituio dos sujeitos que compem os polos ativo e passivo da
demanda. D-se a sucesso processual, por exemplo, quando houver a morte de uma das partes e esta for substituda pelo esplio ou herdeiros (CPC, art. 43). Nessa hiptese, os sucessores, em nome
prprio, defendem direito ou interesse prprio (legitimao ordinria).
Legitimidade ordinria (regra geral) Algum, em nome prprio, defende direito ou interesse prprio
Legitimidade extraordinria substituio processual (previso legal) Algum, em nome prprio, defende direito ou interesse alheio
Representao processual Algum, em nome alheio, defende direito ou interesse alheio
c. Interesse de agir: referida condio da ao consiste na necessidade de obter uma providncia jurisdicional para alcanar o resultado til previsto no
ordenamento jurdico em seu benefcio. Ou seja, preciso que, em cada caso concreto, a prestao jurisdicional seja necessria e adequada (necessidade-
utilidade + adequao). A necessidade da tutela repousa na impossibilidade de obter a satisfao do alegado direito sem a intercesso do Estado (no h
outro meio de obter a satisfao seno pela propositura da ao), e a adequao refere-se exigncia de que o provimento solicitado seja apto a corrigir o
mal de que o autor se queixa. Assim, por exemplo, no h interesse em promover ao para que o Estado declare o estado civil de casado de algum (ausncia
de necessidade), bem como no h interesse em impetrar mandado de segurana para a cobrana de crditos pecunirios (ausncia de adequao do
provimento).
2.2.2.1 Carncia da ao
A ausncia de qualquer das condies da ao enseja o que se denomina carncia da ao. A carncia da ao matria de ordem pblica, portanto deve ser
conhecida de ofcio pelo magistrado, a qualquer tempo e grau de jurisdio, e, uma vez reconhecida, levar extino do feito sem resoluo do mrito (art. 267,
VI, do CPC). No entanto, se o ru no alegar a carncia da ao na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos (prazo da resposta), responder pelas
custas de retardamento ( 3, art. 267, do CPC). Assim, diante da ausncia das condies da ao, o juiz, embora exercendo o poder jurisdicional, no chegar a
apreciar o mrito, ou seja, o pedido do autor.
2.2.3 Elementos da ao
A ao se individualiza e se identifica por seus elementos constitutivos. Quem age formula uma pretenso quanto a um bem em relao a outrem,
pedindo ao Estado uma providncia jurisdicional que a tutele. Desses dados, que se encontram em todas as aes, resulta que so elementos da ao: a) um sujeito
ativo e um sujeito passivo (partes); b) a causa do pedido, as razes que suscitam a pretenso e a providncia (causa de pedir); c) uma providncia jurisdicional
sobre uma pretenso quanto a um bem (pedido, objeto).
a. Partes: so as pessoas que participam do contraditrio perante o Estado-juiz. aquele que deduz a pretenso (autor), bem como aquele que se v envolvido
pelo pedido (ru), de maneira que sua situao jurdica ser objeto de apreciao judiciria.
b. Causa de pedir: ao autor impe-se a narrativa dos fatos dos quais deduz ter o direito que alega, bem como dos seus fundamentos jurdicos. Assim, ao
promover uma ao postulando o reconhecimento de um direito, o autor tem o nus de fundamentar o seu pedido, indicando os fatos constitutivos do seu direito
e a base jurdica em que se apoia.
Em nosso sistema processual vigora a teoria da substanciao, pois o CPC impe a descrio dos fatos dos quais decorre a relao do direito(em
contraposio teoria da individualizao, segundo a qual bastaria a afirmao da relao jurdica fundamentadora do pedido). Assim, no basta pedir o
despejo, pois necessrio mencionar o contrato de locao. Os fatos constitutivos tambm concorrem para a identificao da ao proposta. Duas aes
de despejo, entre as mesmas partes, referentes ao mesmo imvel, sero diversas entre si se uma delas se fundar na falta de pagamento dos aluguis e a outra em
infrao contratual de outra natureza. Em outras palavras, podemos afirmar que, para a teoria da substanciao, os fatos constituem e fazem nascer a relao
jurdica de que decorre o pedido.
Isso quer dizer que, no direito processual brasileiro, a causa de pedir constituda do elemento ftico e da qualificao jurdica que deles decorre, abrangendo,
portanto, a causa petendi prxima e a causa petendi remota. A causa de pedir remota so os fatos constitutivos, e a causa de pedir prxima so os fundamentos
jurdicos que justificam o pedido. O Cdigo exige que o autor exponha na inicial o fato e os fundamentos jurdicos do pedido. Por esse modo exige que na inicial
se exponha no s a causa prxima os fundamentos jurdicos, a natureza do direito controvertido como tambm a causa remota o fato gerador do direito.
Exemplo: Na ao em que o pedido o pagamento da dvida, dever o autor expor que credor por fora de um ato ou contrato (causa remota) e que a dvida se venceu e no foi paga (causa prxima). Na
ao de anulao de contrato, dever o autor expor o contrato (causa remota) e o vcio que o macula, dando lugar anulao (causa prxima).
c. Pedido (objeto): o objeto da ao o pedido do autor. No se concebe o ingresso de algum em juzo seno para pedir ao rgo jurisdicional uma medida,
ou provimento. O autor, com a ao, ingressa em juzo pedindo uma providncia jurisdicional quanto a um bem pretendido, material ou imaterial. O pedido
imediato ou mediato. Imediato o pedido relativo providncia jurisdicional solicitada: sentena condenatria, declaratria, constitutiva ou mesmo providncia
executiva ou cautelar. Pedido mediato a utilidade que se quer alcanar pela sentena, ou providncia jurisdicional, o bem material ou imaterial pretendido pelo
autor, por exemplo, o despejo do locatrio, a entrega de coisa, a indenizao pretendida, a paternidade. Tanto o imediato como o mediato identificam o pedido
e, consequentemente, a ao.
2.2.3.1 Identificao das aes
Como cada ao tem uma individualidade que a identifica, e essa individualidade se infere dos elementos que a compem, segue-se que duas aes so idnticas,
semelhantes ou totalmente diferentes dependendo dos seus elementos: partes, causa de pedir e pedido.
to importante identificar a ao que a lei exige a clara indicao dos elementos identificadores logo no ato introdutrio da demanda, ou seja, na petio inicial
de qualquer processo cvel (art. 282, II, III e IV, do CPC).
Assim, pela anlise dos elementos da ao possvel constatar alguns fenmenos processuais, quais sejam:
a. Litispendncia: ocorre litispendncia quando esto em curso duas ou mais aes idnticas. Duas aes so idnticas se tm as mesmas partes, mesma causa
de pedir e mesmo pedido, e, se ambas esto em curso, ocorre o fenmeno da litispendncia. Verificada essa situao, o ltimo processo dever ser extinto sem
resoluo do mrito (art. 267, V, do CPC).
b. Coisa julgada: ocorre coisa julgada tambm quando se reproduz ao idntica, antes ajuizada. No entanto, na coisa julgada, a ao anteriormente proposta
j foi decidida em carter definitivo. Assim como na litispendncia, o processo deve ser extinto sem resoluo do mrito (art. 267, V, do CPC).
c. Perempo: perempo a perda do direito de ao quando o autor, por trs vezes consecutivas, d causa extino de processos idnticos, por abandono
(art. 268, pargrafo nico, do CPC). H a necessidade de evitar a repropositura daquela ao que j foi trs vezes extinta. Verificada a perempo, o processo
dever ser extinto sem resoluo do mrito (art. 267, V, do CPC).
d. Conexo: ocorre conexo quando duas ou mais aes tm o mesmo pedido ou a mesma causa de pedir. Determina a lei que, havendo aes conexas
tramitando em separado, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio dessas aes, a fim de que sejam decididas
simultaneamente (art. 105 do CPC). A reunio de aes, nesse caso, atende ao princpio da economia processual e necessidade de evitar decises
contraditrias. Ressalte-se que a reunio no deve ser ordenada quando uma das causas j tiver sido julgada (Smula 235 do STJ: A conexo no determina a
reunio dos processos, se um deles j foi julgado).
Exemplo: o locador ingressa com ao requerendo o despejo por falta de pagamento em certo nmero de meses em contrato de locao e, concomitantemente, o locatrio ajuza ao de consignao em
pagamento desses mesmos aluguis (identidade da causa de pedir).
e. Continncia: ocorrer sempre quando houver, em duas ou mais aes, identidade das partes e da causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo,
abrange o das outras (art. 104 do CPC). A exemplo da conexo, demandas continentes sero reunidas a fim de que sejam decididas simultaneamente.
Exemplo: A promove ao em face de B, pleiteando a anulao de determinado contrato. B, por sua vez, prope ao em face de A requerendo a anulao de clusula do mesmo contrato. Embora os
pedidos sejam diferentes, o primeiro engloba o segundo.
2.3 O processo
O processo indispensvel funo jurisdicional exercida com vistas eliminao dos conflitos com justia, mediante a atuao da vontade concreta da lei. ,
por definio, o instrumento por meio do qual a jurisdio opera. Processo uma relao jurdica, submetida a uma instrumentalizao metdica (o
procedimento) para que possa desenvolver-se perante o Poder Judicirio. A metodizao e a instrumentalizao se do, por sua vez, a partir dos procedimentos
judiciais (ordinrio, sumrio e especial) (Orione Gonalves Correia, 2007, 122-123).
2.3.1 Pressupostos processuais
Os pressupostos processuais so os requisitos mnimos necessrios existncia e ao desenvolvimento vlido e regular do processo, de forma que a ausncia de um
pressuposto processual impe a extino do feito sem resoluo do mrito (art. 267, IV, do CPC).
Para desempenhar a atividade jurisdicional, aps ser provocado, o juiz deve primeiramente examinar se o processo se instaurou validamente. A prestao
jurisdicional s alcanada por meio do processo vlido. Assim, no devemos confundir a validade do processo com sua existncia. Mesmo o processo invlido
se forma e tem existncia, a ponto de o juiz no estar isento de pronunciar a prpria invalidade nele ocorrida.
Por isso, existem pressupostos de existncia do processo e pressupostos de validade do processo.
Os pressupostos processuais so considerados matria de ordem pblica, de forma que poder o juiz, de ofcio e a qualquer tempo e grau de jurisdio,
verificar a ausncia dos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo e extinguir o feito sem resoluo do mrito. No entanto, se
o ru no alegar a ausncia dos pressupostos processuais, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento (art.
267, 3, do CPC).
2.3.1.1 Pressupostos processuais de existncia ou de constituio vlida da relao processual
Pressupostos processuais de existncia so aqueles requisitos cuja ausncia importa na inexistncia da relao processual.
So eles: a) jurisdio rgo judicante, ainda que incompetente, investido de jurisdio. S existe processo se instaurado perante rgo do Estado apto ao
exerccio jurisdicional; b) petio inicial (demanda) deve a parte requerer a instaurao do processo mediante a formulao da petio inicial. Ressalte-se que,
mesmo se a petio inicial no preencher seus requisitos (inepta), haver processo, pois no se pode confundir existncia com validade; c) citao enquanto no
citado, para o ru o processo inexistente; d) capacidade postulatria deve a parte encontrar-se em juzo, em regra, representada por advogado regularmente
constitudo. Em geral, a capacidade postulatria atribuda ao advogado regularmente inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil e que tenha recebido
procurao da parte. Nos termos do art. 37, caput e pargrafo nico, do CPC, sero havidos por inexistentes os atos praticados por advogado sem procurao
que no forem ratificados pela exibio do mandato em quinze dias (prorrogveis por outros quinze).
2.3.1.2 Pressupostos processuais de desenvolvimento vlido e regular do processo
Uma vez existente o processo, resta-nos verificar a presena dos pressupostos processuais de validade, pois, se ausentes, levaro extino do feito sem resoluo
do mrito. Os pressupostos processuais de validade so: a) petio inicial apta para que o processo seja vlido e se desenvolva regularmente h necessidade
de que a petio inicial preencha todos os seus requisitos legais, essencialmente definidos nos arts. 282 e 283 do CPC; b) competncia e imparcialidade do juiz
alm de a parte dirigir seu pedido a um rgo regularmente investido de jurisdio (pressuposto de existncia), este deve ser competente, e o juiz do processo,
imparcial; c) capacidade das partes o terceiro pressuposto processual de validade referente capacidade das partes, em duas de suas formas: capacidade de
direito e capacidade de estar em juzo, segundo as regras definidas na legislao civil. Assim, se a parte possuir capacidade de assumir direitos e obrigaes, mas
no puder exerc-los sozinha, para estar em juzo dever ser devidamente representada, sob pena de invalidade do processo; d) citao vlida no basta que
haja citao: esta tem de ser vlida. Assim, se a citao se deu em pessoa homnima do ru, este no foi citado, portanto, inexistente o processo. J se a citao se
deu na prpria pessoa do ru, mas, por exemplo, foi realizada pelo correio nas hipteses em que a lei probe, a citao existiu, mas foi invlida (pressuposto
processual de validade).
2.3.1.3 Pressupostos processuais negativos
Pressupostos processuais positivos so aqueles que devem estar presentes para que o juiz resolva o mrito da demanda. No entanto, existem determinados
requisitos que, ao contrrio, devem estar ausentes, posto que a presena levaria extino do feito sem resoluo do mrito. Assim, so considerados pressupostos
processuais negativos a litispendncia, a coisa julgada e a perempo.
Pressupostos
processuais de
existncia
Pressupostos processuais de validade
Pressupostos
processuais
negativos
Jurisdio Petio inicial apta Litispendncia
Petio inicial
(demanda)
Competncia
e imparcialidade
Coisa julgada
Citao Capacidade das partes Perempo
Capacidade
postulatria
Citao vlida
Questes
1. (OAB/FGV 2010.3) O Cdigo de Processo Civil regulamenta como se dar a atuao das partes e dos procuradores em juzo. Alm de dispor sobre
a capacidade processual e dos deveres de cada um, disciplina sobre a constituio de representante processual e substituio das partes e dos
procuradores.
A respeito dessa temtica, assinale a alternativa correta.
(a) Ao advogado admitido procurar em juzo sem instrumento de mandato a fim de praticar atos reputados urgentes. Mas, para tanto, dever prestar cauo e exibir o
instrumento de mandato no prazo improrrogvel de quinze dias.
(b) O instituto da sucesso processual ocorrer quando houver a morte de qualquer das partes, que ser substituda pelo esplio ou por seus sucessores, suspendendo-se o
processo e sendo defesa a prtica de atos processuais, salvo atos urgentes a fim de evitar dano irreparvel.
(c) O advogado poder a qualquer tempo renunciar ao mandato, devendo, entretanto, assistir o mandante nos dez dias subsequentes a fim de lhe evitar prejuzo, salvo na
hiptese de ter comprovado que cientificou o mandante para que nomeasse substituto.
(d) Caso o advogado deixe de declarar na petio inicial o endereo em que receber intimao, poder faz-lo at a fase de saneamento, mas as intimaes somente
informaro o nome do advogado quando tal dado estiver regularizado.
2. (OAB/FGV 2010.2) A capacidade um dos pressupostos processuais. Caso o juiz verifique que uma das partes incapaz ou h irregularidade em
sua representao, dever suspender o processo e marcar prazo razovel para que o defeito seja sanado.
Assinale a alternativa que indique a providncia correta a ser tomada pelo magistrado, na hiptese de persistncia do vcio.
(A) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz aplicar-lhe multa por litigncia de m-f.
(B) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz proferir o julgamento antecipado da lide.
(C) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz reput-lo revel.
(D) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz julgar a causa em seu desfavor.
3. (CESPE 2008.1) A respeito da jurisdio e da ao, assinale a opo correta.
(A) Caso seja iniciado um procedimento de jurisdio contenciosa, este deve seguir at a sentena final no procedimento escolhido pelo autor, no sendo possvel transformar
o contencioso em voluntrio por ato subsequente ou por manifestao de vontade de qualquer das partes.
(B) As condies da ao devem ser verificadas pelo juiz desde o despacho de recebimento da petio inicial at a prolao da sentena, pois a falta de uma delas durante o
processo caracteriza a carncia superveniente, que enseja a extino do processo sem resoluo do mrito.
(C) Duas aes so consideradas idnticas quando ocorrer identidade de partes, objeto e causa de pedir. Assim, caso seja verificada, no cotejo entre as duas aes, a
invocao de norma jurdica diversa em cada uma delas, haver pluralidade de causas de pedir.
(D) Na chamada jurisdio voluntria, a composio dos litgios obtida pela interveno do juiz, que substitui a vontade das partes litigantes por meio de uma sentena de
mrito, aplicando, no caso concreto, a vontade da lei.
4. (CESPE/UnB 2007.1) Quanto ao, jurisdio e competncia, assinale a opo correta.
(A) O Cdigo de Processo Civil brasileiro, Lei n. 5.869/1973, adotou a teoria da ao como direito autnomo e concreto.
(B) So elementos identificadores da ao: as partes, o fundamento jurdico ou fato lesivo e o valor da causa.
(C) So caractersticas da funo jurisdicional: imparcialidade, revogao e originalidade.
(D) Os limites internacionais da jurisdio so estabelecidos pela norma interna de cada Estado, respeitados os critrios da convenincia e viabilidade.
5. (OAB/SP 134) O interesse de agir :
(A) faculdade da ao;
(B) elemento da ao;
(C) condio da ao;
(D) pretenso.
6. (OAB/SP 128) O momento processual adequado para ser examinada, pelo julgador, questo envolvendo ilegitimidade das partes ser:
I quando do despacho da petio inicial;
II no despacho saneador;
III no despacho saneador ou na sentena;
IV quando do julgamento do recurso.
Quanto s afirmativas acima,
(A) apenas a I correta;
(B) apenas a IV correta;
(C) I, II, III e IV so corretas;
(D) apenas II, III e IV so corretas.
7. (OAB/SP 131) Assinale a alternativa correta.
I Partes, causa de pedir e pedido so os elementos identificadores da demanda.
II So causas que geram a extino do processo sem julgamento do mrito: perempo, litispendncia e prescrio.
III A ausncia de contestao leva invariavelmente a que seja julgada antecipadamente a lide.
(A) Apenas I correta.
(B) Apenas II correta.
(C) Apenas III correta.
(D) Todas so incorretas.
8. (CESPE 2008.2) A respeito da capacidade processual, assinale a opo correta.
(A) A sociedade sem personalidade jurdica ser representada em juzo por qualquer dos scios.
(B) Atualmente, no existe hiptese em que um cnjuge precise de autorizao do outro para propor ao judicial.
(C) Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.
(D) Se os interesses do incapaz colidirem com os do representante legal, ser dispensvel a representao, a critrio do juiz.
9. (CESPE 2008.3) Com relao ao princpio da investidura ou do juiz natural, assinale a opo correta.
(A) O rgo jurisdicional, uma vez provocado, no pode recusar-se a dirimir os litgios, tampouco delegar a outro essa funo.
(B) A jurisdio atividade equidistante e desinteressada do conflito.
(C) A jurisdio s pode ser exercida por juzes ou rgos previstos na Constituio Federal.
(D) Os limites da jurisdio, que so traados na Constituio Federal, no podem ser ampliados ou restringidos pelo legislador ordinrio.
10. (OAB/SP 131) Diante das afirmaes:
I Capacidade de ser parte ou para a causa um conceito com regras predefinidas nas regras processuais.
II Capacidade postulatria aquela referente pessoa que est em juzo pleiteando para si um bem da vida.
III Capacidade e legitimidade so expresses sinnimas, sendo que o que as diferencia o momento, ou seja, antes ou depois de proposta demanda, respectivamente.
Pode-se dizer que:
(A) apenas I e II esto corretas;
(B) apenas I e III esto corretas;
(C) apenas II e III esto incorretas;
(D) todas esto incorretas.
11. (CESPE/UnB 2007.1) Julgue os itens subsequentes, relativos teoria geral do processo civil.
I No direito brasileiro, os tribunais e juzos so previstos na Constituio e nas leis infraconstitucionais, com ndole de generalidade, o que torna impossvel a criao de
rgos jurisdicionais de exceo para julgamento de causas especficas.
II No processo civil, dado ao Ministrio Pblico o prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer.
III A capacidade de ser parte constitui pressuposto subjetivo de constituio vlida da relao de direito processual.
IV Os procedimentos especiais e o procedimento sumrio regem-se pelas disposies que lhes so prprias, aplicando-se-lhes, subsidiariamente, as disposies gerais
do procedimento comum ordinrio.
Assinale a opo correta.
(A) Apenas os itens II e III esto certos.
(B) Apenas os itens I, II e IV esto certos.
(C) Apenas os itens I, III e IV esto certos.
(D) Todos os itens esto certos.
12. (CESPE/UnB 2007.1) Tendo em vista as normas atinentes aos princpios gerais do processo, capacidade, s condies da ao e aos
pressupostos processuais, assinale a opo incorreta.
(A) Tipifica o princpio da eventualidade o fato de a lei processual deduzir que compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa e nela expor todas as razes de
fato e direito com que impugna o pedido do autor.
(B) A denominada jurisdio voluntria o conjunto de atribuies administrativas integrativas, confiadas pela lei ao Poder Judicirio.
(C) O indivduo menor de dezoito anos e maior de dezesseis anos de idade no detm capacidade processual plena para pleitear a sua prpria emancipao sem assistncia
de seus pais ou tutor.
(D) O exame das matrias atinentes ao e ao processo, pelo juiz, qualifica o juzo sobre a admissibilidade ou inadmissibilidade do julgamento da demanda.
13. (CESPE/UnB 2006.3) Acerca das condies da ao e dos pressupostos processuais, assinale a opo correta.
(A) Se restar comprovada a existncia de outra causa igual, ainda que j decidida, mas sem o trnsito em julgado, o processo ser extinto, em virtude da ocorrncia da
litispendncia. Sendo essa uma das condies da ao, a pretenso do autor no ser resolvida.
(B) Se o ru no alegar a falta de uma das condies da ao na primeira oportunidade que tiver para falar nos autos, muito embora ela possa ser conhecida de ofcio, ele
responder pelas custas de retardamento.
(C) Os pressupostos processuais so os requisitos necessrios regularidade e existncia da relao processual e a falta de qualquer desses requisitos acarreta a extino
do processo sem resoluo do mrito, por carncia de ao.
(D) O reconhecimento da ausncia de pressupostos processuais conduz declarao incidental de improcedncia da ao e condenao do autor ao pagamento dos nus
sucumbenciais.
Gabarito
1. B
2. C
3. B
4. D
5. C
6. C
7. A
8. C
9. C
10. D
11. D
12. C
13. B
J
3
Competncia
Renato Montans de S
urisdio o poder do Estado de dizer o direito. una e pode ser exercida em abstrato por todos os rgos jurisdicionais. Hipoteticamente, seria possvel
acometer a um nico juiz no Brasil todas as causas do Territrio Nacional, pois todo juiz exerce jurisdio, a qual corporifica.
Todavia, por uma impossibilidade prtica e fsica, no se pode deixar aos cuidados de um nico magistrado o encargo de dirimir todas as lides que se
apresentam na sociedade e ensejam a busca do Judicirio. preciso que se dividam as tarefas jurisdicionais entre diversos juzes e rgos, a fim de tornar a tutela a
ser prestada mais gil e efetiva. Essa distribuio aos diversos rgos e juzes, acerca de sua atribuio jurisdicional, chamada de competncia.
O termo competncia deriva do verbo competere, que significa proporo, simetria. Assim, a competncia o limite da jurisdio, pois delimita as hipteses
em que o rgo jurisdicional pode julgar a lide. A jurisdio legitima o exerccio do poder pelo Estado, definindo quais os casos em que essa atividade pode ser
concretizada. Alguns autores entendem que a competncia medida de poder (Athos Gusmo Carneiro, Ernani Fidlis dos Santos, Frederico Marques), outros,
que se refere ao prprio poder (Vicente Greco e Moacyr Amaral), alguns ainda entendem que se trata de regra de distribuio de atribuies (Arruda Alvim e
Humberto Theodoro).
Algumas questes que se reputam importantes:
1. A competncia sempre decorre de lei. Tem sua fonte na lei, em diversos nveis jurdico-positivos. Assim, a CF disciplina a competncia de jurisdio e a
competncia hierrquica dos tribunais superiores. As leis federais regulam a competncia territorial, as leis de organizao judiciria regulam a competncia de
juzo e a competncia interna, e as Constituies Estaduais regulam a competncia dos tribunais locais. Todavia, o STF admite a existncia de competncia
implcita. Assim, quando no houver regra expressa, algum rgo haver de ter competncia para apreciar a questo. Podemos exemplificar com os casos de
unio estvel at a Lei de 1994, ou mesmo os embargos de declarao para o STJ e STF, sendo que no h previso expressa nesse sentido.
2. H que atentar para a vedao dos tribunais de exceo e do princpio do juiz natural.
3. Perpetuatio Jurisdictionis (art. 87 do CPC) no basta que as regras de competncia sejam fixadas pela lei. necessrio que se saiba qual dentre os vrios
juzos competentes ser responsvel pela demanda ajuizada. Sabemos que, de acordo com o art. 263 do CPC, considera-se proposta uma ao no momento de
sua distribuio ou quando despachada pelo rgo competente.
A regra da perpetuao da jurisdio ( qual melhor seria chamar de perpetuao da competncia) consiste na cristalizao da competncia de dado juzo no
momento da propositura da ao. manifestao do princpio constitucional do juiz natural. regra de estabilidade do processo junto aos arts. 264 e 294.
Assim, quer-se dizer que, no momento em que se perpetua competncia do juzo, nenhuma modificao do estado de fato (mudana de domiclio do ru) ou de
direito (ampliao do teto da competncia em razo do valor da causa) superveniente poder alter-la.
H vrios rgos abstratamente competentes para julgar determinada causa. Quando processada, apenas um deles ser competente para a causa. V-se a a
perpetuao.
H excees: a) supresso do rgo judicirio (extino de uma vara cvel); b) alterao superveniente da matria ou hierarquia (competncias absolutas).
importante falar em funo e no em hierarquia, como quis o legislador (que disse menos do que queria), pois essa regra se aplica a todos os casos de
competncia absoluta, inclusive no tocante pessoa, ao juzo (foros regionais) e territorial absoluta (art. 95); assim, a criao de varas de falncia remete os autos
da vara cvel para a vara especializada; c) perda da competncia pelos critrios modificativos (conexo, continncia, derrogao e prorrogao); ou d)
desmembramento de comarca (em uma ao reivindicatria que corre sob determinada comarca que desmembrada e o imvel est situado na nova comarca
instalada modifica-se a competncia).
Critrios de competncia:
1. competncia internacional;
2. competncia interna;
3. competncia originria dos tribunais;
4. competncia das justias especiais;
5. competncia da justia comum (federal/estadual);
6. competncia territorial.
1) Competncia internacional
O primeiro critrio a ser verificado se a competncia ser internacional; assim, ocorre a:
- competncia concorrente (art. 88 do CPC): quando tanto o juiz estrangeiro quanto o juiz brasileiro so competentes para conhecer da ao;
- competncia exclusiva (art. 89 do CPC): ocorre quando s o juiz do Brasil competente para conhecer da demanda, por exemplo, bens imveis situados no
Brasil, bens objetos de inventrio.
Importante: Para que uma sentena estrangeira possa produzir efeitos no Brasil, deve ser homologada pelo STJ.
2) Competncia interna
Na verdade no um critrio, e sim a forma de dividir entre os rgos judicirios as suas funes.
Critrios:
a. Material (competncia absoluta): o que determina a competncia a lide em questo. Exemplo: a ao de guarda de filhos menores deve ser endereada
Vara de Famlia, obviamente se houver vara especializada na comarca.
b. Funcional (competncia absoluta): decorre da funo do magistrado. afervel sob a tica vertical (hierarquia primeiro grau, segundo grau e tribunais
superiores), como tambm sob a horizontal (assim, se a cautelar preparatria foi distribuda na 4 Vara Cvel, por l dever correr a ao principal).
c. Territorial (competncia relativa): a competncia de comarcas ou sees judicirias. Ser vista com mais vagar no item 6.
d. Valor da causa (competncia relativa): decorre da competncia entre a justia comum e os Juizados Especiais.
Veja o quadro que diferencia a competncia absoluta da relativa:
Absoluta Relativa
Material Territorial
Funcional Valor da causa
Interesse pblico Interesse particular
Declarada de ofcio S com provocao das partes
No se prorroga Pode haver prorrogao
Por meio de objeo (art. 301, II) Exceo de incompetncia
3) Competncia originria dos tribunais
Existem casos em que a competncia se dar diretamente no Tribunal como competncia originria, seja em relao pessoa, seja em relao hierarquia.
Exemplo: Ao rescisria endereada ao tribunal; ao contra o presidente da Repblica sempre remetida ao Supremo.
4) Competncia da justia especial
O quarto critrio a ser verificado o das justias especializadas. So situaes de dificlima incidncia no Exame, mas sempre importante atentar para as nuances de cada uma. Em nosso sistema, podemos
enumerar trs hipteses:
- Justia do Trabalho (art. 114 da CF) abrange todas as relaes decorrentes do contrato de trabalho e afins (acidente do trabalho, dano moral, por exemplo),
que foram acrescidas pela EC n. 45.
- Justia Eleitoral (art. 121 da CF) competente para todas as questes que decorrem da tramitao eleitoral, desde a obteno do ttulo de eleitor at a
diplomao dos eleitos.
- Justia Militar (art. 124 da CF) afeta apenas os crimes militares.
5) Competncia da justia comum
A justia comum delimitada pela justia federal e estadual. de se verificar, antes de tudo, se a justia federal (art. 109 da CF); se negativo, aplica-se, por
excluso, a justia estadual.
Importante: Na maioria dos casos, a competncia da justia federal avocada quando a Unio for autora, r ou interveniente.
6) Competncia de foro
a competncia territorial.
O art. 94 do Cdigo de Processo Civil estabelece a regra de que aes fundadas em direito pessoal ou em direito real sobre bens mveis sero propostas no
foro de domiclio do ru.
Os quatro pargrafos que se sucedem especificam a aplicao do art. 94.
Assim, se o art. 94 carecer de informaes de fato para chegar ao foro competente, utilize-se dos quatro pargrafos do artigo.
Os arts. 95 ao 100 do Cdigo de Processo Civil estabelecem regras especiais.
O art. 95 do Cdigo de Processo Civil versa sobre direitos reais sobre bens imveis. O foro dos bens imveis ser sempre o da situao da coisa. Todavia,
esse artigo excepciona algumas situaes, permitindo a opo entre o foro de domiclio ou o de eleio; salvo nos casos tambm discriminados no art. 95, quando,
ento, a competncia absoluta.
O art. 96 do Cdigo de Processo Civil define a competncia do foro de domiclio do autor da herana (de cujus) para inventrio, partilha, arrecadao,
cumprimento de disposies de ltima vontade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro. Todavia, se o de cujus
no possua domiclio certo quando do falecimento, deve-se seguir a regra da localizao dos bens. Se a pessoa deixou bens em uma nica comarca, ser l o foro
competente. Se, entretanto, deixou em vrias comarcas, a lei no deu opo: ser no domiclio do bito.
O art. 97 do Cdigo de Processo Civil trata da competncia nas aes em que o ausente for ru, dispondo que dever correr no foro de seu ltimo domiclio.
O art. 98 do Cdigo de Processo Civil dispe que a ao em que o incapaz for ru ser processada no domiclio de seu representante legal.
O art. 99 do Cdigo de Processo Civil (art. 109 da CF) define que o foro da Capital do Estado ou do Territrio ser competente para conhecer das aes em
que a Unio figure como autora, r ou interveniente.
O art. 100 do Cdigo de Processo Civil define foros privilegiados trata-se de hipteses de competncia territorial.
Foros privilegiados (art. 100):
I residncia da mulher nas aes de separao, divrcio e anulao de casamento. Tambm se aplica para a unio estvel (art. 226 da CF);
II domiclio do alimentando na ao que se pede alimentos;
III domiclio do devedor para as aes de anulao de ttulos (extraviados ou destrudos);
IV do lugar:
a) sede pessoa jurdica;
b) agncia ou sucursal em relao s obrigaes que ela, pessoa jurdica, contraiu;
c) onde exerce a atividade quando se tratar de sociedade de fato;
d) lugar onde deva cumprir obrigao (quesvel ou portvel).
V do lugar do ato ou do fato:
a) ao de reparao de dano (acidente de veculo: por exceo, poder ser proposta tanto no domiclio do autor quanto no lugar de fato);
b) ao contra o gestor de negcio ou administrador.
3.1 Dinmica da competncia
A modificao da competncia consiste na alterao decorrente de lei ou da vontade das partes. o fenmeno processual no qual um juzo abstratamente
incompetente passa a ser concretamente competente para a causa.
S h modificao da competncia relativa (arts. 102 e 114 do CPC), pois a absoluta no poder ser modificada.
H dois casos de modificao legal: conexo e continncia. E dois casos de modificao convencional: prorrogao (tcita) e derrogao (expressa).
Vejamos os casos:
Prorrogao
A incompetncia relativa arguida por meio de exceo. No sendo oposta, prorroga-se a competncia. meio tcito de prorrogao. O MP no pode arguir
exceo quando for fiscal da lei. Art. 114 do CPC.
Derrogao
a forma expressa. As partes podem eleger o foro competente para o julgamento da causa (art. 78 do CC, c/c o art. 111 do CPC). O que se elege o foro, no
o juzo. Deve constar em contrato escrito e mencionar expressamente o negcio jurdico.
Com a modificao do art. 112, pargrafo nico, possvel ao magistrado desconsiderar a eleio de foro de contrato de adeso cuja clusula seja abusiva.
No se permite eleio de foro em aes reais, nem sobre direitos indisponveis.
A eleio de foro no prevalece sobre a conexo, por isso uma demanda poder ser remetida ao juzo prevento, ainda que esteja correndo no foro eleito.
Conexo e continncia
Ocorre conexo quando, entre duas causas, for comum o pedido (objeto) ou a causa de pedir. Ocorre continncia quando duas causas possuem as mesmas partes,
a mesma causa de pedir, mas o pedido de uma, por ser maior, abrange o da outra.
3.2 Preveno
critrio para a excluso dos demais juzos competentes de um mesmo foro. , na verdade, instrumento para verificar em qual juzo as causas que devem ser
julgadas conjuntamente sero reunidas. O sistema criou um mtodo territorial para verificar a competncia:
- Se os juzes tm a mesma competncia territorial, o juzo prevento aquele que despachou em primeiro lugar (art. 106);
- Se os juzes tm competncia territorial diversa, o juzo prevento ser aquele que determinou a primeira citao vlida.
3.3 Conflito de competncia
H Conflito de competncia quando dois ou mais juzes se declaram competentes ou incompetentes para o mesmo processo (art. 115 do CPC). H ainda uma
possibilidade rara de conflito quando houver, entre dois ou mais juzes, controvrsia acerca da reunio ou separao de processos.
No pode haver conflito se uma das causas j foi julgada (Smula 59 do STJ). O conflito apenas pode dar-se em juzos de mesma hierarquia, pois, se forem de
hierarquia diversa, prevalece o de maior grau.
Tm legitimidade para suscitar o conflito o prprio juiz, o Ministrio Pblico e as partes.
J a competncia ser do tribunal; porm h de se verificar qual. Os Tribunais de Justia e o TRF julgam os conflitos dos juzes a eles vinculados. Quando o
conflito se der entre um juiz cvel e um federal, a resoluo ser suscitada ao primeiro tribunal convergente no caso, o STJ.
O STF julga os conflitos de tribunais superiores (art. 102, I, o, da CF). Os demais conflitos ficam a cargo do STJ (art. 105, I, d).
Ser endereado ao tribunal competente, que poder suspender o feito para julgamento. Se houver jurisprudncia dominante no tribunal sobre a questo,
poder o relator julgar de plano o conflito, cabendo agravo interno no prazo de cinco dias (art. 120, pargrafo nico, do CPC).
Questes
1. (OAB/SP 129. 2006) Em razo da Emenda Constitucional n. 45/2004, se um ex-empregado pretender ingressar com ao de reviso de benefcio
previdencirio e ao de indenizao por danos decorrentes de acidente do trabalho, dever propor sua pretenso na seguinte conformidade:
(A) ambas podero ser formuladas na Justia do Trabalho, trazendo como litisconsorte necessrio o ex-empregador e o INSS, pois a competncia absoluta desse juzo.
(B) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao de reviso
de benefcio, mas no a tem para a acidentria.
(C) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao acidentria, mas no a
tem para a de reviso de benefcio que deve ser intentada contra o empregador.
(D) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao acidentria, mas no a
tem para a de reviso de benefcio, que deve ser intentada contra o INSS, podendo o empregador ingressar nessa relao como assistente simples.
2. (OAB/SP 131. 2006) H conflito de competncia quando:
(A) foi oferecida exceo de incompetncia pelo ru.
(B) foi alegada incompetncia absoluta do juzo, em sede de contestao.
(C) dois ou mais juzes se declaram competentes.
(D) determinada a remessa dos autos a outro juzo.
3. (OAB/SP 136. 2008) Assinale a opo correta acerca da jurisdio, da ao e do processo.
(A) Uma das caractersticas da jurisdio a aptido para a coisa julgada; por conseguinte, somente haver jurisdio se houver coisa julgada material.
(B) O princpio do juiz natural tem por finalidade garantir a prestao da tutela jurisdicional por juiz independente e imparcial.
(C) A capacidade de estar em juzo, o interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido so considerados elementos da ao.
(D) A conveno de arbitragem no pressuposto processual negativo.
4. (OAB/SP 137. 2008) A respeito da competncia, assinale a opo correta.
(A) No caso da ao de adjudicao compulsria de bem imvel, competente o foro do domiclio de qualquer das partes.
(B) Tratando-se de competncia relativa, proposta a ao em foro diverso do competente, no pode o juiz reconhecer a sua incompetncia de ofcio, ainda que haja incapazes
envolvidos.
(C) A interveno de autarquia federal na condio de assistente em ao de acidente do trabalho desloca a competncia para a justia federal.
(D) O foro da residncia da mulher para a ao de separao e de anulao de casamento, por ser especial, tipifica hiptese de competncia absoluta.
5. (OAB/MG Ago./2006) Sobre as regras de competncia disciplinadas no Cdigo de Processo Civil, correto afirmar que:
(A) A competncia fundada em razo da matria litigiosa pode ser objeto de prorrogao, caso no seja objeto de impugnao pela parte r.
(B) A incompetncia relativa deve ser conhecida de ofcio pelo juiz em qualquer grau de jurisdio.
(C) O juzo que conheceu da ao cautelar preparatria fica prevento para conhecer da ao principal.
(D) A ao fundada em direito real sobre bens mveis dever ser proposta, em regra, no foro do domiclio em que se encontra a coisa.
6. (OAB/CESPE 2006.1) A respeito da competncia, assinale a opo correta.
(A) As execues de sentenas proferidas em ao de alimentos devem ser processadas no juzo em que foi decidida a causa no primeiro grau de jurisdio. Trata-se de
competncia absoluta fundada no critrio funcional, no podendo ser alterada, ainda que o alimentando transfira residncia para foro diverso daquele do juiz da sentena
exequenda.
(B) Ocorrendo a conexo ou continncia de duas ou mais aes que tm curso em foros diversos, as aes devem ser reunidas e ser competente para julg-las,
conjuntamente, o juzo daquela em que a instruo do processo j estiver concludo, em face do princpio da identidade fsica do juiz.
(C) Deferida a denunciao da lide, o denunciado pode, ao contestar a denunciao, opor exceo de foro alegando residir em outra comarca.
(D) As aes de investigao de paternidade cumuladas com pedido de alimentos devem ser ajuizadas perante o juzo competente para examinar a pretenso alimentcia; no
caso, prevalece o foro especial do alimentando, ainda que para a demanda declaratria vigore o foro geral.
7. (OAB/CESPE 2006.2) Acerca dos critrios para a fixao da competncia, segundo a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ), assinale
a opo correta.
(A) Aao de dissoluo de unio estvel, ainda que apresente consequncias relativas a bens imveis, possui cunho eminentemente de direito pessoal, devendo o foro
competente ser fixado de acordo com o domiclio do ru.
(B) Ocorrendo a prorrogao legal da competncia de um determinado rgo judicirio, o juiz que era absolutamente incompetente se legitima para a causa. Nesse caso, para
a modificao da competncia por esse critrio, exige-se, alm da competncia absoluta do juzo para conhecer de uma das aes, a necessidade do julgamento simultneo
ou do conjunto das aes que foram propostas separadamente em foros distintos.
(C) Apreveno um critrio para se fixar a competncia entre dois juzes igualmente competentes e para se excluir os demais juzes competentes de um mesmo foro ou
tribunal e ocorre nas hipteses de competncia relativa e absoluta, bem como nas de competncia exclusiva e concorrente. Sendo ajuizadas aes continentes em juzos
diversos, o juiz competente ser aquele que determinou a citao vlida em primeiro lugar.
(D) O pedido de converso de separao em divrcio deve ser formulado necessariamente no juzo em que se processou a separao judicial do casal. Por se tratar de
competncia fixada pelo critrio funcional, ainda que um dos cnjuges tenha transferido seu domiclio para outra cidade, consoante a regra da perpetuao da jurisdio, essa
competncia no pode ser alterada.
8. (OAB/CESPE 2007.1) Quanto ao, jurisdio e competncia, assinale a opo correta.
(A) O Cdigo de Processo Civil brasileiro, Lei n. 5.869/1973, adotou a teoria da ao como direito autnomo e concreto.
(B) So elementos identificadores da ao: as partes, o fundamento jurdico ou fato lesivo e o valor da causa.
(C) So caractersticas da funo jurisdicional: imparcialidade, revogao e originalidade.
(D) Os limites internacionais da jurisdio so estabelecidos pela norma interna de cada Estado, respeitados os critrios da convenincia e viabilidade.
9. (OAB/RJ 2007) Acerca de um critrio de competncia tido como absoluto, assinale a opo correta.
(A) Somente pode ser alterado antes da propositura da ao, por meio do foro de eleio.
(B) Somente pode ser prorrogado por vontade de ambas as partes.
(C) Somente pode ser prorrogado por vontade de ambas as partes e do juiz.
(D) estabelecido em favor do interesse pblico, no sendo passvel de modificao ou prorrogao pela vontade das partes e do rgo jurisdicional.
10. (OAB/CESPE 2007.3) Assinale a opo correta acerca da competncia, em matria civil, da justia comum.
(A) Apreveno define o juzo para o qual sero distribudas, por dependncia, novas aes, unidas demanda anteriormente ajuizada por um dos vnculos previstos em lei.
Alm disso determina o juzo, que ter sua competncia prorrogada em razo da conexo ou continncia.
(B) As aes fundadas em direito pessoal ou direito real sobre bens imveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. No entanto, admite-se que haja
prorrogao da competncia para o foro da situao da coisa, se os litigantes assim o desejarem.
(C) Segundo o princpio da perpetuao da competncia, esta fixada no momento em que o juiz determina a citao do ru, mas admite-se sua modificao posterior nas
hipteses de fixao pelo critrio territorial ou pelo valor da causa.
(D) Nas hipteses de prorrogao da competncia por conexo ou por continncia, caso as aes j estejam em curso, mesmo sendo absoluta a competncia, o juiz
determinar a reunio das aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente pelo juiz prevento.
11. (OAB/CESPE 2008.3) Acerca de competncia de jurisdio, foro e juzo, assinale a opo correta.
(A) Modifica-se a competncia absoluta do foro pelo critrio da preveno, na hiptese de imvel situado em mais de um estado ou comarca.
(B) A competncia relativa do foro e juzo para a ao principal no impe, necessariamente, a mesma competncia para as aes acessrias e incidentes processuais.
(C) A incompetncia relativa pode ser arguida por qualquer das partes.
(D) A violao de competncia relativa pode ser declarada de ofcio.
Gabarito
1. D
2. C
3. B
4. B
5. C
6. D
7. A
8. D
9. D
10. A
11. A
A
4
Interveno de Terceiros
Renato Montans de S
ssiste ao magistrado o dever de praticar os atos destinados a solucionar os conflitos de interesses dentro de um processo. Assim, ao longo de toda essa fase,
analisar as alegaes das partes e as provas trazidas e proferir a sentena de mrito, esgotando sua tarefa jurisdicional (ao menos em parte).
Quando no couber mais recurso dessa deciso, opera-se a coisa julgada. Essa situao, tendente imutabilidade dos efeitos da sentena, atinge, geralmente,
somente as partes litigantes no processo. o que se chama de limite subjetivo da coisa julgada.
Todavia, as relaes de direito material que entram em conflito e do ensejo a um processo nem sempre se limitam a atingir o autor e o ru. Estas relaes esto
profundamente relacionadas a outras relaes, entrelaadas como verdadeiras teias, e podem, por vezes, atingir pessoas que no sejam partes no processo.
Todas as vezes que os efeitos da sentena incidirem ou estiverem na iminncia de incidir em uma pessoa estranha lide originria, haver a possibilidade da
interveno deste terceiro na lide.
Dessa forma, todo aquele que no for parte no processo pode ser chamado de terceiro (assim como no campo do direito material, em um contrato de compra e
venda, terceiro todo aquele que no nem comprador nem vendedor).
Mas no s. A qualidade de ser terceiro tambm comporta outra diviso. H os terceiros desinteressados, aos quais pouco importa a existncia do
processo, e aqueles ditos interessados, cujos efeitos da sentena de dado processo, consoante afirmado, atingem, direta ou indiretamente, a sua esfera jurdica. So
estes que iremos estudar agora e que so legitimados a ingressar como terceiros.
H de se considerar que, a despeito de o sufixo presente na palavra interveno trazer, em seu bojo, uma conotao ativa, nem sempre o terceiro ingressa por
livre e espontnea vontade; por vezes, ele trazido para dentro do processo.
O sistema processual apresenta cinco hipteses de interveno de terceiros.
4.1 Assistncia (arts. 50 a 55 do CPC)
A assistncia ocorre quando o terceiro ingressa nos autos do processo para auxiliar um dos demandantes, pois ele tem interesse jurdico na vitria de um deles.
Essa modalidade classifica-se em:
a. Simples: quando o assistente mantiver relao jurdica com o assistido.
Exemplo: Joo aluga um imvel para Pedro, que, por sua vez, subloca-o para Antnio. Pedro deixa de pagar o aluguel a Joo, que lhe demanda. Essa ao de despejo poder ter Antnio figurando como
assistente de Pedro, porque tem interesse jurdico em que o ru vena a demanda (afinal, se o despejo for decretado, quem sair Antnio).
b. Litisconsorcial: quando o assistente tambm for titular da relao jurdica com o adversrio do assistido, havendo vnculo com o assistido e com o outro
demandante.
Exemplo: Se Maria e Joana forem proprietrias de um imvel, e Clia ingressa com uma ao para discutir a propriedade apenas de Maria, Joana poder intervir como assistente, pois tem interesse jurdico
em que uma das partes vena a demanda.
O assistente ingressar na ao judicial por meio de simples petio, em qualquer momento processual, expressando seu interesse na demanda. Os demandantes
(autor e ru) sero intimados para se manifestarem, no prazo de cinco dias, sobre o ingresso do assistente na demanda.
Se ambos os litigantes concordarem com o ingresso do assistente na relao processual, ele ingressa no processo no Estado em que se encontra. Se um dos
demandantes, contudo, no concordar com o ingresso do assistente, o juiz de direito instaurar um incidente ao processo principal, para que seja verificada a
juridicidade da interveno, decidindo sobre seu ingresso.
O assistente litisconsorcial poder praticar todos os atos do processo como se fosse parte autnoma. J o assistente simples, por ter uma relao menos intensa
com o objeto litigioso, poder praticar todos os atos, desde que convirja para tanto o assistido. Assim, o assistente no poder renunciar se o assistido no desejar.
4.2 Oposio (arts. 56 a 61 do CPC)
Ocorre oposio quando o terceiro reivindica para si, no todo ou em parte, o objeto da ao disputado pelos demandantes.
Considera-se a oposio uma verdadeira ao proposta pelo terceiro em face dos demandantes originais (autor e ru) da ao principal.
Exemplo: Assim, se A disputa com B a titularidade de um imvel e C entende ser o proprietrio desse mesmo bem, C ingressar no processo nas condies de opoente para disputar com as partes
originrias o domnio do imvel.
Cuidado: A oposio muito parecida com os embargos de terceiro, mas com eles no se confunde. Enquanto o terceiro ingressa no processo apenas para retirar um bem seu que foi indevidamente
constritado, na oposio o terceiro ingressa para discutir o mrito da causa com o autor e o ru. L, o direito outro (um crdito, v.g.), mas o bem usado para pagamento da obrigao.
J que se trata da busca de uma pretenso jurdica, dentro de uma ao originariamente ajuizada, a oposio tem carter de prejudicialidade no que se refere
ao anteriormente ajuizada, o que significa dizer que o juiz dever sempre julgar a ao judicial do opoente para somente depois decidir o processo principal.
Mas importante que se diga: sempre dentro da mesma sentena!
A oposio facultativa, e o seu ingresso permitido at a prolao da sentena. Todavia, existe uma importante distino processual quanto ao momento do
ingresso do opoente na lide principal.
Assim:
a. Se o opoente intervier no processo antes da audincia de instruo, debates e julgamento, o juiz autuar a oposio em apenso (trata-se de um incidente) e
designar apenas uma audincia para que os litigantes e o terceiro demonstrem a juridicidade do seu direito, sabendo que uma nica sentena ser proferida.
b. Se o opoente, contudo, intervier no processo depois de realizada a audincia de instruo, a oposio tramitar na mesma vara, contudo, em autos apartados,
ou seja, em processo distinto. Dessa forma, o juiz determinar a suspenso do processo principal (pelo prazo de 90 dias) at que haja, no processo do terceiro, a
audincia de instruo, debates e julgamento, quando ento reunir ambas as aes para julg-las conjuntamente.
4.3 Nomeao autoria (arts. 62 a 69 do CPC)
A nomeao autoria a correo do polo passivo da demanda, pois o autor ajuizou a ao contra a pessoa errada. Esta, por sua vez, dever, no prazo de defesa
e desde que preenchidos os requisitos legais, nomear autoria: aquele que praticou o ato inquinado ilegal.
A nomeao autoria uma forma hbrida de interveno de terceiro, pois no se pressupe verdadeiramente a existncia de um terceiro, e sim a substituio
do polo passivo da demanda.
Essa substituio recebe o nome de extromisso processual.
Importante: Geralmente, quando o autor demandar contra uma pessoa que no mantm relao jurdica processual com ela, ou seja, litigar em face de parte ilegtima, compete a esta pessoa alegar, em
preliminar de contestao, a sua ilegitimidade.
Todavia, existem apenas dois casos em que a parte no pode alegar preliminar de contestao, pois dever nomear autoria.
Existem duas hipteses distintas e taxativas para nomeao:
1) O ru nomeia autoria se, na qualidade de mero detentor, for demandado em nome prprio. Quem for citado dever nomear aquele que for o possuidor ou o
proprietrio.
Exemplo clssico o caseiro e o depositrio. Imagine que A invadiu a propriedade de B e colocou C como caseiro. Quando B encontrar C, certamente ir demandar
contra ele (pois est na sua propriedade). C, ento, deve nomear A autoria, j que ele praticou o esbulho.
2) H outra hiptese de nomeao autoria: as aes de indenizao intentada pelo proprietrio ou titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o
responsvel pelos prejuzos alegar que praticou o ato por ordem ou por cumprimento de instrues de terceiro. Trata-se do mero executor de ordens.
Assim, se um ru demandado por ter praticado um ato ilcito (jogar lixo no terreno do vizinho), esse ru pode nomear autoria aquele que determinou a ordem (seu
chefe, por exemplo).
Realizada a nomeao autoria no prazo de defesa, por meio de petio simples, o autor ser intimado para se manifestar em cinco dias. Caso o autor aceite,
dever promover a citao do novo nomeado; contudo, se no concordar com a nomeao autoria, ou se o prprio nomeado recusar a nomeao, o processo
tramitar contra o nomeante, devolvendo-se o prazo para a defesa.
Importante: Ao contrrio da assistncia e da oposio, que so facultativas, a nomeao autoria obrigatria.
4.4 Denunciao da lide (arts. 70 a 77 do CPC)
A denunciao da lide traz relao jurdica processual um terceiro (denunciado) para que se evite uma futura ao de regresso contra este. Dessa forma, o
denunciado ser obrigado a ressarcir determinada obrigao, decorrente de seu dever de garantia.
Isso porque certas pessoas tm a obrigao, no mundo jurdico, de reparar danos em processo alheios por vnculos legais ou contratuais.
Essa vinculao entre a parte do processo e um terceiro pode ser exercida posteriormente por meio de uma ao de regresso.
Assim, se o ru pagou R$ 1.000,00 em um processo decorrente de acidente de carro, pode depois cobrar da seguradora o valor que despendeu no processo,
porque, com a seguradora, existe um vnculo jurdico contratual.
Mas pergunta-se: para que esperar por uma futura ao regressiva se j possvel, por economia processual, colocar o terceiro no processo para que ele
responda segundo o resultado da lide? Essa medida processual de se trazer o terceiro no prprio processo denomina-se denunciao da lide.
Portanto, a denunciao da lide uma demanda secundria e subsidiria: a extino da demanda principal acarreta a extino da denunciao.
Importante: Antes de explicar as hipteses de cabimento, muito polmico o enunciado do art. 70 ao asseverar que a denunciao da lide obrigatria. De acordo com majoritria doutrina, apenas a hiptese
do inciso I (evico) obrigatria; as demais, no. Logo, no Exame de Ordem, no cometa esse erro! Nesse caso, siga a doutrina, e no o texto de lei.
As hipteses de cabimento da denunciao da lide esto enumeradas no art. 70 do CPC.
a. Evico: trata-se da perda da coisa por deciso judicial. Ex.: o indivduo aliena a terceiro um bem que no seja seu. Se o adquirente for demandado em ao
judicial para devolver o bem e se encontrar na iminncia de perd-lo, poder denunciar lide o vendedor, pois ele responsvel pelos riscos da evico. Como
dissemos, essa modalidade obrigatria; as demais, a despeito do que diz a lei, no!
b. Posse indireta: a evico auxilia no s o adquirente pelo domnio, como tambm pela posse. Se um terceiro pleitear a propriedade daquele que exerce a
posse, poder denunciar o demandado lide. Imagine que algum locou um imvel que no lhe pertence e no tinha autorizao para tanto. O proprietrio
demandar o locatrio (que est no imvel) e este denunciar o locador por um motivo: descumprimento contratual; afinal, o locador se comprometeu a deixar no
imvel o locatrio pelo perodo aprazado no contrato e ter, portanto, direito a receber uma indenizao por quebra de clusula contratual.
c. Por lei ou contrato: trata-se do mais comum dos casos de denunciao da lide. Ocorre todas as vezes que algum tiver alguma relao jurdica com outrem,
imposta por lei ou estabelecida convencionalmente, que garanta determinado proveito econmico.
Pedro demanda contra Tlio porque este bateu em seu carro. Tlio, quando for citado, poder denunciar lide a seguradora, pois existe com ela um vnculo de
garantia.
A denunciao da lide poder ser requerida tanto pelo autor quanto pelo ru. Pelo autor, sua oportunidade na petio inicial, e, pelo ru, no prazo de defesa.
O denunciado ser citado para apresentar a defesa, e o processo principal ficar suspenso.
4.5 Chamamento ao processo (arts. 77 a 80 do CPC)
O chamamento ao processo permite ao ru chamar a juzo os codevedores da obrigao que no foram acionados judicialmente pelo autor, a fim de que
respondam solidariamente pela obrigao.
A credor e tem quatro devedores: B, C, D e E. Cada um lhe deve uma saca de caf. A dvida solidria. A cobra apenas de B as quatro sacas. B poder chamar ao
processo os demais coobrigados para integrar a lide e responder igualmente pela demanda. Trata-se de litisconsrcio ulterior.
Trata-se de uma modalidade facultativa em razo da economia processual, evitando que o ru sucumbente ajuze, futuramente, ao regressiva contra aqueles
que, na relao de direito material, eram coobrigados com a parte chamante. O chamamento ser feito no prazo de defesa, a fim de que os chamados apresentem
contestao no prazo legal, e o feito ficar sobrestado at que todos os chamados sejam citados.
Trs so as hipteses do chamamento previstas no art. 77 do CPC:
I quando o fiador chamar o devedor ao processo;
II quando o fiador chamar os demais fiadores ao processo (nas obrigaes em que tenha mais de um fiador e apenas um deles foi demandado);
III quando o devedor chamar os demais devedores ao processo.
4.6 Do amicus curiae
4.6.1 Introduo
Uma nova modalidade de interveno que vem ganhando espao no ordenamento jurdico a figura do amicus curiae.
A coletivizao dos direitos e a difuso das demandas em massa exigem cuidado muito maior do julgador, pois sua deciso no atingir somente s partes, mas
tambm toda a sociedade. Desta forma, para que o julgamento seja mais preciso, poder o magistrado necessitar de ajuda tcnica.
Esta a funo deste interveniente. Ser ele o representante da sociedade (ou parte dela), que de alguma forma ser atingida pelos efeitos da deciso do
processo.
O amicus curiae no possui interesse jurdico na demanda, no tem interesse que uma das partes saia vencedora. Seu interesse meramente institucional,
decorrente do interesse metaindividual que se discute em juzo.
No h certeza sobre sua origem histrica. Alguns entendem advir do perodo romano, outros, em perodo mais remoto do direito ingls.
4.6.2 Natureza jurdica
H autores que entendem assemelhar-se com a figura do Ministrio Pblico como fiscal da lei. No se trata dessa figura, porm.
Difere-se porque sua interveno no obrigatria, no fiscaliza as decises, e sim auxilia na sua prolao, podem atuar em qualquer tipo de lide (e no s nas
indisponveis, como faz o MP).
Outros entendem fazer verdadeiramente as vezes de um perito, na medida em que traz ao processo informaes tcnicas que o julgador desconhecia.
Tambm com esse, apesar de se assemelhar, no se confunde. No se submete s regras de impedimento e suspeio, no recebe honorrios, no entrega
laudo, e sim memoriais.
O que certo que o amicus curiae no se assemelha a nenhuma hiptese de interveno de terceiros tpica (CPC, arts. 50/80).
4.6.3 Regulamentao normativa
A despeito de haver diversas leis que regulamentam a atividade do amicus curiae, apenas uma expressamente disciplina a existncia desse terceiro: trata-se da
Resoluo n. 390/2004 do Conselho da Justia Federal em seu art. 23, 1)
1
.
Contudo h legislao que prev de maneira bastante clara (mas no expressa):
a) no procedimento da ADIn e da ADc (Lei n. 9.868/99, art. 7, 2);
b) no incidente de declarao de inconstitucionalidade (CPC, arts. 480-482);
c) no incidente de uniformizao de jurisprudncia no Juizado Especial Federal (Lei n. 10.259/2001, art. 14, 7);
d) no RISTF, art. 131, 2);
e) na Lei n. 11.417/2006 (art. 3, 2), que disciplina sobre edio, reviso e cancelamento de smulas vinculantes do STF;
f) na repercusso geral (CPC, art. 543-A, 6);
g) nos casos de Comisso de Valores Imobilirios (Lei n. 6.385/76, art. 31);
h) no Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE (Lei n. 8.884/94, art. 89) decorrente da Lei Antitruste;
i) no estatuto dos advogados (Lei n. 8.906/94, art. 49).
4.6.4 Procedimento
O nosso ordenamento no prev o modus operandi do ingresso deste terceiro, pelo que Cassio Scarpinella Bueno entende se tratar para sua admisso, a
disciplina que o Cdigo de Processo Civil reserva para a assistncia (Scarpinella Bueno, 2007, p. 527).
O amicus curiae pode ingressar espontaneamente (interveno espontnea) ou por provocao do Estado-juiz (interveno provocada).
No depende o terceiro de previso legal.
O amicus curiae apresenta memoriais com a explanao tcnica do que se deseja esclarecer. Poder, igualmente, fazer sustentao oral.
Questes
1. (OAB/SP 135. 2008) A interveno de terceiro ocorre quando algum ingressa, como parte ou coadjuvante da parte, em processo j existente e
pendente entre outras partes. Em relao a essa interveno, assinale a opo correta.
(A) O mero detentor, quando demandado, tem a faculdade de nomear autoria o proprietrio ou o possuidor da coisa litigiosa.
(B) Somente o ru detm legitimidade para denunciar a lide.
(C) possvel a assistncia com fundamento no interesse econmico.
(D) A oposio, sob a forma de ao autnoma, ser cabvel aps iniciada a audincia de instruo e julgamento, mas sempre antes do trnsito em julgado da sentena.
2. (OAB/SP 137. 2008) Jos alienou a Antnio um veculo anteriormente adquirido de Francisco. Logo depois, Antnio foi citado em ao proposta
por Petrnio, na qual este reivindicava a propriedade do veculo adquirido de Jos. Na situao hipottica apresentada, para a defesa de seus
direitos, alm de contestar, Antnio poderia:
(A) propor ao judicial contra Jos, pedindo que fosse declarada a nulidade da compra e venda do veculo reivindicado.
(B) propor ao judicial contra Petrnio, pedindo que fosse declarada a inexistncia da compra e venda do veculo reivindicado.
(C) denunciar a lide contra Jos.
(D) oferecer reconveno contra Francisco.
3. (OAB/MG Dez./2006) Deferida a denunciao da lide e no se procedendo citao do denunciado no prazo legal, por desdia do denunciante,
qual a alternativa adequada?
(A) A extino do processo sem resoluo do mrito.
(B) A intimao pessoal da parte para cumprir a diligncia.
(C) O prosseguimento da ao unicamente em relao ao denunciante.
(D) O prosseguimento da ao, com relao ao denunciante e denunciado, cuja citao ser renovada de ofcio.
4. (OAB/MG Dez./2007) Juc adquiriu imvel de Joo. Ocorre que Filomena ajuizou contra Juc ao reivindicatria relativa ao imvel. Com receio
de que possa perder o imvel para Filomena por deciso judicial, Juc quer garantir seus direitos em relao a Joo. Qual esta modalidade de
interveno de terceiro?
(A) Oposio.
(B) Nomeao autoria.
(C) Chamamento ao processo.
(D) Denunciao da lide.
5. (OAB/CESPE 2006.1) A respeito da interveno de terceiros no processo civil, assinale a opo correta.
(A) Se o denunciado aceitar a denunciao e contestar o pedido, o processo prosseguir entre o autor, de um lado, e, de outro, o denunciado. Nesse caso, o juiz condenar o
denunciado diretamente em favor do autor.
(B) O chamamento ao processo consiste na admissibilidade de o ru fazer com que codevedores solidrios passem a integrar o polo passivo da demanda junto com ele, em
litisconsrcio. Destina-se, portanto, a trazer para o polo passivo da relao processual terceiro que, embora legitimado a figurar como ru desde o incio, por vontade do autor
no ocupe essa posio.
(C) Considere-se que o adquirente de uma rea rural seja impedido de dela tomar posse, pois outrem a ocupa, alegando ser o legtimo proprietrio. Nesse caso, ao promover
a ao reivindicatria contra o ocupante, ao adquirente cumpre nomear autoria o alienante, para integrar a relao processual, formando-se um litisconsrcio ativo, ficando
assim o nomeado abrangido pela eficcia da coisa material resultante da sentena.
(D) O assistente ingressa na relao processual como parte, auxiliando a defesa do seu assistido, que tanto pode ser o autor como o ru, por ter interesse econmico de que a
sentena seja favorvel ao litigante a quem assiste.
6. (OAB/CESPE 2006.2) Acerca do litisconsrcio e da assistncia, assinale a opo correta.
(A) O assistente simples ou o litisconsorcial, por defender o interesse alheio, pode formular o pedido de admisso em qualquer momento da instruo processual, isto , s
pode formul-lo antes de proferida a sentena.
(B) O terceiro que tiver interesse jurdico em que uma das partes vena a ao pode intervir como assistente simples, que no assume a posio de parte, mas pode praticar
atos processuais que sejam benficos ao assistido.
(C) O litisconsrcio necessrio ocorre somente quanto ao polo passivo da relao processual. Quanto ao polo ativo, o litisconsorte sempre facultativo, porque o direito de ao
uma faculdade que se coloca disposio daquele que tiver seu direito violado. Assim, quando o autor tiver necessariamente de litisconsorciar-se para promover a ao, a
recusa do outro litisconsorte impedir que se promova validamente a ao.
(D) Para admisso do assistente simples ou do litisconsorcial, necessrio que exista uma relao jurdica entre o assistente e o adversrio do assistido e que os efeitos da
sentena influam diretamente nessa relao jurdica, com ou sem o ingresso deste terceiro no processo. Entretanto, se o assistente no integrar a lide, pode discutir os fatos e
fundamentos da sentena em processo posterior, pois a coisa julgada no atinge quem no foi parte no processo.
7. (OAB/CESPE 2006.3) Acerca do litisconsrcio e da interveno de terceiros no processo civil, assinale a opo correta.
(A) Na oposio, o terceiro ingressa em juzo pretendendo defender sua posse ou propriedade sobre os bens apreendidos judicialmente, sem discusso dos direitos que lhe
cabem sobre o bem disputado na ao principal, formando-se litisconsrcio passivo necessrio entre os opostos.
(B) O chamamento ao processo permite ao ru incluir, coercitivamente, no polo passivo todos os que devem responder solidariamente com ele pela satisfao do direito
pretendido pelo autor. No chamamento, o ru e os chamados mantm vnculo de direito material com o autor.
(C) Tratando-se de litisconsrcio unitrio e necessrio, seja ativo ou passivo, o requisito da legitimidade somente se aperfeioa se todos os litisconsortes integrarem o
respectivo polo da relao processual. Nesse litisconsrcio, a legitimidade conjunta, mas a lide pode ser decidida de maneira diversa para eles.
(D) Ocorre a denunciao da lide quando um terceiro interessado requer sua interveno no processo pendente entre as partes, visando a excluir a pretenso do autor e auxiliar
o ru em sua defesa.
8. (OAB/CESPE 2007.3) Com referncia interveno de terceiros e assistncia, assinale a opo correta.
(A) O terceiro que se sentir prejudicado ou que tiver seu direito ameaado em virtude de uma pretenso discutida em juzo poder ingressar na ao e nomear-se como legtimo
detentor do direito disputado pelo autor, por meio do incidente denominado nomeao autoria.
(B) A assistncia somente admissvel at o julgamento da apelao.
(C) Tanto o autor quanto o ru tm legitimidade para requerer o chamamento ao processo do devedor principal, dos demais codevedores solidrios ou do fiador. Quando o
chamamento for manejado pelo autor, permite-se o aditamento da petio inicial pelo chamado.
(D) Adenunciao lide constitui uma nova ao, ou seja, lide secundria em relao ao principal, e, uma vez extinta a ao principal, resta prejudicada, por falta de
objeto, a lide secundria.
9. (OAB/CESPE 2008.2) Carla e Renata eram fiadoras de Andr em contrato de locao de um apartamento residencial, em carter solidrio e
mediante renncia ao benefcio de ordem. Como Andr no pagou os ltimos trs meses de aluguel, o locador ajuizou ao de cobrana contra o
locatrio e Carla. Considerando a situao hipottica apresentada, correto afirmar que Carla agir corretamente se:
(A) promover o chamamento ao processo de Renata, haja vista que as duas so fiadoras.
(B) denunciar Renata lide, visto que ela tambm est obrigada pelo contrato.
(C) nomear Renata autoria, pois se trata de fiana dada pelas duas conjuntamente.
(D) requerer a suspenso do processo at que Andr conteste a ao, a fim de obter elementos para apresentar a sua defesa.
10. (OAB/CESPE 2008.3) Suponha que Antnio, empregado de Carlos, tenha cumprido ordens deste para retirar madeira na fazenda de Celso, que,
diante disso, tenha proposto a ao de reparao de danos materiais contra Antnio. Nessa situao, no prazo para a defesa, lcito a Antnio:
(A) requerer a denunciao da lide contra Carlos.
(B) deduzir pedido de chamamento ao processo contra Carlos.
(C) requerer a nomeao autoria contra Carlos.
(D) requerer a citao de Carlos na qualidade de litisconsorte passivo necessrio.
Gabarito
1. D
2. C
3. C
4. D
5. B
6. B
7. B
8. D
9. A
10. C
1 Art. 23. As partes podero apresentar memoriais e fazer sustentao oral por dez minutos, prorrogveis por at mais dez, a critrio do presidente.
1 O mesmo se permite a eventuais interessados, a entidades de classe, associaes, organizaes no governamentais, etc., na funo de amicus curiae, cabendo ao presidente decidir sobre o tempo de
sustentao oral.
5
Partes, Litisconsrcio e Procedimento
Renato Montans de S
5.1 Introduo
Dando continuidade aos estudos preparatrios para o Exame de Ordem, estudaremos agora o conceito de partes e de litisconsrcio. Por uma questo
metodolgica, preferimos trabalhar primeiro com as intervenes de terceiro (quem est de fora) para, depois, estudar as partes (quem est dentro). As partes
tm relevante importncia no estudo e entendimento do processo em virtude de se trabalhar na linha de confluncia com o direito material (Direito Civil) em
questes como personalidade, capacidade, outorga para prtica de atos etc.
J o litisconsrcio, historicamente, tem um alto grau de incidncia na prova. Por incrvel que parea, as perguntas sobre essa matria so comumente fceis;
entretanto, muitas vezes por descuido e/ou por falta de estudo, alguns examinandos perdem preciosos pontos nessas questes. o que tentaremos evitar.
Aps o estudo subjetivo do processo, passaremos a estudar o procedimento, que nada mais do que o processo em movimento.
Estudaremos importantes diferenas entre os procedimentos que serviro de base para o estudo do mais importante deles: o rito ordinrio.
5.2 Partes
O processo, independentemente da definio que se lhe empreste, sempre ser visto sob duas ticas: no s no aspecto objetivo (a o processo visto com um
conjunto de atos) como tambm no subjetivo, qual seja, uma relao que envolve trs sujeitos de direito: juiz, autor e ru.
Partes, que vm da palavra parcial, so os sujeitos interessados na demanda ( excluso do juiz). So aqueles que pedem e contra quem se pede determinada
providncia jurisdicional. No necessariamente so as pessoas que figuraram na relao de direito material, pois se pode demandar contra a pessoa errada ou
postular direito em juzo que no lhe pertence. Nem por isso se perde a condio de parte.
Regra simples para a prova: olhou para o processo, o nome do sujeito est l ele parte. Assim, o conceito de parte processual, pois parte mesmo que no tenha
direitos; afinal, o nosso sistema permite a existncia de parte ilegtima.
Entretanto, no se pode confundir com parte legtima, que condio da ao. Ou seja, para ser parte, basta figurar na inicial. Para ser parte legtima, preciso
ter figurado na relao jurdica que deu ensejo ao processo.
Exemplo: Assim, as partes do contrato no cumprido sero as mesmas da ao para cumprimento. As partes envolvidas em um acidente de carro tambm.
Para entendermos bem o conceito de parte (e isso de grande importncia para a prova), a primeira regra que se deve colher o conceito de capacidade. E
podemos estabelecer a diferena entre capacidade de ser parte e capacidade de estar em juzo.
Importante: A capacidade de ser parte a capacidade de direito, ou seja, a capacidade que toda pessoa (qualquer pessoa) tem para adquirir direitos ou contrair obrigaes na esfera civil. A segunda a
capacidade de fato, ou seja, a capacidade para o exerccio do direito, a possibilidade de estar por si em juzo, que chamamos, ento, de capacidade para estar em juzo. Quem no tem capacidade de fato,
somente de direito, considerado incapaz, absoluta (art. 3 do CC) ou relativamente (art. 4 do CC).
Relembrando: Capacidade de ser parte qualquer pessoa; capacidade de direito somente os capazes.
A capacidade ser integralizada na medida da incapacidade. Se se tratar de absolutamente incapaz, ele ser representado em juzo. Se se tratar de relativamente
incapaz, ser assistido.
Exemplo: Os menores de 16 anos podem contrair direitos, mas no podem postular em juzo seno com seus pais.
No confundir capacidade com legitimidade. Trata-se de regra eminentemente gramatical. A capacidade conceito intransitivo, pois no necessita de
complemento: fulano capaz e ponto. J a legitimidade tem contedo transitivo, pois padece de complemento: fulano legtimo. Legtimo para qu?
orao sindtica: reclama um complemento. No confundir ainda com a capacidade postulatria, que exclusiva dos advogados (Lei n. 8.906/94).
Lembrem-se:
- Capacidade de ser parte (qualquer um); capacidade de estar em juzo (qualquer um que seja capaz);
- Legitimidade de parte (qualquer um que seja capaz e que tenha participado da relao que ensejou o processo);
- Capacidade postulatria (apenas os advogados vocs, daqui a alguns meses!).
Por fim, algumas regras importantes sobre partes e que merecem comentrios:
Regra 1 Quem parte processual deve ter sido parte material: ou seja, ningum poder pleitear em nome prprio direito alheio, salvo nos casos
previstos em lei. Geralmente, somente poder propor a ao o titular do direito material controvertido. Entretanto, a lei, em casos especiais (art. 6 do CPC), prev
a possibilidade de pessoa estranha relao material propor a ao (ex.: gestor de negcios, associaes ou sindicatos na defesa de seus membros ou associados).
Trata-se da regra da legitimao extraordinria.
Regra 2 Perpetuatio legitimationis (art. 264): trata-se da estabilizao subjetiva da demanda, ou seja, aps a citao, no se alteram as partes do processo.
Todavia, ocorrem excees, preconizadas nos arts. 42 e 43 do CPC. A primeira hiptese est prevista no art. 42, que diz que a venda do objeto litigioso no altera
a legitimidade das partes em juzo.
Exemplo: A disputa com B a propriedade de um imvel na justia. B, no curso do processo, vende o imvel para C. Essa venda no altera a legitimidade das partes, permanecendo B como ru, disputando,
agora em nome prprio, direito alheio. C poder entrar na qualidade de assistente (porque tem interesse em que uma das partes vena a demanda). Todavia, A pode concordar com a troca de partes e C pode
entrar no lugar de B. Essa troca se chama sucesso, porque agora C ingressa no processo, disputando em nome prprio direito prprio.
Assim como no art. 43, que diz que, com a morte de qualquer das partes, dar-se- a sucesso (e no a substituio, como diz a lei) por seu esplio e, depois,
por seus herdeiros.
Exemplo: Se, no curso do processo, morrer o ru, o processo continuar com o seu esplio (haver sucesso processual) e, depois que o inventrio se findar, se a ao ainda estiver em curso, haver sucesso
para os herdeiros, que agora respondero pelo processo.
5.3 Litisconsrcio
s vezes, a situao de direito material conflituosa pode atingir mais de uma pessoa. Essas pessoas podem tanto buscar o Judicirio individualmente quanto em
conjunto; nessa segunda situao, acontece o que chamamos de litisconsrcio.
Opera-se o litisconsrcio quando duas ou mais pessoas litigam, ativa ou passivamente, em conjunto, no mesmo processo.
Importante: so dois os seus fundamentos o primeiro refere-se economia processual, para evitar a propositura de diversas demandas com maior desgaste
probatrio e gasto de dinheiro. O segundo relaciona-se com a harmonia dos julgados, cujo objetivo evitar decises conflitantes referentes ao mesmo objeto.
Afinal, se todos vo ao Judicirio por aes diferentes, podem obter resultados diferentes tambm.
5.3.1 Classificao
O litisconsrcio pode ser classificado em relao:
1. sua posio, e pode ser ativo (pluralidade de autores), passivo (pluralidade de rus) ou misto (pluralidade de autores e rus).
2. Ao momento de sua formao, e assim o litisconsrcio poder ser inicial (nasce com a propositura da ao) ou ulterior, tambm chamado de incidental (nasce
no curso do processo).
Exemplo: O ulterior pode acontecer quando o litisconsrcio for obrigatrio e o autor no o formou (chama apenas o marido, e no a mulher, para uma ao real imobiliria art. 10, 1, do CPC), devendo o
juiz determinar a sua formao ou o seu chamamento ao processo, em que o ru traz os demais coobrigados para responder pela obrigao no curso da lide.
3. No que se refere sua obrigatoriedade na formao, o litisconsrcio classifica-se em facultativo (compete ao autor escolher contra quem vai demandar ou ao
lado de quem) ou necessrio ( aquele que no pode ser declinado, nem pela vontade das partes), conforme o art. 47 do CPC.
Exemplo: De necessrio, temos a citao dos cnjuges art. 10, 1, do CPC ou a ao de diviso e demarcao de terras, na qual todos os confinantes e confrontantes devem ser citados. De facultativo,
temos o condomnio ou a dvida solidria, na qual no se est obrigado a demandar contra todos.
4. Por fim, quanto uniformidade da deciso, o litisconsrcio poder ser unitrio, quando se impe ao juiz o dever de julgar a demanda de modo uniforme para
todos os litisconsortes, ou simples, quando no h essa imposio.
Exemplo: O unitrio a regra; assim, as decises sempre sero iguais para todos. Pense nos moradores de um condomnio que so desapropriados para a demolio do imvel. J o simples acontece
ocasionalmente. Como exemplo, temos o usucapio, no qual os confinantes e confrontantes (que so rus) no tero o mesmo resultado que o proprietrio (ru).
5.3.2 Hipteses do litisconsrcio
Dois ou mais indivduos podem litigar em conjunto, no mesmo processo, ativa ou passivamente, nos termos do art. 46 do CPC, quando:
I houver comunho de direitos ou obrigaes relativamente lide. Nesse caso, as partes possuem o mesmo bem jurdico ou tm o dever de cumprir a mesma
prestao. Relaciona-se com a causa de pedir remota da demanda, isto , trata-se da relao jurdica de direito material em comum (ex.: solidariedade,
condomnio).
II os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direitos: todo direito tem como origem fatos jurdicos. Se esses fatos jurdicos
atingem vrias pessoas, elas podero demandar em conjunto, com vistas obteno da tutela. Esse instituto liga-se causa de pedir prxima, ou seja, relao
de direito material controvertida (ex.: batida de carro, engavetamento, no cumprimento de um contrato de transporte).
III entre as causas houver conexo com o objeto ou com a causa de pedir. Nesse caso, reputam-se conexas, nos termos exatos do art. 103 do CPC, duas ou
mais aes quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. Como exemplo tradicional, indica-se aquele da ao de despejo em que dois ou mais inquilinos
parciais sofrem ao de despejo por falta de pagamento. Nesse caso, eles podem demandar em conjunto.
IV houver afinidade de questes, ela abrange todas as anteriores.
Observe-se, por fim, que o art. 46, pargrafo nico, do CPC indica a existncia do chamado litisconsrcio multitudinrio. Refere-se ao nmero demasiado de
litisconsortes em um dos polos da demanda, causando dificuldade defesa do ru ou rpida soluo do litgio. Nesse caso, o juiz de direito poder, de ofcio,
fracionar o litisconsrcio, dividindo-o em vrios processos apensos, com instrues distintas, mas em uma nica sentena.
Ateno: O litisconsrcio apenas poder ser limitado aplicando-se a regra anteriormente citada, se se tratar de litisconsrcio facultativo, pois o necessrio, mesmo que seja em nmero demasiado, deve ser
mantido.
Muito importante: A participao do litisconsorte e os efeitos da sentena iro variar de acordo com a natureza do litisconsrcio. Se for simples (se a deciso no precisar ser igual para todos), sero
considerados litigantes distintos os atos e omisses de um no atingem os demais , consoante a regra indicada no art. 48 do CPC. Quando se tratar de litisconsrcio unitrio, os atos de um auxiliam os
demais, conforme demonstram os arts. 509 e 320, I, do CPC. Todavia, se a parte praticar um ato negativo (confisso, por exemplo), este no se comunica com os demais, mesmo sendo unitrio. H de se
considerar sempre a regra indicada no art. 191 do Cdigo de Processo Civil.
5.3.3 Procedimento
Entende-se por processo o meio pelo qual a ao se desenvolve, para que a jurisdio exera sua finalidade de dirimir um conflito na relao jurdica de direito
material. O Direito Processual Civil comporta, basicamente, trs tipos de processo: o de conhecimento (livro 1), o de execuo (livro 2) e o cautelar (livro 3).
Em razo de vrios fatores, como o valor da causa e a natureza do direito material controvertido, o processo assume diferentes feies e ritmos, uns mais
demorados, com vrios atos, outros mais cleres, com menos atos.
Essas diferenas entre os diversos processos no sistema so chamadas de procedimento.
Portanto, os procedimentos podem ser:
Procedimento comum ordinrio ou sumrio.
Procedimento especial codificado ou legislao extravagante.
Deve-se considerar que o rito ordinrio tratado de modo completo e exaustivo, por isso aplicado em nvel residual para os demais procedimentos.
Tanto no sumrio quanto no especial, quando suas disposies forem omissas, podem ser aplicados os atos previstos ao rito ordinrio (aplicao subsidiria,
consoante o art. 272, pargrafo nico, do CPC).
Importante: Os procedimentos so indeclinveis, isto , a parte no pode eleger um procedimento quando houver outro expressamente indicado em lei (princpio da indeclinabilidade dos procedimentos).
Todo procedimento comum ou especial possui uma estrutura lgica, com frases ligadas entre si, sujeita precluso, assistindo s partes o dever de adotar, em
cada uma delas, as providncias e medidas que lhes so caractersticas.
5.3.4 Procedimento sumrio (art. 275 do CPC)
importante entender esta premissa:
Caracteriza-se o rito sumrio pela concentrao procedimental dos atos. A diferena estabelecida entre o rito ordinrio e o rito sumrio que os atos deste so mais
concentrados e o processo mais clere. Por que mais clere? Porque o legislador separou, para o rito sumrio, as causas que comumente so de mais fcil prova; por
esse motivo, criou um processo mais conciso. O valor e a natureza da causa so critrios adotados para indicar a adoo desse procedimento.
Assim, o rito sumrio pode ser aplicado em duas possibilidades:
a. Nas causas cujo montante no exceda o valor, vigente no Pas, de 60 (sessenta) salrios mnimos.
Assim, qualquer causa at 60 salrios mnimos se aplica ao rito sumrio.
Notas importantes:
- No cabem, para o rito sumrio, as causas que versem sobre o estado ou a capacidade das pessoas (ex.: processo de interdio);
- Se o valor da causa for de at 40 (quarenta) salrios, facultativa tanto a escolha do rito sumrio quanto a do Juizado Especial Cvel.
b. Nas causas, qualquer que seja o valor.
Agora o critrio no mais o valor, e sim a matria. Veja que as causas enumeradas a seguir independem do valor, podendo ser acima de 60 salrios mnimos.
Vejamos:
1. Contrato de arrendamento rural e de parceria agrcola.
Arrendamento rural o contrato de locao de imvel rural e parceria agrcola tambm. A diferena que no primeiro caso o pagamento se faz em dinheiro, e no
segundo, com parte daquilo que o parceiro cultivou.
2. De cobrana de quaisquer quantias devidas a condomnio.
Essa cobrana se aplica nos casos em que o condomnio (representado pelo sndico) cobra o condmino (proprietrio) obrigao propter rem.
No se deve confundi-la com a cobrana executiva (art. 585, V, do CPC), que a cobrana do locador ao locatrio do condomnio, em decorrncia do
contrato de locao (ou seja, est previsto no contrato que o locatrio deve pagar o condomnio).
3. De ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico (rural).
Trata-se de ao indenizatria. Leia-se imvel no lugar de prdio. Assim, qualquer dano causado em um imvel ser seguido por esta ao (ex.: vazamento
de um apartamento em outro).
4. De ressarcimento por danos ocasionados em acidente de veculo de via terrestre.
No s a famosa batida de carro como tambm qualquer veculo terrestre abrangido por esta alnea.
5. De cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo.
a possibilidade de cobrar da seguradora o valor que se despendeu em uma ao de acidente de veculo terrestre.
Esta alnea est perdendo a eficcia com a possibilidade de denunciar a lide, no rito sumrio, nos casos de seguro (art. 280 do CPC).
6. De cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvados os casos de lei especial.
O mdico, o engenheiro, o dentista e os demais profissionais liberais que no receberam os honorrios em contraprestao dos servios prestados podero
ingressar com uma ao de cobrana pelo rito sumrio. Todavia, se o estatuto de classe tiver previso de ao especfica, segue a regra especial em detrimento
da regra geral (CPC).
Ex.: o advogado pode valer-se da execuo por expressa previso no estatuto da advocacia (Lei n. 8.906/94).
7. Revogao de doao.
A Lei n. 12.122/2009 acrescentou mais uma hiptese de cabimento de rito sumrio: nas causas que versem sobre revogao de doao. O procedimento para a
revogao (CC, arts. 555 a 564) carecia de regulamentao procedimental, que agora vem disciplinada na nova alnea. Trata-se de ao anulatria que seguir,
doravante, o rito sumrio.
8. Nos demais casos previstos em lei.
Pode-se indicar, por exemplo, a adjudicao compulsria, o usucapio especial (Lei n. 6.969/81), a revisional de aluguis (Lei n. 8.245/91) etc.
Quanto ao procedimento, temos:
a. Petio inicial: a petio inicial deve preencher os requisitos dos arts. 282 e 283 do Cdigo de Processo Civil, com a juntada do rol de testemunhas, sob pena
de precluso, bem como a indicao do assistente tcnico e formulao de quesitos, caso seja necessria a produo de prova tcnica.
b. Citao: o ru citado para apresentar, se quiser, defesa em audincia, e dever ser citado ao menos dez dias antes da audincia. O juiz deve fixar a audincia
em 30 dias.
Ateno: As fazendas tm prazo em dobro nesse caso, portanto, devem ser citadas 20 dias antes da audincia.
c. Audincia preliminar (art. 331 do CPC): as partes podem comparecer pessoalmente ou se fazer representar por um preposto com poderes para transigir. No
havendo acordo, o ru apresentar sua contestao e/ou as excees rituais (se houver). As provas devem ser requeridas na contestao, com rol de
testemunhas e requerimento para percia.
Importante: No cabe reconveno no rito sumrio, porque se trata de uma ao de natureza dplice em que se formula o pedido contraposto
O juiz de direito poder converter a ao para o rito ordinrio, seja porque as provas apresentadas so complexas e, por isso, haver necessidade de um
procedimento maior , seja porque houve impugnao do valor da causa e o juiz o elevou, ultrapassando o teto de 60 salrios mnimos.
Importantssimo: Nos termos do art. 280, no procedimento sumrio, no admissvel ao declaratria incidental nem interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a
interveno fundada em contrato de seguro (guardem bem esse artigo!).
5.3.5 Procedimento ordinrio
Afirmou-se que o procedimento ordinrio o mais hbil para a realizao do processo de conhecimento, servindo como fonte subsidiria para os demais
procedimentos. Assim, para facilitar o estudo dessa matria, dividiremos o procedimento ordinrio em quatro fases cronolgicas: postulatria, ordinatria, instrutria
e decisria.
a. Postulatria: abrange o ajuizamento da ao, a citao do ru e a apresentao das defesas.
b. Ordinatria: abrange as providncias preliminares revelia, declarao incidental, rplica, a extino do processo (art. 329 do CPC), o julgamento antecipado
da lide (art. 330 do CPC) e o saneamento (art. 331 do CPC).
c. Instrutria (arts. 332 a 454 do CPC): so produzidas as demais provas, com exceo da documental, que j foi produzida (arts. 283 e 396 do CPC), ou, pelo
menos, deveria ter sido.
d. Decisria: prolao da sentena.
Questes
1. (OAB/FGV 2011.1) O rito comum sumrio tem suas hipteses de incidncia expressamente disciplinadas no sistema processual civil ptrio. Tal
rito apresenta trmite mais clere que o observado pelo rito comum ordinrio, e, exatamente por isso, as causas que o observam tm menor
complexidade se comparadas s que tramitam pelo rito comum ordinrio.
Acerca do rito comum sumrio, correto afirmar que
(A) no rito comum sumrio, no admissvel a ao declaratria incidental. Da mesma forma no se admitem nesse rito, em nenhuma hiptese, quaisquer das espcies de
interveno de terceiros.
(B) podem observar o rito comum sumrio causas cujo valor corresponda a trezentas vezes o valor do salrio mnimo e que versem acerca da cobrana ao condmino de
quantias devidas ao condomnio.
(C) aes que seguem o rito comum sumrio so dplices, razo pela qual pode o ru valer-se da reconveno para formular pedidos contra o autor em seu favor.
(D) no rito comum sumrio, tm as partes que comparecer pessoalmente audincia de conciliao, jamais podendo se fazer representar por preposto com poderes para
transigir.
2. (OAB/FGV 2011.1) Jlia ingressou com ao de indenizao por danos morais e materiais em face da Grfica Bela Escrita, bem como do Ateli
Alta-Costura, sob a alegao de que o seu casamento no pde ser realizado tendo em vista que a Grfica escreveu o endereo errado do local da
cerimnia em todos os convites confeccionados, e o Ateli, por sua vez, no entregou o vestido de noiva no dia do casamento. Tendo sido ambos os
rus regularmente citados, o Ateli Alta-Costura apresentou contestao tempestiva, em que afirmou se isentar de responsabilidade, uma vez que o
vestido de noiva j estava praticamente pronto, quando, na vspera da cerimnia, a noiva subitamente decidiu solicitar inmeras alteraes no
modelo da roupa, o que inviabilizou a sua tempestiva entrega. A Grfica Bela Escrita, por seu turno, no se manifestou nos autos.
A respeito da situao descrita, correto afirmar que a contestao apresentada pelo Ateli Alta-Costura
(A) aproveita Grfica Bela Escrita, no se operando o efeito material da revelia contra este ru, desde que o Ateli Alta-Costura, uma vez intimado, manifeste expressa
concordncia.
(B) no aproveita Grfica Bela Escrita, operando-se o efeito material da revelia contra este ru.
(C) automaticamente aproveita Grfica Bela Escrita, no se operando o efeito material da revelia contra este ru.
(D) reabre automaticamente o prazo para a apresentao de contestao pela Grfica Bela Escrita, operando-se o efeito material da revelia somente se este ru, mesmo
assim, permanecer inerte.
3. (OAB/SP 132. 2007) Sobre o litisconsrcio, correto afirmar que:
(A) na ao de usucapio temos litisconsrcio necessrio simples.
(B) sempre so considerados litigantes distintos, e por isso os atos e omisses de um no beneficiaro nem prejudicaro os outros.
(C) o litisconsrcio necessrio sempre unitrio.
(D) o litisconsrcio facultativo sempre simples.
4. (OAB/SP 135. 2008) No procedimento sumrio,
(A) admitida a ao declaratria incidental.
(B) admitido, na contestao, pedido em favor do ru.
(C) a contestao dever ser apresentada no prazo de cinco dias aps a juntada do mandado de citao.
(D) no permitida a reconveno.
5. (OAB/SP 137. 2008) De acordo com o Cdigo de Processo Civil (CPC), na hiptese de afinidade de questes por um ponto de fato ou de direito,
duas ou mais pessoas podem litigar em conjunto no mesmo processo, tanto no polo ativo como no passivo. Nessa situao, verifica-se o fenmeno
denominado:
(A) litisconsrcio necessrio.
(B) assistncia simples.
(C) litisconsrcio unitrio.
(D) litisconsrcio facultativo.
6. (OAB/SP 137. 2008. 3) No se inclui entre as hipteses de cabimento do procedimento sumrio previsto no CPC:
(A) a cobrana de honorrios profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial.
(B) o arrendamento rural e de parceria agrcola.
(C) a interdio de pessoa idosa.
(D) o ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico.
7. (OAB/MG Abr./2008) lcito a cada parte oferecer, no mximo, quantas testemunhas em processo do rito ordinrio?
(A) trs.
(B) cinco, podendo o juiz limitar-se a ouvir trs para a prova de cada fato, dispensando as restantes.
(C) dez, podendo o juiz limitar-se a ouvir trs para a prova de cada fato, dispensando as restantes.
(D ) quantas forem necessrias prova do alegado.
8. (OAB/MG Abr./2008) No rito sumrio admitida a:
(A) reconveno.
(B) ao declaratria incidental.
(C) interveno de terceiros fundada em contrato de seguro.
(D) oposio.
9. (OAB/MG Dez./2007) O prazo para arrolar testemunhas no rito sumrio :
(A) com a petio inicial e a contestao.
(B) no prazo fixado pelo juiz.
(C) no prazo fixado pelo juiz e na falta deste em at dez dias antes da audincia de instruo e julgamento.
(D) as testemunhas podem comparecer independentemente do rol.
10. (OAB/CESPE 2007.3) Com relao ao litisconsrcio, correto afirmar que:
(A) todo litisconsrcio necessrio tambm unitrio.
(B) o litisconsrcio formado entre os rus de uma ao anulatria de um mesmo negcio jurdico unitrio.
(C) as vtimas de um mesmo acidente de trnsito podem agir em litisconsrcio contra quem o causou, para exigir-lhe perdas e danos, sendo unitrio o litisconsrcio assim
formado.
(D) consumidores que se dizem individualmente lesados em virtude do consumo do mesmo produto podem agir em litisconsrcio contra o produtor, para exigir-lhe perdas e
danos, sendo necessrio o litisconsrcio assim formado.
11. (OAB/SP 129. 2006) Diante das afirmaes:
I. Capacidade de ser parte ou para a causa um conceito com regras predefinidas nas regras processuais.
II. Capacidade postulatria aquela referente pessoa que est em juzo pleiteando para si um bem da vida.
III. Capacidade e legitimidade so expresses sinnimas, sendo que o que as diferencia o momento, ou seja, antes ou depois de proposta demanda, respectivamente.
Pode-se dizer que
(A) apenas I e II esto corretas.
(B) apenas I e III esto corretas.
(C) apenas II e III esto incorretas.
(D) todas esto incorretas.
12. (OAB/CESPE 2008.2) A respeito da capacidade processual, assinale a opo correta.
(A) Atualmente, no existe hiptese em que um cnjuge precise de autorizao do outro para propor ao judicial.
(B) Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.
(C) Se os interesses do incapaz colidirem com os do representante legal, ser dispensvel a representao, a critrio do juiz.
(D) A sociedade sem personalidade jurdica ser representada em juzo por qualquer dos scios.
Gabarito
1. A
2. C
3. A
4. B
5. D
6. C
7. C
8. C
9. A
10. B
11. D
12. B
6
Petio Inicial e Defesas do Ru
Renato Montans de S
6.1 Introduo
Dando continuidade aos estudos preparatrios para o Exame de Ordem, agora estudaremos uma das partes mais importantes do processo: a petio inicial e as
modalidades de defesa. Nesta fase, estamos falando do miolo do processo: so os principais atos, pois neles esto contidas as argumentaes do autor e do ru.
Vejamos.
6.2 Petio inicial
Preleciona o art. 2 do Cdigo de Processo Civil que nenhum juiz de direito prestar a tutela jurisdicional seno quando provocado. Essa regra encontra-se prevista
no art. 262 do mesmo diploma legal.
Ateno: Raros so os casos em que a jurisdio poder agir de ofcio, por exemplo, o inventrio (art. 989 do CPC).
Assim, para o exerccio do direito de ao, deve-se faz-lo por meio da petio inicial (manifestao do interesse dispositivo).
uma sequncia de manifestaes de vontade, a saber: vontade de demandar, vontade de demonstrar a veracidade dos fatos ocorridos e vontade de provar
juridicidade do direito.
A petio inicial a manifestao formal do direito de ao; trata-se do ato formal do autor que introduz a causa em juzo. a petio inicial que delimita o
mbito de defesa e os limites nos quais atuar o rgo jurisdicional (princpio da congruncia). Depois, ela se desenvolve por meio de impulso processual.
6.2.1 Requisitos da petio inicial
Premissa importante: como a petio inicial constitui o ato mais importante do processo (pois por ela que os fatos so levados ao Judicirio), a lei estabeleceu
forma solene para o seu cumprimento. Os demais atos processuais no tm forma prpria, apenas a petio inicial.
a. Juiz ou tribunal a que dirigida: o endereamento da petio para o juzo competente, lembrando-se de que se indica o rgo, e no a pessoa do juiz.
b. Nomes e qualificaes: a identificao das partes, com o objetivo de individualiz-las, com nome, prenome, estado civil, profisso, domiclio e residncia.
Dicas importantes:
- importante saber o estado civil do ru e do autor, pois determinadas aes dependem da citao de ambos os cnjuges;
- Igualmente importante a profisso, pois determinadas profisses possuem citao especial (o militar, por exemplo);
- A lei no menciona, mas indispensvel indicar o RG e o CPF quando se tratar de pessoa fsica, e CNPJ quando se falar de pessoa jurdica.
c. Fatos e fundamentos: formam a causa de pedir remota e prxima, ou seja, o porqu de se estar ingressando em juzo. O nosso sistema adota a teoria da
substanciao (predominncia sobre os fatos sendo relativizada a apresentao dos fundamentos jurdicos).
d. Pedido: trata-se do objeto da ao, pois demonstra a extenso do litgio, o bem da vida, o que se objetiva. a concluso das afirmaes articuladas na causa
de pedir e a formulao dessas afirmaes. Divide-se em mediato e imediato.
Falemos um pouco do pedido.
O pedido deve ser certo e determinado (art. 286 do CPC), e no certo ou determinado, como diz a lei.
Definio: O pedido certo o pedido expresso e determinado que se caracteriza pelos limites da pretenso (gnero e qualidade).
Excees: O Cdigo permite que a parte apresente pedido genrico. Explico: em geral, a parte tem condies de colocar no papel o que e o quanto se requer.
Mas existem certos casos em que a parte no tem condies de determinar o valor do seu direito, pois esse valor depende de situaes que devero ser apuradas
no curso do processo; assim, permite-se que a parte formule pedido certo, mas determinvel. So elas:
a. Aes universais: quando no se sabe a universalidade de bens que compem o direito que se tutela. Ex.: inventrio, petio de herana.
Imagine que o marido morre e deixa a esposa (sem filhos), que tem direito a toda a herana. Entretanto, a mulher no sabe a universalidade de bens que
compem o seu direito; sabe que tem direito a tudo, mas no quais so todos os bens do marido. Assim, a mulher formula pedido genrico: requer inventrio,
mas o quantum ser apurado no curso do processo.
b. Ato ou fato ilcito ou indeterminado: quando no se sabe a extenso do ilcito praticado pelo ru. Ex.: reparao de danos.
O sujeito atropelado e resolve ingressar com uma ao de reparao de danos. A despeito de saber que tem direito reparao, no sabe ainda quanto tem
para receber, pois ainda no se conhece a extenso do dano ocasionado pelo ato ilcito (cirurgia, medicamentos, radiografia, alimentos), e todos esses itens fazem
parte da indenizao. Assim, o pedido de indenizao certo, mas o valor ser apurado no curso do processo ou por liquidao de sentena.
c. Quando depender de um ato a ser praticado pelo ru: quando a determinao do pedido depender da prtica de um ato do ru no curso do processo.
Ex.: prestao de contas.
Alberto ingressa com prestao de contas contra Jair, pois este cuidava de suas contas e no quis prest-las. O ru pagava-as por meio de uma conta corrente
de Alberto, qual tinha livre acesso. No se sabe ao certo qual o valor que Alberto tem a receber de Jair, pois tudo depende do valor que este gastou com as
contas e o valor que ele subtraiu para si. Essa diferena (que depende de um ato a ser praticado pelo ru) ser apresentada por Jair quando for citado. A
eventual diferena ser devida.
As espcies de pedido:
a. Cominatrio (art. 287 do CPC): toda obrigao em que o ru tenha o dever de fazer ou no fazer alguma coisa ou entregar algum bem. O pedido pode
conter, alm do cumprimento efetivo, a cominao de multa pecuniria por dia de no cumprimento.
Exemplo: Determinado pintor se recusa a pintar uma tela que havia se comprometido a criar por contrato. A parte ingressa no Judicirio, mas o juiz no tem poderes fsicos para obrigar o pintor a cumprir a
obrigao. Assim, cria um mecanismo de estmulo, a multa, pois, enquanto perdurar a contumcia do ru, a multa ser devida.
b. Alternativo (art. 288 do CPC): quando, pela natureza da obrigao, o ru puder cumprir a obrigao por mais de um modo. Os pedidos tm a mesma
hierarquia, pois, cumprindo-os de qualquer maneira, o ru se exime da obrigao. A escolha cabe ao ru.
Exemplo: Pedro vende para Joo um cavalo. Um dia aps a aquisio do semovente, Joo verifica que o cavalo no tem os dentes de trs. Ingressa com uma ao, formulando pedido alternativo para o ru.
Ou bem se devolve o dinheiro, ou o autor devolve o cavalo, ou, ainda, se faz um abatimento no preo, pois se comprou o cavalo com todos os dentes.
c. Sucessivo (art. 289 do CPC): o autor formula mais de um pedido em ordem sucessiva, para que o juiz conhea do posterior, se no puder conhecer do
anterior. No se confunde com o pedido alternativo, porque o sucessivo contm um pedido principal, e o outro, subsidirio, em carter de prejudicialidade. o
famoso caso Vossa Excelncia no entenda.
Exemplo: Joo financia um apartamento e vem pagando devidamente as parcelas. Decorrido um ano, o proprietrio do referido apartamento aliena o imvel a um terceiro. Joo formula um pedido sucessivo.
O principal deseja o apartamento e, se o juiz no entender cabvel, requer, ao menos, a devoluo das parcelas pagas.
d. Prestaes peridicas (art. 290 do CPC): as obrigaes de uma pessoa para com a outra podero se dar, por vezes, no apenas em uma parcela, mas em
vrias. Nesses casos, se o autor formular um pedido, os demais que vencerem no curso da lide so devidos automaticamente. a espcie de pedido implcito, ou
seja, aquele que no est formulado expressamente na petio inicial, contudo se encontra subentendido. Nesse caso, o juiz poder conceder todas as parcelas,
mesmo que se tenha pedido apenas a primeira (relaes de trato sucessivo), como alimentos ou consignao em pagamento.
Exemplo: O filho ingressa com ao de alimentos contra o pai. O juiz fixa alimentos provisrios. Todo ms esses alimentos sero devidos enquanto o processo estiver em curso. Os demais meses no
precisam ser expressamente requeridos (pedido implcito), pois so devidos de pleno direito. Assim, pode o juiz, v.g., determinar o desconto, em folha, ms a ms, at a sentena.
e. Cumulados (art. 292 do CPC): recebem tambm o nome de cumulao de aes. Diferem do sucessivo, pois, no pedido cumulado, o autor pede que o juiz
conhea todos os pedidos conjuntamente. Assim, determinadas situaes da vida que ensejam a propositura de uma ao podem dar oportunidade ao autor de
formular mais de um pedido, porque houve mais de uma consequncia jurdica.
Exemplo: Ao de cobrana de aluguel cumulada com despejo, ao de dano emergente cumulada com lucros cessantes, ao de dano material cumulada com dano moral.
Entretanto, para que se possa cumular, necessrio observar os seguintes requisitos previstos em lei:
a. Que os pedidos sejam compatveis entre si, ou seja, decorram da mesma relao de direito material, que no se anulem.
b. Mesmo juzo competente para conhecer de todos os pedidos. Para que se possa cumular necessrio que o juiz esteja investido de competncia para julgar
todos os pedidos (assim, no se pode cumular causa cvel com causa de famlia, pois a competncia diferente).
c. Adoo do mesmo procedimento. O procedimento que veicular os pedidos deve ser o mesmo, ou seja, deve-se cumular ordinrio com ordinrio, sumrio
com sumrio.
Ateno: Entretanto, sero aceitos procedimentos distintos se, para todos, se puder adotar rito ordinrio, consoante dispe o art. 292, 2, do CPC.
d. Valor da causa: sabe-se que toda causa tem um valor certo, ainda que sem contedo econmico imediato. Os arts. 259 e 260 do Cdigo de Processo Civil
do os critrios do valor da causa, e o art. 261 do mesmo diploma legal permite ao ru impugnar esse valor no prazo da contestao.
e. Provas: no basta apenas alegar, preciso demonstrar a veracidade dos fatos narrados e alegados na inicial. As provas documentais, em geral, so juntadas
desde logo petio inicial (art. 283 do CPC), e as demais formas (pericial, testemunhal, depoimento pessoal etc.) so protestadas para serem produzidas em
posterior audincia de instruo.
f. Requerimento de citao: consoante o art. 213 do Cdigo de Processo Civil, a citao o ato de chamar o ru em juzo para se defender. Pode ser
realizada pelo correio, por oficial de justia ou por edital.
Temos duas formas de citao: a real (correio e oficial de justia) ou a ficta (edital e hora certa). A real aconteceu de fato (o carteiro entregou a citao para o
ru, que assinou o aviso de recepo, e o oficial colheu a assinatura do ru no mandado); j a ficta, no se sabe ao certo se ocorreu (no h dados precisos para
saber se o ru leu o edital ou se soube da citao por hora certa decorre do nome fico).
No sistema processual ptrio, a regra enviar a citao pelo correio, exceto nas alneas do art. 222 do Cdigo de Processo Civil, visto que, naqueles casos, a
citao deve ser pessoal (por meio de oficial de justia). Assim ocorre na execuo, quando as Fazendas forem parte, ou nas aes de Estado.
Entretanto, existem outras formas de citao, como a citao por edital (art. 231 do CPC), quando o ru desconhecido ou residente em lugar incerto ou
inacessvel.
Exemplo: citar ru que mora na favela (local de difcil acesso) ou quando se tratar de invaso de terra (ru desconhecido).
A citao por hora certa (art. 227 do CPC) ocorre quando o oficial de justia procura o ru que tem domiclio ou residncia certa por trs vezes, porm
no o encontra, havendo suspeita de ocultao. Assim, ele cita um parente ou vizinho e informa que, no dia seguinte, na hora que se designar, ir comparecer
residncia para efetivar a citao.
6.2.2 Controle da petio inicial
O juiz, ao receber a petio inicial, poder tomar, eventualmente, uma destas trs providncias:
a. Deferimento se a petio inicial estiver em termos, o juiz despachar a petio, ordenando a citao do ru para responder aos termos da demanda (art.
285 do CPC);
b. Emenda dispe o art. 284 do CPC que, se a petio inicial no estiver em termos, apresentando lacunas, imperfeies ou omisses (arts. 282 e 283 do
CPC) que no comprometam o contedo (vcios sanveis), o juiz no indeferir a petio inicial de plano, contudo, determinar que o autor a emende no prazo
de dez dias, sob pena de indeferimento;
c. Indeferimento da petio inicial preleciona o art. 295 do CPC que o juiz indeferir de plano a petio inicial quando: for inepta, houver parte
manifestamente ilegtima, o autor carecer de interesse processual, houver decadncia ou prescrio, o procedimento for inadequado (desde que no se possa
adequ-lo ao correto) e, por fim, no atender s prescries inseridas no art. 39, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil (endereo em que o advogado
receber as intimaes), bem como no art. 284 do mesmo diploma legal (no emendar a inicial no prazo de dez dias).
A petio inicial considerada inepta quando: faltar pedido ou causa de pedir; da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; houver pedido
juridicamente impossvel e pedidos incompatveis entre si.
Ateno: No se assustem com o nmero de informaes. No para decor-las. Basta ler. Prova de teste exige memria fotogrfica.
Importante: O indeferimento da petio inicial extingue o processo sem resoluo de mrito, comportando recurso de apelao. Contudo, esse recurso diferenciado, pois, nessa hiptese, o juiz poder se
retratar em 48 horas e reformar a deciso. Tambm no se abre vista para contrarrazes, porque o ru no ingressou ainda na relao processual.
Por fim, a nova reforma processual trouxe uma questo importante ao sistema e uma nova forma de indeferimento da petio inicial, denominada julgamento de
processos repetitivos.
Preconiza o art. 285-A do CPC: Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em
outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.
Importante: A regra de economia processual e acesso justia. De que adianta o autor ingressar com uma ao se o juiz j sabe de antemo o seu resultado? Seria desperdcio movimentar a mquina do
Judicirio toa.
Evidentemente devem concorrer dois requisitos: 1) matria de direito (tese jurdica); 2) processos repetitivos (ou seja, o juiz daquela determinada vara sempre julga aquela tese improcedente).
ltimas informaes: da sentena caber apelao, e o juiz poder se retratar em cinco dias. Caso no o faa, determinar a citao do ru para apresentar as
contrarrazes.
6.2.3 Estabilizao da demanda
Para fomentar a segurana jurdica, e tendo em vista o sistema de precluses rgidas que o sistema brasileiro adota, h um determinado momento em que os
elementos da demanda (partes, pedido e causa de pedir) no podem mais ser alterados, para evitar surpresa ao adversrio, dificultando o contraditrio. Assim, nos
termos do art. 264 do CPC, uma vez citado o ru, tanto o autor como o prprio ru no podero alterar os elementos da demanda (a lei no menciona as partes,
mas estas na regra tambm se inserem). Se houver mudana, ela apenas ocorrer com a concordncia da parte contrria. Diz ainda a lei, no pargrafo nico, que,
aps o saneamento, nem com a concordncia.
Portanto, antes da citao, qualquer alterao livre. Aps a citao, fica condicionada vontade da parte contrria, e aps o saneamento fica vedada.
6.3 Contestao (art. 300 do CPC)
O direito de ao no vocabulrio restrito do autor, pois o ru tambm tem direito a uma tutela jurisdicional. Ocorre que o autor exercita esse direito na petio
inicial, e o ru, na contestao, segundo o art. 5, inciso LV, da Constituio Federal.
O autor formula uma pretenso, faz um pedido na ao e, na contestao, o ru, ao contrrio, no formula nenhuma pretenso, mas resiste ao pedido do autor.
uma espcie do gnero defesa. O prazo da contestao de 15 dias, contados da juntada do AR aos autos (se a citao for por carta) ou do mandado (se a
citao for por meio de oficial de justia).
Importante:
H de se observar algumas regras sobre o prazo:
- O Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tm prazo em qudruplo para contestar (art. 188 do CPC).
- Havendo mais de um ru assistido por procuradores diferentes, o prazo ser em dobro (art. 191 do CPC).
- Quando houver vrios rus e a juntada dos seus mandados se der em dias distintos, o prazo para que todos se defendam comea a contar a partir da juntada
do ltimo mandado (art. 241, III, do CPC).
6.3.1 Regras de contestao
Existem dois princpios importantssimos, referentes contestao, que devem ser objeto de entendimento por vocs quando fizerem o exame.
Esses princpios tambm sero muito teis na vida prtica. Talvez vocs no concordem com eles em um primeiro momento, mas, depois, vero quo
importante eles so.
a. Eventualidade: conhecida tambm como regra de concentrao. O ru tem de alegar toda a matria de defesa, na contestao, especificando as provas que
pretende produzir, consoante o art. 300 do Cdigo de Processo Civil, sob pena de precluso.
Exemplo: O ru se defende e alega, preliminarmente, que nunca assinou o contrato. Se o juiz entender que ele assinou o contrato, j houve pagamento; se entender que no houve pagamento, o contrato
nulo.
Haver exceo ao princpio da eventualidade quando: I houver direito superveniente; II matria que o juiz possa conhecer de ofcio; e III por autorizao
legal (exemplo: prescrio). Essas matrias podem ser suscitadas aps a contestao (art. 303 do CPC);
b. nus da impugnao especfica: assiste ao ru o dever de se manifestar precisamente sobre os fatos articulados na inicial, sob pena de incidir nos efeitos da
revelia. proibida a defesa por negativa geral. Exceo feita ao curador dativo e ao rgo do Ministrio Pblico, e, ainda, no que se refere ao direito
indisponvel.
6.3.2 Preliminar e mrito
importante saber que, antes de o ru se defender, ele pode arguir as preliminares na contestao, que so matrias que devem ser discutidas antes do direito
material controvertido. As preliminares visam atacar o processo que veicula a pretenso do autor. Elas esto enumeradas no art. 301 do Cdigo de Processo Civil,
que, reforce-se, no atacam o direito do autor, e sim o prprio processo no qual corre o pedido dele:
a. inexistncia ou nulidade de citao;
b. incompetncia absoluta (que pode ser material ou funcional);
c. inpcia da inicial;
d. perempo (quando o autor, por trs vezes, d ensejo extino do processo por abandono);
e. litispendncia (quando se produz ao anteriormente ajuizada art. 219 do CPC);
f. coisa julgada (imutabilidade dos efeitos da sentena. Reproduz ao anteriormente julgada);
g. conexo (art. 103 do CPC);
h. incapacidade de parte ou representao;
i. conveno de arbitragem (previso na Lei n. 9.307/96. As partes elegem um rbitro ou cmara arbitral para dirimir o conflito; logo, no se pode buscar o
Judicirio);
j. carncia da ao (confiram o art. 267, inc. VI, do CPC e explicaes anteriores);
k. falta de cauo ou outra prestao cujo ato a lei exija.
No esquecer: necessrio explicitar que todas as matrias indicadas neste artigo podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz de direito, exceo feita conveno de arbitragem, nos termos do art. 301, 4, do
Cdigo de Processo Civil (essa informao, ao menos por via indireta, j caiu no exame diversas vezes. Fiquem atentos!).
Quando se refere ao mrito (que, ao contrrio das preliminares, o prprio direito material discutido entre as partes), a sua alegao no Judicirio pode ser
dividida em direta e indireta.
Logo, podem-se negar tanto os fatos constitutivos do direito do autor (defesa direta) ex.: no bati no carro, nunca assinei o contrato como, sem negar os
fatos constitutivos, impor-lhes outros modificativos, extintivos ou impeditivos (defesa indireta) ex.: bati no carro, mas foi culpa do autor, assinei o contrato, mas
j paguei.
6.4 Exceo (arts. 304 a 314 do CPC)
So trs modalidades, a saber:
a. incompetncia (art. 112 do CPC);
b. impedimento (art. 134 do CPC);
c. suspeio (art. 135 do CPC);
Quando se refere exceo, deve-se ter em mente que ela um incidente processual destinado arguio da incompetncia relativa do juzo, ou impedimento,
ou suspeio do juiz. No se trata de uma ao, mas de um incidente processual que ser apresentado sem prejuzo da contestao.
Trata-se de uma forma adequada para arguir esses procedimentos fora da contestao e das preliminares de mrito (j que no constam no art. 301) do Cdigo de
Processo Civil.
A competncia e a imparcialidade so pressupostos processuais positivos de desenvolvimento do processo. No suficiente o juiz estar investido de jurisdio
para atuar em um caso concreto, pois lhe ainda indispensvel a verificao da competncia como limite do seu poder jurisdicional, bem como a ausncia de
impedimento ou obstculos previstos no sistema que possam afastar o julgador da causa.
Qualquer que seja a exceo, ela provoca a imediata suspenso do processo, em consonncia com o art. 265, inciso III, e art. 306, ambos do Cdigo de
Processo Civil. Trata-se de uma suspenso automtica.
O Cdigo de Processo Civil indica o prazo de 15 dias, contados do fato que ocasionou a suspeio, o impedimento e a incompetncia. A arguio pode ser
feita antes ou junto com a contestao (arts. 297 e 305 do CPC).
D-se o procedimento da seguinte forma:
1. Exceo de incompetncia (arts. 307 e 311 do CPC). A exceo de incompetncia o incidente pelo qual o ru argui a incompetncia relativa do juzo
(territorial), requerendo que os autos sejam remetidos para o juzo competente.
A incompetncia absoluta, como vimos, arguida na preliminar de contestao (art. 301, inc. II, do CPC).
feita por meio de petio escrita, fundamentada e instruda com as provas disponveis, indicando o juzo competente para conhecimento da causa (art. 307 do
CPC). Julgada procedente ou no a exceo, o processo retorna ao seu curso normal.
A exceo apresentada no juzo onde corre a demanda (at mesmo porque no se sabe se esta ser julgada procedente). Contudo, para facilitar a
comunicao dos atos processuais, a nova redao do art. 305, pargrafo nico, do CPC autoriza que a petio seja protocolada no juzo do ru. Entretanto, ela
ser imediatamente remetida para o juzo em que tramita o processo. O domiclio do ru no ir processar a exceo, mas apenas encaminh-la ao juzo de
origem.
Importante: Da deciso do incidente caber agravo. A incompetncia relativa no pode ser conhecida de ofcio (art. 114 e Smula 33 do STJ). A nica exceo est prevista no art. 112, pargrafo nico, do
CPC: quando o juiz verificar que o contrato de adeso que instrui o processo possui clusula de eleio de foro nula, pois foi criada para prejudicar o consumidor.
Exemplo: Empresa de So Paulo que contrata no Brasil inteiro e estabelece foro de eleio em sua sede. Eventuais aes distribudas em So Paulo contra consumidores que moram longe podem ser
declinadas de ofcio pelo magistrado, remetendo os autos para a comarca do ru.
Se a parte no opuser a exceo de incompetncia no tempo e modo devidos, ocorre a prorrogao da competncia.
2. Exceo de impedimento (objetiva) e suspeio (subjetiva). Essa exceo encontra-se prevista nos arts. 312 e 314 do Cdigo de Processo Civil.
H que observar o seguinte: enquanto na exceo de incompetncia o objetivo afastar o rgo jurisdicional, na exceo de impedimento ou suspeio o
prprio juiz que afastado por ser, em princpio, parcial, podendo favorecer alguma das partes.
Tanto que o processo, quando acolhida a exceo, no se desloca de vara; apenas o magistrado substitudo.
O impedimento, segundo o art. 134 do CPC, acontece nos casos em que a prova se faz de plano, porque a parcialidade do juiz inferida desde logo (ex.: o juiz
foi parte no processo, atuou como advogado da causa, parente de uma das partes etc.). Na suspeio ocorrem casos de presuno relativa, em que existe a
necessidade de provar a parcialidade, pois no h prova documental suficiente (amigo ntimo, inimigo capital etc.).
As excees so sempre dirigidas ao juiz da causa, que poder:
a. acolher o impedimento ou a suspeio (no a imparcialidade em si mesma, mas a iminncia de se prolatar uma sentena maculada), enviando os autos ao seu
substituto legal;
b. no acolher e, nesse caso, deve dar suas razes em dez dias ao Tribunal.
Regras importantes
- H que observar que os motivos enumerados nos arts. 134 e 135 do CPC aplicam-se ao Ministrio Pblico.
- O impedimento to grave que, se a parte no o opuser no prazo de 15 dias, poder faz-lo posteriormente.
6.5 Reconveno (art. 315 do CPC)
Alm da contestao, pela qual se defende diretamente o ru do pedido do autor, pode, e sem perder essa condio, no momento da resposta, formular uma
pretenso em face deste. Esse fenmeno jurdico recebe o nome de reconveno.
Reconveno uma ao proposta pelo ru contra o autor no mesmo processo. Trata-se de uma faculdade processual. considerado um contra-ataque que o
ru formula com base no princpio da economia processual. Ela no substitui a defesa, pois apresenta outra finalidade.
Exemplo: Joo prope ao contra Jos, cobrando a entrega de duas sacas de caf que haviam sido avenadas. Jos no s se defende (contestao), comprovando que entregou as sacas, como apresenta
reconveno, cobrando de Joo o valor da entrega, pois no fora efetivada.
Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa de seu procurador, para contest-la no prazo de 15 dias. Trata-se de intimao com
efeito citatrio (art. 316 do CPC), pois a falta de defesa na reconveno gera revelia.
6.5.1 Processamento
uma verdadeira ao. Presentes todos os requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, processa-se nos mesmos autos que a ao principal (no se forma
um processo apenso). Trata-se de uma ao autnoma e no est sujeita sorte da ao principal, pois esto unidas apenas pela conexo.
6.5.2 Legitimidade
S o ru legitimado ativo para ajuizar a reconveno, e s o autor pode ser demandado. Deve-se considerar que o substituto processual no pode reconvir, pois
as partes mantm a mesma qualidade jurdica na reconveno e no processo principal.
6.5.3 Conexo
Somente se admite a reconveno se existir conexo com a ao principal ou com a matria de defesa.
6.5.4 Competncia
O juiz d causa principal, visto que so julgados na mesma sentena.
6.5.5 Rito
Segue o da ao principal.
Importante: Algumas regras devem ser observadas, a saber:
I a reconveno oferecida simultaneamente com a contestao, sob pena de precluso consumativa;
II o autor reconvindo intimado para se defender e apresentar defesa (no citado, pois j tem advogado nos autos) no prazo de 15 dias;
III a sentena proferida para os dois procedimentos, cabendo apelao. Contudo, cabe agravo da deciso que indefere liminarmente a reconveno;
IV a extino da ao principal no obsta ao procedimento da reconveno, assim como a desistncia.
No cabe reconveno no rito sumrio, no Juizado Especial Cvel, nas aes possessrias e no despejo.
Questes
Petio Inicial
1. (OAB/SP 134. 2007) Proposta a ao, o pedido formulado pelo autor somente poder ser alterado:
(A) at a citao, necessariamente com a concordncia do ru.
(B) at a citao, independentemente da concordncia do ru.
(C) aps a contestao, necessariamente com a concordncia do ru.
(D) at a contestao e aps a citao, independentemente da concordncia do ru.
2. (OAB/MG Ago./2007) A incompetncia relativa:
(A) arguida como questo preliminar na contestao.
(B) acolhida por sentena terminativa.
(C) acolhida por sentena definitiva.
(D) arguida por meio de exceo.
3. (OAB/MG Dez./2007) No matria para ser arguida em preliminar de contestao:
(A) incompetncia relativa.
(B) continncia.
(C) conexo.
(D) carncia de ao.
4. (OAB/MG Abr./2008) Sobre reconveno correto afirmar:
(A) Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa de seu procurador, para contest-la no prazo de 15 dias.
(B) A desistncia da ao obsta ao prosseguimento da reconveno.
(C) Julgar-se-o em sentenas autnomas a ao e a reconveno.
(D) A reconveno ser processada em apenso aos autos principais.
5. (OAB/MG Abr./2008) O cnjuge, residente em Belo Horizonte, props a ao de separao litigiosa em face da esposa, hoje residente em Nova
Lima, com base na ruptura da vida em comum h mais de um ano. A referida ao foi proposta em Belo Horizonte. Como advogado da varoa voc
deve arguir a incompetncia na:
(A) preliminar de contestao, eis que incompetncia absoluta, requerendo a extino do processo sem anlise de mrito.
(B) preliminar de contestao, eis que a incompetncia absoluta, requerendo a remessa dos autos ao juzo competente.
(C) exceo declinatria de foro, eis que a incompetncia relativa, indicando a comarca de Nova Lima.
(D) exceo de incompetncia, eis que a incompetncia relativa, requerendo a extino do processo sem anlise do mrito.
6. (OAB/MG Ago./2008) Assinale a opo correta:
(A) A contestao, reconveno e exceo de incompetncia so formas de resposta do ru e devero ser apresentadas simultaneamente, mas atravs de peas distintas.
(B) A exceo de incompetncia poder ser protocolizada no foro do domiclio do ru, mesmo que ele no seja o do processamento da ao principal.
(C) Mesmo em se tratando de contratos de adeso o juiz no poder, de ofcio, declarar nula a clusula do foro de eleio, quando este for diverso do foro do domiclio do ru.
(D) A desistncia da ao principal importa na extino da reconveno.
7. (OAB/RS 2007) Ocorre inpcia da inicial quando:
(A) a parte for ilegtima.
(B) o tipo de procedimento escolhido no for compatvel com a natureza da causa.
(C) houver defeito de representao processual.
(D) contiver pedidos incompatveis entre si.
8. (OAB/MG 2006) H, simultaneamente, carncia de ao e inpcia da petio inicial, quando:
(A) faltar o valor da causa na petio inicial.
(B) faltar causa de pedir na petio inicial.
(C) o pedido for juridicamente impossvel.
(D) faltar o interesse processual.
9. (OAB/CESPE 2008.1) Acerca da resposta do ru, assinale a opo correta.
(A) Caso o ru comparea em juzo para apontar a inexistncia ou a invalidade da citao e esta no seja acolhida, o juiz deve, no mesmo despacho, determinar nova citao do
ru e a reabertura do prazo para resposta, de modo que este deduza o restante da defesa.
(B) Em obedincia ao princpio da concentrao das defesas, o ru deve alegar, na contestao, toda a matria de defesa, exceto aquelas que devem ser veiculadas atravs de
exceo, ainda que uma somente possa ser acolhida caso outra seja rejeitada.
(C) No caso de a incompetncia do juzo, absoluta ou relativa, no ser alegada como preliminar na contestao, ocorrer a chamada prorrogao de competncia.
(D) Ocorrendo a conexo de aes propostas em separado, o juiz pode, a pedido do ru como preliminar da contestao e, no, de ofcio, determinar a reunio das aes para
que sejam decididas na mesma sentena.
10. (OAB/CESPE 2006.3) Em relao petio inicial e resposta do ru, assinale a opo incorreta.
(A) Apetio inicial deve indicar o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, isto , a causa petendi, o fundamento da pretenso do autor. Constitui-se a causa petendi do fato
ou do conjunto de fatos a que o autor atribui a produo do efeito jurdico por ele pretendido.
(B) Se o ru comparece e alega apenas a inexistncia ou a invalidade da citao e se essa alegao no acolhida, no se abre novo prazo para resposta, e o ru no tem
mais a possibilidade de deduzir o restante da defesa que deveria ter sido apresentado na contestao.
(C) O incidente de impugnao ao valor atribudo causa na petio inicial dever ser formulado no prazo da contestao, observada a peculiaridade do procedimento
especfico, e ser autuado em apenso.
(D) No procedimento ordinrio, o ru tem o prazo de 15 dias para apresentar resposta, seja qual for sua espcie. Havendo litisconsrcio passivo, esse prazo comum a todos,
mas conta-se em dobro, ainda que os litisconsortes tenham o mesmo procurador.
Gabarito
1. B
2. D
3. A
4. A
5. C
6. B
7. D
8. C
9. B
10. D
7
Revelia e Fase Ordinatria
Renato Montans de S
7.1 Revelia
Revelia a no apresentao de defesa no prazo legal.
A revelia no ocorre simplesmente quando a parte no apresenta contestao (ou a apresenta a destempo), mas tambm quando no cumpre o nus da
impugnao especfica (art. 302 do CPC) ou no sana a falha de representao quando intimada a faz-lo (art. 13, II, do CPC).
A revelia produz dois efeitos, um material e outro processual.
Efeito material: presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor (art. 319 do CPC). A no apresentao de defesa presume que os fatos trazidos pelo
autor sejam verdadeiros. Contudo, esta presuno relativa. E isso porque os fatos constitutivos do direito do autor devem guardar o mnimo de verossimilhana
(se o autor pede para que o ru seja condenado a prestar favores sexuais, o que juridicamente impossvel, a revelia no pode induzir que o pedido seja
procedente).
Efeito processual: a revelia produz outro efeito, que a no intimao dos atos do processo ao revel. Entretanto, comparecendo o ru com advogado nos autos
a qualquer momento, voltar a ser intimado, recebendo o processo no estado em que ele se encontra.
A revelia no induz seus efeitos materiais em trs situaes (art. 320 do CPC):
a) se houver pluralidade de rus e um deles contestar a demanda. Nesse caso, necessrio que o litisconsrcio seja unitrio, porque, se for simples, a defesa de
um no favorece os demais que no a fizeram.
b) se o litgio versar sobre direitos indisponveis.
c) se a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento pblico indispensvel prova do ato.
7.2 Providncias preliminares
A fase ordinatria (que recentemente tambm vem sendo exigida) localiza-se no meio do processo, aps a apresentao da petio inicial e da defesa, mas antes da
fase das provas. Tem a finalidade como o prprio nome j diz de colocar ordem no processo, conforme veremos a seguir.
Tal fase compreende as providncias preliminares e o julgamento conforme o estado do processo. Nessa fase, o juiz analisar o processo e o preparar para
uma destas trs possibilidades: a extino imediata, o julgamento antecipado de mrito ou o saneamento com posterior remessa para a fase instrutria.
O juiz prepara o processo para julgamento, conforme o seu estado.
Revelia: caso o ru no conteste a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados pelo autor (art. 319 do CPC). Os prazos correro independentemente de
intimao com a decretao da revelia, podendo o revel intervir no processo, recebendo-o no estado em que se encontra. Todavia, no se decretar a revelia
quando:
I em caso de litisconsrcio, um dos rus contestar o feito;
II se tratar de direito indisponvel;
III houver petio inicial desacompanhada de instrumento pblico que a lei considere indispensvel.
7.3 Declarao incidente, rplica e julgamento conforme o estado do processo
Podero as partes ingressar com a chamada ao declaratria incidental, conforme dispe o art. 5 do Cdigo de Processo Civil, pleiteando que o juiz prolate
sentena incidente, declarando a existncia ou no de direito de que depende o julgamento da lide. O prazo de dez dias para o autor e de 15 dias para o ru.
A rplica (arts. 326 e 327 do CPC) a vista do processo dada pelo juiz ao autor, a fim de que este se manifeste em dez dias sobre a contestao em dois casos
especficos: se houver defesa de mrito indireta (conforme vimos na aula de contestao) e/ou tenha sido aduzida uma das preliminares do art. 301 do Cdigo de
Processo Civil.
O julgamento conforme o estado do processo encontra-se nos arts. 329 e 331 do Cdigo de Processo Civil:
I poder o juiz extinguir o processo de plano, verificando a existncia de uma das hipteses dos arts. 267 e 269, II a V, do Cdigo de Processo Civil. No se
aplica o inciso I porque o juiz necessariamente precisar apreciar o pedido (art. 329 do CPC);
II o juiz poder julgar antecipadamente a lide quando (art. 330 do CPC):
a) se tratar de matria de direito, ou, sendo de direito e de fato, no precisar produzir prova em audincia;
b) quando ocorrer a revelia (art. 319 do CPC).
Entende-se como matria de direito a aplicao da lei ao caso concreto, no necessitando, assim, de audincia de instruo. Na revelia, os fatos tornam-se
incontroversos, e os fatos incontroversos independem de prova, segundo dispe o art. 334, inciso III, do CPC.
III finalmente, se o processo no incidir em nenhuma das hipteses anteriores, o juiz de direito designar audincia de tentativa de conciliao para se realizar no
prazo de 30 dias, qual devero comparecer as partes ou os procuradores prepostos com poderes para transigir:
a) se houver acordo, reduz-se o termo e se homologa por sentena;
b) se no houver acordo, o juiz de direito fixar os pontos controvertidos, resolvendo as questes processuais pendentes e determinando a produo de provas
para a fase seguinte.
7.4 Audincia preliminar (art. 331 do CPC)
a audincia preliminar a antiga audincia de conciliao, prevista no art. 331 do CPC, visto que houve duas alteraes de suma importncia neste artigo: a
primeira, de carter formal, e a segunda, no contedo. A de carter formal indica que as partes sero intimadas a comparecer em audincia e autoriza tambm a
representao por procuradores, com vista a facilitar a participao dos litigantes na audincia preliminar; contudo, a ausncia de uma delas no gera prejuzo:
apenas d-se conhecimento de que no haver conciliao.
A segunda foi o acrscimo do 3 ao art. 331, que confere ao juiz a possibilidade de afastar a audincia preliminar nos seguintes casos:
a. direitos indisponveis: aqueles que no admitem transao, pela regra do art. 841 do Cdigo de Processo Civil;
b. quando, pelas circunstncias da ao, o juiz tiver a forte impresso de que as partes no pretendem negociar um acordo e no se conciliaro de forma alguma.
Alguns profissionais do direito entendem que houve um equvoco da lei nesse sentido, visto que no se pode esquecer de que o objetivo da audincia no to
somente a conciliao, mas tambm fixar os pontos controvertidos e deferir as provas. A conciliao apenas um dos pontos. Alm disso, no h como o juiz
saber, de fato, se as partes desejam ou no a conciliao, exceto se ofertar a manifestao das partes nesse sentido.
Questes
1. (OAB/SP 136. 2008) De acordo com o Cdigo de Processo Civil, extingue-se o processo sem resoluo de mrito quando:
(A) o juiz reconhece a prescrio ou a decadncia.
(B) as partes transigem.
(C) o autor renuncia ao direito sobre o qual se funda a ao.
(D) o juiz acolhe a alegao de perempo.
2. (OAB/PR 2007) Sobre a revelia e seus efeitos, assinale a alternativa correta:
(A) diante da revelia do ru, permitido ao autor alterar o pedido ou a causa de pedir, desde que se promova nova citao do ru, assegurando-lhe o contraditrio.
(B) acarreta a procedncia da ao em que for declarada.
(C) apenas quando o litisconsrcio for unitrio, no se verificaro os efeitos da revelia ao litisconsorte que deixou de contestar, quando outro tenha contestado.
(D) caso o ru apresente a contestao de forma intempestiva, diante de sua revelia, os prazos lhe correro independentemente de intimao.
3. (OAB/MG Ago./2008) Sobre revelia, assinale a opo incorreta:
(A) Mesmo no contestada a ao, no sero imputados os efeitos da revelia quando a lide versar sobre direito indisponvel.
(B) Estando os autos em fase recursal, no ser admitida a interveno do ru revel.
(C) Ainda que seja o ru revel, havendo requerimento de alterao do pedido, dever o juiz determinar a realizao de nova citao do demandado.
(D) Contra o ru revel que no tenha procurador constitudo nos autos correro os prazos independentemente de intimao de cada ato decisrio.
4. (OAB/CESPE 2007.2) Acerca dos efeitos da decadncia, prescrio, citao e revelia, assinale a opo correta.
(A) Reconhecida a decadncia ou a prescrio, a petio inicial ser indeferida e o processo, extinto, sem julgamento do mrito.
(B) A preveno do juzo tipifica efeito material da citao.
(C) O ru pode ser revel, sem que venha a sofrer os efeitos da revelia.
(D) A dispensa de intimao do ru revel sem patrono constitudo nos autos tipifica efeito material da revelia.
5. (OAB/CESPE 2008.2) Considere que Raimundo, citado para tomar conhecimento de ao ajuizada contra si, tenha deixado de apresentar
contestao, restando caracterizada a revelia. Em face dessa situao hipottica, assinale a opo correta.
(A) Os prazos contra Raimundo correro independentemente de intimao, salvo se ele tiver patrono nos autos.
(B) O autor da ao poder alterar o pedido sem necessidade de citar Raimundo novamente.
(C) Raimundo poder intervir no processo apenas at o encerramento da fase de instruo.
(D) Como a defesa ato privativo do ru, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, ainda que, havendo pluralidade de rus e sendo litisconsrcio unitrio, um
deles conteste a ao.
6. (OAB/SC 2006.3) De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta.
(A) O devedor poder opor-se execuo de ttulo executivo extrajudicial por meio de embargos. O juiz rejeitar os embargos do devedor quando apresentado fora do prazo
legal, qual seja, quinze dias.
(B) Pode-se afirmar que, em ao de alimentos, a revelia no produzir seus efeitos.
(C) Caso o autor desista da ao principal, automaticamente a reconveno restar extinta.
(D) No procedimento ordinrio o autor poder arrolar as testemunhas at dez dias antes da audincia; j no procedimento sumrio o rol das testemunhas dever ser juntado
aos autos pelo autor at cinco dias antes da audincia.
7. (OAB/DF 2006.1) Assinale a alternativa incorreta.
(A) Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, dependem de despacho, no podendo ser praticados de ofcio pelo servidor.
(B) No devolvendo o advogado os autos no prazo legal, o juiz, de ofcio, mandar riscar o que neles houver escrito e desentranhar as alegaes e documentos que apresentar.
(C) O nus da prova incumbe ao ru quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
(D) A ordem de citao dada por juiz incompetente interrompe a prescrio se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual.
8. (OAB/SP 127.2005) Relativamente audincia preliminar de conciliao, prevista no art. 331 do Cdigo de Processo Civil, pode-se afirmar
corretamente.
(A) Se versar a causa sobre direitos que permitam transao, obrigatria a audincia preliminar de conciliao.
(B) Deve ser realizada posteriormente ao saneamento do feito, no qual o juiz fixa os pontos controvertidos e fixa as questes processuais pendentes.
(C) Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo, sanear o processo e
ordenar a produo de provas.
(D) obrigatria em todos os litgios, ainda que as circunstncias da causa evidenciem sua improbabilidade. Asua no realizao, mesmo quando no admitida a transao,
constitui grave ofensa ao princpio do devido processo legal.
9. (OAB/GO 2006.2) Assinale a afirmativa correta.
(A) Pessoa jurdica de direito privado tem legitimidade para propor ao popular.
(B) cabvel ao declaratria para simples interpretao de tese jurdica ou de questo de direito.
(C) Admite-se a nomeao de curador especial ao ru, revel, citado com hora certa.
(D) Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente dispensvel nos casos de composse.
10. (OAB/GO 2006) Assinale a alternativa correta.
(A) Mesmo sendo declarada a revelia, o revel continuar sendo intimado dos prazos, os quais continuaro correndo normalmente.
(B) O Juiz aplicar a pena de confisso parte intimada pessoalmente se, constando no mandado que se presumiro confessados os fatos contra ela alegados, ela no
comparecer ou, comparecendo, se recuse a depor excetuando-se as hipteses previstas no art. 347 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro vigente.
(C) permitido a quem ainda no deps assistir ao interrogatrio da outra parte.
(D) Nas aes que versarem sobre bens imveis ou direitos sobre imveis alheios, a confisso de um cnjuge valer independentemente da manifestao do outro.
Gabarito
1. D
2. A
3. B
4. C
5. A
6. B
7. A
8. C
9. C
10. B
8
Fase Probatria
Renato Montans de S
8.1 Provas
8.1.1 Teoria geral das provas
Para declarar a procedncia ou improcedncia de uma demanda, o juiz examina a questo sob dois aspectos: o direito (a aplicao da lei no caso concreto) e o fato
(o prprio caso concreto).
Mas, pela prpria inrcia da jurisdio, o que da sua essncia, ao juiz j basta o conhecimento do direito. da competncia das partes trazer ao processo os
fatos sobre os quais a lei que ir decidir. Esta a obrigao, geralmente, do autor e do ru.
No raciocnio silogstico que o juiz desenvolve ao proferir uma sentena, a premissa maior a norma jurdica, que requer dada conduta; a premissa menor a
situao de fato concreto; e a concluso a improcedncia ou procedncia do pedido.
Em concluso: Para que o juiz interprete dado direito no caso concreto necessrio trazer ao seu conhecimento as situaes de fato, pois de nada adianta o direito ser, em tese, favorvel se a parte no
consegue demonstrar que se encontra sobre a incidncia da norma.
Importante: Portanto, prova o meio pelo qual o magistrado toma conhecimento dos fatos que embasam a pretenso das partes. A prova tem um objeto (provar determinado fato), uma finalidade (formao
da convico de algum) e um destinatrio (aquele que deve ser convencido).
Objeto: o objeto das provas so os fatos. Exceo a essa regra est inserida no art. 337, quando a parte deve fazer prova de direito municipal, estadual,
estrangeiro ou consuetudinrio, a fim de se aferir a existncia, o contedo e a vigncia destes.
8.1.2 Fatos que independem de prova
Notrios: so aqueles de conhecimento geral, e, por isso, a prova desnecessria ou intil (datas histricas, impeachment do presidente, por exemplo). A
notoriedade se restringe ao local onde o fato ser provado, e no em todo o Pas.
Confessados: so os fatos alegados por uma parte (desde que se trate de direito disponvel) e confessados pela parte contrria. Como ocorre com a confisso
(CPC, art. 348) e, por conseguinte, independe de prova. Aplica-se tambm ao caso da confisso ficta prevista como nus na inobservncia da impugnao
especfica do art. 302.
Incontroversos: na verdade, trata-se de uma reproduo do inciso anterior. Incontroversos so aqueles sobre os quais as partes no mais discutem, pois no
houve contrafatos aos alegados pelo autor; no havendo, portanto, fatos a provar, pois deles as partes no divergem. Todavia, a regra da no produo de provas
pela incontrovrsia no aplica seus efeitos quando recair nas hipteses do art. 320 ou mesmo do art. 302.
Presuno legal: existem casos em que a lei d como verdadeiros determinados fatos, e, nesses casos, a parte est dispensada de prov-los. Sendo a presuno
absoluta (iure et de jure), no se admite prova em contrrio. J na presuno relativa (iuris tantum), a parte em favor de quem milita a presuno igualmente no tem
o nus de provar, pois essa presuno inverte o nus da prova, podendo o adversrio produzir prova contrria presuno. No se trata de investigar os fatos, e
sim de definir as consequncias jurdicas aplicveis a determinados fatos. Portanto, esse tipo de resoluo est no campo do direito material, e no no processo.
Irrelevantes: so aqueles que no apresentam reflexo algum na soluo da demanda.
Meios de prova: os meios de prova so os meios pessoais ou materiais trazidos ao processo para revelar ao juiz a verdade de um fato (ato, pessoa ou coisa). O
Cdigo disciplina sete meios de provas: depoimento pessoal (arts. 342 a 347); confisso (arts. 348 a 354); exibio de documento ou coisa (arts. 355 a 363);
prova documental (arts. 364 a 399); prova testemunhal (arts. 400 a 419); prova pericial (arts. 420 a 439) e inspeo judicial (arts. 440 a 443). Entretanto, esse rol
no taxativo. H outros meios, desde que sejam hbeis a provar a verdade dos fatos.
Prova emprestada: meio no previsto, mas admissvel. Embora normalmente a prova seja produzida dentro do processo em que os fatos foram alegados, nada
obsta utilizao de prova obtida em outro processo. Para a validade da prova, necessrio que tenha sido validamente produzida no processo de origem e seja
submetida ao contraditrio no processo em que se buscam produzir os efeitos da prova.
nus da prova (art. 333 do CPC):nus da prova o encargo atribudo pela lei a cada uma das partes, a fim de demonstrar a ocorrncia dos fatos do seu
prprio interesse no processo. O nus da prova assume relevo decisivo quando a instruo no permite ao juiz um convencimento seguro a respeito das questes a
ele submetidas, j que o nus da prova de fundamental importncia quando no h provas suficientes.
Se as provas esto nos autos, as regras do nus so desnecessrias.
Provados os fatos, o juiz to somente os adequar norma jurdica pertinente, mas, se no h, necessrio que o sistema trace princpios a serem trilhados pelo
juiz para chegar justa soluo da demanda.
Assim se encarrega a distribuio do nus da prova, que dividido pela posio processual que cada parte assume: ao autor necessrio provar os fatos
constitutivos de seu direito, e, ao ru, os fatos modificativos, impeditivos e extintivos desse direito. a teoria do interesse. O onus probandi atua ento como critrio
de juzo vlido ao acesso de uma prova faltante. Indica qual parte suportar as consequncias negativas da lacuna existente no conjunto probatrio, que so regras
de julgamento ou distribuio de riscos, como assevera Barbosa Moreira.
A dvida ou a insuficincia de provas quanto ao fato constitutivo simplesmente milita contra o autor, julgando a demanda insuficiente. evidente que, se o autor
afirma certo fato constitutivo, o ru tem interesse em demonstrar que tal fato no existiu.
O pargrafo nico do art. 333 admite a inverso contratual do nus da prova ou as alteraes fixadas no caput, conquanto no recaia sobre o direito
indisponvel nem torne excessivamente difcil parte o exerccio de seu direito, casos em que a conveno ser nula.
Momentos da prova e aquisio da prova: trs so os momentos da prova o momento do requerimento; o do deferimento e o da produo. O do
requerimento feito na petio inicial pelo autor (art. 282, VI) e na contestao pelo ru (art. 300). O do deferimento e exame de pertinncia no saneamento. O
da produo na audincia de instruo e julgamento, salvo a prova antecipada e a prova de fora, a ser produzida por precatria.
Outro ponto a se verificar que o juiz levar em considerao todas as provas existentes nos autos, sem a mnima preocupao com a origem de cada uma
(quem as produziu). O que importa a existncia da prova, e no as circunstncias em que vieram ao processo (art. 131 do CPC).
Lembre-se: Essa a regra da aquisio da prova, pela qual toda prova vinda aos autos considerada integrante do processo ou adquirida por ele. a conhecida mxima: O que no est nos autos no est no
mundo.
8.1.3 Princpios regentes da prova
Imediatidade (art. 336 do CPC):contato direto que o juiz dever ter com as provas, as partes e seus procuradores, ensejando, com isso, a formao de seu
livre conhecimento.
Concentrao (art. 455 do CPC):traduz a exigncia legal de que a instruo se inicie e termine na mesma audincia, permitindo, sem delongas, uma apreciao
mais correta e atual do conjunto probatrio. Nem sempre a concentrao possvel, pois s vezes o conjunto probatrio no se encontra no local em que tramita o
processo ou deva ser produzido antes do momento procedimental prprio, visando prevenir ou assegurar dado direito (art. 846 e ss. do CPC).
Desse princpio desembocam ainda dois outros: o da oralidade, o qual permite a produo de todas as provas de natureza oral; e o da identidade fsica do juiz
(art. 132), pondo o magistrado em contato imediato com as partes, testemunhas e peritos, ficando o juiz que colheu as provas apto a proferir a sentena.
8.1.4 Presunes, indcios e mximas de experincia
O Cdigo silenciou sobre as presunes e indcios, limitando-se, no art. 335, a dispor sobre as mximas de experincia: Em falta de normas jurdicas particulares,
o juiz aplicar as regras de experincias comuns subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras de experincia tcnica,
ressalvado, quanto a esta, o exame pericial.
Esse artigo explica que a atividade probatria das partes tem por finalidade convencer o juiz da existncia ou no de determinados fatos, dos quais se pretende
extrair uma consequncia jurdica.
Geralmente, so as provas diretas que fornecem ao juiz a ideia objetiva do fato probando: a testemunha narra os fatos conforme viu e ouviu; o perito descreve o
incidente; o devedor confessa a dvida; o documento representa algo. Em todos esses casos, o juiz, que o destinatrio da prova, tem a ideia dos fatos sem
qualquer deduo, pois lhe so apresentados objetivamente.
Entretanto, quando no possvel a prova direta do fato principal, a parte faz prova de fatos circunstanciais, chamados de indcios.
Indcio toda circunstncia de fato da qual se pode extrair a convico da existncia do fato principal. So palavras comuns ao trabalhar com indcio suspeito
ou mesmo certo grau de probabilidade.
A prova indireta o resultado de um processo lgico, como causa e efeito. Dada a existncia daquele fato, certo que existiu.
Exemplo: O boto de um casaco, encontrado junto ao cofre arrombado, caiu da roupa de algum; muito provvel que seja do ladro.
Mas, por si s, no estado potencial, o indcio no tem qualquer valor. Como causa e efeito de outro, h um salto mental entre a prova do indcio e a convico
do fato principal. Essa ponte, esse elo chamado de presuno.
Ateno: Provado um fato que no o principal (indcio), chega-se a uma linha de raciocnio para a convico do fato principal (presuno).
As presunes legais podem ser absolutas ou relativas. Absoluta aquela que no admite prova em contrrio, ou seja, a lei reconhece determinada situao,
proibindo que se faa prova em contrrio, e o juiz no pode convencer-se de modo diverso.
J as presunes relativas so aquelas que admitem prova em contrrio. Provado um fato (que no o principal), chega-se, por presuno, convico da
existncia de um fato principal. Se essa presuno relativa parte contrria, pode fazer prova contra a convico de que o principal existe, tentando quebrar o
nexo entre causa e efeito institudo pela presuno.
Entretanto, para chegar a um fato circunstancial provando a convico do fato principal, nem sempre existe uma norma jurdica que prev a presuno legal.
No havendo presuno legal, o juiz chega ao fato principal por presuno humana (judicial ou homini), que resulta da experincia comum ou da experincia
tcnica. Essa experincia extrada da observao que, de ordinria, ocorre em dado grupo social (comum) ou resulta da aplicao ou atuao das leis da natureza
que podem ser traduzidas pelo juiz ou por percia.
Essas regras de experincia (comum ou tcnica) no esto no campo dos fatos, portanto, do nus da prova, podendo e devendo o juiz aplic-las de ofcio,
como faria com as presunes legais. As mximas de experincia so, portanto, as presunes humanas, que so juzos hipotticos de contedo geral, alheio ao
caso concreto, usados na observao do que comumente acontece. No se confunde com o fato notrio, cuja prova dispensada porque do conhecimento geral.
8.1.5 Sistemas de apreciao de provas
a. Sistema da prova legal (prova tarifada): nesse sistema, as provas so previamente valoradas. Este valor conferido pela lei de forma abstrata e geral,
diferentemente dos sistemas que conhecemos, em que o magistrado atribui o valor que entende s provas dos autos.
b. Sistema da livre convico: se o sistema da prova legal impe rigidez na apreciao das provas, o sistema da livre convico no se apega a nenhuma baliza e
permite ao magistrado a livre apreciao da prova, tomando por base o que est dentro e fora do processo. Nesse modelo, o magistrado tem ampla
possibilidade de decidir de acordo com sua ntima convico, sem necessidade de fundamentar suas escolhas ou mesmo sua forma de valorar as provas
analisadas.
c. Sistema da persuaso racional (livre convencimento motivado): no meio desses dois sistemas, encontra-se aquele que o nosso ordenamento adota. Constitui
um equilbrio entre as duas correntes, criando uma certa dose de proporcionalidade quanto apreciao da prova. O art. 131 do CPC disciplina que o juiz
apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os
motivos que lhe formaram o convencimento. Portanto, a apreciao probatria por parte do magistrado livre, desde que ele se atenha quilo que foi trazido
(princpio da aquisio) e produzido dentro do processo.
8.2 Provas em espcie
8.2.1 Depoimento pessoal
8.2.1.1 Definio
Os fatos so trazidos ao processo para que o juiz possa dar adequao jurdica ao caso concreto e resolver o litgio entre as partes.
evidente, portanto, que as partes so as que melhor conhecem os fatos subjacentes causa, pois os vivenciaram. A forma escrita ordinariamente utilizada
para transpor ao mundo jurdico a narrativa dos acontecimentos que antecederam a propositura da demanda.
Porm, esses fatos, que so apresentados por meio de petio ao magistrado, nem sempre apresentam a verdade que se busca no processo. sabido que os
arrazoados podem modificar e escamotear a estrutura dos acontecimentos, merc de permitirem ao seu redator uma exposio de tal forma convincente que seja
insuscetvel de falhas a quem os l.
Essa ilao corroborada na medida em que cumpre ao advogado essa requestada funo. Conhecedor que dos meandros jurdicos, obviamente poder
canalizar a argumentao da ao ou defesa de tal modo que a apresentao ftica seja favorvel ao interesse da parte que lhe patrocina.
O depoimento direto pessoal da prpria parte, em prestgio ao princpio da imediatidade, visa justamente afastar essa problemtica.
Por depoimento pessoal entende-se o testemunho da parte em juzo. Como a parte tem interesse no resultado da demanda, no se pode exigir o
comprometimento com a verdade e a imparcialidade que as testemunhas devem ter ao depor. Resultado disso que o depoimento no faz prova a favor do sujeito
que depe; ao contrrio, poder acarretar a confisso desses fatos.
Ao contrrio do que o sistema pretende estabelecer, a parte tem, sim, o dever de falar a verdade, no sendo essa prerrogativa restrita s testemunhas (art. 415,
pargrafo nico). Evidente que no far prova contra si mesma, mas deve evitar deturpar a verdade dos fatos.
8.2.1.2 Espcies
Conquanto o Cdigo faa mera referncia ao depoimento pessoal, existem, na verdade, duas formas de depoimento: o depoimento stricto sensu e o interrogatrio
previsto no art. 342. As diferenas se apresentam bem delineadas na lei. No primeiro caso, o requerimento compete parte contrria, para que ocorra o
depoimento em audincia de instruo e julgamento a fim de se extrair a confisso. No segundo, cabe ao juiz requerer, em qualquer fase do processo, sempre que
houver a necessidade de aclarar os fatos deste. Essa possibilidade decorrente do poder instrutrio que lhe franqueado pela lei (art. 130).
O interrogatrio medida extraordinria e eventual, podendo ser determinado a qualquer momento do processo, designando-se dia e hora para
comparecimento. Poder haver quantos interrogatrios forem necessrios para aclarar o esprito de convencimento do magistrado. J o depoimento realizado
sempre na audincia de instruo de julgamento, apenas uma vez.
Outra diferena de suma importncia que, enquanto o no comparecimento ao depoimento pessoal acarreta confisso ficta (conforme se ver infra), o no
comparecimento no interrogatrio enseja violao de dever processual (previsto nos arts. 14 e 340, I).
O interrogatrio tem carter complementar, devendo ser determinado se e quando houver dvidas acerca dos fatos trazidos ao processo. a dvida e a
urgncia nesse esclarecimento que denotam o fato gerador para a ocorrncia do interrogatrio.
Da por que o operador do direito dever relegar a regra do art. 343, caput, pois uma parte no requerer o depoimento pessoal da outra se o juiz assim no o
fizer (uma interpretao literal do dispositivo leva a crer nessa subsidiariedade), j que interrogatrio e depoimento so institutos distintos e assim devem ser
tratados.
Portanto, seja pelo momento, iniciativa, finalidade ou sanes pela recusa, depoimento pessoal e interrogatrio no se confundem.
Existe uma terceira forma de realizao que aquela feita antecipadamente em razo da urgncia. Est prevista no art. 847 do CPC, sob a rubrica Da Produo
Antecipada de Prova, medida cautelar tpica. Nesse caso, no h falar em depoimento, e sim em interrogatrio, pois, na maioria das vezes, essas cautelares so
preparatrias, e no crvel pensar em confisso (decorrente do depoimento) acerca de uma lide que nem sequer foi instaurada e nem se cogitou na
controversibilidade dos fatos.
8.2.1.3 Quem pode depor
O depoimento pessoal circunscrito exclusivamente a quem parte no processo (seja legtima ou no). Essa prerrogativa se estende aos terceiros que ingressam no
processo e assumem posio de parte na relao processual (arts. 50 a 80 do CPC). Conquanto prestem depoimento, as testemunhas, o perito e os assistentes
tcnicos no so regulados por esse regime de prova.
Pela prpria natureza do instituto, apenas a parte poder depor, no se admitindo que o advogado, mesmo com poderes expressos, cumpra esse desiderato.
atividade indelegvel.
Entretanto, o rigor formal no pode se sobrepor possibilidade de se trazer a verdade dos fatos ao processo, e, em dados casos, ser possvel o depoimento
prestado por um terceiro.
Assim acontece normalmente com o preposto de pessoa fsica, de regra representada por quem figure no contrato social. Mas por vezes, e no raro, o scio
no vivencia todas as situaes cotidianas desencadeadoras de conflitos que desguam no processo. Dessa forma, seu depoimento no ter serventia ao processo,
pois no presenciou os acontecimentos. Nesse caso, poder ser requerido o depoimento de algum empregado da empresa que tenha participado ou presenciado os
fatos.
Outra exceo regra se relaciona ao caso de pessoa fsica que outorga poderes a outrem, desde que tenha conhecimento dos fatos. Tal situao dever ser
analisada cum grano salis. A substituio do depoente ser devidamente fundamentada, a ponto de no levantar suspeitas de m-f. Isso porque a parte poder
nomear, em seu lugar, uma pessoa mais preparada para depor, com melhor articulao e capaz de deduzir em juzo a verdade que se pretende impor. De toda
sorte, o procurador dever ter poderes expressos para confessar, sob pena de se decretar pena de confesso, j que, no havendo poderes para o ato, a
procurao torna-se ineficaz ao depoimento.
O absolutamente incapaz no depe, e sim seu representante. O relativamente depe por si mesmo, acompanhado do seu assistente legal.
Sendo o Ministrio Pblico parte, poder prestar depoimento por meio de promotor ou procurador. H que afastar a falsa crena de que o MP no pode
prestar depoimento, j que no pode confessar. Sendo ele parte no processo, defendendo interesses pblicos, seus atos sero praticados a favor ou contra aqueles
que lhe so abarcados. Evidente que essa regra deve ser relativizada, na medida em que os direitos indisponveis tm trato diferenciado no tocante confisso.
justamente nessas causas que, normalmente, o Ministrio Pblico atua no processo.
8.2.1.4 Contumcia do depoente
Como o depoimento tem por escopo permitir ao juiz o conhecimento dos fatos, o no comparecimento da parte ou a recusa em depor pode gerar consequncias
graves. Da ser o depoimento obrigatrio. Essa regra at intuitiva, j que, se a lei, em diversas oportunidades, comina sano ao depoente contumaz, no poderia
ser o depoimento mero nus. nus e sano so valores jurdicos que no convivem dentro do sistema. Todavia, essa obrigatoriedade no enseja conduo
coercitiva. Se a parte intimada (e a intimao deve ser obrigatoriamente pessoal, luz do art. 343, 1) no comparece em audincia para depor, ocorre a
denominada confisso ficta (ou presumida), ou seja, presume-se que o depoimento no prestado se iguala confisso expressa. Importante asseverar que essa
regra se cinge ao depoimento stricto sensu, e no ao interrogatrio.
Conforme verificado, a pena de confisso somente se aplica se e quando a parte tiver sido regular e pessoalmente intimada para comparecer em juzo. De outro
modo, a sano no poder ser aplicada. Adite-se que o mandado dever conter as consequncias de sua omisso, igualmente sob pena de no produo dos
efeitos que a contumcia resultaria.
A confisso ficta no limitada ao no comparecimento. Quando a parte que comparecer deixar de responder ao que lhe for perguntado, ou empregar
evasivas, nos termos do art. 345, poder ser-lhe aplicada a pena de confisso.
No se incorre como com as testemunhas nas sanes do art. 342 do Cdigo Penal por crime de desobedincia, mas apenas em litigncia de m-f (art. 17
do CPC).
Questo controvertida a m definio do Cdigo acerca desse consequente. O 1 do art. 343 dispe que se presumiro confessados os fatos; j no 2
deduz-se peremptoriamente: o juiz aplicar a pena de confisso. Aqui se denota que a consequncia automtica, causa e efeito, presuno absoluta; l
necessrio sopesar a omisso com os demais meios de prova e, a partir da anlise de todo o conjunto probatrio, determinar ou no a confisso ficta, presuno
relativa.
Ficamos com a segunda possibilidade. No nos parece crvel que o juiz poderia decretar incontinenti a confisso, como quer dizer o 2, se as provas
constantes dos autos comprovarem outra coisa.
O princpio da persuaso racional dever ser levado em conta nesses casos. A confisso de plano s alcanaria algum resultado prtico se no fosse contrria s
demais provas do processo. Ou, como exemplifica com preciso Lus Rodrigues Wambier, inadmissvel supor que seu silncio tenha maior valor probatrio que,
por exemplo, um documento. Caso contrrio, estar-se-ia a admitir que a confisso (que versa sobre matria de fato) se confunde com o reconhecimento jurdico
do pedido ou a renncia (que se relaciona com a matria de direito) (art. 269, II e V).
8.2.1.5 Casos que no dependem de depoimento e justa recusa
No sero objeto de depoimento as situaes previstas em lei que no demandam qualquer prova. Assim so as previstas no art. 334, I, II e III.
Tambm no o so, nos termos do art. 366, os casos enumerados pela lei que demandam instrumento pblico como prova, mesmo que haja controvrsia acerca
dos fatos (nesse sentido, art. 353, pargrafo nico).
H evidentemente causas que se relativizam. Por questes pessoais e ticas, o legislador estabeleceu que a parte poder recusar-se a depor sobre fatos que lhe
tragam consequncias mais graves que a mera sucumbncia da causa, por exemplo, os fatos criminosos ou torpes ou dos quais deva guardar sigilo por estado ou
profisso. Evidente que o legislador foi muito tmido, no art. 347, ao limitar que a parte no seria obrigada a depor somente nos fatos criminosos a ela imputados ou
de cujo respeito deva guardar sigilo por estado ou profisso. O rol enumerado no art. 363 bem mais amplo e deveria ser seguido. Ali se trata de valores
igualmente importantes e que devem ser protegidos da confisso, pois sua delao poder ser mais prejudicial que uma confisso de fatos.
Evidente que, mesmo nesses dois casos que a lei enumera, no se h de tomar como regra absoluta a escusa ao depor. Existem situaes em que a excludente
no espraia seus efeitos determinando o depoimento.
Assim ocorre quando o fato criminoso o objeto da prpria lide (e.g., acidente culposo de trnsito com leses corporais, ou mesmo contrafao); no se pode
negar que, nesse caso, por ser a parte o ncleo da demanda, ela no pode suscitar tal prerrogativa.
O segundo caso pertinente ao pargrafo nico do prprio art. 347, ao disciplinar que esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite (rectius,
divrcio) e de anulao de casamento, justamente pela dificuldade, nesses casos, de trazer provas ao processo em face da privacidade que os cerca.
8.2.1.6 Procedimento
O depoimento (no o interrogatrio, que ato oficioso) requerido pelas partes na petio inicial, contestao e reconveno, se houver. A prxis forense permite
s partes requererem, outrossim, o depoimento pessoal, quando instadas na fase ordinatria a declinarem as provas que pretendem produzir (art. 331, 2).
Conforme explanado, a intimao deve ser pessoal, e no na pessoa do advogado, pela imprensa oficial. A lei no especifica a forma da intimao, podendo ser
ela por oficial de justia ou por carta com aviso de recepo.
Todas elas (carta ou mandado) devero trazer, no seu corpo, a advertncia de que o no comparecimento poder acarretar pena de confesso. No logrando a
intimao da forma convencional, conforme o caso, poder o magistrado se limitar a intimar o advogado ou recorrer forma editalcia.
O depoimento pessoal tomado da mesma forma que a inquirio de testemunhas (arts. 344, 413 e 414). Primeiro, o juiz formular as suas perguntas (j que
toma a conduo direta do processo), e somente depois o procurador da parte adversa (e somente ele) poder apresentar reperguntas.
Quando se trata de interrogatrio, no se permitem reperguntas, pois o objetivo precpuo no obter a confisso, e sim meros esclarecimentos. Dito isso, no
cabem reperguntas pelo advogado, o que no o impede de comparecer ao depoimento.
No pode assistir ao interrogatrio da testemunha aquele que ainda no deps (art. 344, pargrafo nico). Interessante questo se pe ao advogado que milita
em causa prpria e requereu o depoimento da outra parte. Dever prestar depoimento, pois parte, todavia no pode assistir ao depoimento da outra (em sendo
este advogado ru na ao). Nesse caso, por mera coerncia, o advogado dever constituir um procurador para realizar a audincia.
A parte no pode trazer suas declaraes por escrito, mas a lei permite que o depoente consulte breves notas para lembrar de datas ou lugares, dados passveis
de falhas do crebro humano (art. 346 do CPC).
A Carta Precatria ser utilizada quando a parte residir em comarca diversa da do juzo.
8.2.2 Confisso
8.2.2.1 Conceito
Disciplina o art. 348 que: H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. Assim, ocorre
confisso quando a parte admite a verdade de um fato do processo (que pode abranger toda a lide ou no), fato este que no a beneficia. Pode ser considerado
confisso no tocante ao seu objeto fato cujo nus da prova caberia parte contrria (art. 333). A despeito de estar no rol dos meios de prova e assim ser
nominada pela maioria da doutrina, no se trata de meio de prova e sim da prpria prova em si. Como afirma Dinamarco, a confisso uma declarao de
conhecimento, colocando-se ao lado do adversrio nos fatos que este apresentou. Com essa declarao afirmando a (in)ocorrncia dos fatos propugnados, est o
confitente outorgando ao juiz a convico necessria para julgar a lide (da por que, na poca da prova legal, a confisso era a rainha das provas). Dessa forma no
se trata de meio de prova, pois no se est extraindo de uma fonte o informe sobre os fatos, e sim uma fonte de prova (a parte) j passou esses informes ao juzo.
A falsa premissa que leva a pensar a respeito da confisso como meio de prova tambm corroborada pelo art. 334, II. A lei preconiza que: no dependem de
prova os fatos: II afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria. Todavia, a confisso uma prova em si mesma, devendo o intrprete visualizar a
mens legis na forma de que no precisa de outro meio de prova, porque a confisso j em si o bastante.
8.2.2.2 Natureza jurdica
controversa ainda a natureza jurdica acerca da confisso. A maioria dos autores reconhece ser uma simples manifestao de vontade, mas existem aqueles que
ainda entendem se tratar de negcio jurdico processual, pois as partes abririam mo da conveno predeterminada pela lei acerca do nus probatrio (art. 333)
em detrimento de outro o confitente penetraria nos fatos que competiria outra parte provar e tiraria deles o substrato jurdico necessrio, a ponto de prescindir
de sua demonstrao no Judicirio (art. 334, II). H autores ainda que entendem tratar-se de declarao unilateral de vontade, constatando a cincia de um fato.
Tal situao gera problemticas, pois a lei processual entende tratar-se de negcio jurdico, tanto que h permissivo na lei para anulao (rectius, declarao de
ineficcia) em casos de vcios de consentimento (art. 352), no obstante a lei usar indevidamente o vocbulo revogao, como se a confisso fosse negcio
jurdico.
8.2.2.3 Limites e extenso
A confisso se cinge quilo que foi admitido como verdadeiro no processo, pelas formas em que se admite trazer a confisso aos autos. Assim, a confisso no
caracteriza bem como o no comparecimento ao depoimento pessoal uma causa e efeito da qual aquilo que foi confessado torna-se absoluto. No obstante a
confisso ensejar a incontrovrsia daquilo que foi declarado, isso no quer dizer, em absoluto, que se acolher o pedido do adversrio. Alm da regra dos arts. 351
e 352, importante ressaltar que, se o conjunto probatrio demonstrar verdades distintas daquela confessada, o juiz no poder tom-la em considerao. Persiste,
mesmo com a confisso, a persuaso racional do magistrado. De outra forma, abrir-se-ia uma ramificao fraude processual. Se o juiz fosse obrigado a proferir
sentena contrria ao confitente, qualquer pessoa poderia confessar em juzo a existncia de uma dvida em favor de determinado autor, outorgando-lhe seu
patrimnio em conluio, a fim de prejudicar diversos outros credores.
No se pode confundir confisso com o reconhecimento jurdico do pedido (art. 269, II) ou renncia (art. 269, V). Primeiro porque a confisso pode ser dada
por qualquer das partes, indistintamente. O reconhecimento prerrogativa do ru, e a renncia, do autor. Por se tratar a renncia e o reconhecimento de
disposio de direito material, no poder o juiz dispor de forma diferente se no homologar o ato de vontade. Na confisso, declara-se a veracidade ou no de um
fato alegado, logo, ser mais um elemento probante na convico do magistrado, tanto que ela no acarreta a extino de plano do processo com julgamento de
mrito, como ocorre com os dois primeiros.
8.2.2.4 Classificao
A confisso poder ser judicial, dividindo-se em:
a. espontnea quando parte do tirocnio da parte, independentemente de ter sido exortada para tanto. Poder ser tanto na forma escrita (por petio) ou oral
(em audincia), quando, ento, ser reduzida a termo (art. 349);
b. provocada quando decorre de outro meio de prova, leia-se, depoimento stricto sensu ou interrogatrio.
Poder a confisso ser tambm extrajudicial, quando a constatao da verdade dos fatos, aduzida pela outra parte, ocorre fora do processo. Esta poder ser
uma declarao escrita ou por testemunhas. Sua eficcia para fins e efeito de prova a mesma que a judicial. Todavia, quando se tratar de confisso extrajudicial
verbal (que ser trazida aos autos por testemunhas) ou testamento, ter dois efeitos prticos imediatos um: ter livre apreciao do juiz; o legislador talvez queira
dizer uma apreciao mais tnue sobre essa prova, a despeito de uma confisso em audincia; outro: que somente ter eficcia nos casos em que a lei no exigir
prova literal (art. 353, pargrafo nico).
8.2.2.5 Elementos da confisso
Elemento objetivo s podem ser objeto de confisso os fatos suscetveis de prova. Nunca o direito. Todavia, h uma srie de condicionantes para que o fato
possa ser passvel de confisso. So elas:
a. Que se refira a direito pessoal, ou seja, no se confessa direito de terceiro, o que se caracteriza como mero testemunho. Em caso de litisconsrcio, apenas
ser vlida a confisso para todos no processo, se e quando houver aquiescncia ou confisso conjunta de todos.
b. Que seja favorvel parte contrria e, portanto, lhe seja desfavorvel. A confisso s tem algum valor jurdico se a parte confessar algo desfavorvel a si no
processo.
c. Que o fato seja renuncivel. Por vezes a confisso poder incorrer na constatao da verdade dos fatos apresentada pela parte contrria. Desse modo,
direitos indisponveis no podem ser confessados, pois no esto sujeitos transao nem a nenhuma esfera de disponibilidade (art. 351), assim considerados os
de natureza extrapatrimonial e os de ordem pblica.
d. Que a lei no exija forma literal para a prova do ato, pois, do contrrio, no comporta confisso (v.g., art. 366).
Elemento subjetivo somente a parte pode confessar. J havamos apresentado quando do depoimento pessoal as excees regra respeitantes a casos
especficos, diga-se de pessoas que, no sendo as partes, poderiam prestar depoimento pessoal e consequentemente confessar. Sem prejuzo dessa
condicionante, o confitente deve ser capaz. Assim, o incapaz no poder confessar, salvo a ressalva do relativamente incompetente j descrita no depoimento
pessoal. A lei ainda estabelece um limite subjetivo nos casos do art. 350, pargrafo nico, pelo qual um cnjuge no poder confessar sem a outorga do outro nas
aes que versem sobre imveis prprios ou direitos sobre imveis alheios.
Elemento intencional talvez o mais importante deles seja a vontade de confessar por ato volitivo, desvinculada de qualquer fator externo. A confisso ato
voluntrio e exprime aquilo que a parte presenciou no mundo dos fatos, da ser to importante a confisso no mundo probatrio. Todavia, se essa declarao
estiver maculada por algum vcio de consentimento, sua eficcia estar comprometida. Ento, se por erro, dolo ou coao o confitente depuser apresentando
nuances diversas aos fatos ocorridos, a confisso poder ser revogada. O legislador optou, assim, em verdadeiro pleonasmo, por explicitar as disposies do
sistema, enumerando as formas de revogao da confisso. Os meios de desconstituio da confisso que j so sabidos, diga-se so diferenciados no
sistema de acordo com o aspecto temporal. Se o processo estiver em curso, caber ao anulatria (art. 486),
1
e, se houver trnsito em julgado, caber ao
rescisria, respeitado o prazo de dois anos (art. 485).
8.2.2.6 Momento da confisso e sua aplicao no processo
A confisso se d no depoimento pessoal, no interrogatrio, por petio, ou na forma extrajudicial, consoante explanado anteriormente.
O art. 345 assevera que ser declarada em sentena a confisso ficta, caso haja recusa ao depor ou emprego de evasivas.
Prova testemunhal
a prova utilizada mediante a inquirio de pessoa que no seja parte no processo e que tenha conhecimento sobre fatos que so importantes para a causa. A
testemunha deve ser pessoa fsica, desprovida de interesse, e que presta informaes do que seus rgos sensoriais apresentaram.
Em princpio, todas as pessoas podem depor, exceo dos incapazes, impedidos ou suspeitos, nos termos do art. 405 do CPC.
So incapazes de depor, como testemunhas, o interdito por demncia; o acometido por enfermidade ou debilidade mental (ao tempo em que ocorreram os
fatos, no podia discerni-los, ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir percepes). Assim, se a testemunha no pode discernir os fatos ou
transmiti-los, a produo da prova torna-se incua. Os menores de 16 anos tambm so incapazes de depor, no havendo qualquer restrio nesse caso, uma vez
que a incapacidade aqui referida nada tem que ver com a incapacidade civil. O cego e o surdo tambm so incapazes de depor, mas somente quando o
conhecimento do fato depender do sentido que lhes falta, ou seja, no pode o cego depor sobre o que viu ou o surdo sobre o que ouviu.
So impedidos de depor: o cnjuge, o ascendente, o descendente em qualquer grau, bem como os colaterais at o terceiro grau por consanguinidade ou
afinidade de uma das partes. Excepcionalmente, porm, a lei dispe de modo diverso, permitindo que tais pessoas prestem depoimento: em se tratando de causa
relativa ao estado de pessoa ou quando exigir o interesse pblico, evidentemente se a produo da prova for reputada necessria pelo juiz ou no possa ser obtida
de modo diverso.
Tambm so impedidos de depor as partes, aqueles que intervm em seu nome (representante legal do menor e da pessoa jurdica), bem como quem assistir ou
tiver assistido as partes, seus advogados e o juiz. So suspeitos para depor como testemunhas: o condenado pelo crime de falso testemunho, desde que transitada
em julgado a sentena; aquele que, por seus costumes, no for digno de f; aquele que tiver interesse no litgio; bem como amigo ntimo ou inimigo capital da parte.
Admissibilidade e valor da prova testemunhal
Embora o sistema adotado pelo ordenamento jurdico seja o da livre convico motivada, restam ainda resqucios do antigo sistema da prova tarifada (ou legal).
Verificam-se tais resqucios nas restries impostas pela lei processual, para a admissibilidade desse tipo de prova.
A inquirio de testemunhas, conforme dispe o art. 400, vedada em pelo menos trs casos legais: a) quando se tratar de fatos j provados documentalmente
(caso em que poder a lide ser julgada antecipadamente, se dispensada a prova oral); b) por confisso da parte; c) quando se tratar de fatos que somente podero
ser provados por documento ou exame pericial (hiptese em que o juiz ser assistido por perito); d) nos contratos cujo valor ultrapasse o dcuplo do maior salrio
mnimo vigente no Pas (art. 401 do CPC).
Produo da prova testemunhal
A produo da prova ser no prazo a ser fixado pelo juiz ou, em caso de omisso, at dez dias antes da audincia de instruo e julgamento, quando as partes
devero depositar em cartrio o rol de testemunhas. O prazo retroativo, excluindo-se o dia da audincia e contando-se o dia final. Como nus que , se o rol no
for depositado no prazo, a parte perde o direito de apresent-lo; entretanto, pode-se substituir a testemunha em caso de falecimento, enfermidade ou mudana de
residncia, quando a testemunha no encontrada pelo oficial de justia.
Se a testemunha intimada a comparecer (e dever ser com antecedncia mnima de 24 horas) no se apresentar sem motivo justificado, ser conduzida
coercitivamente e condenada ao pagamento das despesas com o adiamento. dever, portanto, da testemunha comparecer para depor, bem como o de dizer a
verdade, sob pena de sano penal.
Antes de depor, as testemunhas so qualificadas, declarando nome, profisso, residncia e estado civil, bem como se tm relao de parentesco com as partes
ou interesse no litgio. Nesse momento, a parte pode suscitar eventual contradita, arguindo a incapacidade, impedimento ou suspeio da testemunha. A contradita
dever ser provada se a testemunha negar os fatos imputados. Poder ser provada com documentos ou com at trs testemunhas apresentadas no ato, e inquiridas
separadamente. As declaraes prestadas sero reduzidas a termo, que dever ser assinado pelas partes, seus advogados e o juiz.
8.2.3 Espcies de prova pericial
As espcies de prova pericial esto especificadas no art. 420 do Cdigo de Processo Civil. Divide-se em trs grupos: o exame, a vistoria e a avaliao.
O exame pericial tem como finalidade a anlise e a observao de pessoas ou coisas. Por exemplo: uma pessoa pode ser examinada a fim de que se avalie seu
real estado de sade, tanto fsica quanto mental; determinado material gentico pode sofrer percia em casos de exame de investigao de paternidade; um objeto
pode ser analisado para verificar a existncia ou no de defeitos e vcios.
A segunda espcie de percia a chamada vistoria, que consiste no exame de bens imveis com o intuito de verificar se esto comprometidos, danificados.
Por fim, a terceira espcie de prova pericial a avaliao. Sua finalidade a aferio de valor de mercado de determinado bem.
Durante o curso de uma demanda judicial, as questes controvertidas sero fixadas de plano pelo juiz da causa, assim que proferir o despacho saneador.
Dessa forma, cada parte tentar, pelos meios admitidos, provar ser detentora de um direito, com a finalidade de convencer o juiz para que este possa julgar a
lide a seu favor.
Nos casos em que a soluo de um fato duvidoso no seja de conhecimento comum, ou seja, no decorra da experincia ou da sabedoria do magistrado,
determinar-se- a produo de prova pericial.
O art. 420 do Cdigo de Processo Civil enumera trs situaes em que no ser deferida sua produo. So elas: quando a prova do fato no depender do
conhecimento especial de tcnico; for desnecessria em vista de outras provas produzidas; quando a verificao for impraticvel.
8.2.4 Do perito
O perito deve ser pessoa fsica, conforme est previsto no art. 145 e pargrafos do Cdigo de Processo Civil. Tal artigo faz meno a profissionais em nvel
universitrio que detenham conhecimento tcnico.
No exigido do perito que tenha conhecimentos jurdicos para elaborar um laudo, porm imprescindvel seu conhecimento tcnico em determinado assunto.
facultado ao perito, logo aps sua nomeao, escusar-se do encargo alegando motivo justo, conforme estabelece o art. 147 do Cdigo de Processo Civil.
As partes podero tambm recusar a nomeao do perito, desde que provadas as causas de suspeio ou impedimento (arts. 134 e 135 do Cdigo de
Processo Civil).
H tambm a possibilidade de ocorrer a substituio do perito, seja por carecer de conhecimento tcnico ou cientfico, seja por no cumprir, motivadamente, o
seu encargo no prazo fixado pelo juiz.
A Lei Processual Civil, em seu art. 429, permite ao perito ... utilizar-se de todos os meios necessrios, ouvindo testemunhas, obtendo informaes, solicitando
documentos que estejam em poder de parte ou em reparties pblicas, bem como instruir o laudo com plantas, desenhos, fotografias e outras quaisquer peas.
Todavia, cumpre ressaltar que o perito pode somente solicitar documentos e informaes, visto que no tem poder coercitivo para requisit-los. Caso necessite,
pleitear para o juiz da causa que ir expedir a ordem.
O perito deve somente ater-se s questes tcnicas, bem como responder os quesitos que lhe foram formulados. O laudo e as respostas devem ser de
relevncia para a soluo dos pontos controvertidos. No cabe a ele tecer comentrios jurdicos, discutir tcnicas processuais ou examinar teses, doutrinas ou
jurisprudncia. No laudo tcnico, no pode, na concluso, opinar ou decidir pela procedncia ou improcedncia da ao.
Em resumo, sua funo primordial nos autos do processo fornecer subsdios ao magistrado, que, com base no laudo tcnico apresentado, juntamente com as
demais provas carreadas ao processo, ir julgar a demanda, conforme seu convencimento.
Assim como o perito auxiliar do Poder Judicirio, esclarecendo temas tcnicos em razo do no conhecimento da matria pelo magistrado, s partes
facultado, tambm, indicar um perito de sua confiana, que ficar com a incumbncia de acompanhar a percia, elaborando um parecer tcnico que poder ser em
consonncia ou no com o parecer elaborado pelo perito judicial. A sua indicao reveste-se na confiana que as partes tm nesse profissional, razo pela qual no
cabe aqui arguir impedimento ou suspeio.
8.3 Prova pericial
A percia um dos diversos tipos de provas existentes em nosso ordenamento jurdico. Ela pode recair sobre coisas ou pessoas e pleiteada quando, no curso da
ao, surgirem situaes que tornem necessrio o esclarecimento de fatos controversos que dependam de conhecimento tcnico.
comum que, durante o decorrer do processo, apaream fatos que o magistrado no conhece, em razo de se tratar de alguma cincia especfica, como
medicina, engenharia, contabilidade, entre outras; para dirimir o conflito e formar o seu convencimento, faz-se necessrio esclarecer tais questes. Por essa razo,
ele solicita auxlio de profissionais especializados nos diferentes ramos tcnicos existentes.
O profissional ora mencionado um perito que detm os conhecimentos tcnicos sobre o assunto de sua especialidade. O Cdigo de Processo Civil, no 1 do
art. 145, estabelece a necessidade da escolha do perito.
8.3.1 Procedimento da prova pericial
A prova pericial , em regra, requerida pelo autor no pedido de sua pea exordial. O ru tambm pode requer-la em sua contestao. Ocorre, porm, que o
pedido de produo de provas efetuado tanto pelo autor quanto pelo ru meramente um protesto genrico, pois, ao efetuar o despacho saneador, o juiz
determina a intimao das partes, para que especifiquem as provas que pretendem produzir, justificando, inclusive sua pertinncia.
O juiz da causa, se entender necessrio e conveniente, pode requerer a produo da prova pericial, de ofcio.
Deferida sua produo, desde j nomear um perito e determinar a data em que o laudo deva ser entregue. Concomitantemente, as partes j saem intimadas da
audincia, para que, no prazo de cinco dias, indiquem seus assistentes tcnicos e formulem quesitos para serem respondidos pelo perito. defeso ao juiz, ao
membro do Ministrio Pblico que atue como fiscal da lei, bem como aos eventuais intervenientes processuais que, caso queiram, tambm formulem quesitos.
Aps a apresentao dos quesitos, pelas partes, ao perito e ao assistente tcnico, o juiz verificar se eles esto relacionados ao caso em especfico, bem como
se tm relao com os fatos controvertidos apresentados, e, ainda, se esto adstritos somente a contedos tcnicos e no apresentam inquirio de cunho jurdico.
Os quesitos a serem efetuados ao perito e assistentes tcnicos so considerados um nus de cada parte, isso porque, caso o autor ou o ru no faam perguntas
de seu interesse, correro o risco de o perito no realizar um laudo convincente para demonstrar a existncia do direito que se pretende provar na ao judicial.
No formulando as perguntas ou no o fazendo corretamente, consequentemente no se ter um laudo condizente com o que se pretendia provar; no podem as
partes, aps a concluso da percia, apresentar crticas tcnicas a ele.
Na prtica, o juiz designa audincia aps ter sido encerrada e concluda a prova pericial. Esse procedimento passou a ser adotado porque se torna difcil antever
quando a percia ser finalizada, bem como em razo da possibilidade de serem formulados novos quesitos, como tambm pedido de esclarecimentos no todo ou
em parte da prova tcnica.
Outrossim, podemos destacar que o perito e os assistentes tcnicos podem ser intimados, pelo juiz, a prestar esclarecimentos em audincia, aps o pleito das
partes ou do prprio magistrado.
Aps o laudo tcnico ser juntado aos autos, iniciar-se- um prazo de dez dias para que os assistentes possam apresentar seus pareceres. Os assistentes no so
intimados, ficando as partes com a incumbncia de comunic-los.
Tendo em mos o laudo pericial e os pareceres dos assistentes tcnicos, o juiz ir analis-los e ponderar as crticas realizadas. Caso entenda necessrio,
determinar que o perito preste novos esclarecimentos.
Em decorrncia do princpio da oralidade, bem como para tornar o procedimento mais clere e eficaz, em alguns casos que no tenham complexidade tcnica
elevada, poder ser efetuada uma percia informal, ou seja, o perito, com base em exame realizado em pessoas ou bens, apresenta suas concluses oralmente em
audincia de instruo e julgamento.
Caso a ao esteja tramitando em determinada comarca e a percia deva ser realizada em cidade diversa, nada impede que seja expedida carta precatria,
sendo que o juzo deprecado ir nomear um perito, e as partes podem indicar seus assistentes tcnicos nos autos da precatria.
8.4 Prova documental
A prova documental, indubitavelmente, a mais importante de todas as espcies de provas existentes em nosso ordenamento jurdico. No Cdigo de Processo
Civil, est regulamentada a partir do art. 364, entretanto muitos outros dispositivos de diversas leis extravagantes fazem meno ao documento, demonstrando a
sua acuidade.
notria a importncia do tema aqui proposto, j que o prprio legislador trata o assunto com prudncia e relevncia. Uma das razes seria a segurana
jurdica, que, paralelamente, tem papel fundamental na orientao s pessoas, inclusive quelas que no trabalham diretamente ou que no esto ligadas ao ramo do
direito.
Isso facilmente percebido, haja vista que so cada vez mais raros os contratos celebrados verbalmente, e, quando ocorrem, so em situaes restritas, que no
envolvem grandes valores.
Outrossim, na elaborao de inmeras leis materiais, o legislador tomou o cuidado de estipular que a realizao de determinado negcio fique condicionada
elaborao de um contrato, muitas vezes com forma determinada na prpria lei. Entretanto, mesmo nos casos em que no h forma solene prescrita em lei, as
partes tm redigido a termo o contrato, formalizando o negcio jurdico celebrado, a fim de evitar problemas futuros.
O significado de documento deve ser analisado e interpretado de forma extensiva, visto que podemos entend-lo como qualquer meio material apresentado que,
por seu simples estudo e visualizao, tem a capacidade de provar um ato ou fato.
Costuma-se atribuir prova documental somente a conotao literal, ou seja, algo escrito. Entretanto, o conceito de documento envolve tambm outras formas
de representao material, por exemplo, a fotografia, a representao cinematogrfica, a reproduo mecnica, entre outros tipos, elencados no art. 383 do Cdigo
de Processo Civil.
Na sua classificao, podemos destacar as seguintes caractersticas: a autoria do documento, seu contedo e a forma.
No que diz respeito autoria, os documentos podem ser autgrafos, aqueles emitidos pelo prprio declarante de vontade, ou hetergrafos, realizados por
pessoa distinta que reduz a termo as declaraes dos contratantes. Em regra, todos os documentos particulares so autgrafos, visto que so efetuados pelo
prprio emissor, ao passo que os escritos pblicos so hetergrafos, j que so confeccionados pelos tabelies, escrives ou funcionrios pblicos em geral.
Quanto ao contedo, podem ser narrativos ou dispositivos. Os narrativos referem-se a um fato de que o subscritor tem cincia, enquanto os dispositivos
decorrem de uma declarao de vontade. Insta frisar que ambos se relacionam com a constituio, extino ou modificao das relaes jurdicas.
Por fim, temos a ltima classificao de documentos: quanto forma. Eles podem ser solenes, ou seja, tm forma especial para sua validade, ou no solenes,
que, ao contrrio do primeiro, no tm forma e podem ser elaborados livremente.
Caso ocorra de o documento estar na posse de outrem, a legislao processual criou duas maneiras de fazer a solicitao de exibio de documento: ela poder
ser efetuada por intermdio de uma requisio judicial, como tambm pela exibio de documento ou coisa.
A requisio judicial, conforme o art. 399 do Cdigo de Processo Civil, , em regra, expedida pelo juiz, cujos destinatrios so as reparties pblicas. Ela
pode ser requerida pelas partes ou de ofcio pelo prprio magistrado, quando julgar necessrio. Ambos os requerimentos (partes e de ofcio) devem ser motivados,
e a prova que se pretende juntar aos autos deve ter relevncia para o objeto da ao, bem como quando sua obteno no for possvel administrativamente.
A exibio de documento ou coisa est prevista em nosso ordenamento jurdico e lhe foram atribudas duas finalidades especficas. Em primeiro plano, a
exibio tem escopo de ao cautelar, visto que a parte que no dispe do documento ou da coisa, e pretende utiliz-lo em uma ao posterior, requer ao juzo que
se expea uma ordem ao ru ou a terceiro, detentor da prova, para que a apresente.
Com relao ao requerido, no h qualquer sano prevista em lei, nem mtodos coercitivos de o Poder Judicirio obrig-lo a apresentar o documento ou coisa
que esteja em seu poder. Entretanto, aconselhvel que se exibam as provas solicitadas, a fim de evitar maiores transtornos no curso da ao principal.
No que diz respeito ao terceiro, isso no ocorre, pois a no apresentao constitui crime de desobedincia.
A segunda finalidade a de incidente probatrio, conforme especificado no art. 355 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Nesse caso, h tambm uma
determinao judicial ao terceiro ou parte contrria; entretanto, como j dito, mero incidente na prpria ao de conhecimento.
Passaremos a estudar o procedimento e o processamento da exibio dirigida parte, bem como em face do terceiro.
Poder ser requerida a apresentao de documento ou coisa diante da parte contrria, a pedido do autor ou pelo prprio juiz da causa, de ofcio.
Nesse pedido, que formar um incidente processual, dever a parte cumprir as exigncias do art. 356 do Cdigo de Processo Civil, quais sejam: individualizar o
documento ou objeto; especificar a finalidade da prova e sua pertinncia, demonstrando as razes que embasam a apresentao do documento ou coisa; narrar os
fatos que ensejam o requerente a afirmar que o bem a ser apresentado encontra-se em poder do requerido.
O requerido obrigado a exibir o documento, quando, em algum momento nos autos, fez meno a ele ou se a prova a ser exibida for comum s partes.
A legislao processual, garantindo a segurana jurdica, em seu art. 363, elencou as situaes em que a parte ou terceiro est desobrigado de exibir a coisa ou
documento.
Importante dizer que a deciso do incidente de exibio de documento ou coisa no gera obrigao de fazer ao requerido; entretanto, no cumprindo o
comando legal, importar na presuno de veracidade do direito do autor. Percebe-se que o resultado da no exibio mais danoso que a exibio propriamente
dita.
Tendo em vista que a natureza da exibio de incidente processual e estes so tidos como decises interlocutrias, o recurso cabvel contra ele o agravo.
Com relao ao pedido de exibio formulado em face de terceiros, pode tambm ser realizado pelo autor ou de ofcio pelo juiz da causa.
Quando realizado pela parte, dever efetuar o requerimento seguindo os requisitos descritos no art. 282 e ss., do Cdigo de Processo Civil, ou seja, formando-
se uma nova ao.
O ru citado para, no prazo de dez dias, oferecer resposta, conforme preconiza o art. 241 do Cdigo de Processo Civil.
O recurso cabvel nesse caso de apelao, visto que, conforme j dito anteriormente, forma-se nova demanda.
Nesse procedimento, h obrigao, por parte do ru, de efetuar a exibio do documento ou coisa requerida. O comando proferido pelo Poder Judicirio na
sentena constitui verdadeira obrigao de fazer, e, caso o ru descumpra o determinado, poder sofrer as sanes previstas no art. 14, pargrafo nico, alm de
responder por crime de desobedincia e sofrer aplicao de multa, busca e apreenso, remoo de coisas ou pessoas etc.
Cumpre esclarecer, ainda, relativamente ao procedimento da exibio de documento, requerida pela parte, em face do seu oponente ou em desfavor de
terceiros, que ser plenamente possvel, a qualquer tempo ou em qualquer grau de jurisdio, a arguio da falsidade do documento.
O procedimento da produo da prova pericial est descrito no Cdigo de Processo Civil, mais especificamente nos arts. 396 e 397. O primeiro estabelece os
momentos apropriados para a sua gerao, quais sejam, na petio inicial e na protocolizao da defesa.
Porm, o art. 397 do mesmo diploma legal preconiza que a produo da prova pode ser efetuada a qualquer tempo. Para tanto, necessrio que esse
documento tenha carter de novo, isto , refira-se a fatos originados aps os j articulados ou rebatidos na prpria demanda.
A juntada de documentos ao processo no pode ter a finalidade de surpreender a parte contrria, como forma de estratgia, nem de retardar o curso normal da
ao.
Diante do princpio do contraditrio, caso uma das partes anexe aos autos do processo um documento novo, o juiz deve abrir prazo de cinco dias para a parte
contrria se manifestar.
8.5 Inspeo judicial
A inspeo judicial um meio de prova realizado pelo prprio juiz da causa, que ir efetuar o exame pessoalmente de determinada coisa ou objeto.
Conforme preconiza o art. 440 do Cdigo de Processo Civil, a inspeo poder ser efetuada mediante requerimento das partes ou de ofcio pelo prprio juiz.
utilizada quando houver necessidade de o magistrado comparecer in loco, a fim de que possa ele mesmo avaliar o estado da coisa ou da pessoa.
Ser designada uma data para a realizao da inspeo, sendo que as partes sero intimadas do dia, local e hora em que ser apresentada a coisa ou pessoa ao
juiz. Podem ocorrer casos em que se tenha necessidade de a inspeo ser realizada onde estiver a prova.
possvel a presena de perito para acompanhar a diligncia com o juiz da causa, situao em que ser permitido que as partes compaream tambm com seus
assistentes tcnicos.
Aps a realizao da inspeo judicial, tudo o que for relevante para promover os esclarecimentos acerca dos fatos controversos ser reduzido a termo,
denominado autocircunstanciado, que poder conter desenhos, grficos, fotografias etc., conforme estabelece o art. 443 do Cdigo de Processo Civil.
Questes
1. (OAB/SP 130. 2006) Com relao ao nus da prova, correto afirmar que, em regra:
(A) sempre do autor.
(B) somente ser do ru se disser respeito relao de consumo.
(C) cada um tem de provar o fato constitutivo do seu direito.
(D) depende do que for determinado pelo juiz.
2. (OAB/SP 136. 2008) No que se refere s provas, adota-se, no CPC, o sistema:
(A) das ordlias.
(B) da livre convico (ou ntimo ou moral).
(C) do livre convencimento motivado.
(D) da prova legal.
3. (OAB/MG Ago./2006) No procedimento ordinrio, quanto produo de prova testemunhal, correto afirmar que:
(A) se a parte se comprometer a conduzir a testemunha, fica dispensada de apresentar previamente o rol de testemunhas.
(B) lcito parte arrolar at 5 testemunhas para comprovar cada um dos fatos controvertidos.
(C) vedada a prova exclusivamente testemunhal que vise a comprovar a existncia de contrato cujo valor seja superior a 40 salrios mnimos.
(D) se o juiz no designar outro prazo, compete parte, at 10 dias antes da audincia, depositar o rol de testemunhas.
4. (OAB/MG Abr./2007) Sobre a teoria da prova, em processo civil, incorreto afirmar:
(A) apesar de no estar obrigada a responder a verdade, a parte tem o dever de responder intimao para que preste depoimento, sob pena de lhe ser presumida a
confisso.
(B) nula de pleno direito a conveno contratual que altera a forma de distribuio do nus probatrio.
(C) o brocardo o juiz conhece o direito apresentado como dispensa s partes de indicar a legislao, especificamente invocada em cada caso, mas quando arguida
legislao municipal, a demonstrao de sua vigncia pode ser determinada pelo juiz.
(D) o juiz poder, sob circunstncias especiais, determinar a inquirio da testemunha fora do mbito forense.
5. (OAB/SC 2006) De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta.
(A) No dependem de prova os fatos notrios.
(B) Dependem de prova os fatos admitidos como incontroversos.
(C) O juiz no pode determinar o comparecimento pessoal das partes em qualquer momento do processo a fim de interrog-las sobre os fatos da causa.
(D) Julgar-se-o em sentenas distintas a ao e a reconveno.
6. (OAB/PR 2006) Sobre as provas no processo civil, assinale a alternativa correta.
(A) O juiz deve indeferir o pedido de produo de prova testemunhal quando j houver prova documental apta a provar a (in)veracidade da alegao de fato feita pela parte.
(B) No se aceita no Brasil a doutrina norte-americana do fruto da rvore envenenada (fruit of the poison ous tree).
(C) As declaraes constantes em documento particular geram presuno absoluta (juris et de jure) de veracidade em relao aos signatrios.
(D) Mesmo os fatos em cujo favor milita presuno legal absoluta de existncia ou de veracidade dependem de prova.
7. (OAB/CESPE 2008.1) Quanto s provas no processo civil, assinale a opo correta.
(A) Aarguio de falsidade pode verificar-se, no cvel, com finalidade preventiva, por meio de ao autnoma, ou como incidente no curso do processo em que o documento foi
oferecido.
(B) admissvel a conveno que distribua de maneira diversa o nus da prova quando o litgio versa sobre direitos indisponveis das partes.
(C) Tanto os fatos controvertidos como os fatos notrios afirmados pelas partes precisam ser demonstrados para que sobre eles forme o juiz a sua convico.
(D) Qualquer das partes pode requerer que o juiz tome o seu prprio depoimento pessoal. Nesse caso, o requerente no poder recusar-se a responder ao que lhe for
interrogado sobre as questes de fato da causa, ainda que houver motivo justificado.
8. (OAB/RS 2007.1) Assinale a assertiva correta.
(A) As partes podem distribuir de maneira diversa o nus da prova sobre direito indisponvel.
(B) O terceiro no tem o dever de exibir documento ou coisa que esteja em seu poder.
(C) A audincia preliminar sempre dever ser realizada.
(D) A confisso , de regra, indivisvel.
9. (OAB/RS 2006.3) Assinale a assertiva incorreta.
(A) A confisso somente poder ser revogada quando emanar de dolo.
(B) defeso ao ru assistir ao interrogatrio do autor.
(C) O advogado com poderes especiais na procurao no poder confessar na forma provocada.
(D) O juiz poder determinar o depoimento pessoal de ofcio.
10. (OAB/RS 2006.2) Quanto ao direito probatrio, assinale a assertiva correta.
(A) A exibio de documentos ou coisa no pode ser exigida de terceiros.
(B) O nus da prova, quando se trata de contestao de assinatura, incumbe parte que produziu o documento.
(C) A alegao de sigilo profissional no exclui o dever de depor sobre fatos dos quais deva guardar segredo.
(D) O incidente de falsidade de documento somente poder ser suscitado at a sentena.
Gabarito
1. C
2. C
3. D
4. B
5. A
6. A
7. A
8. D
9. A
10. B
1 Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil.
9
Sentenas e Teoria Geral dos Recursos
Renato Montans de S
9.1 Introduo
As sentenas com e sem resoluo de mrito so a matria com maior incidncia no Exame de Ordem. Seja de forma direta, seja de forma indireta, em todo exame
faz-se algum questionamento sobre esse tpico em particular. O estudo complementado pela coisa julgada e pela tutela especfica. J a Teoria Geral dos
Recursos tem por finalidade preparar o campo para os recursos em espcie. Seu estudo de fundamental importncia para a compreenso dos recursos.
9.2 Sentenas
A sentena o ato pelo qual o juiz decide a fase de conhecimento com uma das hipteses do art. 267 ou 269 do CPC, consoante se verifica no art. 162, 1, do
CPC. Caso o juiz tenha julgado a relao de direito material, resolveu-se com mrito. Contudo, se, por algum motivo, o juiz no pde julgar o mrito, visto que
ocorreram situaes preliminares que impediram seu julgamento (ausncia das condies da ao ou de pressupostos processuais), haver resoluo do processo,
mas sem anlise do mrito, podendo a ao ser ajuizada novamente, j que essa modalidade de extino do processo, por no ter decidido a lide, faz apenas coisa
julgada formal. Com julgamento de mrito, a sentena faz coisa julgada material, tornando imutveis o processo e a relao de direito material que foi trazida com
ela.
Estabelecidas essas consideraes, existem duas hipteses de extino do processo, a saber:
a. extino do processo sem resoluo do mrito (art. 267 do CPC):
I quando o juiz indeferir a petio inicial (art. 295 do CPC);
II quando o processo ficar parado por mais de um ano;
III quando o processo ficar parado por mais de 30 dias, por inrcia do autor;
IV por ausncia de pressupostos processuais;
V verificao de perempo, litispendncia e coisa julgada;
VI por ausncia de uma das condies da ao;
VII por conveno de arbitragem (Lei n. 9.037/96);
VIII quando o autor desistir da ao;
IX quando a ao for intransmissvel;
X quando houver confuso entre autor e ru;
XI demais casos em lei.
b. Extingue-se o processo com resoluo de mrito (art. 269 do CPC):
I quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;
II quando o ru reconhecer juridicamente a procedncia do pedido;
III houver transao entre as partes;
IV quando se verificar a prescrio ou a decadncia;
V quando o autor renunciar ao direito sobre o que se funda a ao.
Segundo preleciona o art. 458 do CPC, so requisitos da sentena: o relatrio (breve histrico dos fatos); a fundamentao (o juiz demonstrar a linha de
raciocnio e os motivos que o levaram ao convencimento acerca da deciso); e o dispositivo (a concluso com a resoluo da lide, acolhendo ou rejeitando o
pedido do autor).
O juiz dever julgar a sentena nos estritos limites em que a lide foi proposta (consoante dispem os arts. 128 e 460 do CPC), sendo uma manifestao do
princpio da adstrio de sentena ao pedido. O magistrado no poder julgar infra (menos), ultra (mais) nem extra (fora) petita.
Consoante o art. 463 do Cdigo de Processo Civil, uma vez publicada a sentena, esta s poder ser alterada para corrigir erros materiais ou por meio de
embargos declaratrios.
9.2.1 Da tutela especfica (art. 461 do CPC)
Existem duas naturezas de prestao na seara dos direitos obrigacionais: as genricas e as especficas. As genricas so aquelas obrigaes que se expressam em
dinheiro, pois a parte est compelida a dar, em espcie, o quanto se obrigou. As especficas referem-se a determinado bem ou servio representados nas
obrigaes de dar coisa certa ou incerta e nas obrigaes de fazer ou no fazer.
O legislador conscientizou-se que estas ltimas obrigaes (as especficas) so as de mais difcil execuo por imposio do Estado-Juiz, porque a resistncia
do obrigado foi muito respeitada ao longo dos tempos como obstculo intransponvel para a efetivao dessas tutelas. Trata-se do dogma da intangibilidade da
vontade humana. Ningum poder ser preso por dvida civil, exceto por dvida de alimentos. Isso significa que, se a tutela especfica no for cumprida
espontaneamente, a obrigao resolve-se em perdas e danos.
Na verdade, o credor no foi buscar as perdas e danos em juzo, e sim a tutela especfica, que , sob determinada tica, o resultado que o processo
proporciona no plano do direito material, mediante as atividades estabelecidas para que o objetivo possa ser alcanado. O que se deseja o bem ou a obrigao
cumprida, e no o correspondente em dinheiro, fenmeno chamado de sub-rogao, o que no satisfaz integralmente o credor. Essa estrutura ultrapassada no
mais correspondia aos objetivos fixados pelo direito processual, compreendido como instrumento que confere ao vencedor do processo aquilo que lhe era de
direito como se no necessitasse do processo.
Existia a necessidade de a tcnica processual criar medidas substitutivas capazes de produzir a mesma situao jurdica final, com ou sem a ajuda do devedor.
Por esse motivo, o legislador modificou o art. 461 do Cdigo de Processo Civil, e criou mecanismos no processo de conhecimento e de execuo para coagir o
devedor contumaz a cumprir a obrigao conforme pactuado, transformando as perdas e danos em ltimo instrumento disposio do credor.
Com a vinda do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, surgiram duas espcies de execuo:
a. forada, com suas diretrizes estabelecidas no Livro II, formado por meio de sub-rogao, que dispensa o concurso de vontade do devedor;
b. coercitiva, a qual consiste em forar o devedor a cumprir a obrigao especfica.
A sentena insculpida no art. 461 do CPC condenatria e mandamental. A condenatria enseja execuo, e a mandamental determina ao sujeito que pratique
certa conduta, no se limitando apenas a conden-lo.
Na sentena mandamental no h intervalo entre a sentena condenatria e a execuo. O juiz determina que o devedor cumpra imediatamente a sentena. A
primeira (condenatria) depende do impulso da parte para ser cumprida, e a segunda deve ser cumprida imediatamente, sob pena de crime de desobedincia.
9.2.2 Coisa julgada
D-se o nome de trnsito em julgado da deciso quando a sentena no for mais passvel de recurso, seja porque se esgotaram as possibilidades de interposio de
recurso, seja porque o prazo recursal transcorreu in albis. Com a efetivao do trnsito em julgado, opera-se o fenmeno jurdico chamado coisa julgada.
Entende-se por coisa julgada a qualidade existente em uma sentena que torna seus efeitos imutveis. No se pode mais atacar essa sentena, exceto nos casos
impugnveis por rescisria ou ao declaratria de inexistncia.
Opera-se a coisa julgada formal quando o juiz extingue o processo sem julgamento de mrito. Assim, nesse processo, a sentena torna-se imutvel, vedando-se
rediscutir o que j foi decidido. Nada impede a propositura de nova demanda sob o mesmo fundamento.
Ocorre a coisa julgada material quando o juiz extingue o processo com julgamento de mrito. Dessa forma, no s o processo que veiculou a pretenso do autor
tornou-se imutvel como a relao jurdica de direito material que ensejou o processo. Logo, o que estabelece a diferena entre a coisa julgada formal e a material
to somente a rea de abrangncia de cada uma. No primeiro caso, o processo. No segundo, o direito, j que o grau de irradiao maior e tem eficcia extra
muros, isto , as partes no podero discutir novamente a relao de direito material, j que esta se encontra acobertada pela coisa julgada.
A coisa julgada material submete-se a limites objetivo e subjetivo impostos pelo sistema, a saber:
a. Limite objetivo: dispe o art. 468 do CPC que: A sentena, que julgar total ou parcialmente a lide, tem fora de lei nos limites da lide e das questes
decididas. Assim, a questo no decidida por sentena, embora constasse do pedido, no acobertada pela coisa julgada. Somente a parte dispositiva da
sentena faz coisa julgada. O relatrio no o faz, pois o juiz apenas narra os fatos do processo. No se faz a fundamentao, pois se trata do estabelecimento de
premissas para a deciso, visto que o julgamento no existe.
b. Limite subjetivo: refere-se a quem foi atingido pelos efeitos da coisa julgada, segundo dispe o art. 472 do CPC: A sentena faz coisa julgada s partes entre
as quais dada, no beneficiando nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado da pessoa, se houverem sido citados no processo, em
litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros.
9.3 Teoria geral dos recursos
9.3.1 Conceito
Entende-se por recurso o meio de provocar o reexame de uma deciso no processo com o objetivo de reform-la, esclarec-la e invalid-la. Trata-se de um
instrumento voluntrio. O juiz no pode recorrer de ofcio (sem prejuzo s aes sujeitas ao necessrio reexame, de acordo com o art. 475 do CPC). Quando a
parte recorre, ela no prope nova ao, pois continua a ao anteriormente ajuizada e que est em tramitao. Essa caracterstica estabelece a diferena entre
outros meios de impugnaes judiciais que apresentam natureza jurdica de ao judicial, como o mandado de segurana, a ao rescisria e os embargos de
terceiro.
O recurso todo meio de impugnao declinado no art. 496.
9.3.2 Classificao
O art. 496 dispe sobre os recursos previstos no Direito Processual Civil:
I apelao (art. 513);
II agravo retido ou de instrumento (art. 522);
III embargos infringentes (art. 530);
IV embargos de declarao (art. 535);
V recurso ordinrio (arts. 102 e 105, II, da CF);
VI recurso especial (art. 105)
VII recurso extraordinrio (art. 102, III, da CF)
VIII embargos de divergncia (art. 546).
9.3.3 Pressupostos de admissibilidade
Antes de analisar o mrito da causa, assiste ao magistrado realizar um juzo de admissibilidade, ou seja, ele verifica se o processo est em ordem (pressupostos
processuais) e se o direito da ao tambm preenche os seus requisitos (condies da ao).
A ao est sujeita a determinados requisitos de procedibilidade, o que tambm ocorre com os recursos, pois neles existe matria de mrito (o pedido de
reforma ou invalidao).
Como regra, o recurso tem por objetivo proporcionar o exame da matria refutada pelo juzo monocrtico, ou seja, do juzo a quo para o tribunal ad quem. A
fim de que haja esse efeito e para que o tribunal possa examinar a matria impugnada, faz-se mister a presena dos pressupostos de admissibilidade recursal. Se
faltar algum pressuposto, o juiz no pode entrar no mrito do recurso.
O exame dos pressupostos permite conhecer ou no o recurso, e o exame de mrito concede provimento ou no. Para dar provimento a determinado recurso,
faz-se necessrio o exame de seu contedo.
Os pressupostos podem ser divididos em subjetivos e objetivos. Os primeiros esto atrelados ao sujeito que recorre, e o segundo, ao recurso em si
considerado.
1. Subjetivos:
a) Legitimidade: quem participou da relao processual tem legitimidade para recorrer, ou seja, as partes. Os intervenientes, o Ministrio Pblico tambm, se
for o caso, e o terceiro prejudicado tm legitimidade para recorrer, nas circunstncias que a lei permitir (art. 499 do CPC). O advogado somente tem legitimidade
para recorrer quando a questo se referir ao valor dos honorrios.
b) Interesse: no suficiente apenas a legitimidade para recorrer, isto , ter sido parte ou interveniente na relao processual, mas tambm interesse, visto que
indispensvel que a deciso tenha causado ou possa causar prejuzo (princpio da sucumbncia).
2. Objetivos:
a) Recorribilidade: faz-se necessrio que a deciso seja recorrvel para que seja possvel recorrer dela. Preleciona o art. 162 do CPC que os atos do juiz
consistem em: sentena, deciso interlocutria e despachos. So recorrveis os dois primeiros; dos despachos no h recurso, pois no tm contedo decisrio,
j que servem apenas para dar impulso marcha do processo.
b) Tempestividade: no suficiente que a deciso seja recorrvel, mas que ainda seja. Relaciona-se ao prazo que cada recurso tem para ser interposto. Trata-
se de prazo peremptrio, ou seja, no admite prorrogao nem por conveno das partes. O prazo para recorrer , geralmente, de quinze dias para todos os
recursos, consoante o art. 508 do CPC, exceto o agravo e o recurso inominado (JEC), cujos prazos so de dez dias; j para os embargos de declarao e o
agravo interno, cinco dias. Aplicam-se aos prazos as regras contidas nos arts. 188 e 191 do Cdigo de Processo Civil.
c) Singularidade: cada deciso comporta um recurso especfico. Existem, porm, excees, como no caso dos arts. 498 e 541 do CPC.
d) Adequao: o princpio da adequao exige do recorrente a adoo do recurso correto impugnar a deciso recorrida. Ao surgirem dvidas sobre qual a
deciso que se est guerreando e se interpuser recurso inadequado, o Tribunal ou mesmo o juiz de 1 grau poder receb-lo como se fosse correto, em
homenagem ao princpio da fungibilidade recursal, conforme preleciona o art. 810 do CPC de 1939.
e) Preparo: alguns recursos esto sujeitos a preparo, ou seja, as despesas processuais correspondentes ao recurso interposto. Deve-se entender que o Cdigo
de Processo Civil no disciplina a obrigatoriedade do preparo, mas o regimento de custas de cada Estado. Em So Paulo, essa regulamentao se d pela Lei n.
11.608/2003.
Se a parte tiver recolhido valor insuficiente, o juiz mandar que o complemente em cinco dias (art. 511, 2, do CPC). A desero s poder ser
desconsiderada por justo impedimento.
O Ministrio Pblico e as Fazendas no recolhem preparo, porque tm iseno legal, assim como as pessoas beneficirias da assistncia judiciria (Lei n.
1.060/50).
9.3.4 Renncia ou desistncia (arts. 501 e 502 do CPC)
Antes da interposio do recurso, o recorrente poder abdicar da faculdade de recorrer por meio de petio ou oralmente, em audincia. Esse instituto recebe o
nome de renncia. D-se a sua caracterizao por meio da manifestao anterior interposio do recurso. J a desistncia ocorre quando o recurso j foi
interposto e a parte manifesta sua vontade no sentido de que no deseja o seu prosseguimento. A renncia e a desistncia independem da concordncia da parte
contrria e de homologao judicial, e os seus efeitos ocasionam o trnsito em julgado antecipado da deciso.
9.3.5 Recurso adesivo (art. 500 do CPC)
Dispe o art. 500 do CPC que: Cada parte interpor o seu recurso, independentemente, no prazo e observadas as exigncias legais (...). Infere-se, da leitura
desse artigo, que a parte, individualmente, interpor seu recurso no prazo, observadas as exigncias legais; contudo, se as partes sucumbirem reciprocamente,
possvel a interposio no prazo das contrarrazes de recurso adesivo. Observe este exemplo: A ajuza ao de cobrana contra B, a fim de receber a quantia
de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Na sentena, o juiz julga parcialmente procedente o pedido de A, condenando B ao pagamento de R$ 2.500,00 (dois mil e
quinhentos reais). A entende que a sentena foi justa e no recorre dela, contudo B interpe recurso. Para evitar a reforma da sentena (reformatio in pejus)
em razo do recurso interposto, no prazo das contrarrazes, A poder recorrer adesivamente. Por esse motivo, afirma-se que o recurso adesivo no espcie de
recurso, pois no se encontra enumerado no rol do art. 496 do CPC, mas fica atrelado ao recurso da parte contrria, chamado principal. Alguns aspectos devem
ser observados:
A. cabvel, em apelao, embargos infringentes, recurso especial e extraordinrio (art. 500, II, do CPC).
B. d-se a interposio no prazo para contrarrazes do recurso da outra parte.
C. dependente do recurso principal.
D. o Ministrio Pblico e terceiros no podem recorrer, pois a lei menciona apenas autor e ru.
9.4 Recursos em espcie (parte I)
9.4.1 Introduo
Falaremos dos dois recursos mais importantes no sistema: a apelao e o agravo (de instrumento e retido). importante asseverar que o grau de incidncia desses
recursos na prova muito alto. As reformas empreendidas na nova lei de agravo e as frequentes perguntas formuladas nas ltimas provas demonstram isso.
9.4.2 Apelao
9.4.2.1 Definio
Apelao um recurso cabvel contra as sentenas definitivas ou terminativas, a fim de que seja reexaminada a matria impugnada em segundo grau, visando a sua
reforma ou invalidao.
Importante: O recurso de apelao cabvel contra qualquer sentena.
Excees: Contudo, existem duas excees: no Juizado Especial Cvel, o recurso contra sentena o inominado para o colgio recursal; e o art. 34 da Lei n. 6.830/80 (Lei de Execues Fiscais), em que cabem
embargos infringentes do prprio juiz da causa.
O prazo para a interposio do recurso de apelao de 15 dias, segundo a norma do art. 508 do CPC.
A leitura do art. 514 do CPC explicita o que a apelao dever conter:
1. Nome e qualificao das partes.
2. Fundamentos do recurso (causa petendi).
3. Pedido de nova deciso. Esse pedido pode ser tanto de reforma quanto de invalidao da deciso, a fim de que o juzo a quo pronuncie nova sentena.
A reforma da deciso tem carter substitutivo, visto que o acrdo do tribunal substitui a sentena de 1 grau. Opera-se nos vcios de julgamento (error in
judicando).
Assim, quando o acrdo simplesmente toma o lugar da sentena de mrito, opera-se a substituio.
Exemplo: O autor ingressa com ao requerendo que o ru pague uma dvida. O ru se defende e alega que a dvida est prescrita, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor. O juiz acolhe a alegao
do ru e julga o pedido improcedente. O autor apela, alegando que a dvida no prescreveu, pois a relao estabelecida no de consumo, mas uma relao civil. O tribunal d provimento apelao,
reformando a sentena e condenando o ru ao pagamento.
Por sua vez, a invalidao acontece nos vcios de atividade (error in procedendo), do qual o acrdo do tribunal tem o objetivo de anular a deciso de 1 grau
para que seja proferida outra sentena.
Assim so os casos em que o tribunal no tem aptido de simplesmente reformar a sentena, pois deve remeter os autos novamente ao juiz de 1 grau para que
possa ser proferida uma nova deciso.
Exemplo: O autor ingressa com ao e requer a produo da prova pericial para demonstrar a juridicidade do seu direito. O juiz, no saneador, julga antecipadamente a lide, entendendo que o caso no
necessita de prova alguma. Julga o pedido improcedente. O autor apela, tendo como base do pedido recursal o cerceamento do direito de defesa. O tribunal entende que existe o cerceamento, todavia, no
pode reformar a deciso, uma vez que a percia no foi realizada (assim, no se sabe se seria favorvel ao autor); alm disso, o tribunal no pode proceder percia, pois se trata de funo exclusiva do juiz de
primeiro grau. O tribunal invalidar a sentena para que seja proferida nova deciso.
9.4.2.2 Tantum devolutum quantum appellatum efeito devolutivo
O princpio tantum devolutum quantum appellatum manifestao do princpio dispositivo. Assim, pelo princpio dispositivo, a parte dispe do seu direito para
apelar somente daquilo que desejar (evidentemente, no limite do que perdeu), e o tribunal, em ateno ao princpio da inrcia, somente poder conhecer daquilo
que a parte recorreu.
Essa regra est prevista no art. 515 do CPC: o tribunal no poder conhecer de matria que no foi veiculada no pedido da apelao.
Portanto, na parte em que no houver impugnao, o tribunal no poder manifestar-se. Assim, o pedido formulado em apelao restringe a deciso do rgo
ad quem. por isso que fica proibida a reformatio in pejus (reforma para pior).
Veja: Se o tribunal est limitado quilo em que a parte recorreu, e a parte sempre recorre para melhorar a sua situao, por certo no poder haver reforma para pior.
Exemplo: Se fui condenado a pagar R$ 1.000,00 e apelo para pagar apenas R$ 800,00, o tribunal somente poder julgar o valor de R$ 800,00. Ele pode at no decidir a favor dos R$ 800,00, mas nunca
poder condenar-me a pagar R$ 1.500,00, pois no pode piorar a situao da parte.
Como exceo regra, temos alguns casos:
a. As matrias de ordem pblica: importante que se saiba que as matrias de ordem pblica possuem livre acesso ao tribunal, independentemente de
provocao da parte, pois elas podem ser conhecidas a qualquer tempo e grau de jurisdio.
b. Supresso de instncia pelo tribunal: o tribunal poder conhecer acerca de toda matria de mrito quando o juiz da causa proferir uma sentena terminativa
(art. 267). Tal situao s poder acontecer se a matria for de direito e estiver em condies de imediato julgamento.
Exemplo: O autor prope uma ao qualquer contra o ru. O ru se defende e levanta uma preliminar de ilegitimidade por parte do autor. O juiz acolhe a preliminar e extingue o processo sem resoluo de
mrito. A parte apela, e a nica matria da qual requereu a reforma foi acerca da ilegitimidade (afinal, a nica matria que consta da sentena). O tribunal no s verifica a legitimidade como observa que a
matria sobre a qual as partes controvertem exclusivamente de direito (no haver necessidade de produo de provas em audincia) e est em condies de imediato julgamento. Assim, o tribunal conhece
de toda a matria do processo e julga como se fosse a primeira instncia.
9.4.2.3 Efeitos da apelao
Ao receber a apelao, o juiz deve declarar os efeitos em que a recebe, segundo a lei. Como regra, o magistrado dever receber a apelao em seu duplo efeito
(devolutivo e suspensivo). A exceo dessa regra encontra-se no art. 520 do CPC. No havendo efeito suspensivo, a parte vencedora poder requerer o incio da
execuo provisria, segundo o art. 521 do CPC.
Sero recebidas somente no efeito devolutivo as sentenas:
a. que homologarem diviso e demarcao de terras;
b. que condenarem em alimentos;
c. que julgarem processo cautelar;
d. que rejeitarem liminarmente ou julgarem improcedentes os embargos execuo;
e. que deferirem a instituio de arbitragem;
f. que confirmarem os efeitos da tutela antecipada.
9.4.2.4 Processamento
A interposio da apelao feita mediante petio dirigida ao juiz prolator da sentena. Ser dada vista ao apelado para respond-la no prazo de 15 dias.
O juiz tambm verificar a admissibilidade da apelao, ou seja, verificar se a apelao est no prazo, se possui preparo etc.; logo aps, conceder os efeitos
em que a apelao ser recebida.
O recolhimento das custas da apelao deve ser feito no ato da interposio, sob pena de desero, de acordo com o art. 511 do CPC.
Contra a deciso que no acolhe a apelao somente cabe agravo de instrumento.
Importante: Da apelao que indefere a petio inicial cabe apelao, e o juiz pode (apenas nesse caso) se retratar em 48 horas.
Com a nova reforma do CPC, o legislador criou um novo critrio de admissibilidade para apelao no art. 518, 1, do CPC.
Assim, se a sentena do magistrado estiver baseada em smula do STJ ou do STF, o juiz poder no receber a apelao. Criou-se uma espcie de smula
impeditiva de recursos, pois de que adiantaria o recurso da parte ser processado se no lograr xito nas instncias superiores?
9.4.3 Agravo
O agravo o recurso oponvel contra as decises interlocutrias, ou seja, os atos do juiz que, no curso do processo, solucionam questes incidentes (art. 162, 2,
do CPC).
Importantssimo: Com a reforma da lei de agravo diante de todas as decises interlocutrias, cabe o agravo retido.
Apenas caber o de instrumento em cinco situaes: 1) nas decises de dano de difcil ou incerta reparao (decises de urgncia); 2) na deciso que no
admitir a apelao, ou seja, no determinar que ela suba (porque est fora do prazo, e.g.); 3) nas decises sobre os efeitos da apelao; 4) na deciso que julgar
liquidao de sentena; 5) na deciso que julgar impugnao execuo.
Contudo, para o Exame de Ordem, mais fcil lembrar do cabimento em duas situaes: as decises de urgncia e todas as decises aps a sentena (que
abrangem as outras quatro situaes).
9.4.3.1 Agravo retido
O agravo retido recurso interposto contra as decises interlocutrias. Seu processamento no ocorrer no tribunal imediatamente. Ficar retido, nos autos, at a
sentena. Quando for interposta a apelao, o agravo subir para que seja apreciado em preliminar.
a. O agravo ser endereado ao prprio juiz da causa no prazo de dez dias e ficar retido (da o seu nome) at a deciso final (sentena).
b. Quando de sua interposio ao juiz, facultado retratar-se (art. 523, 2).
c. Segue a sorte do recurso principal (se a apelao no subir, o agravo igualmente no sobe).
d. Subindo o recurso para a instncia superior, o agravo dever ser apreciado antes da apelao no tribunal.
e. O recorrente dever, nas razes ou contrarrazes de apelao, reiterar a existncia do agravo, sob pena de desistncia tcita.
f. Com a nova reforma da lei, o agravo obrigatoriamente ser oral nas decises proferidas em audincia de instruo e julgamento.
9.4.3.2 Agravo de instrumento
O recurso do agravo de instrumento, nas hipteses em que seu cabimento se fizer necessrio, ser processado diretamente no tribunal, permanecendo os autos
do processo em primeiro grau.
Para que o tribunal possa ter o conhecimento espacial mnimo do processo, a lei exige que o agravante traslade algumas peas do processo e anexe as razes de
agravo, formando um instrumento que ser julgado na instncia ad quem.
O art. 524 do CPC afirma que a petio de agravo ser endereada diretamente ao Tribunal competente, contendo os seguintes itens:
a. exposio do fato e do direito;
b. razes do pedido de reforma;
c. nome e endereo completo dos agravados (agravante e agravado).
Importante: O art. 525 do Cdigo de Processo Civil indica quais so as cpias que devero instruir o agravo de instrumento, a saber:
a. obrigatoriamente, com a deciso agravada, certido de intimao dessa deciso e as procuraes dos advogados;
b. facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis.
Depois de distribuir o agravo diretamente no Tribunal, o recorrente requerer a juntada, no processo em primeira instncia, da cpia do agravo, devidamente
protocolizada, com a relao dos documentos que o instruram (art. 526 do CPC), no prazo de trs dias. Trata-se de uma norma obrigatria, sob pena de no
conhecimento do recurso.
Ateno: Diferente da prtica, a OAB segue o texto de lei, na qual compete ao agravado informar o no cumprimento no disposto nesse artigo (art. 526 do CPC) ao Tribunal. Assim, o Poder Judicirio no
pode conhecer de ofcio a ausncia de comprovao em primeiro grau.
Deve ocorrer imediatamente a distribuio do agravo no Tribunal, inclusive ao relator sorteado, para que pratique os seguintes atos:
I negar seguimento ao agravo liminarmente (art. 557 do CPC). Caso o relator verifique algumas das possibilidades enumeradas no art. 557 do CPC, poder
negar seguimento ao agravo, conforme se l no artigo: O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em
confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior;
II converter o agravo de instrumento em retido, salvo quando houver leso grave ou de difcil reparao. Esse inciso foi modificado pela nova lei e ocorrer
sempre que o relator no vislumbrar a urgncia que motivou o agravante a buscar a forma de instrumento. Claro est que essa converso no ocorrer nos casos
de urgncia;
III conferir o efeito suspensivo (art. 558 do CPC) ou deferir a antecipao da pretenso recursal. O agravo recebido somente no efeito devolutivo, mas, por
vezes, a requerimento da parte, o juiz poder dar efeito suspensivo (art. 558 do CPC). Entretanto, em alguns casos, necessrio no somente suspender a
eficcia da deciso, como tambm a prtica de um ato positivo do julgador. chamado de efeito ativo, que nada mais do que uma terceira forma de efeito do
agravo de instrumento.
Muita ateno: De acordo com o art. 527, pargrafo nico, das decises acerca dos incisos II e III do referido artigo no caber recurso algum, podendo a parte somente requerer pedido de reconsiderao.
IV informaes ao juiz da causa, em 10 dias, para esclarecimento ou retratao;
V intimao do advogado para apresentar contraminuta em dez dias;
VI ouvir o MP em dez dias, nas causas em que a sua interveno se faa necessria. Em 30 dias, o relator solicitar dia para o julgamento.
9.5 Recursos em espcie (parte II)
9.5.1 Embargos infringentes
Definio: segundo o art. 530 do CPC, cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime:
a. houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito;
b. houver julgado procedente a ao rescisria.
No primeiro item, o legislador limitou a abrangncia de cabimento dos embargos, visto que, antes da reforma de qualquer tipo de sentena impugnada por
apelao cabiam embargos infringentes. Agora cabem apenas s de mrito. Ademais, o acrdo deve ter reformado a sentena.
Exemplo: Se a parte perdeu em primeiro grau, apelou e perdeu novamente em segundo grau (mas agora por 2 x1), no cabero embargos, pois o acrdo no reformou a sentena. Para que haja embargos (p.
ex.), a parte deve ter vencido a sentena, e apelao da outra parte, foi dado provimento por dois votos a um.
No segundo item, o legislador estabeleceu restries, visto que s cabem embargos infringentes se a ao rescisria for julgada procedente, diferente do que
ocorria antes da reforma, quando no se dependia do resultado.
O prazo dos embargos de 15 dias, contados da intimao do acrdo no Dirio Oficial.
Importante: Os embargos atacam a concluso do acrdo, ou seja, sua parte dispositiva, de maneira que no lhe lcito impugnar a fundamentao. As teses apresentadas pelos juzes, para chegar
concluso, no so passveis de embargos, por isso se afirma que a divergncia dos embargos se encontra na parte dispositiva da deciso.
Exemplo: No julgamento do acrdo, dois juzes entendem que a dvida no exigvel porque ocorreu o pagamento. O outro juiz entende que a dvida no exigvel porque ocorreu a prescrio. No final das
contas, a despeito das fundamentaes distintas, no cabero embargos infringentes, porque os trs juzes convergiram para a mesma concluso: a dvida no exigvel.
Efeitos os efeitos dos embargos acompanham os da apelao. Assim, se a apelao foi recebida (como de regra ) no seu duplo efeito, os embargos mantero
esses efeitos, cujo objetivo impedir a produo dos efeitos do acrdo, embargado em apelao ou em ao rescisria. Entretanto, as apelaes recebidas
apenas no efeito devolutivo no permitem que os embargos tenham efeito suspensivo.
O art. 498 do CPC preleciona que: quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos
embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso
nos embargos.
Com essa redao, alterou-se o dies a quo para a interposio dos recursos especial e extraordinrio para a intimao da deciso dos embargos.
Com a alterao acresceu-se ainda um pargrafo nico ao mencionado artigo: Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte
unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos.
Assim, se a parte no interpuser embargos, o prazo para o recurso especial e o recurso extraordinrio referente parte unnime comear a correr a partir do
dia em que transitar em julgado a deciso em que caberiam embargos infringentes, caso no forem opostos.
9.5.1.1 Processamento
I Endereado ao relator do acrdo, processando-se nos mesmos autos.
II O relator abrir vista para as contrarrazes e, depois, apreciar a sua admissibilidade.
III Conforme dispuser o regimento interno, sortear-se- um novo relator para o julgamento.
9.5.2 Embargos de declarao
A regra que todo recurso tenha por objetivo reformar uma deciso. Os embargos no tm (necessariamente) essa finalidade.
Entende-se por embargos de declarao o recurso destinado ao juiz ou ao tribunal prolator da deciso para que este afaste a obscuridade e contradio ou
supra a omisso no julgado que proferiu.
Observe-se que os embargos declaratrios no tm o objetivo de alterar a justia da deciso, e sim esclarecer ou integralizar o julgado no seu aspecto formal,
porque a deciso apresentou, como dito, obscuridade, omisso ou contradio.
Importantssimo: So manejveis os embargos declaratrios contra qualquer deciso. A jurisprudncia pacfica, no sentido de caberem embargos de declarao contra a deciso interlocutria.
Cabem, at, embargos declaratrios de outros embargos, desde que o vcio persista na deciso. Poder o juzo ou o tribunal entender que os embargos so
meramente protelatrios, condenando o embargante em 1% (um por cento) sobre o valor da causa (art. 538, pargrafo nico, do CPC), e, com a reiterao, a
multa poder atingir 10% (dez por cento).
de cinco dias o prazo para a interposio dos embargos, tanto em 1 quanto em 2 instncia, e eles devem ser dirigidos ao juiz relator do julgado. No h
preparo. O juiz ou relator receber as razes dos embargos e, sem audincia da outra parte, decidir em cinco dias.
Existem, no sistema recursal dos embargos, alm dos efeitos devolutivo e suspensivo, o interruptivo e o infringente.
No que se refere ao efeito interruptivo, os embargos de declarao interrompem a contagem do prazo para a interposio de outros recursos.
Lembrando: Aps o julgamento dos embargos de declarao, recomear-se- a contagem dos prazos (por inteiro) para a interposio de outros recursos.
A interrupo comea a correr da data do ajuizamento dos embargos e permanece at a deciso que o decidir.
Outro efeito o chamado infringente (ou modificativo), que a situao anmala dos embargos quando modificam o teor da deciso, mesmo no sendo essa a
sua funo tpica.
Exemplo: Imagine que, na defesa de determinada ao de cobrana, o ru levante dois fundamentos de defesa: a prescrio e o pagamento. O magistrado, ao julgar, esqueceu-se de ver a prescrio e apenas
verificou o pagamento, que, na opinio do juiz, no restou provado. Dessa forma, julgou o pedido do autor procedente. O ru embarga a declarao, j que o juiz se omitiu em relao prescrio. Ao analisar
os embargos, o juiz verifica seu erro, analisa a prescrio e reforma a deciso. Ocorreu o efeito infringente dos embargos.
Cuidado: No confundir os embargos infringentes (recurso) com embargos de declarao com efeito infringente.
9.5.3 Recursos extraordinrio e especial
A lei deve incidir e ser aplicada de maneira uniforme para todas as pessoas que sofrem a sua ingerncia. Assim, importante frisar que a aplicao da lei precisa ser
igual a todos, evitando divergncias e antagonismos nas decises proferidas pelos tribunais no que diz respeito aplicao de uma mesma lei em casos semelhantes.
Em nosso sistema processual, a preservao do princpio da unidade do ordenamento jurdico conta com dois meios eficazes de padronizao: uniformizao de
jurisprudncia (art. 476 do CPC), utilizada quando a divergncia da aplicao da lei ocorrer em rgos fracionrios do mesmo tribunal; e os recursos especial e
extraordinrio.
Importante: O objetivo desses recursos assegurar que a lei federal e a Constituio sejam uniformes em todos os casos que necessitam de sua incidncia.
Portanto, recebem o nome de recursos de fundamentao vinculada, porque neles no se pode discutir qualquer questo de interesse da parte, somente a
controvrsia a respeito da aplicao de lei federal ou da Constituio.
Assim, alm da dualidade de instncias ordinrias entre juzes de primeiro grau e os Tribunais de Segundo Grau, no sistema processual brasileiro, existem
recursos extremos para os rgos que formam a cpula do Judicirio (STF e STJ).
Admite-se o recurso extraordinrio (art. 102, III, da CF) nas aes judiciais julgadas pelos Tribunais, em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a. contrariar dispositivo da Constituio Federal (afrontar norma constitucional expressamente apontada);
b. declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, pois algumas decises negam vigncia lei federal, porque o tribunal, ou juzo recorrido, afasta a
aplicao da lei federal, j que a evidncia inconstitucional, assim, deixa de aplic-la;
c. julgar vlida lei ou ato do governo local em face da CF. Ao afirmar a validade do ato contrariado em face da CF, a deciso estar afetando a aplicao
constitucional;
d. julgar vlida lei local contestada em face de lei federal (EC n. 45/2004).
Admite-se o recurso especial (art. 105, III, da CF) nas causas decididas por tribunais, em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a. contrariar tratado de lei federal ou negar-lhe vigncia. Trata-se de contrariedade a lei que, alm de lhe negar vigncia, tambm a interpreta de forma incorreta;
b. julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal (reformado pela EC n. 45/2004). Trata-se de uma espcie de negativa de vigncia ou
contrariedade lei federal. Se a deciso recorrida afirmou a validade de lei ou ato local (estadual ou municipal) que est em confronto com norma federal,
porque deixou de aplic-la;
c. der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
Importante:
- O recurso especial manejvel contra deciso de acrdo, proferido em apelao, agravo, ao rescisria e embargos infringentes.
Somente matria de direito poder ser veiculada, ou seja, aplicao da lei no caso concreto.
- A matria que ser objeto de apreciao na instncia especial dever ter sido ventilada e decidida pelos rgos inferiores (prequestionamento, Smulas 282 e
356 do STF; e 211 do STJ). Prequestionamento , portanto, a necessidade de que a matria recorrida esteja expressamente prevista no acrdo que originou o
recurso especial ou extraordinrio.
9.5.3.1 Efeitos
Os recursos sero recebidos apenas no seu efeito devolutivo e no impedem a execuo do acrdo em primeiro grau (art. 587 do CPC).
Exceo a parte poder requerer o efeito suspensivo por meio de medida cautelar.
9.5.3.2 Processamento
a. Os recursos sero endereados ao presidente ou vice-presidente do Tribunal recorrido.
b. Quando a petio for recebida no Tribunal, o recorrido ser intimado para apresentar contrarrazes, e o prprio Tribunal verificar a admissibilidade do
recurso.
c. Caso sejam interpostos os dois recursos, ser apreciado, primeiro, o recurso especial no Superior Tribunal de Justia, para, depois, ser apreciado o recurso
extraordinrio no Supremo Tribunal Federal. O Ministro do Superior Tribunal de Justia poder entender que a matria do recurso extraordinrio ser prejudicial
quando, ento, em despacho irrecorrvel, remeter os autos para a apreciao inicial do Supremo Tribunal Federal. O ministro do Supremo pode entender que a
matria do especial prejudicial, remetendo (em deciso irrecorrvel) os autos de volta ao STJ.
d. Da deciso que no conhecer do recurso especial ou recurso extraordinrio caber agravo no prazo de dez dias, consoante disciplina o art. 544 do Cdigo de
Processo Civil.
A Lei federal n. 12.322, de 9 de setembro de 2010, teve por objetivo simplificar o processamento do agravo de instrumento das decises denegatrias de
recurso especial e/ou extraordinrio. Assim, o agravo de instrumento de despacho denegatrio de recurso especial ou extraordinrio (e somente esse!) no
precisar mais ser protocolado de forma apartada, sendo apresentado nos prprios autos do processo j existente.
Dessa forma, a nomenclatura do agravo de instrumento ser doravante apenas agravo, pois no haver mais a necessidade de formao de um instrumento
com as peas que antes eram trasladadas.
A reforma tem por objetivo trazer economia e celeridade, pois no haver mais gasto nem delongas na formao e traslado de peas que instruam o recurso.
Como o agravo ficar dentro do processo, caso seja deferido(= dado provimento) quando da sua apreciao pelo Tribunal Superior, o processo j estar nas
mos do Ministro, no sendo mais necessrio ordenar a subida do recurso da instncia inferior.
O agravante dever interpor um agravo para cada recurso inadmitido, conforme se depreende do 1 da nova redao do art. 544 do CPC.
O processamento deste agravo ficou da seguinte maneira:
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo nos prprios autos, no prazo de 10 (dez) dias.
1 O agravante dever interpor um agravo para cada recurso no admitido.
(...)
3 O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta. Em seguida, os autos sero remetidos superior instncia,
observando-se o disposto no art. 543 deste Cdigo e, no que couber, na Lei n. 11.672, de 8 de maio de 2008.
4 No Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, o julgamento do agravo obedecer ao disposto no respectivo regimento interno, podendo
o relator:
I no conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado especificamente os fundamentos da deciso agravada;
II conhecer do agravo para:
a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso;
b) negar seguimento ao recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado ou em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal;
c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido estiver em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal. (NR)
Art. 545. Da deciso do relator que no conhecer do agravo, negar-lhe provimento ou decidir, desde logo, o recurso no admitido na origem, caber agravo, no
prazo de 5 (cinco) dias, ao rgo competente, observado o disposto nos 1 e 2 do art. 557.
Da deciso do Colgio Recursal no Juizado Especial Cvel ser cabvel somente o recurso extraordinrio (Smula 640 do STF).
9.5.3.3 Recursos retidos
Os recursos especial e extraordinrio, nos termos do art. 542, 3, do CPC, interpostos contra acrdo de agravo de instrumento (deciso interlocutria), ficaro
retidos nos autos do processo e s sero apreciados quando ocorrer a interposio dos recursos especial e extraordinrio de deciso final do processo, desde que
seja requerido pela parte.
Em razo da economia processual, a apreciao desses recursos provenientes de deciso interlocutria ficar diferida ao momento normal de apreciao dos eventuais
recursos interpostos recurso especial e recurso extraordinrio em face do acrdo de apelao.
9.5.3.4 Repercusso geral
A EC n. 45 acrescentou o 3 ao art. 102 da CF, inovando em matria de cabimento do recurso extraordinrio. necessrio que o recorrente demonstre a
repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, e o tribunal ir analis-lo, somente podendo recus-lo pela manifestao de 2/3 de seus
membros. A competncia do recurso extraordinrio pertence s turmas do STF, mas a anlise preliminar desse requisito ser afeta ao pleno.
Logo, no basta que a causa tenha como base a violao da Constituio Federal; necessrio que o pedido formulado ultrapasse a barreira do simples pedido
individual, ou seja, deve interessar coletividade.
Exemplos: H algum entendimento do que venham a ser questes de repercusso geral: a) demandas mltiplas, como as previdencirias e tributrias, em que diversos demandantes formulam pedidos
semelhantes; b) questes de grande magnitude constitucional, como aquelas que disciplinam acerca de valores fundamentais.
Assim, alm de preencher uma das hipteses do art. 102, III, tambm dever demonstrar o preenchimento desse novo requisito. O qurum qualificado para
considerar se a questo tem ou no repercusso geral.
A Lei n. 11.418/2006 acrescentou ao CPC os arts. 543-A e 543-B, explicitando como dever ser a repercusso geral.
Pela interpretao do texto da lei, pode-se entender que existem trs situaes em que ocorre a repercusso geral:
a. A primeira a prpria definio da lei do que vem a ser repercusso geral, encontrada, assim, no 1 do art. 543-A: ... questes relevantes do ponto de
vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa.
b. A segunda verificada no 3 do prprio artigo: Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia
dominante do tribunal.
c. A terceira verificada no caput do art. 543-B, que dispe: quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da
repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo.
Importante: Nesse caso, o tribunal de origem escolher um ou mais recursos representativos da controvrsia e os encaminhar ao STF, deixando os demais sobrestados aguardando o julgamento. Se o
julgamento for negativo (no vislumbrar a repercusso), os recursos sobrestados sero tidos como no admitidos.
Caso contrrio, se o recurso extraordinrio for apreciado no seu mrito, os recursos sobrestados sero julgados pelo tribunal que poder declar-los
prejudicados ou retratar-se.
9.5.3.5 Algumas outras questes relevantes
i) O recorrente dever demonstrar, em preliminar de recurso para apreciao exclusiva do STF, a repercusso geral. Se a turma decidir pela existncia da
repercusso geral mnimo de quatro votos , no ser necessria a remessa ao plenrio (543-A, 2 e 4).
ii) Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente.
9.5.3.6 Julgamento de processos com base em idntica controvrsia no STJ (Lei n. 11.672/2008)
O art. 543-C foi incorporado ao CPC com a Lei n. 11.672/2008, cujo objetivo primordial diminuir o nmero de recursos que so levados ao STJ, a fim de
tornar mais clere a prestao jurisdicional. Para isso, adota-se tcnica de filtragem semelhante ao procedimento da repercusso geral (motivo que levou o
legislador a dar sequncia cronolgica aos artigos que versam sobre repercusso).
A lei certamente criar um flego ao STJ devido sobrecarga de processos: s em 2005, o STJ recebeu mais de 210 mil processos. No ano seguinte, o nmero
ultrapassou a casa dos 250 mil. Em 2007, o Tribunal julgou mais de 330 mil processos; destes, 74% repetiam questes j pacificadas pela Corte.
A norma ter vigncia a partir de 8 de agosto, quando escoado o prazo da vacatio estipulado pela lei.
O sistema j vem adotando uma tnica diferente para o julgamento dos recursos. A bem da verdade, o legislador j v com bons olhos os benefcios que as
regras de julgamento de processos similares com base em precedentes ou idntica controvrsia vm causando no ordenamento. Assim vinha ocorrendo com os
arts. 285-A, 518, 1, a repercusso geral e a smula vinculante.
desnecessrio manter toda a solenidade do trmite recursal para cada um dos recursos a serem processados, quando existem diversos recursos com base na
mesma fundamentao de direito, ou a matria versada no recurso j tenha diversos precedentes consolidados no tribunal afeto ao seu julgamento.
Portanto, a norma vem racionalizar a prestao jurisdicional no mbito dos recursos especiais no STJ.
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo.
Assim foi criada uma tcnica de seleo de recursos (denominada pela doutrina julgamento por amostragem) quando concorrerem dois requisitos cumulativos:
i) multiplicidade de recursos e ii) todos com base na mesma questo de direito.
No se sabe ao certo o nmero de recursos necessrios para enquadrar-se na aplicao da norma, e de fato no ser possvel criar uma regra nica, a qual
depender de decises ou mesmo disposies pelos Tribunais de segunda instncia. Por mesma questo de direito devem-se entender todos os casos em que no
se est a discutir a existncia desses fatos, mas, sim, as suas consequncias jurdicas. A regra no inova, j que o recurso especial no pode versar sobre reviso de
matria de fato (Enunciado n. 7 da Smula do STJ).
1 Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais
recursos especiais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia.
Dever, portanto, o presidente, no tribunal de origem, escolher quais recursos devem ser apresentados para apreciao pelo STJ, sobrestando os demais em
primeiro grau, sem proceder ao seu exame de admissibilidade (conforme veremos a seguir). Assim como na repercusso geral, no h critrios para decidir quais
dentre os diversos recursos apresentados sero escolhidos para o processamento. O RISTF, pela Emenda Regimental n. 21/2007, igualmente no definiu o
mtodo.
A locuo caber encerra um dever, e no faculdade. Assim, verificando casos de idntica controvrsia e com matria de direito, deve proceder a regra do art.
543-C, 1, CPC.
2 No adotada a providncia descrita no 1 deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta
ao colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida.
Tanto a regra do 1 obrigatria que, se no adotada a medida, poder o Superior Tribunal de Justia proceder amostragem, requerendo a suspenso dos
recursos nos tribunais a quo (aplicao inspirada no RISTF, art. 328, pargrafo nico). Para isso necessrio que: a) o tribunal de origem no tenha realizado tal
procedimento e b) j exista no STJ jurisprudncia dominante sobre o tema; ou c) que a matria j esteja afeta ao colegiado.
Uma vez determinada a suspenso pelo STJ, os tribunais locais no tm a opo de proceder suspenso. Isso porque essa competncia, com o
processamento do recurso, foi outorgada ao Superior Tribunal de Justia. No se trata meramente de acatamento decorrente de hierarquia formal entre os rgos,
mas de verificar a quem possui competncia para o ato.
3 O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia.
Essa regra, at mesmo em ateno ao devido processo legal, permite que o relator solicite informaes aos tribunais inferiores a fim de obter melhores elementos
sobre a situao que lhe ser apresentada.
4 O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e considerando a relevncia da matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na
controvrsia.
Aqui, assim como se faz na repercusso geral, permite-se a participao do amicus curiae para trazer elementos necessrios ao entendimento da controvrsia.
O interesse do amicus (ao contrrio dos terceiros em geral) no tomar partido no processo, mas meramente institucional. Seu interesse ajudar a agregar
informaes necessrias para que se proceda ao julgamento por amostragem. Na exposio de motivos elaborada pelo ministro Tarso Genro, claro esse
entendimento, com apenas uma ressalva: podem participar, na qualidade de terceiros, todos aqueles que figuram como parte dos processos suspensos. Nesses
casos, entendo que no se trata tecnicamente de amicus curiae, mas de partes, que, por estarem com seus recursos sobrestados, no teriam a oportunidade de
serem ouvidas quando do julgamento dos recursos escolhidos.
5 Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4 deste artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias.
Por se tratar de questo de alto interesse pblico, o Ministrio Pblico ter vista no prazo de 15 dias. Aqui inova a Lei n. 11.672/2008, j que a repercusso
geral no impe a participao do Parquet. A manifestao do MP ser aps as manifestaes dos tribunais inferiores ( 3) e do amicus curiae ( 4).
6 Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em pauta na seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com
preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus.
Aps o decurso do prazo para o MP, os ministros recebero cpia do relatrio (que dever, de acordo com o que dispuser futuramente o regimento interno do
STJ, de forma eletrnica, como j se procede no RISTF para os casos de repercusso geral [art. 324 ]). A lei criou regime de preferncia para os casos de
processos repetitivos sobre todos os demais, exceo dos que envolvam ru preso e habeas corpus.
7 Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem:
I - tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou
II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia.
Com o julgamento no STJ dos recursos escolhidos, competir aos tribunais de origem no que concerne aos recursos sobrestados tomar duas atitudes:
a) se o acrdo recorrido tiver a mesma orientao esposada pelo STJ, os recursos sero denegados na sua origem de plano. Isto quer dizer: se os recursos
escolhidos no obtiverem xito no tribunal superior (que manteve o acrdo), os recursos sobrestados sero denegados por fora do efeito vinculante dessa
deciso.
b) contudo, se o STJ reformar o acrdo (tiver o STJ orientao diversa), os recursos tero seu exame de admissibilidade realizado, podendo ser remetidos ao
STJ para julgamento. Essa regra poderia ser complementada pela do art. 543-B, 4, do CPC, facultando ao STJ cassar ou reformar liminarmente a deciso.
Entretanto o art. 557, 1-A, do CPC resulta no mesmo efeito prtico.
8 Na hiptese prevista no inciso II do 7 deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial.
Como dito, o exame de admissibilidade nesses casos fica diferido para o julgamento, pelo STJ, dos recursos selecionados. Essa regra inverte a ordem de
cognio, permitindo que o mrito seja analisado antes da admissibilidade. Assim, nas hipteses do inciso I do pargrafo anterior, os recursos sero sumariamente
indeferidos, sem nem sequer terem sua admissibilidade analisada.
9 O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento do recurso especial nos
casos previstos neste artigo.
Aqui h de se aguardar a regulamentao pormenorizada no RISTJ, tal qual foi feita pelo STF por meio da Emenda regimental n. 21/2007, para os casos de
repercusso geral.
9.5.4 Embargos de divergncia
9.5.4.1 Introduo
Os embargos de divergncia constituem um recurso com o objetivo de uniformizar a jurisprudncia interna do Superior Tribunal de Justia ou Supremo Tribunal
Federal. Constitui, na verdade, um mtodo simplificado de uniformizao da jurisprudncia.
9.5.4.2 Cabimento
Dispe o art. 546 do CPC:
Art. 546. embargvel a deciso da turma que:
I em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial;
Il em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio.
Pargrafo nico. Observar-se-, no recurso de embargos, o procedimento estabelecido no regimento interno.
9.5.4.3 Caractersticas
Os embargos de divergncia revestem-se de algumas caractersticas:
I A deciso deve ser de uma turma e apenas do STJ ou do STF. Dessa forma, no se admite a interposio contra deciso proferida em seo, rgo especial
ou plenrio de tribunal.
No importante se o julgamento se deu por maioria de votos ou por unanimidade. A nica exigncia que a deciso tenha sido deliberada pela turma em
julgamento de recurso extraordinrio ou especial. O enunciado 315 da Smula do STJ determina que: No cabem embargos de divergncia no mbito do agravo
de instrumento que no admite recurso especial.
A deciso monocrtica no comporta embargos.
Igualmente, no cabem embargos contra deciso de agravo de instrumento, agravo interno ou regimental. Entretanto, existe uma peculiar situao em que seriam
cabveis embargos de divergncia contra a deciso desses recursos.
H situaes em que o mrito dos recursos especial e extraordinrio examinado fora desses recursos. Nesses casos, de acordo com jurisprudncia
sedimentada do STJ e STF, cabero embargos de divergncia. Alis, este o entendimento do enunciado 316 da Smula do STJ ao asseverar que: Cabem
embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide recurso especial.
Da deciso que denega seguimento a recurso extraordinrio ou recurso especial caber agravo de instrumento (CPC, art. 544). O relator do agravo poder dar
provimento ao prprio recurso especial/extraordinrio se a deciso estiver em conflito com smula ou jurisprudncia do tribunal superior (CPC, art. 544, 3 e
4). Da mesma forma, o relator do recurso especial/extraordinrio poder pelo mesmo motivo dar provimento ao recurso (CPC, art. 557, 1-A).
Nesses dois casos, caber agravo interno (CPC, arts. 545 e 557, 1, respectivamente) que ser julgado pelo rgo colegiado.
Se o acrdo no reformar a deciso do relator, cabero embargos de divergncia.
II Acrdo paradigma. Quando a lei fala de divergncia de julgamento com acrdo de outra turma, seo, rgo especial ou plenrio, no necessariamente
est a falar de deciso proferida em recurso especial ou extraordinrio (conquanto seja, certamente, o mais comum).
possvel que o confronto da deciso divergente se d com base em deciso (a paradigma) originria do tribunal superior, j que o art. 546 no exige que seja
de competncia recursal. Assim, basta que seja deciso colegiada (acrdo). Este, contudo, no o entendimento do STJ, para quem necessrio ser acrdo
oriundo de recurso especial (STJ, 1 Seo, AgRg nos EREsp 357.288/PR, rel. Eliana Calmon, j. 14-11-2007).
Para que o acrdo seja paradigma e possa ser confrontado, imprescindvel que haja identidade ftica entre as causas, mas com solues jurdicas diversas.
Como no poderia deixar de ser, necessrio, nas razes dos embargos, a demonstrao do confronto analtico entre a tese embargada e a tese a ser adotada
(RISTF, art. 331).
Ademais, a divergncia apresentada deve ser atual. Este o sentido e o propsito do enunciado 168 da Smula do STJ, que assim dispe: No cabem
embargos de divergncia, quando a jurisprudncia do tribunal se firmou no mesmo sentido do acrdo embargado. Da mesma forma, o enunciado 247 da Smula
do STF: O relator no admitir os embargos da Lei n. 623, de 19-2-1949, nem deles conhecer o Supremo Tribunal federal, quando houver jurisprudncia firme
no Plenrio no mesmo sentido da deciso embargada.
Assim, no se pode proceder a cotejo de acrdo que, a despeito de ser antigo, no encontra mais respaldo jurisprudencial no tribunal.
Ademais, conforme enunciado 158 da Smula do STJ, s se pode falar em confronto quando o tribunal que emitiu a deciso paradigma ainda tem competncia
para aquela especfica matria.
III No h restrio no campo das matrias a serem levantadas em sede de embargos de divergncia. Assim, como a lei no estabelece limitao cognitiva, a
anlise dos embargos pode se debruar tanto na divergncia no tocante ao mrito, quanto no juzo de admissibilidade.
Alis, este o entendimento de Jos Carlos Barbosa Moreira (Barbosa Moreira, 1998, v. V, p. 603), para quem: indiferente que o acrdo da turma haja
deixado de conhecer do recurso ou que, dele conhecendo, lhe tenha dado ou negado provimento.
Contudo, condio essencial que as decises estejam no mesmo patamar cognitivo, ou seja, a divergncia deve se dar entre dois acrdos que apreciaram o
mrito ou que no conheceram do recurso. No possvel proceder ao cotejo analtico entre acrdo que no conheceu do recurso com acrdo que julgou o
mrito. Este o entendimento majoritrio do STJ (Corte Especial, Ag Rg no EREsp 120.542/SC, rel. Min. Garcia Vieira, j. 1-2-2002).
H autores que entendem, contudo, ser possvel o cotejo entre dois acrdos de nveis diferentes (admissibilidade e mrito), na medida em que o juzo de
admissibilidade dos recursos excepcionais muito se assemelha ao julgamento de mrito, pois, ao dizer que o recurso no tem o pressuposto do cabimento por no
haver violao lei federal, certamente est fazendo uma anlise do contedo do recurso que, no mrito, no seria susceptvel de provimento.
9.5.4.4 Procedimento
a. O prazo de 15 dias.
b. Por falta de previso legal, no cabe recurso adesivo (CPC, art. 500, II).
c. A comprovao da divergncia ser feita por aplicao do art. 541, pargrafo nico, do CPC, que assim dispe: quando o recurso fundar-se em dissdio
jurisprudencial, o recorrente far prova da divergncia mediante certido, cpia autenticada ou pela citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou
credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em que tiver sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel da internet, com
indicao da respectiva fonte, mencionando, em qualquer caso, as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados.
d. Necessita de preparo. Sejam os embargos para o STJ (conforme art. 5 da Lei n. 11.636/2007), sejam os embargos para o STF (RISTF, art. 335, 2).
e. Os embargos de divergncia sero recebidos no seu efeito devolutivo, inerente a todos os recursos. Como os embargos constituem desdobramento dos
recursos excepcionais, no h se falar em efeito suspensivo, j que aqueles no o possuem (CPC, art. 542, 2).
Pelos mesmos motivos, no se opera o efeito translativo nessa modalidade de recurso.
a. Com a distribuio, os autos sero conclusos ao relator para proceder ao exame de admissibilidade (RISTF, art. 335). Dessa deciso, caber agravo
regimental no prazo de cinco dias (RISTF, art. 317, e art. 39 da Lei n. 8.038/90).
b. Aps a ouvida do embargado, os autos sero conclusos para julgamento (RISTF, art. 267).
Questes
1. (OAB/SP 135. 2008) Relativamente aos recursos em espcie, assinale a opo correta.
(A) A apelao interposta contra sentena que confirma a antecipao dos efeitos da tutela no tem efeito suspensivo.
(B) Contra as decises interlocutrias cabvel, em regra, a interposio de agravo de instrumento.
(C) O Cdigo de Processo Civil no autoriza a interposio de recurso especial e extraordinrio na forma retida.
(D) No mbito dos juizados especiais cveis, os embargos de declarao, quando interpostos contra sentena, interrompem o prazo para a interposio do recurso inominado.
2. (OAB/SP 136. 2008) No constitui requisito intrnseco de admissibilidade recursal:
(A) o interesse recursal.
(B) a regularidade formal.
(C) a inexistncia de fato impeditivo ou extintivo.
(D) a legitimidade.
3. (OAB/CESPE 2008.1) No que se refere matria de recursos cveis e atuao do Superior Tribunal de Justia,
(A) a cognio do STJ, no julgamento do recurso especial, abrange as questes de fato, podendo a Corte reexaminar a prova produzida.
(B) conhecimento e provimento de um recurso so expresses equivalentes.
(C) pode o STJ conhecer de um recurso especial e, no mrito, dar-lhe ou negar-lhe provimento.
(D) pode o STJ conhecer de recurso especial interposto sob a alegao de que a deciso recorrida violou diretamente a Constituio Federal.
4. (OAB/SP 137. 2008) Da deciso recorrida que julgar vlida, em nica ou ltima instncia, lei local contestada em face de lei federal, cabvel
recurso:
(A) extraordinrio.
(B) ordinrio ao STF.
(C) ordinrio ao STJ.
(D) especial.
5. (OAB/MG Abr./2008) Sobre recursos cveis, assinale a afirmativa incorreta:
(A) A renncia ao direito de recorrer depende da aceitao da outra parte.
(B) O recorrente poder, a qualquer tempo, sem anuncia do recorrido ou dos litisconsortes, desistir do recurso.
(C) A parte que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no poder recorrer.
(D) Dos despachos no cabe recurso.
6. (OAB/MG Ago./2008) Com relao ao recurso de apelao, assinale a opo incorreta:
(A) Ser encaminhada ao juiz que proferiu a sentena.
(B) Poder ser interposta por terceiro prejudicado que no seja parte da ao.
(C) Caso o preparo tenha sido recolhido a menor, o relator de imediato dever inadmiti-la, por desero.
(D) Poder ensejar a resoluo do mrito pelo tribunal, caso o feito tenha sido extinto sem essa providncia.
7. (OAB/MG Abr./2009) Contra deciso de primeiro grau nos Juizados Especiais Cveis em favor de seu cliente, foi interposto recurso para a Turma
Recursal. Nesse Colegiado, em julgamento do tema envolvendo matria constitucional, por votao no unnime, restou dado provimento ao recurso
e reformada a deciso monocrtica. Contra a reforma da deciso de primeiro grau pela Turma Recursal, caber alguma medida judicial?
(A) Embargos Infringentes para a prpria Turma Recursal.
(B) Recurso Extraordinrio para o Supremo Tribunal Federal.
(C) Recurso Especial ao Superior Tribunal de Justia.
(D) Recurso Ordinrio para o Superior Tribunal de Justia.
8. (OAB/CESPE 2008.1) A respeito da sentena e da coisa julgada no processo civil, assinale a opo correta.
(A) Com o trnsito em julgado da sentena que encerra a relao processual, sem resoluo do mrito, ocorre a coisa julgada formal, o que torna imutveis, porque
indiscutveis, as questes decididas na sentena.
(B) Aps o trnsito em julgado da sentena, consideram-se deduzidas e repelidas as alegaes que o autor tenha deixado de apresentar para o acolhimento de seu pedido.
(C) A fundamentao da sentena fica coberta pela coisa julgada material.
(D) A apreciao e resoluo de questo prejudicial decidida incidentalmente no processo no faz coisa julgada material, ainda que a parte expressamente o requeira.
9. (OAB/CESPE 2008.2) A respeito da coisa julgada, assinale a opo correta.
(A) Para ter fora de lei nos limites da lide e das questes decididas, a sentena deve conter julgamento total da lide.
(B) Os motivos da sentena fazem coisa julgada se forem importantes para determinar o alcance da parte dispositiva.
(C) A verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena, no faz coisa julgada.
(D) Apreciao de questo prejudicial far coisa julgada se decidida incidentemente no processo, mesmo que as partes no o requeiram.
10. (OAB/CESPE 2009.1) Considerando o que dispe o CPC a respeito de recursos, assinale a opo correta.
(A) Havendo sucumbncia recproca e sendo proposta apelao por uma parte, ser cabvel a interposio de recurso adesivo pela outra parte.
(B) A procurao geral para o foro, conferida por instrumento pblico, habilita o advogado a desistir do recurso.
(C) O MP tem legitimidade para recorrer somente no processo em que parte.
(D) A desistncia do recurso interposto pelo recorrente depende da concordncia do recorrido.
Gabarito
1. A
2. B
3. C
4. A
5. A
6. C
7. B
8. B
9. C
10. A
10
Jurisdio Executiva: Cumprimento da Sentena e Processo de Execuo
Simone Diogo Carvalho Figueiredo
10.1 Introduo
A execuo o instrumento processual posto disposio do credor para exigir o adimplemento forado da obrigao, por meio da retirada de bens do patrimnio
do devedor ou do responsvel, suficientes para a plena satisfao do exequente.
Assim, havendo resistncia do devedor ao cumprimento espontneo da obrigao que lhe foi imposta por ttulo executivo judicial ou extrajudicial, exigida a
interveno estatal para que se assegure o cabal cumprimento da obrigao.
A jurisdio executiva pode ser realizada como fase de um processo sincrtico ou por meio da instaurao de um processo de execuo.
A Lei n. 11.232/2005, salvo raras excees, eliminou o processo autnomo de execuo de sentena, criando, assim, a fase de cumprimento da sentena (que
corresponde execuo da sentena). Por sua vez, a Lei n. 11.382/2006 trouxe importantes modificaes acerca do processo autnomo de execuo, agora
restrito aos ttulos extrajudiciais. Assim, a fase de execuo da sentena foi deslocada para o contexto do processo de conhecimento, ficando reservada a
necessidade da instaurao de processo de execuo apenas para as execues aparelhadas por ttulos executivos extrajudiciais e algumas situaes excepcionais.
10.2 Da liquidao de sentena
Cabimento: a liquidao necessria toda vez que a sentena for genrica e no especificar o valor devido, no permitindo, em consequncia, o acesso direto e
imediato ao seu cumprimento (fase executiva). Trata-se de um procedimento incidental.
Objeto: o objeto do incidente de liquidao a sentena genrica proferida no procedimento ordinrio (no procedimento sumrio no possvel a condenao
ilquida, cumprindo ao juiz, se for o caso, fixar de plano, a seu prudente critrio, o valor devido). A liquidez uma exigncia para que um documento possa ser
considerado ttulo executivo.
Parte lquida e ilquida da sentena: quando a sentena contiver parte lquida e parte ilquida, procede-se com relao primeira ao seu imediato cumprimento
e, com relao segunda, logicamente, sua liquidao. Nessa situao, o cumprimento da parte lquida se processa nos mesmos autos, e a liquidao, em autos
apartados (art. 475-I, 2, do CPC).
Procedimentos de liquidao: existem dois tipos de procedimento de liquidao: 1) por artigos e 2) por arbitramento. Em ambos os casos vedado discutir
novamente a lide, ou modificar a sentena que a julgou.
Importante: No existe procedimento de liquidao por clculo do contador, ou seja, quando para a apurao do quantum for necessrio simples clculo aritmtico. Nesse caso, o credor simplesmente faz o
pedido inicial ser acompanhado de um memorial dos clculos, devidamente discriminados e atualizados.
Liquidao por arbitramento (art. 475-C do CPC): far-se- por arbitramento a liquidao quando: (a) for determinado na sentena ou convencionado pelas partes ou; (b) quando exigir a natureza do objeto
da liquidao. A liquidao por arbitramento se dar sempre que houver necessidade de que a apurao do valor seja feita por perito. Requerida a liquidao por arbitramento, o juiz nomear um perito e fixar
prazo para a entrega do laudo. Apresentado o laudo, sobre o qual podero as partes manifestar-se no prazo de 10 dias, o juiz proferir deciso ou designar, se necessrio, audincia.
Liquidao por artigos (art. 475-E do CPC):ser por artigos a liquidao quando houver necessidade de alegar e provar fato novo imprescindvel para a
determinao do valor da condenao. O procedimento da liquidao por artigos o comum.
Recurso: da deciso que julgar a liquidao poder ser interposto agravo de instrumento (art. 475-H do CPC).
Liquidao na pendncia de recursos: a liquidao poder ser requerida na pendncia de recurso. Ser, nesse caso, processada em autos apartados, uma vez
que os autos principais estaro no tribunal, para o julgamento do recurso. A competncia para a liquidao, mesmo estando o processo no tribunal, do juzo de
origem. O pedido de liquidao deve ser instrudo pelo autor da liquidao com cpias das peas processuais e com outras provas imprescindveis (art. 475-A,
2, do CPC).
10.3 Do cumprimento de sentena
Conforme o que foi afirmado anteriormente, o sistema executrio da sentena condenatria, envolvendo quantia certa contra o devedor solvente, passou por
uma srie de modificaes introduzidas pela Lei n. 11.232/2005, tendo o legislador deixado de lado a dicotomia existente entre cognio e execuo, o que, sem
dvida, atende melhor aos princpios da efetividade e celeridade processual.
Em decorrncia das novas modificaes, foi criada uma fase de cumprimento da sentena condenatria, desenvolvendo-se os atos executrios de forma
incidental, com a manuteno da unidade processual, restando afastado o processo de execuo autnomo.
Importante: Permanece o processo autnomo de execuo de sentena para as hipteses de sentena penal condenatria, sentena arbitral, sentena estrangeira e sentenas proferidas contra o Poder Pblico.
As regras de cumprimento da sentena devem ser aplicadas execuo da sentena de alimentos, com base no art. 732 do CPC (execuo por penhora). A
execuo da sentena de alimentos, com base no art. 733 do CPC (priso civil), no sofreu alteraes.
10.3.1 Rol dos ttulos executivos judiciais (art. 475-N)
So ttulos executivos judiciais:
a. a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia;
b. a sentena penal condenatria transitada em julgado;
c. a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo;
d. a sentena arbitral;
e. o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente;
f. a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia;
g. o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal.
Nos casos das alneas b, d e f, haver necessidade de instaurao do processo de execuo, mediante formulao de petio inicial e requerimento de citao
para pagamento. No mais, aplicam-se as mesmas regras da execuo de ttulo judicial.
10.3.2 Competncia para a execuo de deciso judicial (art. 475-P)
O cumprimento da sentena efetuar-se- perante:
I os tribunais, nas causas de sua competncia originria;
II o juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio;
III o juzo do domiclio do executado;
IV o juzo do local onde se encontram os bens sujeitos expropriao;
V o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de sentena arbitral ou de sentena estrangeira.
Se a execuo da sentena for requerida no domiclio do executado ou no local dos bens, dever ser requerida, ao juzo de origem, a remessa dos autos do
processo.
10.3.3 Execuo provisria (art. 475-O)
A execuo judicial pode ser definitiva ou provisria.
Execuo definitiva a execuo completa, que vai at a fase final (com a entrega do bem da vida), sem exigncias adicionais para o credor-exequente.
Execuo provisria (fundada em ttulo provisrio) aquela que, embora no atual regramento possa ir at o final (art. 475-O do CPC), exige alguns requisitos
extras para o credor-exequente (Didier Junior, 2007, p. 435).
Se a execuo se fundar em deciso acobertada pela coisa julgada material, ser definitiva; se se tratar de deciso judicial ainda passvel de alterao, em razo
da pendncia de recurso, a que no tenha sido atribudo efeito suspensivo, a execuo provisria.
A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a execuo definitiva, mas, em razo da provisoriedade do ttulo, exigem-se
algumas precaues.
Para que se inicie a execuo provisria, necessrio, sempre, o requerimento do credor, no podendo o juiz instaur-la de ofcio. Assim, o exequente deve
analisar se prudente o incio da execuo provisria, uma vez que correr por sua conta e responsabilidade, obrigando-se, caso a sentena seja reformada, a
reparar os danos que o executado haja sofrido.
O requerimento do exequente, para instaurao da execuo provisria, ser feito por petio escrita, devidamente instruda com os documentos e cpias das
peas dos autos principais: I sentena ou acrdo exequendo; II certido de interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo; III procuraes
outorgadas pelas partes; IV deciso de habilitao, se for o caso; V facultativamente, outras peas processuais que o exequente considere necessrias. Essas
cpias no precisam ser autenticadas, se o advogado do credor as declarar autnticas, sob sua responsabilidade pessoal.
A execuo provisria da sentena feita em autos apartados, pois os autos do processo em que resultou a sentena encontram-se no Tribunal para apreciao
do recurso interposto.
Se a sentena for anulada ou reformada integralmente, a execuo ser extinta, devendo retornar as partes ao estado anterior execuo provisria. Os
eventuais prejuzos sofridos pelo executado devero ser liquidados, por arbitramento, nos prprios autos. Se a sentena provisria for modificada ou anulada
apenas em parte, somente nesta ficar sem efeito a execuo. Se, em grau recursal, for mantida a sentena e esta transitar em julgado, a execuo provisria
imediatamente converte-se em execuo definitiva.
Para que o credor proceda execuo provisria, no necessrio o oferecimento de cauo ou de qualquer garantia.
No entanto, para que o exequente possa: (a) levantar depsito em dinheiro; (b) praticar atos que importem alienao de propriedade; e (c) praticar atos dos
quais possa resultar grave dano ao executado, ter de prestar cauo (real ou fidejussria) suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios
autos.
Porm, h dois casos, enumerados pela lei, em que a cauo dever ser dispensada:
I execuo provisria de crdito alimentar ou decorrente de ato ilcito cujo valor no exceda 60 salrios mnimos e desde que o exequente se mostre em situao
de necessidade;
II quando estiver pendente agravo de instrumento contra deciso que no admitiu recurso especial ou recurso extraordinrio (CPC, art. 544 agravo de deciso
denegatria).
Por fim, necessrio ressaltar que o STF e o STJ no admitem a execuo provisria contra a Fazenda Pblica. J para a Fazenda Pblica como credora, no
h restries.
10.3.4 Fase inicial do cumprimento de sentena
O devedor condenado, por sentena transitada em julgado, ao pagamento da quantia ter 15 dias para cumpri-la espontaneamente. Se no efetivar o pagamento no
prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de 10% (dez por cento). Assim, caber ao exequente apresentar demonstrativo
de dbito atualizado, incluindo o valor da multa, e requerer a expedio de mandado de penhora e avaliao. Insta ressaltar que o incio da execuo continua
subordinado ao princpio da demanda, pois depende de expresso requerimento do credor, que ter um prazo de seis meses para requer-la, sob pena de
arquivamento. facultado ao exequente indicar os bens a serem penhorados nesse requerimento. A penhora e a avaliao sero realizadas pelo oficial de justia.
Do auto de penhora e avaliao ser o devedor intimado na pessoa de seu advogado, podendo oferecer, querendo, impugnao no prazo de 15 dias.
10.3.5 Impugnao (art. 475-J, 1)
a forma prevista pelo legislador para que o devedor possa opor-se ao cumprimento da sentena, que se d mediante a execuo. Trata-se de incidente
processual. A impugnao deve ser oferecida no prazo de 15 dias, contados da intimao do auto de penhora e avaliao. A intimao pode ser feita na pessoa do
advogado ou, na falta dele, do representante legal ou pessoalmente. Havendo penhora de bem imvel, o cnjuge do executado tambm deve ser intimado, se o
casamento no for sob o regime da separao absoluta, hiptese em que a intimao dispensada.
No qualquer matria que pode ser alegada na impugnao, considerando que o legislador imps limite: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu
revelia; II inexigibilidade do ttulo; III penhora incorreta ou avaliao errnea; IV ilegitimidade das partes; V excesso de execuo; VI qualquer causa
impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, desde que superveniente sentena. Considera-se inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo
declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao, interpretao da lei ou ato normativo tidos, pelo Supremo Tribunal Federal,
como incompatveis com a Constituio Federal.
O oferecimento da impugnao no suspende o procedimento executivo automaticamente. No entanto, poder o juiz, a requerimento do executado, suspender o
procedimento executivo, desde que sejam relevantes os fundamentos da impugnao e, cumulativamente, constate que o prosseguimento da execuo possa causar
grave dano de difcil ou incerta reparao.
Buscando agilizar o cumprimento da sentena, a lei permite que, mesmo sendo-lhe atribudo o efeito suspensivo, ela possa prosseguir se o exequente requerer e
prestar, nos prprios autos, cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz.
Deferido o efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados.
Se a deciso na impugnao extinguir a execuo, caber recurso de apelao; se no, caber recurso de agravo de instrumento.
Salienta-se que, se a execuo for movida em face da Fazenda Pblica, esta tem como meio de defesa a oposio dos embargos do devedor (e no a
impugnao), que devero ser opostos no prazo de 30 dias.
10.4 Do processo de execuo
o conjunto de medidas processuais coercitivas, exercidas sobre o patrimnio do devedor at a satisfao integral do direito do credor. O processo de execuo
pode ser instaurado caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo extrajudicial.
10.4.1 Classificao da execuo
- execuo para entrega de coisa certa (art. 621 e ss. do CPC);
- execuo para entrega de coisa incerta (art. 629 e ss. do CPC);
obrigao de fazer e no fazer (art. 632 e ss. do CPC);
- execuo por quantia certa contra devedor solvente (art. 646 e ss. do CPC);
- execuo por quantia certa contra dever insolvente (art. 748 e ss.).
10.4.2 Princpios do processo de execuo
a. autonomia da execuo;
b. patrimonialidade (a garantia do dbito o patrimnio);
c. exato adimplemento: sero penhorados tantos bens quanto bastem para o pagamento do credor;
d. menor onerosidade ao devedor;
e. responsabilidade do devedor.
10.4.3 Partes no processo de execuo
10.4.3.1 Legitimidade ativa
Podem promover a execuo forada (art. 566 do CPC):
- o credor, a quem a lei confere ttulo executivo;
- o Ministrio Pblico, nos casos previstos em lei.
O rgo do parquet, quando atua como fiscal da lei para ajuizar a execuo, depende de autorizao legal. Ex.: em ao civil pblica em matria de
consumidor, quando decorre o prazo de um ano sem que se habilitem interessados em nmero compatvel com a gravidade do dano, lcito ao MP promover a
execuo (Lei n. 8.078/90, art. 100).
A lei confere legitimidade ativa a pessoas que no participaram da formao do ttulo, mas que tambm podem promover a execuo ou nela prosseguir, pois se
tornaram sucessoras do credor, por ato intervivos ou mortis causa:
1. Credor falecido antes do ajuizamento da execuo: o esplio, os herdeiros ou sucessores podero promover a execuo dos direitos resultantes do ttulo
executivo.
At a partilha de bens, a legitimidade ativa do esplio. Aps a partilha, extingue-se o esplio, e a legitimidade ativa passa a ser dos herdeiros ou sucessores.
2. Credor falecido aps o ajuizamento da execuo: a sucesso do polo ativo feita na forma do art. 43 do CPC Ocorrendo a morte de qualquer das
partes, dar-se- a substituio pelo seu esplio ou pelos seus sucessores ....
3. Cessionrio: quando o direito resultante do ttulo executivo lhe foi transferido por ato entre vivos. Se a cesso for feita antes da execuo, transfere-se, desde
logo, a legitimidade ativa ao cessionrio, para dar incio execuo. Se feita aps a citao no processo de execuo, o cessionrio assumir o polo ativo.
Independe do consentimento do devedor.
4. Sub-rogado: nos casos de sub-rogao legal ou convencional. O sub-rogado aquele que paga dvida alheia, assumindo todos os direitos, aes e privilgios
que eram atribudos ao credor primitivo.
O fiador que pagar a dvida poder executar o afianado nos autos do mesmo processo (art. 595, pargrafo nico do CPC).
10.4.3.2 Legitimidade passiva
So sujeitos passivos na execuo:
1. O devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo.
2. O esplio, os herdeiros ou sucessores do devedor.
3. O novo devedor, que assumiu, com o consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo executivo. A cesso de dbito s se aperfeioa com a
anuncia do credor, pois ser o patrimnio do cessionrio que passar a responder pelo dbito.
4. Fiador judicial: aquele que, no curso do processo, presta garantia pessoal ao cumprimento da obrigao de uma das partes.
5. O responsvel tributrio.
Ambos podem ser demandados na execuo, apesar de no figurarem no ttulo executivo.
10.4.3.3 Litisconsrcio
A formao de litisconsrcio, ativo ou passivo, admissvel na execuo, mas ser sempre facultativo.
10.4.3.4 Interveno de terceiro
No admissvel no processo de execuo.
10.4.4 Competncia
Para a execuo fundada em ttulo extrajudicial, ser competente o foro da praa de pagamento do ttulo, se outro no houver sido eleito.
Se o ttulo no indicar a praa de pagamento, a execuo deve ser ajuizada no foro de domiclio do devedor.
A competncia para a execuo de ttulo extrajudicial relativa.
A ao tambm poder ser proposta no lugar onde se praticou o ato ou ocorreu o fato que deu origem dvida, ou no foro da situao dos bens.
10.4.5 Requisitos necessrios para realizar qualquer execuo
a. Inadimplemento do devedor: A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo
executivo (art. 580 do CPC).
No se proceder execuo quando houver prestao simultnea, pois nenhum contratante pode exigir a prestao do outro antes de ter cumprido a sua.
Trata-se de aplicao processual da exceo de contrato no cumprido. A exceptio s se aplica quando houver obrigaes recprocas e simultneas.
b. Ttulo executivo: toda execuo tem por base o ttulo executivo extrajudicial.
O credor pode acumular vrias execues contra o mesmo devedor, ainda que fundadas em ttulos diferentes, desde que seja competente o mesmo juiz e idntica
a forma do processo.
Quando do ajuizamento da execuo, a petio inicial dever estar instruda com o ttulo, sob pena de indeferimento. O documento deve ser o original, salvo se
estiver instruindo outro processo, ocasio em que se admitir cpia autenticada.
10.4.6 Rol dos ttulos executivos extrajudiciais
O CPC enumera os ttulos executivos extrajudiciais no art. 585:
a. A letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque. A duplicata s ttulo se aceita. Se no for aceita, deve ser protestada para
ter fora executiva, bem como deve ser acompanhada do comprovante de entrega da mercadoria ou da prestao de servio, se o sacado no houver recusado
o aceite.
b. A escritura pblica assinada pelo devedor e o documento particular firmado pelo devedor e duas testemunhas, a transao referendada pelo
Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados transatores.
c. Os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida. Os contratos de seguro de acidentes pessoais no
figuram mais como ttulo executivo porque h muita discusso sobre o tipo de leso e o quantum do benefcio, o que retira a agilidade do procedimento. Isso
no ocorre com os seguros de vida porque o valor do benefcio de fcil apurao.
O crdito decorrente de foro e laudmio.
d. O crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de
condomnio. Saliente-se que o locador poder executar o locatrio em razo das taxas condominiais no pagas. No entanto, o condomnio no poder executar
o condmino em razo do no pagamento das mesmas taxas, devendo promover ao de conhecimento (cobrana) pelo rito sumrio (CPC, art. 275, inc. II,
alnea b).
e. O crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por
deciso judicial.
f. A certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios,correspondente aos
crditos inscritos na forma da lei.
Todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva.
10.4.7 Requisitos do ttulo executivo
A execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao certa, lquida e exigvel (arts. 580 e 586 do CPC).
O ttulo extrajudicial tem sempre de ser lquido para ensejar a execuo. Tem de ter valor certo. A exigibilidade diz respeito ao vencimento da dvida.
10.4.8 Responsabilidade patrimonial
As medidas exercidas sobre o patrimnio do devedor fundamentam-se na responsabilidade patrimonial. A execuo sempre patrimonial. O patrimnio do
devedor a garantia de seus credores, e o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as
restries estabelecidas em lei.
No processo de execuo devem ser atingidos apenas os bens do devedor que est sendo executado, nunca bens de terceiro. Se isso ocorrer, caber ao de
embargos de terceiro.
10.4.8.1 Responsabilidade patrimonial secundria (art. 592 do CPC)
Ficam sujeitos execuo os bens:
a. Do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria;
b. Dos scios. O juiz poder decretar a desconsiderao da personalidade jurdica e, ento, autorizar a penhora de bens dos scios, caso a empresa esteja
sendo usada de forma abusiva e de m-f. O scio responde solidria ou subsidiariamente pelas dvidas da empresa;
c. Do devedor, quando em poder de terceiros;
d. Do cnjuge, no caso em que seus bens prprios, reservados ou de sua meao, respondem pela dvida. Um cnjuge responde pelas dvidas do outro se elas
houverem revertido em proveito do casal ou da famlia, seja qual for o regime de bens. Caso seja efetivada a penhora sobre bem indivisvel, a meao do
cnjuge, alheio execuo, recair sobre o produto da alienao do bem (art. 655-B do CPC);
e. Alienados ou gravados com nus real em fraude execuo. A alienao em fraude execuo ineficaz perante o credor e em relao ao processo.
Configura fraude execuo a alienao ou onerao de bens quando sobre eles pender ao fundada em direito real ou quando, ao tempo da alienao ou
onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia (art. 593 do CPC).
10.4.9 Das diversas espcies de execuo
Cumpre ao credor, ao requerer a execuo, pedir a citao do devedor e instruir a petio inicial com o ttulo executivo, com o demonstrativo do dbito atualizado
(at a propositura da ao) e a prova de que se verificou a condio ou ocorreu o termo.
Cumpre ainda ao credor indicar a espcie de execuo que prefere (execuo para a entrega de coisa certa; execuo da obrigao de fazer; execuo por
quantia certa contra devedor solvente etc.).
A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio.
10.4.9.1 Execuo para entrega de coisa certa exclusivamente por ttulo extrajudicial
O devedor citado para, em dez dias, satisfazer a obrigao ou apresentar embargos, desde que seguro o juzo.
O juiz poder fixar multa diria por dia de atraso no cumprimento da obrigao. O devedor poder depositar a coisa, quando quiser opor embargos.
Em caso de ttulo judicial, a regra a do art. 461-A do CPC, que trata da tutela especfica.
Se o executado entregar a coisa, lavrar-se- o respectivo termo e dar-se- por finda a execuo.
Se a coisa no for depositada ou entregue e os embargos no forem admitidos, ser expedido, em favor do credor, mandado de imisso de posse, para bem
imvel, ou de busca e apreenso, para bem mvel.
Perdas e danos so devidas em caso de perecimento, deteriorao ou impossibilidade de o credor receber a coisa.
O valor da coisa ser apurado em liquidao. Ser obrigatria a liquidao prvia quando houver benfeitorias indenizveis, feitas pelo devedor ou por terceiros
(art. 628 do CPC).
10.4.9.2 Execuo para entrega de coisa incerta
Quando a execuo recair sobre coisas determinadas pelo gnero e quantidade, o devedor ser citado para entreg-las individualizadas, se lhe couber a escolha. Se
a escolha couber ao credor, a indicao deve ser feita na petio inicial.
Prazo para impugnao da escolha: 48 horas.
A quem competir a escolha, no poder dar a coisa pior nem ser obrigado a prestar a melhor (art. 244 do CC).
10.4.9.3 Execuo das obrigaes de fazer e no fazer
Origem: contrato (ttulo executivo extrajudicial).
Natureza da obrigao de fazer: pode ser fungvel ou infungvel.
- Fungvel: a obrigao pode ser prestada por terceiro, desde que o credor requeira.
- Infungvel: a obrigao jamais poder ser prestada por terceiro, por se tratar de obrigao personalssima.
Se o devedor no satisfizer a obrigao, o credor poder converter em perdas e danos.
10.5 Da execuo por quantia certa contra devedor solvente
Tem por objeto expropriar bens do devedor, a fim de satisfazer o crdito do credor.
10.5.1 Procedimento
- Proposta a ao de execuo, ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios advocatcios a serem pagos pelo executado.
- O exequente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo para fins de averbao, devendo, no prazo de dez dias
da averbao, comunicar ao juzo. Ser presumida em fraude execuo a alienao ou a onerao de bens efetuados aps a averbao.
- O devedor ser citado para, em trs dias, efetuar o pagamento da dvida, oportunidade em que a verba honorria ser reduzida pela metade.
- Se o pagamento no for efetuado, o oficial de justia proceder de imediato penhora e avaliao de bens, intimando-se incontinenti o executado, devendo a
penhora incidir em tantos bens quanto bastem para o pagamento do principal atualizado: juros, custas e honorrios advocatcios.
- Saliente-se que o credor poder, j na inicial da execuo, indicar bens passveis de penhora.
- Se o credor no souber da existncia de bens em nome do devedor, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento, determinar a intimao do executado para
indicar bens passveis de penhora. Considera-se atentatrio dignidade da justia o ato do executado que, intimado, no indica ao juiz, em cinco dias, quais so
e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores (sano de 20% sobre o valor em execuo).
- Se o devedor no for encontrado, o oficial de justia arrestar os seus bens, tantos quanto bastem para garantir a execuo.
10.5.2 Penhora
Efetuar-se- a penhora onde quer que se encontrem os bens, ainda que sob a posse, deteno ou guarda de terceiros.
A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem (art. 655 do CPC):
1. dinheiro, em espcie, em depsito ou aplicao em instituio financeira;
2. veculos de via terrestre;
3. bens mveis em geral;
4. bens imveis;
5. navios e aeronaves;
6. aes e quotas de sociedades empresrias;
7. percentual do faturamento de empresa devedora;
8. pedras e metais preciosos;
9. ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado;
10. ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado;
11. outros direitos.
Recaindo a penhora sobre bens imveis, ser intimado tambm o cnjuge do executado.
10.5.2.1 Penhora on line
Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento do exequente, requisitar, preferencialmente por meio eletrnico,
informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo, no mesmo ato, determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na execuo.
Se a execuo for contra partido poltico, o juiz, a requerimento do exequente, requisitar autoridade supervisora do sistema bancrio, tambm por meio
eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos to somente em nome do rgo partidrio (e no dos seus afiliados) que tenha contrado a dvida executada ou
que tenha dado causa violao de direito ou ao dano, pois o rgo partidrio exclusivamente responsvel pelos atos praticados.
10.5.2.2 Substituio do bem penhorado
O executado pode, no prazo de dez dias aps intimado da penhora, requerer a substituio do bem penhorado, desde que comprove cabalmente que a substituio
no trar prejuzo algum ao exequente e ser menos oneroso para o devedor (art. 668).
10.5.2.3 Penhora de bens imveis
Ser realizada mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exequente, sem prejuzo da imediata intimao do executado, providenciar, para presuno
absoluta de conhecimento por terceiros, a respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato,
independentemente de mandado judicial.
A penhora de bens imveis pode ser feita por oficial de justia, atravs de auto de penhora. Todavia, quando for apresentada certido da respectiva matrcula, a
penhora de bens imveis, independentemente de onde se localizem, ser realizada por termo nos autos, do qual ser intimado o executado, pessoalmente ou na
pessoa de seu advogado, e por este ato constitudo depositrio (art. 659, 5, do CPC).
10.5.2.4 Bens absolutamente impenhorveis (art. 649)
So absolutamente impenhorveis:
a. os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio;
b. os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades
comuns correspondentes a um mdio padro de vida;
c. os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor;
d. os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade
de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia; os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, salvo para pagamento
de penso alimentcia;
d. os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis, necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso;
e. os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se estas forem penhoradas;
f. o seguro de vida;
g. a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia;
h. os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social;
i. a quantia depositada em caderneta de poupana, at o limite de 40 salrios mnimos;
j. os recursos pblicos do fundo partidrio recebidos, nos termos da lei, por partido poltico.
10.5.2.4.1 Bem de famlia
O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, e os mveis que o guarnecem, pela Lei n. 8.009/90, so impenhorveis, pois so considerados bens
de famlia.
Tambm so impenhorveis os bens gravados com clusula de inalienabilidade.
Importante ressaltar que, conforme dispe o art. 3 da Lei supramencionada, a impenhorabilidade no ser oponvel: a) em razo dos crditos de trabalhadores
da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; b) pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio
do imvel; c) pelo credor de penso alimentcia; d) para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; e)
para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real; f) por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal
condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; g) por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
10.5.2.5 Bens relativamente impenhorveis (art. 650)
falta de outros bens, admite-se a penhora dos frutos e rendimentos dos bens inalienveis, salvo se destinados satisfao de prestao alimentcia.
10.5.2.6 Intimao da penhora
Feita a penhora, intimar-se- o devedor, na pessoa de seu advogado; no o tendo, ser intimado pessoalmente. Se o oficial no localizar o devedor para intim-lo
da penhora, o juiz poder dispensar a intimao ou determinar que se realizem novas diligncias. Se a penhora recair sobre bens imveis, o cnjuge do devedor
tambm ser intimado. Se a penhora recair sobre coisa dada em garantia hipotecria, pignoratcia ou anticrtica, o terceiro garantidor tambm dever ser intimado
da penhora.
10.5.3 Formas de expropriao (art. 647)
A expropriao consiste:
a. na adjudicao em favor do exequente ou das pessoas indicadas no 2 do art. 685-A do CPC;
b. na alienao por iniciativa particular;
c. na alienao em hasta pblica;
d. no usufruto de bem mvel ou imvel.
10.5.3.1 Adjudicao (art. 685-A)
lcito ao exequente, no oferecendo preo inferior ao da avaliao, requerer a adjudicao dos bens penhorados. Idntico direito poder ser exercido: pelo
credor com garantia real, pelos credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, pelo cnjuge, pelos descendentes ou ascendentes do executado.
Havendo mais de um pretendente, proceder-se-, entre eles, a licitao; em igualdade de oferta, ter preferncia o cnjuge, descendente ou ascendente, nessa
ordem. No caso de penhora de quota, procedida por exequente alheio sociedade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios.
10.5.3.2 Alienao por iniciativa particular (art. 685-C)
No realizada a adjudicao, o exequente poder requerer que os bens penhorados sejam alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor
credenciado perante a autoridade judiciria.
10.5.3.3 Alienao judicial arrematao (art. 686)
A arrematao ser precedida de edital. Sero designadas duas datas para as hastas pblicas, com diferena de dez a vinte dias entre uma e outra. Na primeira
hasta, o bem s pode ser arrematado pelo valor igual ou acima da avaliao. Na segunda hasta, a alienao do bem ser pelo maior valor (maior lano). No ser
aceito lano que oferea preo vil.
O devedor ser intimado, por intermdio de seu advogado, sobre dia, hora e local da realizao da alienao judicial.
Os credores com garantia real, o senhorio direto ou o credor com penhora anteriormente averbada, que no seja parte na execuo, devem ser cientificados,
por qualquer modo idneo e com pelo menos dez dias de antecedncia, sob pena de no se efetuar a alienao do bem.
A arrematao far-se- mediante o pagamento imediato do preo pelo arrematante ou no prazo de at 15 dias, mediante cauo. Tratando-se de bem imvel,
quem estiver interessado em adquiri-lo em prestaes poder apresentar, por escrito, sua proposta, nunca inferior avaliao, com oferta de pelo menos 30%
vista e o restante garantido por hipoteca sobre o prprio bem.
No podem oferecer lano:
a. tutores, curadores, testamenteiros, administradores, sndicos ou liquidantes, quanto aos bens confiados sua guarda e responsabilidade;
b. os mandatrios, quanto aos bens, de cuja administrao ou alienao estejam encarregados;
c. o juiz, membro do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, o escrivo e demais servidores e auxiliares da Justia;
d. o credor, se vier a arrematar os bens, no est obrigado a exibir o preo; mas, se o valor dos bens exceder o seu crdito, dever depositar, em trs dias, a
diferena.
e. A arrematao poder ser desfeita:
f. por vcio de nulidade;
g. se no for pago o preo ou se no for prestada a cauo;
h. quando o arrematante provar, nos cinco dias subsequentes, a existncia de nus real ou de gravame no mencionado no edital;
i. a requerimento do arrematante na hiptese de embargos arrematao;
j. quando realizada por preo vil.
10.5.3.4 Usufruto de bem mvel ou imvel (art. 716)
O juiz pode conceder ao exequente o usufruto de bem mvel ou imvel, quando o reputar menos gravoso ao executado e eficiente para o recebimento do crdito.
Ouvido o executado, o juiz nomear um perito para avaliar os frutos e rendimentos do bem e calcular o tempo necessrio para o pagamento da dvida. Aps a
manifestao das partes sobre o laudo, proferir o juiz deciso; caso deferido o usufruto de imvel, ordenar a expedio de carta para averbao no respectivo
registro. Decretado o usufruto, o executado perde o gozo do mvel ou imvel, at que o exequente seja pago do principal, juros, custas e honorrios advocatcios.
10.5.4 Remio / remisso
a. Remio da execuo (pagamento): antes da arrematao/adjudicao, o devedor pode, a todo tempo, remir a execuo, pagando ou consignando a
importncia atualizada da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios.
b. Remisso da dvida: o perdo da dvida. ato do credor concedido em prol do devedor.
10.5.5 Embargos execuo
O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos. Os embargos sero distribudos por
dependncia, autuados em apartado e instrudos com cpias das peas processuais relevantes.
O prazo para oferecimento dos embargos de 15 dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citao.
Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo mandado, salvo tratando-se de cnjuge
(prazo individual).
No se aplica ao prazo de embargos o prazo em dobro (art. 191 do CPC) para o caso de mais de um executado com procuradores distintos.
Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por meios
eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal comunicao.
Os embargos no tero efeito suspensivo (art. 739-A). Todavia, a requerimento do embargante, poder o juiz conceder efeito suspensivo, quando forem
relevantes seus fundamentos e quando o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e
desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. A concesso de efeito suspensivo no impede a efetivao da penhora e
avaliao dos bens.
No caso de embargos manifestamente protelatrios, o juiz impor, em favor do exequente, multa ao embargante em valor no superior a 20% do valor em
execuo.
10.5.5.1 Objeto dos embargos
Em sede de embargos, poder o devedor alegar:
- nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado;
- penhora incorreta ou avaliao errnea;
- reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa;
- qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento.
10.5.6 Pagamento parcelado da dvida (art. 745-A)
No prazo para os embargos (15 dias), reconhecendo o crdito do exequente e comprovando o depsito de 30% do valor em execuo, inclusive custas e
honorrios, o executado poder requerer que seja admitido o pagamento restante em at seis parcelas mensais, acrescidas de correo e juros de 1% ao ms.
Caso deferido, o no pagamento de qualquer das prestaes implicar o vencimento das demais e o prosseguimento do processo, impondo ao executado multa de
10% sobre o valor das prestaes no pagas e vedando a oposio dos embargos.
10.5.7 Embargos arrematao e adjudicao
O devedor poder opor embargos, no prazo de cinco dias, contados da alienao ou adjudicao, fundados em nulidade da execuo ou em causa extintiva da
obrigao, desde que superveniente penhora. Oferecidos os embargos, o adquirente poder desistir da aquisio. Caso os embargos sejam declarados
manifestamente protelatrios, o juiz impor multa ao embargante no superior a 20% do valor em execuo, em favor de quem desistiu da aquisio.
10.6 Execuo por quantia certa contra devedor insolvente
D-se a insolvncia toda vez que as dvidas excederem importncia dos bens do devedor (art. 748 do CPC).
10.6.1 Presuno
Presume-se a insolvncia:
- pela ausncia de bens para garantir a penhora;
- pelo arresto de bens do devedor.
10.6.2 Efeitos
A declarao de insolvncia do devedor produz:
- vencimento antecipado das dvidas;
- arrecadao de bens suficientes para satisfao do dbito;
- execuo dos seus credores por concurso universal;
- perda da administrao dos bens, at a liquidao total da massa.
10.6.3 Legitimidade
A declarao de insolvncia pode ser requerida:
- por qualquer credor quirografrio;
- pelo devedor;
- pelo inventariante do esplio do devedor.
O Ministrio Pblico intervir nos processos de insolvncia civil, haja vista o interesse pblico.
10.6.4 Procedimento
1. O devedor citado para opor embargos em dez dias.
2. O devedor poder elidir o pedido de insolvncia, depositando a importncia do crdito.
3. Na sentena que declarar a insolvncia, o juiz nomear administrador da massa para arrecadao dos bens.
4. Ser expedido edital convocando os credores para, em 20 dias, apresentarem declarao de crdito.
5. Ser feita a verificao e a classificao dos crditos para elaborao do quadro geral dos credores.
6. Ser feita a liquidao da massa com o pagamento dos credores, respeitada a ordem de preferncia.
10.6.5 Extino das obrigaes
Consideram-se extintas todas as obrigaes do devedor, decorrido o prazo de cinco anos, contados da data do encerramento do processo de insolvncia.
10.7 Da suspenso e da extino do processo de execuo
10.7.1 Suspenso da execuo (art. 791)
O processo de execuo ser suspenso:
a. no todo ou em parte, quando forem recebidos, com efeito suspensivo, os embargos execuo (art. 739-A);
b. nas hipteses previstas no art. 265, I a III, do CPC;
c. quando o devedor no possuir bens penhorveis.
Tambm ser suspensa a execuo por conveno das partes, durante o prazo concedido pelo credor-exequente, para que o devedor-executado cumpra
voluntariamente a obrigao. Findo o prazo sem cumprimento da obrigao, o processo retomar o seu curso.
Enquanto estiver suspensa a execuo, defeso praticar qualquer ato processual. O juiz poder, entretanto, ordenar providncias cautelares urgentes.
10.7.2 Extino da execuo (art. 794)
Extingue-se a execuo quando:
a. o devedor satisfizer a obrigao;
b. o devedor obtiver, por transao ou por qualquer outro meio, a remisso (perdo) total da dvida;
c. o credor renunciar ao crdito.
A execuo tambm ser extinta quando forem procedentes os embargos para anular ou declarar nulo o ttulo.
A extino s produz efeito quando declarada por sentena (art. 795 do CPC).
Questes
1. (OAB/FGV 2010.2) Com relao ao procedimento da execuo por quantia certa, contra devedor solvente, fundado em ttulo extrajudicial,
correto afirmar que:
(A) o executado citado para, no prazo de trs dias, apresentar embargos.
(B) o credor s pode indicar os bens a serem penhorados se o executado no se manifestar no prazo legal, aps ser citado.
(C) o juiz pode, de ofcio, e a qualquer tempo determinar a intimao do executado para indicar bens passveis de penhora.
(D) o juiz somente fixar os honorrios de advogado a serem pagos pelo executado ao fim do processo de execuo.
2. (OAB/FGV 2011.1) Quando a sentena que reconhece obrigao de pagar no determina o valor devido, procede-se sua liquidao, para que,
ento, possa dar-se o seu cumprimento.
Em relao sistemtica da liquidao no direito brasileiro, assinale a alternativa correta.
(A) A liquidao de sentena tem natureza jurdica de ao autnoma.
(B) Aliquidao pode ser requerida mesmo na pendncia de recurso ainda no julgado pelo tribunal, hiptese em que deve ser processada em autos apartados no juzo de
origem.
(C) Requerida a liquidao, deve a parte contrria ser pessoalmente intimada.
(D) Sempre que o pedido for genrico, o juiz pode proferir sentena ilquida.
3. (OAB/RN 2007.1) Acerca das normas reguladoras do cumprimento da sentena de execuo do ttulo extrajudicial, assinale a opo incorreta.
(A) No caso de turbao ou esbulho na posse de bens decorrente de penhora judicial, o terceiro senhor e possuidor, ou simplesmente possuidor de tais bens, poder propor
ao de embargos de terceiros visando desconstituir o ato de constrio patrimonial.
(B) O cumprimento da sentena executiva que tenha por objeto o pagamento de determinada quantia se desenvolve mediante prvio requerimento do credor.
(C) O desapossamento constitui efeito processual da penhora.
(D) Na ao de execuo, o fundamento jurdico do pedido do exequente a atitude violadora do direito de crdito deste, ou seja, o inadimplemento do devedor.
4. (OAB/DF 2006.3) Assinale a alternativa correta:
Sobre o cumprimento da sentena, no possvel afirmar:
(A) o cumprimento da sentena condenatria de pagar quantia certa , agora, uma nova fase do processo de conhecimento. Isso provoca uma diversidade de tutelas dentro de
um mesmo processo, o que autoriza a doutrina mais recente a afirmar que o processo de conhecimento , hoje, um processo sincrtico;
(B) aps a entrada em vigor da Lei n. 11.232, toda sentena condenatria de obrigao de pagar, ressalvada a execuo contra a Fazenda Pblica, deixou de ser processada
autonomamente, ao abrigo do Livro II do CPC, como antes ocorria;
(C) a atual forma de cumprimento da sentena no mais admite a propositura da ao incidental de embargos. O executado pode, entretanto, lanar mo da impugnao ou da
exceo/objeo de pr-executividade;
(D) o Cdigo de Processo Civil no mais utiliza a expresso sentena condenatria para caracterizar o ttulo executivo judicial. Cuida, ao revs, de sentena que reconhea da
existncia de obrigao, o que sugere que sentenas declaratrias tm eficcia executiva.
5. (OAB/MG Ago./2008) A respeito da penhora, assinale a opo incorreta:
(A) O executado poder ser nomeado depositrio do bem, com a expressa anuncia do exequente.
(B) Se realizada sobre valores depositados em conta-corrente correspondentes a salrio, fazendo o executado essa prova, ser desconstituda.
(C) Quando recair sobre bem indivisvel, o cnjuge que no aproveitar e/ou que no tiver contrado a dvida, poder impedir a venda do bem, atravs da oposio de embargos
de terceiro.
(D) Poder ter como objeto bens situados em foro diverso do da causa.
6. (OAB/GO 2006.3) Considerando o cumprimento da sentena, segundo as novas disposies do CPC, marque a alternativa correta.
(A) Enquanto pendente julgamento de recurso, ao qual no foi atribudo efeito suspensivo, impossvel a execuo da sentena.
(B) Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de
multa no percentual de dez por cento.
(C) A sentena penal condenatria transitada em julgado no ttulo executivo judicial.
(D) No sendo requerida a execuo no prazo de seis meses, o juiz mandar arquivar os autos, decaindo a parte de seu crdito.
7. (CESPE 2008.3) No que se refere liquidao de sentena, assinale a opo correta.
(A) A sentena, ainda que ilquida, constitui ttulo executivo judicial, figurando a liquidao como pressuposto do seu cumprimento.
(B) A liquidao tem natureza jurdica de ao de conhecimento preparatria fase do cumprimento da sentena.
(C) A liquidao s poder ser requerida pelo credor.
(D) A liquidao antecipada da sentena mostra-se cabvel somente quando a sentena tiver sido impugnada por meio de recurso recebido apenas no efeito devolutivo.
8. (OAB/SP 133) Assinale a alternativa correta no tocante s alteraes introduzidas no Cdigo de Processo Civil pela Lei n. 11.382/2006.
(A) Os embargos sero oferecidos no prazo de 10 (dez) dias, contados da juntada aos autos do mandado de citao, independentemente de haver sido realizada a penhora de
bens do executado.
(B) impenhorvel, at o limite de 60 (sessenta) salrios mnimos, a quantia depositada em caderneta de poupana.
(C) O juiz pode conceder ao exequente o usufruto de mvel ou imvel, quando o reputar menos gravoso ao executado e eficiente para o recebimento do crdito.
(D) Caso o executado, citado, pague integralmente, no prazo de 03 (trs) dias, o valor da dvida, a verba honorria, fixada pelo juiz, ser reduzida em 10% (dez por cento).
9. (OAB/SP 133) Extingue-se a execuo:
(A) quando verificada a insolvncia do devedor;
(B) com a morte do devedor;
(C) quando o devedor obtm por transao a remisso total da dvida;
(D) com a morte do credor.
10. (CESPE 2009.1) Segundo a lei processual civil, no processo de execuo,
(A) aplica-se o princpio do menor sacrifcio possvel ao executado.
(B) o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, apenas com seus bens presentes.
(C) o fiador que pagar a dvida pode executar o afianado, desde que em autos distintos do processo de execuo contra o devedor.
(D) lcito ao credor cumular vrias execues contra o mesmo devedor quando fundadas em ttulos diferentes, independentemente da competncia do juiz e da forma do
processo.
11. (OAB/MG Abr./2009) No que se refere ao cumprimento de sentena, uma vez transitada em julgado, correto afirmar:
(A) caso a parte credora no requeira a execuo no prazo de 1 ano, aps intimado para dar andamento ao processo, o juiz extinguir o processo;
(B) so competentes para processar o requerimento de cumprimento da sentena, alm do foro da causa em primeiro grau de jurisdio, aqueles do lugar onde se encontram
os bens do devedor sujeitos expropriao e do atual domiclio do ru;
(C) na forma da legislao atual, o devedor poder oferecer impugnao independentemente da prvia segurana do juzo;
(D) o devedor, caso no cumpra espontaneamente o pagamento do dbito, ser intimado para oferecer impugnao no prazo de 15 dias aps oferecimento de bens penhora.
12. (OAB/PR 2007.2) Sobre a impugnao ao cumprimento de sentena, assinale a alternativa correta.
(A) Independe de penhora.
(B) sempre recebida no efeito suspensivo.
(C) tem prazo de 10 dias para ser apresentada pelo executado.
(D) A deciso que resolv-la , de regra, recorrvel mediante agravo de instrumento.
13. (OAB/MG 2007.2) No procedimento da execuo por quantia certa contra devedor solvente, incorreto afirmar que:
(A) o devedor ser citado para pagar a dvida em 3 dias;
(B) o devedor ser citado para garantir a execuo em 24 horas, sob pena de penhora;
(C) os embargos do devedor no exigem a segurana do juzo;
(D) a adjudicao dos bens penhorados meio expropriatrio preferencial.
14. (OAB/PR 2007.1) Sobre o cumprimento de sentena, assinale a alternativa incorreta.
(A) Caso de o devedor condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no efetuar, no prazo de 15 (quinze) dias, o pagamento, o montante ser acrescido
de multa no percentual de 10% (dez por cento).
(B) Aimpugnao, quando recebida, somente ter efeito suspensivo se o executado demonstrar serem relevantes seus fundamentos e o prosseguimento possa lhe causar
grave dano de difcil ou incerta reparao.
(C) Do auto de penhora ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado, ou na falta deste, pessoalmente, a partir do que ter incio o prazo de 15 (quinze)
dias para a oposio de impugnao.
(D) Quando na sentena houver uma parte lquida e outra ilquida, ao credor lcito promover simultaneamente a execuo daquela e, em autos apartados, a liquidao desta.
15. (OAB/PR 2007.1) Sobre a reforma do ttulo executivo extrajudicial, assinale a alternativa correta.
(A) O ttulo executivo extrajudicial deve apresentar as seguintes caractersticas: certeza, liquidez e exigibilidade.
(B) A primeira modalidade de expropriao a arrematao de bens.
(C) So requisitos de admissibilidade especficos dos embargos execuo: tempestividade e segurana do juzo.
(D) Aconcesso de efeito suspensivo aos embargos opostos por um dos executados no suspende a execuo em relao aos que no embargaram, salvo se o fundamento
lhes for comum.
Gabarito
1. C
2. B
3. C
4. B
5. C
6. B
7. A
8. C
9. C
10. A
11. B
12. D
13. B
14. C
15. D
11
Das Tutelas de Urgncia
Simone Diogo Carvalho Figueiredo
11.1 Introduo
No presente captulo, passamos ao estudo das denominadas tutelas de urgncia, tambm denominadas tutelas provisrias, a includas a tutela antecipada e a
tutela cautelar.
sabido que nosso ordenamento jurdico nos vrios textos legais, precipuamente na Constituio Federal prev direitos sociais, econmicos, jurdicos e
polticos relevantes. No entanto, pouco adianta a previso desses diversos direitos se faltarem mecanismos que faam impor o seu respeito, possibilitando a sua
efetiva aplicao. Assim, encontramos no acesso justia o instrumento garantidor desses direitos. O acesso justia pode, portanto, ser encarado como o
requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico moderno e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas proclamar os direitos
de todos (Cappelletti, 1988, p. 12).
Dessa forma, o acesso justia no significa apenas o direito de o indivduo reclamar, em juzo, leso ou ameaa de leso a direito, mas de obter, de forma
efetiva, um resultado justo s suas pretenses.
Todavia, um dos principais problemas que enfrentamos na busca da efetividade , sem dvida alguma, a morosidade processual, pois impossvel tutelar e
resolver, de forma adequada e efetiva, os conflitos de interesses apresentados, quando a resposta apresentada tardiamente. cedio que a entrega da tutela
definitiva no se d com a rapidez esperada pela parte, e o tempo que decorre entre a petio inicial e a concesso da referida tutela nem sempre compatvel com
a urgncia de determinadas situaes. Basta imaginarmos as situaes que reclamam uma interveno mdica de emergncia ou a necessidade de impedir que o
devedor se desfaa dos nicos bens que poderiam responder por uma eventual condenao ou, ainda, a necessidade de alimentos para a prpria subsistncia.
Nesses e em tantos outros casos, para que no fique comprometida a efetividade da tutela jurisdicional, imperiosa a existncia de tutelas jurisdicionais
diferenciadas, como forma de preservao dos direitos contra os prejuzos advindos pela demora do tempo. Assim que foram criadas as tutelas de urgncia,
que antecipam a realizao do direito (tutela antecipada) ou asseguram a futura realizao desse direito (tutela cautelar).
11.2 Da tutela antecipada
11.2.1 Conceito
Conforme mencionado, para diminuir os males causados em razo da demora do processo, o legislador introduziu em nosso sistema jurdico, no art. 273 do CPC,
o instituto da antecipao da tutela. A tutela antecipada permite que o autor receba, no curso da demanda, parte ou a totalidade do que lhe seria apenas conferido
por ocasio da sentena judicial. Assim, vale dizer, o prprio nome do instituto nos traz a sua compreenso: a tutela antecipada assim porque antecipa a produo
dos efeitos prticos, concretos da sentena.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
1 Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento.
2 No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado.
3 A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A.
4 A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada.
5 Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento.
6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do
processo ajuizado.
11.2.2 Requisitos da tutela antecipada
O art. 273, caput e incisos I e II, revelam quais so os requisitos necessrios para que o juiz conceda a tutela antecipada. Conforme se observa pela leitura da
norma, so requisitos obrigatrios: (a) a prova inequvoca e (b) a verossimilhana da alegao e requisitos alternativos: (i) o receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao e (ii) o abuso de direito ou manifesto propsito protelatrio do ru. Assim, preenchidos os requisitos cumulativos obrigatrios, deve o juiz verificar o
preenchimento de, ao menos, um dos requisitos alternativos.
11.2.2.1 Requisitos obrigatrios
a. Prova inequvoca: para a concesso da tutela antecipada no basta a verso verossmil dos fatos, como tambm a existncia de prova que demonstre o alto
grau de probabilidade da verso apresentada. Trata-se de uma prova contundente, consistente, robusta, capaz de formar a convico do magistrado a respeito
da verossimilhana do direito. Saliente-se que, embora utilize a expresso inequvoca, o legislador no pretende a apresentao de prova plena, que
demonstre certeza acerca do direito alegado, e sim, to somente, prova que demonstre o alto grau de probabilidade.
Importante frisar que, embora seja a regra, a prova inequvoca da verossimilhana da alegao no precisa ser necessariamente documental. Sendo admissvel a
concesso da tutela antecipada em qualquer fase procedimental, nada impede que a prova inequvoca seja, por exemplo, testemunhal.
b. Verossimilhana da alegao: trata-se da demonstrao de que os fatos narrados parecem ser verdadeiros. Afirmao verossmil versa sobre fato com
aparncia de verdadeiro (Bedaque, 2004, p. 796). H uma razovel probabilidade de que os fatos afirmados pelo autor tenham se passado da forma relatada.
Desta feita e, em um primeiro momento, para a concesso da tutela antecipada, imperativo que as alegaes do autor sejam verossmeis, provveis e que
estejam amparadas em prova consistente e idnea.
Imaginemos a situao de um taxista que h pouco tempo adquiriu um veculo zero quilmetro. Logo depois, o referido veculo comea a apresentar uma srie
de problemas no sistema de freios, obrigando-o a levar o automvel, por vrias vezes, a concessionrias autorizadas ou mecnicos particulares. Se, ao propor uma
demanda, ele expuser os referidos fatos e juntar documentos que demonstrem a alegada situao, os dois primeiros requisitos para concesso da tutela antecipada
estaro presentes: verossimilhana da alegao (no improvvel que realmente tenha ele adquirido um veculo com defeito de fabricao) e prova inequvoca
da verossimilhana da alegao (nota fiscal demonstrando que h pouco tempo adquiriu um veculo zero quilmetro, e as ordens de servio das concessionrias ou
mecnicas, demonstrando que o carro apresenta problemas). Veja que no h certeza acerca das suas alegaes, pois, se realmente o veculo apresentava defeito
de fabricao ou se este foi causado por mau uso do veculo ou pela troca indevida de peas, haver necessidade de outras provas (por exemplo, pericial) que
levem o magistrado, por meio de cognio exauriente, a proferir um juzo de certeza.
11.2.2.2 Requisitos alternativos
Alm da demonstrao da verossimilhana da alegao por meio de prova inequvoca, o requerente precisa demonstrar que: (a) h fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao (tutela assecuratria) ou (b) esteja caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru (tutela
punitiva). Na antecipao da tutela assecuratria, antecipam-se os efeitos do provimento final para impedir que, durante o processo, o bem da vida sofra um dano
irreparvel ou de difcil reparao; na antecipao da tutela punitiva, antecipam-se os efeitos do provimento final para apenar aquele que age de m-f.
a. Fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: referido requisito, tpico das tutelas de urgncia, se assemelha ao periculum in mora,
requisito para a tutela cautelar. Trata-se do receio de que, se no for concedida a tutela antecipada, venha a perecer parte ou a totalidade do direito invocado.
Suponhamos que, em decorrncia de um atropelamento, Pedro promova demanda em face de Lucas, para que este custeie o tratamento mdico necessrio. Se
no for concedida a tutela antecipada em favor de Pedro, este no ter a devida recuperao, correndo o risco de ter de suportar graves consequncias. Sem a
antecipao da tutela, o processo tende ineficcia.
b. Abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru: qualquer mau comportamento processual do ru, que possa ser entendido como
abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio, conduzir o magistrado, desde que presentes os requisitos do caput do art. 273, concesso da
tutela antecipada em favor do autor. Trata-se de situao que se aproxima daquelas de litigncia de m-f. Situao clssica a interposio de recursos
manifestamente infundados, apenas para ganhar tempo, por exemplo, interpor embargos de declarao contra decises judiciais claras e precisas. O ru assume
comportamento processual ou extraprocessual com o evidente propsito de retardar a marcha regular do processo, evitando a soluo do conflito de interesses,
o que causa prejuzo no apenas ao autor, como tambm ao Estado, que no consegue se liberar do dever de prestar a funo jurisdicional (Montenegro Filho,
2006, v. III, p. 58-59). Assim, mesmo que no haja urgncia no deferimento da tutela, podendo-se aguardar o fim do processo para entregar parte o bem da
vida pleiteado, se o juiz verificar que a parte est abusando do seu direito de defesa ou que vem lanando mo de meios protelatrios, no intuito de procrastinar o
processo, dever conceder, em benefcio do autor, a tutela antecipada.
Requisitos da tutela antecipada
verossimilhana da alegao obrigatrio
prova inequvoca obrigatrio
receio de dano de difcil ou incerta reparao alternativo
abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio alternativo
11.2.3 Legitimidade para pedir a tutela antecipada
o autor quem detm a legitimidade para formular o pedido de tutela antecipada, pois ele quem apresenta a demanda, formulando pretenso. O ru, em regra,
apenas se defende, resistindo pretenso do autor. No entanto, nas hipteses em que o ru formular pretenso em face do autor (contra-ataque), ser possvel,
tambm, pedir a antecipao da tutela. Assim, desde que presentes os requisitos, pode o magistrado conceder uma tutela antecipada em reconveno ou em
pedido contraposto.
11.2.4 Concesso ex officio
O legislador exige que haja pedido do interessado para que haja a concesso da tutela antecipada, sendo vedada a sua concesso de ofcio. A concesso da tutela
antecipada d-se sob a responsabilidade do beneficirio da tutela, que dever arcar com os prejuzos causados outra parte, caso seja reformada a deciso,
motivo pelo qual preciso que haja requerimento da parte, (...) porque, assim, conscientemente, se coloca em situao em que assume o risco de ter que indenizar
a outra parte, se restar vencida no processo (Didier Junior, 2007, p. 556).
11.2.5 Da necessidade de deciso fundamentada
Primeiramente, cumpre ressaltar que, feito o pedido pela parte interessada, e diante da verificao da existncia dos requisitos autorizadores, o juiz deve deferir a
medida e, na ausncia deles, deve indeferi-la. No h discricionariedade judicial. Na hiptese de conceder a tutela antecipada, deve demonstrar e explicar quais so
e onde esto esses requisitos e, na hiptese de indeferi-la, o que estava ausente. A tutela antecipada, por ser um pronunciamento de cunho decisrio (deciso
interlocutria), deve ser fundamentada, assim como todas as decises judiciais, devendo o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes de seu convencimento.
11.2.6 Perigo de irreversibilidade do provimento antecipado
Trata-se de um pressuposto negativo, ou seja, uma situao que no deve estar presente para que seja possvel a concesso da tutela antecipada. Estabelece o
legislador que, para a concesso da medida, a antecipao dos efeitos no seja irreversvel, isto , que haja possibilidade de retornar situao anterior. possvel
que, em algumas situaes, o prejuzo irreparvel, afirmado por aquele que pleiteia a medida, oponha-se impossibilidade de a situao voltar ao status quo, em
caso de improcedncia da demanda. Assim, o magistrado deve, antes de conceder os efeitos da antecipao da tutela, indagar se possvel retornar situao
anterior (antes da concesso), na eventualidade de no ter o autor direito pretenso. Pretende-se, com isso, coibir abusos no uso da medida, preservando o
adversrio contra excessos na utilizao da medida. Assim, conforme a regra legal, no se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
Todavia, pacfica a doutrina no sentido de que, diante de determinados direitos, para evitar um mal maior, deve a regra ser abrandada. Imagine-se a situao
em que o autor, em fase terminal, pleiteia que o ru seja obrigado a arcar com os custos de uma interveno cirrgica. claro que se ao final da demanda verificar-
se que o ru no tinha tal dever e que a cirurgia no deveria ter-se realizado, haver consequncias de relevo ao ru da demanda, e, por obviedade, no h como
retornar situao anterior, uma vez que o autor j usufruiu de todos os efeitos da tutela antecipada que lhe foi concedida. Trata-se de medida irreversvel. No
entanto, em tais casos, cabe ao juiz ponderar os valores em jogo, valendo-se do princpio da proporcionalidade. No exemplo citado, o valor vida, pertencente ao
autor, possui maior relevo que o interesse do ru, meramente patrimonial. Dessa forma, diante da relevncia de determinados interesses (vida, sade), o magistrado
poder deferir a tutela antecipada, ainda que o provimento seja irreversvel.
Importante: A reversibilidade , tambm, pressuposto necessrio para a concesso da tutela antecipada. Se ausente, o juiz no poder deferi-la. Somente se a prova trouxer, expressamente, que se trata de
direitos vida ou sade que o juiz poder dispensar o requisito da reversibilidade.
11.2.7 Antecipao da tutela na hiptese de pedidos incontroversos
Dispe o CPC que, quando um ou mais pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrarem-se incontroversos, poder a tutela antecipada ser concedida. Dessa
forma, quando o ru citado, -lhe dada a prerrogativa de apresentar defesa ampla, rebatendo todos os pontos alegados pelo autor na petio inicial; apresentar
defesa parcial, deixando de impugnar todos os fatos ou no apresentar defesa alguma, caracterizando-se a revelia.
Assim, se o ru reconhecer a procedncia de um dos pedidos do autor ou se no contestar a demanda (total ou parcialmente), ser lcito ao juiz conceder a
antecipao dos efeitos da tutela ao autor.
Suponhamos que Laura promova ao indenizatria pleiteando a condenao de Jos ao pagamento de danos materiais, equivalentes quantia de R$
20.000,00 (vinte mil reais), e danos morais, a serem arbitrados pelo juiz. Se Jos oferecer contestao impugnando apenas os danos morais, o juiz poder antecipar
a Laura os efeitos acerca dos danos materiais, pois estes restaram incontroversos; ou, tendo Jos reconhecido e aceito a ocorrncia dos danos materiais, mas
apenas no montante de R$ 5.000,00, a tutela antecipada poder ser concedida no valor respectivo, pois somente se tornou controversa a quantia excedente.
11.2.8 Momento para concesso da tutela antecipada
A tutela antecipada pode ser requerida e concedida a qualquer momento do processo, no havendo limite temporal.
Assim, pode ser concedida a tutela antecipada liminarmente, ou seja, sem a oitiva do ru. Se o autor demonstrar, j na petio inicial, os requisitos necessrios
autorizadores da medida, bem como que h o risco de ocorrncia de dano antes da citao do ru, dever o juiz conceder a antecipao dos efeitos da tutela
inaudita altera parte.
Tambm possvel a concesso da tutela antecipada em sede de sentena. Embora possa parecer redundante conceder uma tutela antecipada quando a prpria
sentena j reconheceu a pretenso da parte, tal providncia pode se mostrar til. Sabe-se que, a teor do que dispe o art. 520, caput, do CPC, o recurso de
apelao, em regra, recebido no efeito suspensivo, o que impede a sentena de produzir os seus efeitos. Se o magistrado, no entanto, conceder a tutela
antecipada no bojo da sentena, a eventual apelao ser recebida apenas no efeito devolutivo, autorizando, dessa forma, a sua execuo provisria.
E, por fim, pode ser que a antecipao da tutela tenha seus requisitos preenchidos apenas na fase recursal, depois da prolao da sentena. Nesse caso, a parte
deve requerer a tutela antecipada ao prprio Tribunal, para que seja apreciado pelo rgo responsvel pelo julgamento do recurso (relator ou Presidente do
Tribunal). Se deferida a medida, a sentena recorrida passar imediatamente a produzir efeitos, ainda que pendente de recurso.
11.2.9 Revogao e modificao da medida
Tratando-se de medida provisria, a tutela antecipada pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo, desde que por deciso motivada do juiz.
Assim, por exemplo, o autor requer, de forma antecipada, a retirada do seu nome dos cadastros de restrio ao crdito, afirmando e provando que pagou a
dvida que tinha com o ru. O juiz, analisando o pedido, concede a medida antecipatria. Se o ru, todavia, ao contestar a demanda, provar que o recibo
apresentado pelo autor refere-se a outra dvida, e no quela que ensejou a negativao, o juiz dever revogar a tutela antecipada concedida, determinando que o
nome do autor retorne ao cadastro dos rgos de crdito.
11.2.10 Efetivao da tutela antecipada
Admitida a antecipao, o cumprimento da medida se d nos prprios autos, independente de processo autnomo, devendo ser utilizados mecanismos que
produzam o resultado prtico necessrio para evitar a leso.
11.2.11 Fungibilidade do pedido de tutela antecipada em medida cautelar
Na hiptese de o autor promover ao de conhecimento com pedido de tutela antecipada, quando seria hiptese de pedido de tutela cautelar (em ao cautelar),
poder o magistrado conhecer do pedido como se estivesse diante de uma cautelar incidental, desde que presentes os seus requisitos (fumus boni iuris e
periculum in mora). Assim, tendo o autor feito pedido de tutela antecipada em ao de conhecimento, quando o correto seria uma tutela cautelar, em vez de o juiz
deixar de conhecer da pretenso em razo do equvoco, permite a lei a aplicao da fungibilidade entre as medidas, para fins de deferimento do pedido, como se a
pretenso tivesse sido formulada no mbito de uma cautelar incidental.
11.3 Das cautelares
11.3.1 Conceito
A atividade jurisdicional pode ser de conhecimento, executiva ou cautelar. A atividade de conhecimento tem por objeto o reconhecimento de um direito e a
aplicao das consequncias decorrentes desse reconhecimento; a atividade executiva visa satisfao de um direito consubstanciado em ttulo executivo, e a
atividade cautelar visa prolao de uma sentena que resguarde, acautele provisoriamente eventual direito, pendente de discusso em ao de conhecimento, ou
de execuo, ou que assegure sua eficcia. O objetivo da ao cautelar no satisfazer a pretenso, e sim viabilizar a sua satisfao. Assim, o processo cautelar
autnomo e contencioso (como o de cognio e o de execuo), mas exerce funo auxiliar e subsidiria, dirigindo-se no sentido de garantir o resultado que se
espera do processo principal (conhecimento ou execuo).
11.3.2 Caractersticas do processo cautelar
a. Preventividade: a tutela cautelar tem funo fundamentalmente preventiva, pois visa evitar a ocorrncia de um dano irreparvel ou de difcil reparao. Da a
denominao cautelar.
b. Autonomia: o processo cautelar autnomo, assim como o so o processo de conhecimento e o processo de execuo. Em razo da sua autonomia, deve
iniciar-se por petio inicial, ser realizada citao, receber sentena que desafia apelao e haver condenao do vencido s custas e honorrios advocatcios
(Nery Junior; Nery, 2006, p. 796). As finalidades do processo cautelar e do processo principal so sempre distintas, j que, na cautelar, no se poder postular
a satisfao de uma pretenso.
c. Instrumentalidade: o processo cautelar o meio pelo qual se procura resguardar o bom resultado do processo final. As medidas cautelares no tm um fim
em si mesmas, j que toda sua eficcia opera em relao a outras providncias que ho de advir em outro processo (Theodoro Jnior, 2004, v. II, p. 364). O
processo cautelar, quando assegura o resultado prtico de outro processo, quer cognitivo, quer executivo, no se presta a si mesmo, servindo e tutelando outro
processo. Conforme o ilustre jurista italiano Piero Calamandrei, as medidas cautelares tm instrumentalidade ao quadrado, pois so instrumento do instrumento.
d. Urgncia: a tutela cautelar uma das espcies das denominadas tutelas de urgncia, entre as quais se inclui tambm a tutela antecipada. Dessa forma, s
se fala em cautelar quando h uma situao de perigo, ameaando a pretenso.
e. Sumariedade da cognio: uma das caractersticas fundamentais do processo cautelar a sumariedade da cognio. O juiz deve contentar-se com a
aparncia do direito invocado: o fumus boni iuris. No se pode exigir, ante a urgncia, a prova inequvoca da existncia do direito alegado, nem a existncia do
perigo.
f. Provisoriedade: a eficcia da tutela cautelar temporria e provisria, devendo perdurar por tempo limitado, at que o processo final chegue concluso,
quando, ento, o provimento cautelar ser substitudo pela concesso da tutela definitiva pretenso, obtida com a prolao da sentena de mrito, no processo
de conhecimento, ou a satisfao definitiva do credor, no processo de execuo.
g. Revogabilidade: as medidas cautelares podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas, persistindo apenas enquanto perdurarem as condies que
ensejaram a sua concesso.
h. Fungibilidade: nas aes cautelares, o juiz pode determinar as medidas de ofcio, conceder medidas no especificadas na lei e conceder medida diversa
daquela que foi pleiteada pelo requerente.
11.3.3 Incidncia da ao cautelar
A medida cautelar tem por fim proteger uma coisa, uma pessoa ou prova.
A cautela relativa a coisas procura impedir que a parte transfira, destrua, desvie ou grave os bens sobre os quais a futura execuo poder recair; ou visa
assegurar o status quo, sem outro propsito que o de evitar inovaes na situao dos bens litigiosos, em prejuzo da utilidade e eficincia da prestao
jurisdicional (exemplos: sequestro, arresto, depsito etc.). Quanto s medidas cautelares sobre pessoas, o perigo que se intenta evitar refere-se prpria pessoa,
dizendo respeito sua segurana e tranquilidade (exemplos: afastamento de cnjuge do lar conjugal, guarda provisria de menores ou incapazes etc.). Medidas
cautelares sobre provas so as que visam a garantir ao processo meios de convencimento em risco de desaparecimento e sem os quais o ideal de busca da verdade
para realizar a justa composio da lide poderia ficar prejudicado (exemplos: vistorias e inquiries ad perpetuam rei memoriam etc.) (Theodoro Jnior, 2004, p.
58).
11.3.4 Requisitos para concesso das providncias cautelares
Alm dos requisitos exigidos aos processos em geral (condies da ao e pressupostos processuais), a cautelar exige dois requisitos especficos: o periculum in
mora e o fumus boni iuris.
a. Periculum in mora: para a obteno da tutela cautelar, a parte tem o dever de demonstrar uma situao de perigo, que possa vir a ocasionar um dano
irreparvel ou de difcil reparao, que impea que a pretenso principal (ou final) no se realize concretamente. Entre os problemas que a demasiada delonga
dos processos pode acarretar est o risco (perigo) da perda da eficcia da tutela principal, de conhecimento ou execuo. Exatamente por isso que se busca,
por meio das cautelares, uma soluo mais clere, mesmo que provisria, pois a providncia de urgncia poder afastar o perigo da demora, at que se obtenha
um provimento jurisdicional definitivo (Destefenni, 2006, v. 3, p. 20).
b. Fumus boni iuris: j vimos que a tutela cautelar decretada em razo da necessidade de assegurar eficcia e utilidade ao provimento do processo principal.
Dessa forma, no h como o magistrado emitir juzo de certeza sobre a pretenso do processo principal (prejulgando o mrito da causa principal), motivo pelo
qual no se exige do requerente, para a obteno da tutela preventiva, que haja comprovao da existncia do seu direito. O fumus boni iuris corresponde
probabilidade (possibilidade) de xito na demanda, de forma que basta parte a simples demonstrao da verossimilhana (aparncia de um direito; provvel
existncia de um direito). (...) a mera possibilidade do direito que se invoca basta como fundamento da ao, sendo, em sede cautelar, irrelevante a prova
irretorquvel e incontroversa do direito alegado pelo postulante (SILVA, 1992, p. 121-122).
Preenchidos esses requisitos, a parte tem direito tutela cautelar.
11.3.5 Cautelares satisfativas
As impropriamente denominadas cautelares satisfativas foram substitudas pela instituio da tutela antecipada (art. 273) e das aes de tutelas especficas
(arts. 461 e 461-A), no havendo mais espao para as medidas cautelares autnomas com natureza satisfativa, uma vez que a satisfatividade incompatvel com a
cautelaridade. As cautelares visam a assegurar o resultado til do processo de conhecimento ou de execuo e, portanto, no satisfazem. Se a medida for
satisfativa, no ser cautelar. Assim, pelo critrio da natureza, as medidas judiciais classificam-se em cautelares e satisfativas. As satisfativas proporcionam a entrega
do prprio bem da vida, enquanto as cautelares asseguram o resultado til do provimento jurisdicional final.
11.3.6 Tutela cautelar x tutela antecipada
Verificada situao em que haja ameaa de leso, faz-se necessria uma tutela de urgncia. Tanto a tutela cautelar (CPC, arts. 796 e ss.) quanto a tutela antecipada
(CPC, art. 273) so espcies do gnero tutelas de urgncia, mas no se confundem. Na demanda que apresenta pedido de tutela antecipada, defere-se ao
autor parte ou todo do objeto da prpria sentena final. Confere-se ao autor o prprio direito (ou parcela do direito) almejado, mediante prova inequvoca da
verossimilhana da alegao e do fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (ou do manifesto propsito protelatrio do ru), com ntido carter
satisfativo. Na ao cautelar, no se defere ao autor parte ou a totalidade do direito perseguido na demanda principal, e sim apenas a resposta jurisdicional que
assegure o resultado til do processo principal, protegendo o bem ou o direito a ser disputado pelas partes na ao futura (principal).
Exemplo de tutela cautelar: pretenso do autor de que seja tomado o depoimento de uma testemunha (a nica), em regime de urgncia, que seria trazida a juzo
em ao de conhecimento (ao de reparao de danos, decorrente de acidente de veculo), que ameaa falecer em razo de doena terminal. Nesse caso, o autor
no pretende obter a condenao do ru ao pagamento da indenizao, apenas garantir prova que lhe ser til no processo principal.
Exemplo de tutela antecipada: a pretenso do autor, vtima de acidente de veculos, de obter provimento judicial que imponha ao ru a obrigao de efetivar o
pagamento do tratamento mdico necessrio, antes do julgamento definitivo da demanda, pois em razo da urgncia, o autor no pode aguardar sentena final.
Finalidade Natureza
Tutela cautelar Assegurar o resultado til do processo principal (assegura a pretenso) Preventiva (assecuratria)
Tutela antecipada Antecipa, provisoriamente, os efeitos da prpria soluo definitiva no processo principal (realiza de imediato a pretenso) Satisfativa
11.3.7 Do poder geral de cautela
A doutrina costuma classificar as medidas cautelares em nominadas ou tpicas e inominadas ou atpicas. As providncias nominadas ou tpicas esto prefixadas
pelo Cdigo de maneira especfica, de modo que, para as situaes reguladas, a parte poder postular aquele provimento cautelar expressamente preestabelecido
(arresto, sequestro, produo antecipada de provas etc.). No entanto, certo que, a qualquer momento, podem surgir situaes que reclamem a necessidade de a
parte solicitar do magistrado providncias acautelatrias que no esto previstas no CPC ou em qualquer outro diploma legal. E, nesses casos, em funo do seu
poder geral de cautela, poder o juiz deferi-las.
O CPC, no art. 798, dispe que, alm dos procedimentos cautelares especficos, expressamente regulados no Cdigo, o juiz poder determinar as medidas
provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil
reparao. Referido dispositivo consagra a existncia do denominado poder geral de cautela, que se fundamenta porque no poderia o legislador prever todas
as hipteses em que os bens jurdicos envolvidos no processo fiquem em perigo de dano e muito menos todas as medidas possveis para evitar que esse dano
ocorra (Greco Filho, 2006, p. 169).
Dessa forma, o poder geral de cautela, consagrado pelo legislador, tem a finalidade de atender novas situaes, no previstas pelo legislador, mas que merecem
proteo. Assim, toda providncia cautelar inominada ou atpica deve estar fundamentada no poder cautelar geral do juiz. So exemplos de medidas cautelares
atpicas a sustao de protesto e o exerccio provisrio de servido de passagem.
11.3.8 Concesso ex officio de medidas cautelares
Ao contrrio da tutela antecipada, que implica necessariamente o requerimento da parte, as medidas cautelares podem ser determinadas de ofcio pelo juiz, ou seja,
para evitar a ocorrncia de danos, pode o magistrado conceder a providncia cautelar, mesmo sem requerimento da parte ou interessado. A atuao oficiosa do
juiz encontra fundamento legal no art. 797 do CPC, que autoriza o juiz, em casos excepcionais, a ordenar medidas cautelares sem a audincia das partes, isto ,
sem prvia manifestao do requerente ou do requerido.
Frise-se que o juiz no pode instaurar, de ofcio, um processo cautelar. O que lhe permitido ordenar providncias cautelares, quando j est instaurado um
processo principal, por exemplo, determinar, de ofcio, a alienao de um bem, objeto de um processo, que est na iminncia de se deteriorar.
11.3.9 Do procedimento cautelar comum
O CPC disciplina o processo cautelar em dois captulos. O primeiro captulo (Das disposies gerais) trata do denominado procedimento cautelar comum,
enquanto o segundo captulo ocupa-se dos procedimentos nominados (Procedimentos cautelares especficos). O procedimento cautelar comum deve ser aplicado
s aes cautelares inominadas e, naquilo que no for incompatvel, s cautelares nominadas.
O processo cautelar, como todo e qualquer processo, deve se iniciar com a apresentao da petio inicial e terminar com a prolao de uma sentena de
mrito. No entanto, como sua finalidade apenas assecuratria, o processo cautelar sumrio, ou seja, no h cognio exauriente, motivo pelo qual, ao proferir a
sentena, o juiz no estar emitindo juzo de certeza (julgamento definitivo).
11.3.9.1 Petio inicial (art. 801 do CPC)
Alm dos requisitos previstos nos arts. 282 e 283 do CPC, estabelece o legislador que o requerente, ao pleitear a medida cautelar, em petio escrita, dever
indicar: I a autoridade judiciria a que for dirigida; II o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III a lide e seu
fundamento; IV a exposio sumria do direito ameaado e o receio de leso (fumus boni iuris e periculum in mora); V as provas que sero produzidas.
Importante ressaltar que o requisito III (a lide e seu fundamento) refere-se necessidade da indicao da lide principal, ou seja, preciso mencionar qual ser a
ao principal a ser proposta e seu fundamento. Dessa feita, resta evidente que o referido requisito somente ter incidncia se a ao cautelar for preparatria, pois,
se for incidental, a ao principal j estar em curso e, portanto, dispensada a indicao. Assim, ao propor ao cautelar de sustao de protesto, deve o
requerente indicar que, no prazo legal, promover, por exemplo, ao declaratria de inexigibilidade do ttulo (lide principal). A referncia ao principal da
essncia da cautelar preparatria, e a sua ausncia torna a petio inicial inepta.
11.3.9.2 Competncia (art. 800 do CPC)
H duas regras sobre competncia para a ao cautelar, uma quando a ao cautelar for incidental e outra quando for preparatria.
Se a ao cautelar for incidental, deve ser proposta perante o juzo no qual tramita a ao principal de conhecimento ou de execuo (distribuio por
dependncia). Se a ao principal j est no Tribunal, em virtude, por exemplo, de um recurso de apelao, a medida cautelar dever ser proposta perante o
respectivo Tribunal, e no no juzo de origem. Trata-se de regra de competncia funcional, portanto de natureza absoluta.
Importante: Se a ao principal j se encontra no Tribunal, em virtude de recurso, a medida cautelar ter de ser proposta perante o respectivo Tribunal, que, nesse caso, ter competncia originria para
apreci-la. Se, no entanto, houve a interposio de agravo de instrumento, mas a ao principal mantm-se com o juzo de primeira instncia, a competncia para a ao cautelar do juzo a quo, pois este
continua cumprindo o ofcio jurisdicional sobre a lide.
No caso de medidas preparatrias, a ao cautelar deve ser proposta para o juzo que ser competente para conhecer da ao principal. Assim, se o juzo
competente para conhecer da ao de divrcio (ao principal) o juzo do foro em que reside a mulher, neste deve ser proposta a eventual cautelar de separao
de corpos.
11.3.9.3 Concesso de liminar cautelar e contracautela
As medidas cautelares so providncias urgentes, tomadas a requerimento da parte, e que, geralmente, importam restries de direitos e imposio de deveres
(Theodoro Jnior, 2000, p. 139). Justamente por ser medida de natureza urgente, permitida a concesso da cautelar liminarmente, obtendo-se prvia e
antecipadamente aquilo que somente se obteria ao final, quando da prolao da sentena. Saliente-se que a expresso liminar indica apenas o momento
processual em que a medida pode ser concedida. Assim, quando o autor formula pedido de liminar, est pleiteando que a medida cautelar lhe seja concedida
previamente.
A medida liminar cautelar pode ser concedida: (i) antes da citao do ru; (ii) depois da citao do ru.
- Medida inaudita altera parte: a concesso da medida cautelar antes da citao do ru deve ficar reservada s hipteses excepcionais e de extrema urgncia,
em que se verifique que a citao possa impulsionar o requerido prtica de atos que tornem ineficaz a medida pleiteada.
Nessas situaes, se o autor trouxer, com sua petio inicial, elementos suficientes que a justifique, o juiz poder conceder imediatamente a medida solicitada.
Se, todavia, entender o juiz serem insuficientes os elementos trazidos com a petio inicial, poder, antes de apreciar o pedido, designar audincia de justificao
prvia, para que o autor produza outras provas destinadas a convenc-lo da necessidade da medida. Saliente-se que essa audincia de justificao prvia
designada aps o recebimento da petio inicial, mas antes da citao do ru. Desse modo, a medida liminar cautelar inaudita altera parte poder ser concedida
com ou sem justificao prvia.
Concedida a cautelar sem a oitiva da parte contrria, ou seja, sem ter sido analisada sob a gide do contraditrio, ela no pode servir de arrimo sentena do
processo cautelar. Se a medida for executada e, mais tarde, restar verificado que a plausibilidade do direito invocado na inicial no existia, o legislador impe ao
requerente a responsabilidade objetiva pela reparao dos prejuzos eventualmente causados ao requerido. Assim, para, desde j, ficar garantido o juzo de
maneira que seja possvel eventual fixao de indenizao em favor do requerido, o magistrado poder impor ao requerente, para que lhe seja concedida a medida
sem a oitiva do ru, a prestao de cauo real ou fidejussria (contracautela). de notar que se trata de faculdade do juiz. Quando a providncia cautelar
apresenta-se com alto grau de probabilidade de justeza, a contracautela merece ser dispensada, sob pena de indevido impedimento ou dificuldade de acesso do
requerente ordem jurdica justa (Garrido de Paula, 2004, p. 2245).
- Medida liminar com audincia da parte contrria: se o juiz verificar que a citao do ru no implica risco de ineficcia da medida, dever, antes de decidir
pela concesso da liminar, ouvi-lo, garantindo o contraditrio.
11.3.9.4 Eficcia da deciso
J foi dito que a medida cautelar tem por finalidade assegurar o resultado til do processo principal. Essa eficcia aquela suficiente e necessria a obstar os
efeitos danosos da demora (Greco Filho, 2006, p. 176). Assim, as medidas cautelares, desde que no tenham sido revogadas ou modificadas, conservam sua
eficcia na pendncia do processo principal, mesmo que haja a suspenso do processo (CPC, art. 807 e pargrafo nico).
No entanto, cessar a eficcia da medida cautelar se a parte no a executar no prazo de 30 dias, a contar da concesso. Assim, por exemplo, concedida a
cautelar de arresto dos bens do requerido, deve o requerente providenciar o recolhimento das custas de diligncia do oficial de justia, providenciar cpias para
instruo do mandado etc. Se, por inrcia do requerente, a medida no for executada em 30 dias, ela perder a sua eficcia.
Executada a medida e tratando-se de cautelares preparatrias, o requerente ter 30 dias para propor a ao principal. Sendo esta promovida, a eficcia
perdurar enquanto a ao principal estiver pendente. Se, no entanto, a ao principal no for proposta nesse prazo, a medida cautelar caducar e,
consequentemente, perder sua eficcia. O prazo de 30 dias, a contar da efetivao da medida, para a propositura da ao principal decadencial e improrrogvel.
Assim, cessados os seus efeitos, defeso parte propor nova ao cautelar, repetindo o mesmo pedido, salvo por novo fundamento.
E, por fim, cessam os efeitos da medida cautelar se, por qualquer motivo, o juiz declarar extinto o processo principal.
Perda da eficcia da medida cautelar
a) revogao ou modificao da medida;
b) se no for executada em 30 dias da sua concesso;
c) quando preparatria, se no for proposta a ao principal em 30 dias da efetivao da medida;
d) se o processo principal for extinto.
11.3.9.5 Citao e contestao
Recebida a petio inicial, concedida ou no a liminar, o requerido ser citado para contestar o pedido em cinco dias. O prazo comea a correr da data da juntada
aos autos do mandado de citao ou do aviso de recebimento, conforme tenha sido a citao, por mandado ou pelo correio. Se a medida cautelar for concedida
antes da citao do ru, o prazo comear a fluir da data da execuo da medida, desde que dela tenha conhecimento o requerido. Ao contestar o pedido, o
requerido poder indicar as provas que pretende produzir (CPC, art. 802). O requerido poder, tambm, apresentar exceo de incompetncia, impedimento ou
suspeio. No se admite, no procedimento cautelar, a formulao de reconveno. Se o ru no contestar o pedido, presumir-se-o verdadeiros os fatos alegados
pelo requerente, devendo o juiz decidir em cinco dias. Se o requerido contestar e havendo necessidade de produo de prova oral, o juiz designar audincia de
instruo e julgamento.
11.3.9.6 Sentena
Por tratar-se de procedimento autnomo, o processo cautelar dever ser encerrado com uma sentena que reconhea a procedncia ou a improcedncia do
pedido, ou que lhe declare a extino por algum dos motivos legais.
Como a ao cautelar visa apenas assegurar o resultado de um processo principal, no resolvendo a lide de forma definitiva entre as partes, a sentena nela
proferida no faz coisa julgada material, motivo pelo qual possvel a repropositura da demanda cautelar. A improcedncia de uma ao cautelar no impede que
a mesma parte, em outra oportunidade, com novos elementos de convico, naturalmente, venha novamente postular a tutela preventiva que antes lhe foi negada.
No lhe ser, in casu, oponvel a exceo de coisa julgada (Theodoro Jnior, 2000, p. 160). Por esse motivo, o art. 810 do CPC estatui que: O indeferimento
da medida no obsta a que a parte intente a ao [principal], nem influi no julgamento desta.... H uma nica exceo a essa regra, ou seja, uma nica situao em
que o julgamento da cautelar impedir a propositura da ao principal: quando o juiz reconhecer, desde logo, a decadncia ou a prescrio do direito do autor.
Nessa hiptese, a sentena cautelar ter fora de coisa julgada material.
11.4 Das cautelares nominadas
11.4.1 Do arresto
O arresto pode ser conceituado como medida cautelar, cujo objetivo apreender judicialmente bens indeterminados do devedor como meio de garantia para uma
futura execuo por quantia certa. O arresto retira do dono a eficcia do poder de dispor do bem, sem que ele perca a propriedade.
Desse modo, o arresto uma medida preventiva, em que os bens arrestados ficaro depositados at que se cumpra a prestao jurisdicional que a medida
garante. No sendo cumprida, o arresto converter-se- em penhora.
No se deve confundir o arresto cautelar com o arresto executivo. Enquanto o arresto executivo um incidente no processo de execuo, o arresto cautelar
uma ao cautelar autnoma.
O arresto s pode recair sobre bens penhorveis, uma vez que, como j visto, a garantia do arresto visa a resguardar o patrimnio do devedor para futura
execuo, com a consequente converso em penhora.
11.4.1.1 Requisitos essenciais para a concesso do arresto (art. 814 do CPC)
I A prova literal da dvida lquida e certa, ou seja, prova documentada de dvida lquida e certa, por exemplo, um contrato que aponte o valor da dvida em
quantia certa, uma nota promissria ainda no vencida.
Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de concesso de arresto, a sentena lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando o
devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que possa converter-se em dinheiro.
A doutrina admite, tambm, para fins de prova da dvida, a sentena homologatria de transao, alm das sentenas penal condenatria e arbitral.
Deve-se observar que o arresto pode ser incidente ou preparatrio de ao de execuo ou de ao de conhecimento. Dessa forma, mesmo no existindo uma
sentena transitada em julgado, o arresto pode ser concedido.
II A prova documental ou a justificao de algum dos casos mencionados no art. 813 do CPC.
As situaes previstas no art. 813 e que justificam o arresto so:
I quando o devedor, sem domiclio certo, intenta ausentar-se (sem deixar bens suficientes para a garantia do dbito) ou alienar os bens que possui (sem deixar
bens suficientes para a garantia do dbito), ou ainda deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado;
II quando o devedor, que tem domiclio:
a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente (sem deixar bens suficientes para a garantia do dbito);
b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens que possui; contrai ou tenta contrair dvidas extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de
terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a fim de frustrar a execuo ou lesar os credores;
III quando o devedor, que possui bens de raiz (bens imveis), intenta alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficar com algum ou alguns, livres e
desembargados, equivalentes s dvidas;
IV nos demais casos expressos em lei.
11.4.1.2 Procedimento: o procedimento do arresto est em consonncia com o procedimento comum das aes cautelares
A justificao prvia poder, se o juiz entender necessrio, ser realizada em segredo de justia e de plano, reduzindo-se a termo o depoimento das testemunhas.
Poder o juiz, entretanto, conceder o arresto, independentemente de justificao prvia: a) quando for requerido pela Unio, Estado ou Municpio, nos casos
previstos em lei; b) se o credor prestar cauo, ou seja, se garantir os eventuais prejuzos que possam advir ao requerido.
Expedindo-se o mandado de arresto, o oficial de justia, encarregado da diligncia, dever dirigir-se ao local onde se encontre o bem a ser arrestado, a fim de
apreend-lo, lavrando-se o respectivo auto de arresto.
O oficial de justia poder, no havendo determinao em contrrio, depositar o bem arrestado em mos do prprio demandado na ao de arresto.
Segundo a natureza do bem arrestado, poder haver maior ou menor complexidade nas funes de guarda e conservao confiadas a seu depositrio.
O procedimento do arresto est em consonncia com o procedimento comum das aes cautelares.
11.4.1.3 Da suspenso da execuo do arresto
De acordo com o art. 819 do CPC, fica suspensa a execuo do arresto em duas situaes:
1. quando o requerido, intimado da efetivao do arresto, pagar ou depositar a importncia da dvida em juzo, mais os honorrios de advogado que o juiz
arbitrar, e custas;
2. quando o requerido, em substituio ao bem arrestado, der fiador idneo ou prestar cauo para garantir a dvida, honorrios do advogado do requerente e
custas.
11.4.1.4 Da cessao da medida
O arresto cessar, extinguindo-se a obrigao:
1. pelo pagamento;
2. pela novao;
3. pela transao.
11.4.1.5 Converso em penhora
Julgada procedente a ao principal, o arresto, que era garantia da dvida do crdito, resolve-se em penhora, prosseguindo-se com a execuo.
11.4.2 Do sequestro
O sequestro tem por finalidade proteger uma futura execuo para entrega de coisa certa.
A medida cautelar de sequestro aproxima-se do arresto no sentido de garantir o xito do processo principal, mas com ele no se confunde, porque pressupe
controvrsia em torno da prpria coisa, objeto dele. Assim, enquanto o arresto deve incidir sobre os bens de propriedade do requerido, quaisquer que sejam eles,
o sequestro deve incidir sobre um bem determinado, devidamente caracterizado pelo requerente.
11.4.2.1 Hipteses de cabimento
De acordo com o art. 822 do CPC, o juiz, a requerimento da parte, pode decretar o sequestro:
I de bens mveis, semoventes ou imveis, quando for disputada sua propriedade ou posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes;
II dos frutos e rendimentos do imvel, reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena, ainda sujeita a recurso, dissip-los;
III dos bens do casal, nas aes de separao judicial, divrcio e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando;
IV nos demais casos expressos em lei.
11.4.2.2 Do depsito dos bens sequestrados
Efetivada a apreenso da coisa litigiosa, preciso guard-la em mos de um depositrio, retirando-a da disposio dos interessados. Caber a nomeao do
depositrio da coisa ao juiz.
O depsito poder ser feito a pessoa indicada, de comum acordo, pelas partes ou, at mesmo, a uma delas, desde que preste cauo idnea, oferecendo
garantias de que a coisa no sofrer qualquer perigo, dano ou perecimento.
Uma vez nomeado e assumido o compromisso, o depositrio receber a coisa apreendida para guard-la, at que se decida a questo no processo principal.
Se houver resistncia da parte que tem a coisa em seu poder, o juiz poder, quando de sua apreenso, a requerimento da parte interessada, requisitar fora
policial.
Aplica-se, ao sequestro, no que couber, o que o CPC estatui acerca do arresto.
Tanto o arresto quanto o sequestro visam garantir o xito do processo principal. Todavia, no arresto, procura-se assegurar prestao de valor pecunirio do que devido
ao credor (apreenso de quaisquer bens), e, no sequestro, procura-se assegurar prestao especfica (apreenso de bens especficos).
11.4.3 Da cauo
Cauo a garantia do adimplemento da obrigao, consistente na apresentao em juzo de bens suficientes ou na nomeao de fiador idneo.
A cauo pode ser de duas formas: real ou fidejussria. A cauo real quando a garantia recai sobre bens, e fidejussria quando recai sobre a pessoa que
presta a garantia.
11.4.3.1 Objeto da cauo
Em regra, a lei determina a espcie de cauo que se deve exigir do obrigado a prest-la. No entanto, quando a lei no determinar a espcie de cauo, esta
poder ser prestada mediante depsito em dinheiro, papis de crdito (notas promissrias, letras de cmbio etc.), ttulos da Unio ou dos Estados (ttulos da dvida
pblica), pedras e metais preciosos, hipoteca, penhor e fiana.
A cauo pode ser prestada pelo prprio interessado ou por terceiro (CPC, art. 828).
11.4.3.2 Do procedimento
A parte obrigada a prestar cauo ter de requer-la ao juiz da causa, pleiteando a citao da pessoa a favor de quem tiver de ser prestada, indicando na petio
inicial:
I o valor a caucionar; II o modo pelo qual a cauo vai ser prestada (se fiana, quem o fiador, se hipoteca, qual o imvel); III a estimativa dos bens; IV
a prova da suficincia da cauo (o valor caucionado garante o principal e os acessrios do que se pede na ao principal) ou da idoneidade do fiador.
O requerido ser citado para, no prazo de cinco dias, aceitar a cauo indicada ou contestar o pedido (art. 831 do CPC).
Se o requerido aceitar a cauo oferecida ou no contestar a medida, ou se a matria for somente de direito, ou, ainda, sendo de direito e de fato j no houver
necessidade de outra prova, o juiz proferir imediatamente a sentena.
Caso o pedido seja contestado, o juiz designar audincia de instruo e julgamento.
O pedido de cauo tambm poder ser feito pela parte que tem direito garantia, requerendo a citao da outra para que preste a cauo. Se o requerido, no
prazo de cinco dias, prest-la e o requerente aceit-la, o juiz julgar imediatamente a questo. Se no prestar a cauo, ficar sujeito sano que o contrato ou a
lei cominar para a falta.
11.4.3.3 Da sentena
De acordo com o art. 834 do CPC, julgando procedente o pedido, o juiz determinar a cauo que deva ser prestada e assinar o prazo em que o obrigado
dever faz-lo, cumprindo-se as diligncias que forem determinadas.
Se o requerido no cumprir a sentena no prazo estabelecido, o juiz declarar no prestada a cauo; se for requerente o obrigado a prest-la e se for
requerente o beneficirio dela, declarar no prestada a cauo e efetivar a sano que o contrato ou a lei estipulou.
11.4.3.4 Autor residente fora ou ausente do Brasil
O autor, nacional ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da demanda, prestar, nas aes que intentar, cauo suficiente s
custas e honorrios de advogado da parte contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que lhes assegurem o pagamento.
Logicamente, essa cauo ser dispensada se o autor da demanda possuir bens imveis situados no Brasil de valor suficiente para garantir o pagamento das
despesas resultantes do processo.
Tambm no se exigir a cauo: I na execuo fundada em ttulo extrajudicial; II na reconveno.
11.4.3.5 Reforo da cauo
Verificando-se no curso do processo que se desfalcou a garantia (cauo), poder o interessado exigir reforo da cauo (por exemplo, na hiptese da
desvalorizao de um imvel). Na petio inicial, o requerente justificar o pedido, indicando a depreciao do bem dado em garantia e a importncia do reforo
que pretende obter para complementar a cauo prestada anteriormente.
Julgando procedente o pedido, o juiz assinar prazo para que o obrigado reforce a cauo. No sendo cumprida a sentena, cessaro os efeitos da cauo
prestada.
11.4.4 Da busca e apreenso
A busca e apreenso um procedimento cautelar especfico, destinado busca e posterior apreenso de pessoas ou de coisas.
O art. 839 do CPC estabelece que o juiz pode decretar a busca e apreenso de pessoas ou de coisas. Trata-se, pois, de medida constritiva a ser decretada,
tendo pessoas e coisas por objeto. Visa procura (busca) de coisa ou pessoa, que se encontra em poder de algum para apreend-la, retirando-a da posse de
quem a detm.
11.4.4.1 Procedimento
As aes de busca e apreenso seguem o procedimento das aes cautelares, exceto a busca e apreenso do bem objeto de alienao fiduciria.
Assim, na petio inicial, o requerente expor as razes justificativas da medida e da cincia de estar a pessoa ou a coisa no lugar designado.
De acordo com o art. 841, sendo indispensvel, a justificao prvia far-se- em segredo de justia, o que, em regra, ocorre quando se trata de menor de
idade.
Provado quanto baste o alegado, expedir-se- o mandado de busca e apreenso, que dever conter: I a indicao da casa ou do lugar em que deve efetuar-se
a diligncia; II a descrio da pessoa ou da coisa procurada e o destino a lhe dar; III a assinatura do juiz, de quem emanar a ordem.
O mandado, uma vez expedido, ser entregue e cumprido por dois oficiais de justia, um dos quais o ler ao morador, intimando-o a abrir as portas. No
atendidos, os oficiais de justia arrombaro as portas externas, bem como as internas e quaisquer mveis onde presumam que esteja oculta a pessoa ou a coisa
procurada. Os oficiais de justia far-se-o acompanhar de duas testemunhas.
Tratando-se de direito autoral ou direito conexo do artista, intrprete ou executante, produtores de fonogramas e organismos de radiodifuso, o juiz designar,
para acompanhar os oficiais de justia, dois peritos, aos quais incumbir confirmar a ocorrncia da violao antes de ser efetivada a apreenso. Finda a diligncia,
os oficiais de justia lavraro o auto circunstanciado, assinando-o com as testemunhas.
11.4.5 Da exibio
A doutrina reconhece trs tipos de pedido de exibio: a) a exibio como objeto de ao principal autnoma; b) a exibio cautelar preparatria; e c) a exibio
incidental probatria.
da segunda exibio de documento cautelar preparatria que tratam os arts. 844 e 845. Sua finalidade a constatao de um fato sobre a coisa com
interesse probatrio futuro ou para ensejar a propositura de outra ao principal.
Tem lugar a exibio cautelar como procedimento preparatrio:
I de coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer;
II de documento prprio ou comum, em poder de cointeressado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda
como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios;
III da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei, como o Cdigo Comercial e a Lei de Sociedades
Annimas. Em princpio, o exame de livros comerciais fica limitado s transaes entre litigantes, mas pode ser total nos casos expressos em lei, como na
liquidao de sociedade.
O procedimento da exibio cautelar obedece ao procedimento da exibio incidental probatria, previstos nos arts. 355 a 363 e 381 e 392 do CPC.
A despeito de o Cdigo considerar a exibio cautelar como procedimento preparatrio, admissvel a medida em carter incidental se a exibio for
necessria depois de proposta a ao, mas antes da fase instrutria.
11.4.6 Da produo antecipada de prova
A cautelar de produo antecipada de prova tem por finalidade assegurar determinada prova, que pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de
testemunhas ou exame pericial.
Note-se que no feito juzo algum de valorao da prova antecipada em sua produo. O que se assegura a produo da prova, que pode perecer. O juzo
de valorao feito no processo principal.
Assim, por exemplo, se uma testemunha estiver gravemente enferma ou prestes a se ausentar do Pas, a parte interessada pode requerer que seu depoimento seja
tomado antecipadamente.
11.4.6.1 Procedimento
Em conformidade com o art. 847 do CPC, far-se- o interrogatrio da parte ou a inquirio das testemunhas antes da propositura da ao, ou na pendncia desta,
mas antes da audincia de instruo: I se tiver de se ausentar; II se, por motivo de idade ou de molstia grave, houver justo receio de que, na poca da prova,
j no exista ou esteja impossibilitada de depor.
O requerente justificar sumariamente a necessidade da antecipao e mencionar, com preciso, os fatos sobre os quais h de recair a prova. Tratando-se de
inquirio de testemunhas, sero intimados os interessados a comparecer audincia em que prestar o depoimento.
Havendo fundado receio de que venha a se tornar impossvel ou muito difcil a verificao de certos fatos na pendncia da ao, admissvel o exame pericial.
A prova pericial realizar-se- conforme o disposto nos arts. 420 a 439 do CPC, que cuidam da prova pericial.
Tomado o depoimento ou feito exame pericial, os autos permanecero em cartrio, sendo lcito solicitar as certides que quiserem aos interessados.
Importante: Por no se tratar de medida restritiva de direitos, a produo antecipada de provas no se sujeita ao prazo do art. 806. Assim, o no ajuizamento da demanda principal no prazo de 30 dias,
contados da efetivao da medida, no produz a cessao da eficcia da medida.
11.4.7 Dos alimentos provisionais
Os alimentos provisionais, preparatrios ou na pendncia da ao principal, tm por finalidade prover o sustento da parte durante a pendncia de determinadas
aes, da serem chamados tambm de in litem, abrangendo, inclusive, as despesas da demanda.
De acordo com o art. 852 do CPC, lcito pedir alimentos provisionais quando a ao principal for: a) ao de separao judicial (antigo desquite), de anulao
de casamento, desde que estejam separados os cnjuges ou se pea a separao de corpos; b) ao de alimentos, desde o despacho da inicial; e c) outra ao
prevista em lei, como a ao de investigao de paternidade (Lei n. 11. 8.560, de 29.12.1992, art. 7) e a ao de alimentos de filho havido fora do casamento;
nesses casos, a partir da sentena de primeiro grau, se esta lhes for favorvel, embora haja recurso.
11.4.7.1 Procedimento
Na petio inicial, dever o requerente expor as suas necessidades e as possibilidades do alimentante, podendo pedir, liminarmente, o arbitramento de uma
mensalidade para a sua mantena, que pode ser concedida sem audincia da parte contrria. Com ou sem a liminar, o requerido ser citado, nos termos do
procedimento geral cautelar.
O pedido de alimentos provisionais processa-se sempre em primeiro grau de jurisdio, ainda que o processo principal j se encontre no Tribunal.
certo que a parte necessitada poder valer-se da ao de alimentos, prevista em legislao especial (Lei n. 5.478/68), requerendo ao juiz a fixao dos
denominados alimentos provisrios. No entanto, para se valer da respectiva ao de rito especial, h a exigncia de apresentao de prova pr-constituda do
dever de prestar os alimentos.
No havendo, ainda, prova pr-constituda do respectivo dever, a parte necessitada poder pleitear, por meio de ao cautelar, alimentos provisionais. Assim,
por exemplo, aquele que assiste ao desfazimento de unio estvel havida com outrem poder utilizar-se da ao cautelar de alimentos provisionais para obter o
deferimento de liminar que garanta a sua subsistncia at que a sentena, a ser proferida na ao principal, reconhea a existncia da unio estvel. Se j houver
sentena reconhecendo o respectivo vnculo, a parte poder utilizar a ao de alimentos, de rito especial, requerendo a fixao dos alimentos provisrios.
A lei especial de alimentos, para os casos que adotam o seu processo especial, que so os de alimentos fundados em relao jurdica documentada, possibilita a
fixao liminar de alimentos provisrios, que atuam como antecipao dos definitivos. Ambos, os provisrios e os provisionais, so inacumulveis e reciprocamente
excludentes.
11.4.8 Do arrolamento de bens
O arrolamento cautelar de bens, que no se confunde com o arrolamento espcie de inventrio, a documentao da existncia e estado de bens, sempre que
houver fundado receio de extravio ou de dissipao, com o depsito em mos de pessoa da confiana do juzo.
Pode requerer o arrolamento todo aquele que tem interesse na conservao dos bens de maneira global, podendo ser medida preparatria de outra cautelar, por
exemplo, o sequestro ou medidas de conservao. O credor, que, de regra, no tem interesse global sobre os bens, s pode requerer o arrolamento nos casos em
que tenha lugar a arrecadao de herana, seja porque jacente, seja porque se decretou a insolvncia do esplio do devedor.
11.4.8.1 Procedimento
Na petio inicial, o requerente expor: 1) o seu direito aos bens; e 2) os fatos em que funda o receio de extravio ou de dissipao.
Produzidas as provas em justificao prvia, o juiz, convencendo-se de que o interesse do requerente corre srio risco, deferir a medida, nomeando o
depositrio dos bens. O possuidor ou detentor dos bens ser ouvido se a audincia no comprometer a finalidade da medida.
O depositrio lavrar auto, descrevendo minuciosamente todos os bens e registrando qualquer ocorrncia que tenha interesse para sua conservao. No sendo
possvel efetuar, desde logo, o arrolamento ou conclu-lo no dia em que foi iniciado, apor-se-o selos nas portas da casa ou nos mveis em que estejam os bens,
continuando a diligncia no dia em que for designado.
O arrolamento tem finalidade documental, mas tambm pode ser constritivo em face do possuidor ou detentor, da estar sujeito ao prazo de caducidade do art.
806. Se o arrolamento no tiver efeito constritivo, porque suficiente a descrio dos bens para evitar sua dissipao, ele deixa de restringir direitos e, portanto,
no est sujeito ao mesmo prazo.
11.4.9 Da justificao
A justificao a audincia de testemunhas com a finalidade de demonstrar a existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem
carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular.
Essa medida no tipicamente cautelar, porque a sua finalidade a de constituio de prova sem que haja a vinculao necessria a um processo principal. No
, como tambm a produo antecipada de prova, constritiva de direitos, mas dela se distingue, porque a produo antecipada de prova a prpria prova do
processo principal e deve ser colhida em contraditrio para que ali possa valer. J a justificao, apesar de, ressalvados os casos legais, impor tambm a citao
dos interessados, faz a documentao probatria unilateralmente, de modo que o seu valor ser discutido e contrariado quando e se for apresentada. A justificao
apenas atesta que as testemunhas compareceram e declararam o que consta do termo perante o juiz. O contedo de suas declaraes ser totalmente examinado
pela autoridade ou pelo juiz a quem for apresentada.
Procedimento: os interessados so citados para acompanhar os depoimentos, podendo contraditar as testemunhas, reinquiri-las e manifestar-se sobre
documentos eventualmente juntados, tudo isso com a finalidade de garantir a regularidade da produo dos depoimentos, sem se comprometer quanto ao contedo
da prova.
Em se tratando de justificao para ser apresentada perante autoridade administrativa, pela prpria essncia da justificao, a autoridade no est obrigada a,
em face dela, tomar qualquer deciso em favor do requerente, podendo aguardar o processo contencioso para ser compelida a tal.
Quando os interessados no puderem ser citados pessoalmente, ou porque so incertos ou porque esto em lugar incerto, intervir, no procedimento da
justificao, o Ministrio Pblico, para fiscalizar a colheita do depoimento testemunhal.
No processo de justificao no se admite defesa, contrariedade ou mesmo recurso.
O juiz julga a final por sentena, que no se pronuncia sobre o mrito da causa, limitando-se a verificar se foram observadas as formalidades legais.
Encerrada a justificao, os autos sero entregues ao requerente, independentemente de traslado, decorridas 48 horas da deciso.
11.4.10 Dos protestos, notificaes e interpelaes
Os protestos, notificaes e interpelaes so manifestaes formais de comunicao de vontade, a fim de prevenir responsabilidades e eliminar a possibilidade
futura de alegao de desconhecimento. So procedimentos sem ao e sem processo.
Tais manifestaes formais no tm carter constritivo de direitos, visando apenas tornar pblico que algum fez determinada manifestao. Elas no tm outra
consequncia jurdica a no ser o conhecimento incontestvel da manifestao de algum. Se essa manifestao tem relevncia ou no, ser decidido na ao
competente, se houver.
Note-se que essas medidas no possibilitam que se obste algum negcio jurdico ou que o torne nulo ou ineficaz. Assim, por exemplo, uma cautelar de protesto
contra alienao de bens no impede a venda dos bens ou a torna ineficaz, apenas torna inequvoco que algum (aquele que faz o protesto) est em desacordo com
a referida alienao e que alega (simplesmente alega) ter direitos sobre eles ou direito de anular a alienao. Aquele que recebe o protesto passa, a partir de ento,
a ter conhecimento inequvoco dessa manifestao, no podendo futuramente alegar seu desconhecimento. No entanto, seus bens no ficam inalienveis, nem sob
presuno de fraude se forem alienados.
certo que a legislao civil, por vezes, condiciona o exerccio de certas aes notificao prvia do ru. Nesses casos, a notificao condio do exerccio
da ao prevista. A notificao judicialmente feita, na forma dos arts. 867 e ss. do Cdigo de Processo Civil, tem por efeito, tambm, a interrupo da prescrio e
a constituio do devedor em mora nas obrigaes sem prazo assinado. Ento, aquele que quiser prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de
seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer protesto por escrito, em petio dirigida ao juiz e requerer dele que se intime a quem de
direito.
Na petio, o requerente expor os fatos e os fundamentos do protesto, podendo o juiz indeferi-lo quando o requerente no demonstrar legtimo interesse, e o
protesto, dando causa a dvidas ou incertezas, possa impedir, em virtude da dvida, a formao de contrato ou a realizao de negcio lcito. Esse o prejuzo de
fato que o terceiro pode sofrer pela realizao do protesto e que pode levar ao indeferimento pelo juiz. No procedimento estudado, no cabe defesa nem
contraprotesto nos autos, mas o interessado pode levar ao conhecimento do juiz as circunstncias que propiciariam o seu indeferimento. Em separado, o requerido
pode tambm formular contraprotesto em procedimento distinto.
Se a pessoa contra a qual se formula o protesto no for encontrada para receb-lo pessoalmente, far-se- a intimao por editais; ou tambm se a demora da
intimao pessoal puder prejudicar os efeitos da interpelao ou do protesto e, finalmente, se for para conhecimento do pblico em geral e a publicidade seja
essencial a que ele alcance os seus fins.
Se o protesto especificamente contra a alienao de bens, o juiz pode ouvir, em trs dias, aquele contra quem foi ele dirigido, desde que lhe parea haver, no
pedido, ato emulativo, tentativa de extorso ou qualquer fim ilcito, decidindo, em seguida, sobre o pedido de publicao de editais. Independentemente da iniciativa
do juiz de mandar ouvir o interessado, como se disse, ele pode ingressar nos autos e apresentar suas razes.
Feita a intimao, ordenar o juiz que, pagas as custas e decorridas 48 horas, sejam os autos entregues parte, independentemente de traslado.
11.4.11 Da homologao do penhor legal
O penhor uma garantia real sobre coisa mvel. H dois tipos de penhor a considerar: aquele que decorre da lei, independentemente da vontade das partes, e o
convencional, que resulta da conveno das partes. Cuida a cautelar do penhor que decorre da lei, como nos casos previstos no art. 1.467 do Cdigo Civil.
Na petio inicial, instruda com a conta pormenorizada que justifica o crdito, a tabela de preos e outros elementos relativos despesa, bem como com
relao dos objetos retidos, o credor pedir a citao do devedor para, em 24 horas, pagar ou alegar defesa.
A defesa s pode consistir em: nulidade do processo, extino da obrigao ou no estar a dvida compreendida entre aquelas previstas em lei ou no estarem
os bens sujeitos ao penhor legal.
Estando suficientemente provado o pedido, o juiz poder homologar de plano o penhor legal ou decidir aps a defesa. No caso de homologar o penhor, os
autos sero entregues em 48 horas ao requerente, independentemente de traslado, salvo se tiver sido requerida a certido pela outra parte, quando dever aguardar
a expedio desta. Se o juiz entender procedente a defesa, no homologar o penhor e o objeto retido ser entregue ao devedor, ressalvando que o credor cobre a
dvida por ao prpria (de conhecimento).
11.4.12 Da posse em nome do nascituro
A lei resguarda, desde a concepo, os direitos do nascituro. A mulher que, para poder exerc-los ou garanti-los, quiser provar o seu estado de gravidez requerer
ao juiz que, ouvido o Ministrio Pblico, mande examin-la por mdico de sua nomeao.
O requerimento dever ser instrudo com a certido de bito da pessoa de quem o nascituro sucessor ou que a futura me diz que sucessor.
Essa providncia cautelar tem por finalidade a constatao da gravidez e no prejulga de forma alguma a paternidade, que tem de ser objeto de ao autnoma.
Verifica-se, apenas, que existe um nascituro, cabendo futura me a proteo de seus direitos, inclusive quanto declarao de paternidade, que pode estar
incerta.
Ser dispensado o exame se os herdeiros do falecido aceitarem a declarao da requerente quanto gravidez, mas a falta de exame em nada prejudica os
direitos do nascituro.
Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos do nascituro, no se podendo mais
discutir o fato da gravidez, apenas.
Se, por acaso, a requerente no puder exercer o poder familiar por exemplo, se incapaz , o juiz nomear curador ao nascituro.
11.4.13 Do atentado
O atentado o processo cautelar que tem por finalidade recompor a situao de fato alterada indevidamente por uma das partes.
Comete atentado parte quem, no curso do processo:
I viola penhora, arresto, sequestro ou imisso na posse;
II prossegue em obra embargada;
III pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato (art. 879).
O inciso I relata violaes diretas a ordens ou medidas judiciais. A penhora a medida executiva de apreenso de bens que inicia o processo de satisfao do
credor de quantia certa; o arresto a apreenso cautelar de bens para garantia de futura execuo por quantia; o sequestro a apreenso da coisa litigiosa; e a
imisso na posse a medida executiva de entrega de coisa certa, imvel. A violao de busca e apreenso e o depsito tambm caracterizam o atentado, na
frmula genrica do inciso III.
O inciso II refere-se ao embargo na ao de nunciao de obra nova (arts. 934 e ss.), que prev o embargo liminar da obra realizada com violao dos direitos
de vizinhana. O atentado descumpre o embargo e, portanto, a ordem judicial.
O inciso III genrico e abrange qualquer alterao da situao de fato, praticada de maneira ilegal. So ilegais quaisquer alteraes da situao de fato em
descumprimento ordem judicial ou que possam levar o juiz a erro.
O atentado tem finalidade processual, ou seja, a) a de documentar a violao; b) a de impor ao agente a ordem de restabelecimento do estado anterior; c) a de
impor proibio ao ru (do atentado) de falar nos autos principais at a purgao do atentado (que o cumprimento da ordem de reposio das coisas no estado
anterior).
A apurao da responsabilidade criminal do atentado ser feita em procedimento prprio, fora do sistema processual civil.
O atentado deve ser suscitado em petio, autuada em apenso, adotado o procedimento cautelar geral, e ser julgada pelo juiz de primeiro grau ainda que esta
se encontre no Tribunal.
Julgada procedente a ao, alm de ordenar o restabelecimento da situao anterior, o juiz determinar a proibio de o ru do atentado falar nos autos at sua
purgao. Se for o caso, ou seja, se for o autor da ao principal que cometeu o atentado e este incompatvel com o andamento do processo, o juiz determinar a
suspenso da causa principal. Essa suspenso no indefinida ou indeterminada; durar at que, cumpridos os prazos determinados pelo juiz, ou se purgue o
atentado ou surja situao incompatvel com o prosseguimento da ao. Nesse caso, ou a ao principal ser extinta sem julgamento do mrito por falta de
pressuposto de desenvolvimento regular (quando o autor que cometeu atentado), ou prosseguir revelia do ru, proibido de falar nos autos para no purgar o
atentado.
A sentena que julga procedente o incidente pode, tambm, condenar o ru a ressarcir as perdas e danos parte lesada em consequncia do atentado. Nessa
parte (condenao em perdas e danos), a sentena definitiva, faz coisa julgada e pode ser executada como ttulo judicial.
11.4.14 Do protesto e apreenso de ttulos
Os arts. 882 a 887 tratam de duas medidas de natureza substancialmente diferentes: o protesto de ttulos e a apreenso de ttulos.
O protesto no processo cautelar, e sim medida administrativa extrajudicial, regulada em lei prpria: a lei cambial, a lei de duplicatas, a lei de falncias, cada
uma delas estabelecendo os requisitos do ttulo a ser protestado. A finalidade desse protesto caracterizar o no pagamento, e seu efeito varia segundo o ttulo
protestado e sua regulamentao legal. No entanto, o protesto do ttulo deve ser feito, extrajudicialmente, perante o oficial cartorrio competente, que intimar o
devedor, por carta registrada ou entregando-lhe, em mos, o aviso do protesto. Faz-se a intimao por edital se o devedor no for encontrado na comarca ou
quando se tratar de pessoa desconhecida ou incerta. Somente se houver dvida ou dificuldade tomada do protesto ou entrega do respectivo instrumento que a
parte poder reclamar ao juiz. Nesse caso, ouvido o oficial, o juiz proferir sentena, que ser transcrita no instrumento de protesto ou de negativa do protesto.
A segunda medida a de apreenso de ttulo no restitudo ou sonegado pelo emitente, sacado ou aceitante. Trata-se de medida relacionada com a formao e
integrao do ttulo cambial, pois, por vezes, a formao e o aperfeioamento de um ttulo pode depender da participao de vrias pessoas: sacador, emitente,
sacado, aceitante. A no devoluo do ttulo por aquele que deveria praticar algum ato cambial ilegal e permite que o prejudicado pea a apreenso do ttulo. O
pedido de apreenso feito em processo cautelar, preparatrio da futura execuo ou cobrana do crdito.
O art. 885 do CPC dispe que se o portador comprovar que houve a entrega do ttulo para aceite ou pagamento e o possuidor se recusa a devolv-lo, o juiz
pode decretar-lhe a priso. No entanto frise-se que, conforme pacfica doutrina, essa priso, a despeito de regulada no Cdigo de Processo Civil, no compatvel
com o sistema constitucional vigente. Assim, a apreenso do ttulo, por ordem judicial, continua admissvel, mas sem a cominao de priso civil.
11.4.15 De outras medidas provisionais
Alm das medidas cautelares j examinadas e especificadas na lei, existem outras que pode o juiz determinar que se realizem antes ou na pendncia da lide
principal, por fora do seu poder geral de cautela. Essas medidas esto enumeradas, exemplificativamente, no art. 888. So elas:
I obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida;
II a entrega de bens de uso pessoal do cnjuge e dos filhos;
III a posse provisria dos filhos, nos casos de desquite ou anulao de casamento;
IV o afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra a vontade dos pais;
V o depsito de menores ou incapazes castigados imoderadamente por seus pais, tutores ou curadores, ou por eles induzidos prtica de atos contrrios lei
ou moral;
VI o afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal;
VII a guarda e a educao dos filhos, regulado o direito de visita;
VIII a interdio ou a demolio de prdio para resguardar a sade, a segurana ou outro interesse pblico.
Para a concesso dessas medidas, observar-se- o procedimento geral dos arts. 801 a 803, bem como as demais regras gerais do processo cautelar: admite-se
a concesso de liminar; devem elas estar vinculadas a processo principal definitivo; tm prazo de 30 dias de caducidade para a propositura da principal, quando
preventivas etc.
Questes
1. (OAB/FGV 2010.2) As medidas cautelares esto expressamente previstas no CPC como forma de instrumentalizar a tutela, tendo natureza
eminentemente acessria.
Assinale a alternativa que apresente uma regra que disciplina a concesso das medidas cautelares.
(A) O juiz, como regra, deve deferir medidas cautelares sem prvia audincia do requerido.
(B) O direito brasileiro admite apenas medidas cautelares incidentais, sendo vedado o uso de medidas prvias.
(C) Interposto recurso nos autos principais, fica vedado o requerimento de cautelares.
(D) Salvo deciso em contrrio, a cautelar conserva sua eficcia mesmo durante o perodo de suspenso do processo principal.
2. (OAB/FGV 2010.3) Nos autos de ao indenizatria ajuizada por Alfredo em face de Thales, prolatada sentena de procedncia do pleito autoral,
condenando o ru ao pagamento de determinada quantia em dinheiro. Ainda na pendncia do julgamento da apelao interposta contra a sentena,
Alfredo constata que Thales est adotando uma srie de providncias destinadas a alienar todos os seus bens, o que poder frustrar o cumprimento
da sentena, caso esta seja confirmada pelo tribunal.
A medida cautelar especfica que dever ser requerida por Alfredo o(a)
(A) justificao.
(B) sequestro.
(C) arresto.
(D) produo antecipada de provas.
3. (OAB/SC 2006.3) De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta.
(A) O procedimento cautelar pode ser instaurado somente antes do curso do processo principal e deste sempre dependente.
(B) A tutela antecipada no poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parte deles, mostrar-se incontroverso.
(C) O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de cinco dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir.
(D) O procedimento cautelar de sequestro tem lugar quando o devedor, que tem domiclio, ausenta-se ou tenta ausentar-se furtivamente.
4. (OAB/SC 2006.2) Antes do ajuizamento de ao de execuo para entrega de coisa incerta contra devedor solvente, com domiclio certo e que no
est ausente, fundada em ttulo executivo extrajudicial do tipo Cdula de Produto Rural CPR, o exequente teve conhecimento de que o executado
guardou o produto rural, coberto pela referida CPR, em armazm de terceiro e destinou tal produto para revenda a uma outra parte. A medida
judicial adequada para proteger os interesses do credor :
(A) ao cautelar de manuteno de posse, preparatria da ao de execuo;
(B) ao cautelar de busca e apreenso, preparatria da ao de execuo;
(C) ao cautelar de arresto, preparatria da ao de execuo;
(D) ao cautelar de sequestro, preparatria da ao de execuo.
5. (OAB/DF 2005.3) Nas questes de Direito Processual Civil, assinale a alternativa que contm afirmao, no todo ou em parte, incorreta.
(A) Cabe parte propor a ao no prazo de trinta dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio e a deciso
concessiva da liminar conservar sua eficcia durante o processo principal, podendo, a qualquer tempo, ser modificada ou revogada.
(B) O arresto tem lugar quando o devedor, que tem domiclio, ausenta-se ou tenta se ausentar furtivamente, e o atentado quando a parte pratica inovao ilegal no estado de
fato.
(C) Aexibio judicial tem lugar, como procedimento principal, quando versar sob coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em
conhecer, mas no cabe de coisa de terceiro em poder de inventariante, testamenteiro e depositrio.
(D) O arrolamento de bens pode ser requerido por todo aquele que tem interesse na conservao, sempre que h fundado receio de extravio ou de dissipao dos bens.
6. (OAB/DF 2005.1) Relativamente s tutelas de urgncia,
(A) o risco da tardividade e o risco da infrutuosidade no foram considerados fatores de discrmen para a regulao da tutela antecipada e da tutela cautelar;
(B) a antecipao de tutela pode se basear num juzo de evidncia e no num risco de tardividade;
(C) cessa a eficcia da medida liminar se o requerente no propuser a ao principal no prazo prescricional de 30 (trinta) dias, contado da data de sua efetivao, se tiver sido
concedida em procedimento preparatrio;
(D) na tutela cautelar, regra geral, a cognio do magistrado no exauriente.
7. (OAB/GO 2006.3) O processo cautelar visa assegurar ou proteger um bem da vida em discusso ou a ser discutido, em processo de conhecimento
ou de execuo. Tendo em conta a doutrina, a jurisprudncia e as normas processuais, marque a alternativa correta.
(A) O processo cautelar pode ser preparatrio, mas no incidental, ao processo de conhecimento.
(B) Interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao Tribunal.
(C) Ao juiz no dado o poder de conceder medida cautelar dspar daquelas previstas expressamente na lei.
(D) Em qualquer caso, mesmo sem expressa autorizao legal, pode o juiz determinar medidas cautelares sem a audincia das partes.
8. (CESPE 2009.1) Acerca do processo cautelar, assinale a opo correta de acordo com a legislao processual civil.
(A) No se admite, no procedimento cautelar, qualquer das espcies de interveno de terceiros.
(B) No procedimento cautelar, exige-se a cognio exauriente do alegado.
(C) Para a concesso de medida cautelar, no se exige prova inequvoca do direito invocado.
(D) A medida cautelar no faz coisa julgada material, ainda que o juiz acolha alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor.
9. (OAB/MG Ago./2008) Sobre o processo cautelar, aponte a alternativa incorreta.
(A) Para o deferimento da medida liminar faz-se necessria a produo de prova inequvoca aliada verossimilhana das alegaes do requerente.
(B) O prazo para oferecimento de contestao o de 5 dias.
(C) O no ajuizamento da ao principal no prazo de 30 dias da efetivao da liminar impe o trmino da eficcia da medida de urgncia, deferida em ao cautelar
preparatria.
(D) Poder ser preparatrio de uma ao de execuo.
10. (OAB/MT 2005.3) Assinale a alternativa verdadeira.
(A) Adeciso pela qual o juiz acolhe a alegao de prescrio ou de decadncia na medida cautelar produz coisa julgada material, projetando seus efeitos sobre o processo
dito principal.
(B) Cabe parte promover a ao dita principal, no prazo de trinta dias, contados da data da propositura da ao cautelar preparatria.
(C) Como regra, o juiz pode conceder tutela antecipada de mrito, quando preenchidos os requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora.
(D) Cessada a eficcia da medida cautelar, porque a ao dita principal no foi intentada no prazo de trinta dias, a parte pode livremente repropor a ao cautelar.
11. (OAB/MT 2005.2) Segundo o Cdigo de Processo Civil, o juiz pode conceder tutela antecipada por abuso do direito de defesa ou manifesto
propsito protelatrio do ru, mesmo quando no exista:
(A) requerimento;
(B) verossimilhana da alegao;
(C) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;
(D) reversibilidade do provimento antecipado.
12. (OAB/MG 2005.2) Sobre as medidas cautelares, correto afirmar, exceto:
(A) interposto recurso de apelao contra sentena proferida na ao principal, a medida cautelar, como regra, deve ser requerida perante o juzo monocrtico;
(B) pode o juiz conceder a medida cautelar liminarmente ou aps a justificao prvia, sem oitiva do requerido, quando verificar que este, citado, poder torn-la ineficaz;
(C) o requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 05 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir;
(D) podem ser substitudas, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la
integralmente.
13. (OAB/MG 2007.I) Pedro Paulo prope ao do processo de conhecimento, em face de Valter Vilas Boas, pedindo para que seja reconhecida sua
propriedade sobre o rebanho de gado que se encontra na fazenda do ru. Ocorre que, ainda antes de realizada a audincia de instruo, chega ao
conhecimento do Autor que a fazenda foi abandonada pelo Ru.
Assinale a alternativa que apresenta uma soluo vlida para a questo suscitada.
(A) O autor no tem meios de afastar o risco, mas lhe ser garantido o direito de indenizao em caso de perecimento dos bens.
(B) O autor poder requerer, em carter liminar, a penhora dos semoventes.
(C) O autor poder propor ao cautelar incidental de arresto.
(D) O autor poder propor ao cautelar incidental de sequestro.
14. (OAB/MG 2007.I) Assinale a opo incorreta.
(A) O processo cautelar poder ser antecedente ou incidental, mas sempre dependente do processo principal.
(B) A medida cautelar poder ser requerida diretamente ao Tribunal, caso o processo encontre-se em fase de recurso.
(C) lcito ao juiz conceder a medida cautelar inaudita altera parte, quando a inquirio do ru puder torn-la ineficaz, caso em que dever determinar que o requerente preste
cauo.
(D) As medidas cautelares antecedentes, em regra, tm sua eficcia cessada, quando no executadas dentro de 30 (trinta) dias.
15. (OAB/SP 122) Cornlia e Flvio so casados e esto em processo de separao litigiosa. Flvio, irritado com o comportamento da mulher, resolveu destruir
todos os bens comuns do casal que esto em sua posse. Cornlia, visando impedir esse proceder e salvaguardar os ditos bens, dever mover ao cautelar
incidental de:
(A) busca e apreenso;
(B) sequestro;
(C) arresto;
(D) separao de corpos.
16. (OAB/SP 122) Vincio aciona Tibrio e, na inicial, pede tutela antecipada. Se o juiz entender descaber antecipao de tutela, mas sim de pedido
cautelar, poder:
(A) deferir a medida, desde que satisfeitos os requisitos da antecipao de tutela;
(B) deferir a medida, desde que presentes os requisitos da tutela cautelar;
(C) indeferir a medida, sob o argumento de que a legislao vigente no permite a concesso de medidas cautelares incidentais a demandas cognitivas;
(D) indeferir a medida, porquanto no se admite a fungibilidade entre os pedidos cautelar e de antecipao.
17. (OAB/SP 128) No processo cautelar:
(A) o ru est obrigado a se defender ante a natureza de urgncia da medida e a possibilidade de sempre se atingir a esfera patrimonial e pessoal do requerido;
(B) no cabe ao cautelar contra o Poder Pblico;
(C) o requerido ter o prazo de cinco dias para se defender, salvo se a medida pleiteada for de arresto e sequestro, caso em que o prazo contado em dobro;
(D) a citao induz os efeitos previstos no CPC e interromper o prazo prescricional da pretenso a ser futuramente deduzida, desde que requerida como medida preparatria,
devendo obrigatoriamente preceder propositura da ao principal.
18. (OAB/SP 129) Analise as proposies quanto medida cautelar de produo antecipada de provas:
I procedimento cautelar que consiste em assegurar certa prova, antes do momento adequado de sua produo, que corre o risco de no se concretizar ante a
possibilidade de seu perecimento;
II o objeto da ao pode ser quaisquer fatos ou circunstncias que tenham importncia para a soluo da lide;
III por ser medida cautelar, exige uma situao de emergncia para que seja deferida, sem o que no ser deferida;
IV legitimado para promover a ao pode ser o autor, o ru ou terceiro que tenha interesse jurdico, motivo pelo qual prescinde do requisito do fumus boni iuris, ganhando
maior destaque o receio de leso.
correto afirmar que:
(A) somente as afirmativas I e IV esto corretas;
(B) somente as afirmativas I, II e IV esto corretas;
(C) esto incorretas as afirmativas II e III;
(D) todas as afirmativas esto corretas.
19. (OAB/SP 130) Airton, portador de determinada molstia, precisa urgentemente sofrer uma interveno cirrgica, sendo que o seguro sade est
se negando a cobrir as despesas. Como advogado da parte, qual atitude tomaria?
(A) Ajuizaria um processo de execuo, j que o contrato celebrado entre as partes um ttulo executivo extrajudicial.
(B) Impetraria um mandado de segurana, j que o seguro sade est violando o direito expresso no contrato.
(C) Pediria uma tutela de urgncia, seja como tutela antecipada ou medida cautelar.
(D) Ajuizaria uma declaratria incidental.
20. (OAB/SP 131) O arresto uma das demandas cautelares tpicas, prevista nos arts. 813 a 821 do Cdigo de Processo Civil, sendo cabvel:
(A) quando o oficial de justia, no localizando o executado para proceder citao, encontra bens suficientes para garantir a execuo;
(B) quando o devedor sem domiclio certo deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado;
(C) quando lhes foi disputada a propriedade ou a posse, havendo fundado receio de danificao;
(D) quando houver fundado receio de extravio ou de dissipao de bens.
21. (OAB/PR 2007.2) Sobre o processo cautelar, assinale a alternativa correta.
(A) Para a concesso do arresto no essencial a prova da dvida lquida e certa.
(B) O juiz pode decretar a busca e apreenso de pessoas ou de coisas.
(C) No se admite a produo antecipada de provas para obter interrogatrio da parte.
(D) A cauo somente pode ser prestada pela parte interessada.
Gabarito
1. D
2. C
3. C
4. B
5. C
6. C
7. B
8. C
9. A
10. A
11. C
12. A
13. D
14. C
15. B
16. B
17. A
18. D
19. C
20. B
21. B
12
Dos Procedimentos Especiais de Jurisdio Contenciosa e Voluntria
Simone Diogo Carvalho Figueiredo
12.1 Introduo
O Cdigo de Processo Civil divide os procedimentos especiais em dois ttulos: (a) procedimento de jurisdio contenciosa; e (b) procedimento de jurisdio
voluntria. Trata-se de procedimentos especiais porque apresentam peculiaridades em relao ao procedimento comum ordinrio, que decorrem da natureza da
causa.
12.2 Dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa
12.2.1 Ao de consignao em pagamento conceito
Sabemos que, para que o devedor se libere de uma obrigao de dar coisa ou de pagar quantia, faz-se necessrio o seu cumprimento: entregando a coisa devida ou
efetivando o respectivo pagamento. No entanto, por razes diversas, pode acontecer de o devedor encontrar dificuldades para cumprir a sua obrigao. Nessas
situaes, o legislador permite que ele consigne o pagamento, como forma de exonerar-se da obrigao. A consignao em pagamento , portanto, o meio indicado
para que o terceiro ou o devedor de uma obrigao de dar coisa ou de pagar quantia obtenha a quitao e a consequente liberao da obrigao.
As hipteses que autorizam o devedor a efetuar a consignao em pagamento so:
a. Se o credor no puder ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento ou dar quitao na devida forma;
b. Se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos;
c. Se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
d. Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
e. Se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
O pagamento em consignao consiste no depsito, judicial ou extrajudicial, da quantia ou coisa devida, o qual, sendo aceito pelo credor ou reconhecido como
vlido e suficiente pelo juiz, extinguir a obrigao, liberando o devedor.
12.2.1.1 Consignao extrajudicial
Dispe o art. 890, 1, do CPC que: Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da quantia devida, em
estabelecimento bancrio oficial, onde houver, situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por carta com aviso de
recepo, assinado o prazo de 10 (dez) dias para a manifestao de recusa.
Dessa forma, o devedor (ou terceiro), optando pela consignao extrajudicial, dever comparecer perante um estabelecimento bancrio oficial, solicitando que
seja aberta uma conta corrente, indicando a pessoa do credor e seu endereo, para que este seja notificado, com aviso de recebimento, a fim de que manifeste sua
recusa no prazo de 10 (dez) dias.
Com o recebimento da notificao, abrem-se para o credor as seguintes possibilidades:
a. Comparecer perante o estabelecimento bancrio e efetuar o levantamento da quantia ou coisa ofertada pelo devedor (ou terceiro): nesse caso,
houve aceitao expressa por parte do credor, o que importa a extino da obrigao;
b. No comparecer, nem apresentar sua recusa no prazo de dez dias, quedando-se inerte: nesse caso, houve aceitao tcita por parte do credor, o que
importa extino da obrigao;
c. Apresentar os motivos, por escrito, da sua recusa no prazo de dez dias: nesse caso, o devedor no estar liberado da sua obrigao.
Se o credor apresentar, expressamente, os motivos da recusa em levantar a quantia ou a coisa, dever o devedor (ou terceiro), no prazo de 30 dias, promover
ao de consignao em pagamento na via judicial. Nesse caso, no haver necessidade de que seja realizado novo depsito aps o ingresso da ao, devendo o
devedor (ou terceiro) juntar, na sua petio inicial, o comprovante de depsito, realizado junto ao estabelecimento bancrio oficial.
Se a ao no for proposta em 30 dias, contados da manifestao da recusa, o depsito extrajudicial ficar sem efeito. Note-se que tal fato no impede o
devedor (ou terceiro) de promover a ao de consignao aps os 30 dias, mas, nesse caso, o devedor dever providenciar novo depsito (depsito judicial).
12.2.1.2 Consignao judicial
Tendo sido manifestada a recusa do credor em resposta oferta extrajudicial, ou preferindo o depsito no mbito judicial, o devedor (ou terceiro) dever promover
a ao de consignao em pagamento.
12.2.1.3 Competncia
A ao de consignao em pagamento dever ser proposta no lugar do pagamento. Assim, se a obrigao for quesvel (qurable), dever a consignao ser
proposta no domiclio do devedor; se for portvel (portable), no domiclio do credor.
Tambm possvel que as partes tenham estabelecido, no contrato, que o adimplemento da obrigao deveria ocorrer em um lugar determinado (foro de
eleio).
De qualquer modo, trata-se de regra de competncia relativa, de forma que, se a ao de consignao for proposta em lugar diverso do pagamento, no poder
o juiz, de ofcio, declinar-se de sua competncia, devendo haver provocao da parte nesse sentido.
12.2.1.4 Legitimidade
a. Legitimidade ativa: podem promover a ao de consignao em pagamento o devedor, o terceiro interessado (scios, fiador, devedor solidrio) ou o
terceiro no interessado (pai ou amigo do devedor) art. 304 e pargrafo nico do Cdigo Civil.
b. Legitimidade passiva: do credor ou quem de direito o represente art. 308 do Cdigo Civil.
12.2.1.5 Petio inicial
Ao propor a demanda de consignao em pagamento, dever o legitimado ativo, alm de preencher todos os requisitos dos arts. 282 e 283 do CPC (requisitos da
petio inicial), requerer o depsito da coisa ou da quantia, salvo se j houver sido depositado previamente em estabelecimento bancrio.
Recebida a petio inicial, o magistrado ir determinar a intimao do autor, para que este, no prazo de cinco dias, providencie o depsito da coisa ou da
importncia em juzo.
Se o autor, regularmente intimado, no providenciar o respectivo depsito no prazo legal (cinco dias), o juiz extinguir o processo sem resoluo de mrito.
Sendo providenciado e comprovado o depsito, o juiz determinar citao do ru para, querendo, apresente sua resposta no prazo de 15 dias.
Saliente-se que, tratando-se de prestaes peridicas, uma vez efetivado esse depsito inicial, pode o devedor, independentemente de requerimento expresso,
continuar a consignar, no mesmo processo e sem mais formalidades, as que forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at cinco dias, contados da
data de seu vencimento. Se os depsitos no forem efetivados no prazo estabelecido (cinco dias contados do vencimento), no poder mais o devedor efetu-los,
devendo o juiz declarar invlidos os realizados a destempo.
12.2.1.6 Resposta do ru
Efetuado o depsito, o ru ser citado para que apresente sua resposta no prazo de 15 dias. Sendo incerto o credor, a citao ser feita por edital.
Citado, o ru (credor) poder escolher uma dentre as seguintes atitudes:
a. Permanecer inerte, devendo o juiz decretar sua revelia. Neste caso, o pedido do autor ser julgado procedente, declarando-se extinta a obrigao e
condenando o ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios;
b. Comparecer em juzo (podendo ou no estar acompanhado de advogado), aceitando e levantando o depsito. O juiz declarar a procedncia da ao,
julgando extinta a obrigao e condenando o ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios (arts. 269, II, e 897, pargrafo nico, do CPC);
c. Apresentar sua resposta no prazo de 15 dias.
O art. 896 do CPC elenca, em rol no taxativo, matrias que podero ser alegadas pelo ru na contestao:
I no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida;
II foi justa a recusa;
III o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento;
IV o depsito no integral.
12.2.1.7 Da insuficincia do depsito
Vimos anteriormente que o ru poder, na sua contestao, alegar a insuficincia do depsito efetuado pelo autor. Tal alegao impe ao ru o dever de discriminar
o valor que entende devido, sob pena da alegao no ser conhecida pelo juiz, ou seja, ser como se o ru no tivesse contestado.
Nesse caso, alegada a insuficincia do depsito com a demonstrao do valor que entende devido, dever ser dada oportunidade ao autor (devedor) para
complement-lo, dentro do prazo de dez dias. A complementao pode se dar no somente quando se tratar de dinheiro, como tambm de coisa (por exemplo,
deveria ter depositado toda a coleo e ficaram faltando algumas peas).
Concordando o autor com a alegao de insuficincia e efetuando a complementao, o juiz resolver o processo com resoluo do mrito. Nesse caso, o autor
dever arcar com o nus da sucumbncia.
Se, no entanto, o autor no concordar com a alegao de insuficincia do depsito, e consequentemente no proceder complementao, o processo segue
apenas quanto parte controvertida. Nesse caso, o ru poder levantar a quantia ou coisa depositada (parcela incontroversa).
12.2.1.8 Instruo e julgamento
No sendo possvel a resoluo da demanda, o processo dever prosseguir, podendo o juiz determinar todas as provas necessrias para a apurao da verdade.
12.2.1.9 Sentena
Julgada procedente a consignao, ser declarada extinta a obrigao do autor, e o valor depositado poder ser levantado pelo ru, devendo ser descontadas as
verbas de sucumbncia. Se julgada improcedente, o depsito ser restitudo ao autor.
A sentena que julga a ao de consignao em pagamento pela procedncia tem natureza meramente declaratria, pois reconhece e valida a suficincia do
depsito anteriormente realizado pelo autor, liberando-o da obrigao e extinguindo a obrigao.
A sentena que concluir pela insuficincia do depsito determinar, sempre que possvel, o montante devido e, nesse caso, valer como ttulo executivo judicial.
12.2.1.10 Consignao fundada na dvida sobre quem seja o credor
A liberao do devedor somente ocorre se o pagamento for feito ao credor ou ao representante de direito, de modo que, se for realizado a pessoa diversa do
credor, o pagamento ser tido como no realizado (quem paga mal paga duas vezes). Assim, se duas ou mais pessoas se afirmam credoras e o devedor no sabe
a quem deve ser realizado o pagamento, permite o CPC a consignao.
Nessa situao, o devedor dever propor a ao em face de todos aqueles que disputam o crdito ou que se mostram como possveis credores, tratando-se de
litisconsrcio necessrio.
Deferida a inicial, o autor dever, no prazo de cinco dias, realizar o depsito da quantia ou coisa devida e, depois, o juiz dever determinar a citao de todos os
rus.
Tendo sido realizadas todas as citaes, poder acontecer uma dentre as seguintes consequncias possveis:
a. No comparece nenhum dos rus citados: o juiz dever aplicar os efeitos da revelia a todos e proferir sentena, declarando a suficincia do depsito e a
extino da obrigao. O depsito ser convertido em arrecadao de bens de ausentes (art. 1.160 e ss. do CPC).
b. Comparece apenas um ru para reclamar o pagamento: nesse caso, o juiz decidir, de plano, pela procedncia do pedido, liberando o devedor da
obrigao. O juiz dever verificar se ele realmente o credor e se faz jus ao depsito. Se o ru no demonstrar sua condio de credor, o valor continuar
depositado como se ningum tivesse aparecido, revertendo-se o depsito realizado arrecadao de bens de ausente.
c. Comparece mais de um ru, cada um sustentando sua condio de credor: nesse caso, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao,
liberando o devedor da obrigao, mas o processo continuar a correr, unicamente entre os eventuais credores, caso em que se observar o procedimento
ordinrio.
d. Da consignao de coisa indeterminada: se o objeto da prestao for coisa indeterminada e a escolha couber ao credor, ele dever ser citado para
exercer o direito dentro de cinco dias, se outro prazo no constar de lei ou do contrato, ou, ento, para aceitar que o devedor o faa, devendo o juiz, ao
despachar a petio inicial, fixar lugar, dia e hora em que se far a entrega, sob pena de depsito.
12.2.2 Ao de depsito
12.2.2.1 Conceito
A ao de depsito o instrumento processual de que se utiliza o autor para reivindicar a entrega da coisa que se constitui objeto de contrato de depsito
anteriormente celebrado pelas partes.
O contrato de depsito pode recair sobre coisa infungvel (depsito regular), obrigando o depositrio a restituir, quando reclamada pelo depositante, a prpria
coisa (e somente ela), ou sobre coisa fungvel (depsito irregular), obrigando o depositrio a entregar bem na mesma quantidade, qualidade e gnero da coisa
anteriormente recebida.
A ao de depsito incide apenas sobre coisa fungvel, ou seja, o pedido de restituio deve se fundar, unicamente, em contrato de depsito regular. O depsito
irregular (coisas fungveis) ser disciplinado como mtuo.
Durante a vigncia do contrato de depsito, o depositrio dever guardar o objeto e conserv-lo da mesma forma que o faria se a coisa lhe pertencesse,
obrigando-se a restitu-la to logo exigido pelo depositante. Se, regularmente reclamada a coisa, o depositrio no a entrega, poder o depositante promover a
ao de depsito.
12.2.2.2 Competncia
A ao de depsito de natureza pessoal, de modo que o foro competente o do domiclio do ru (art. 94 do CPC), no se afastando a possibilidade de o
contrato ter estipulado foro de eleio.
12.2.2.3 Legitimidade
a. Ativa: conferida ao depositante, ou seja, pessoa que entregou o bem. O depositante no necessariamente o proprietrio da coisa, pois tambm o
possuidor pode celebrar contrato de depsito.
b. Passiva: o polo passivo deve ser ocupado pelo depositrio, isto , pela pessoa que recebeu a coisa.
12.2.2.4 Petio inicial
Alm dos requisitos exigidos pelos arts. 282 e 283 do CPC, o requerente dever, obrigatoriamente, juntar, na inicial, a prova literal do depsito e da estimativa do
valor da coisa.
Recebida a petio inicial, o juiz ordenar a citao do ru.
12.2.2.5 Resposta do ru
Regularmente citado, o ru ter o prazo de cinco dias para entregar a coisa, deposit-la em juzo, consignar-lhe o equivalente em dinheiro ou contestar a ao.
Assim, citado o ru, poder escolher uma dentre as seguintes atitudes:
a. No apresentar resposta, quedando-se inerte: nesse caso, estar caracterizada a revelia, podendo o juiz julgar procedente o pedido do autor.
b. Entregar a coisa: nesse caso, o juiz sentenciar, com resoluo do mrito, reconhecendo a procedncia do pedido do autor, com a condenao do ru ao
pagamento das custas e honorrios advocatcios.
c. Depositar a coisa ou consignar o equivalente em dinheiro: nesse caso, no estar o ru reconhecendo a procedncia do pedido do autor. O que lhe
permitido que, junto contestao, deposite a coisa em juzo ou o seu valor em dinheiro. Tal providncia tem por fim, por precauo, afastar a possibilidade da
incidncia da pena prisional, no caso de o juiz no se convencer dos argumentos trazidos na defesa.
d. Oferecer contestao: nesse caso, desacompanhada do depsito da coisa ou seu equivalente em dinheiro, conviver o ru com a possibilidade de ser
decretada sua priso, caso o magistrado no se convena das suas alegaes.
Apresentada a contestao, a partir desse momento, a ao assume o rito ordinrio.
12.2.2.6 Sentena
Julgado procedente o pedido do autor, o juiz expedir mandado para entrega da coisa no prazo de 24 horas, ou do equivalente em dinheiro. Para tanto,
necessrio que no tenha sido interposto recurso de apelao, pois este ser recebido no efeito devolutivo e suspensivo. Efetivando-se a sentena, e no tendo sido
cumprida a ordem, o juiz decretar a priso do depositrio infiel pelo prazo mximo de um ano. Passado esse prazo, no estar o devedor liberado da sua
obrigao, podendo o autor buscar sua satisfao por meio da busca e apreenso (art. 905 do CPC).
Importante: O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento para permitir a priso civil apenas ao devedor de penso alimentcia. O Pacto de San Jos da Costa Rica disps em seu art. 7, 7, que
ningum deve ser detido por dvidas, salvo as decorrentes de carter alimentar, motivo pelo qual, conforme j afirmavam alguns doutrinadores, o STF entendeu que tal norma ganhou, internamente, contornos
materiais de norma constitucional. Assim, em razo do julgamento do RE 466.343/SP, o Plenrio reconheceu a inconstitucionalidade da priso civil do depositrio infiel (Informativo 531). A orientao
firmada pelo STF vem sendo seguida pelo STJ.
12.2.2.7 Depsito judicial
O depsito judicial modalidade de depsito necessrio, pois no decorre do acordo das partes, sendo determinado por ordem do juiz, independentemente de
requerimento.
espcie de depsito no voluntrio. O depsito judicial, de onde vem a figura do depositrio judicial, que auxiliar do juiz (CPC 148), tem lugar todas as
vezes em que necessria a nomeao de responsvel para a guarda e conservao de bens penhorados, arrestados, sequestrados ou arrecadados (NERY
JUNIOR; NERY, 2006, p. 901-902).
Nesses casos, sempre que for nomeado um depositrio judicial (responsvel pela guarda e conservao do bem que fora objeto de penhora, arresto, sequestro
etc.), a intimao deste para que apresente os bens na hora e local definidos pelo juiz independe da propositura de ao autnoma de depsito.
Ressalte-se que a Smula 619 do STF, que afirmava que a priso civil do depositrio judicial poderia ser decretada no prprio processo em que se constituiu o
encargo, independentemente do ajuizamento da ao de depsito, em razo dos motivos j expostos, foi expressamente revogada (Informativo 531).
12.2.3 Da ao de anulao e substituio de ttulos ao portador
12.2.3.1 Conceito
Trata-se de ao que tem por finalidade possibilitar ao autor a anulao e a substituio de ttulos ao portador. So denominados ttulos ao portador aqueles em
que no expressamente mencionado o nome do beneficirio da prestao. Nessa situao, ser considerada titular dos direitos consubstanciados no ttulo a
pessoa que se apresentar com ele. Assim, se ocorrer a perda, o extravio ou qualquer outra forma de desapossamento injusto do ttulo, em prejuzo da pessoa que o
portava, esta poder: I reivindicar da pessoa que o detiver; II requerer-lhe a anulao e substituio por outro.
12.2.3.2 Competncia
O foro competente o do domiclio do devedor (art. 100, III, do CPC).
12.2.3.3 Legitimidade
a. Ativa: a ao deve ser proposta pela pessoa que portava o ttulo que foi injustamente desapossado ou extraviado.
b. Passiva: deve ser ocupado por aquele que atualmente detm o ttulo.
12.2.3.4 Petio inicial
Alm dos requisitos exigidos pelos arts. 282 e 283 do CPC, determina o legislador que, como no h prova documental de tal direito, deva o autor expor a
quantidade, a espcie, o valor nominal do ttulo e atributos que o individualizem na poca e o lugar em que o adquiriu, as circunstncias em que o perdeu e quando
recebeu os ltimos juros e dividendos.
O autor dever, tambm, requerer na petio inicial: (a) a citao do detentor e, por edital, de terceiros interessados para contestarem o pedido; (b) a intimao
do devedor, para que deposite em juzo o capital, bem como os juros ou os dividendos vencidos ou vincendos; e (c) a intimao da Bolsa de Valores, para
conhecimento de seus membros, a fim de que estes no negociem os ttulos.
Por meio dessa demanda, o autor reivindicar o ttulo do ru (pessoa que o detiver) e requerer a anulao desse ttulo, para que seja substitudo por outro.
Recebida a petio inicial, o juiz ordenar a citao do ru e dos interessados e a intimao do devedor e da Bolsa de Valores.
12.2.3.5 Resposta do ru
Regularmente citados, abre-se prazo de 15 dias para que o ru e os terceiros interessados compaream em juzo, a fim de apresentar sua defesa. Ressalte-se que o
CPC s admite a contestao acompanhada do ttulo reclamado (art. 910).
Recebida a contestao, a ao passa a seguir o procedimento ordinrio.
12.2.3.6 Sentena
Julgado procedente o pedido do autor, a sentena declarar caduco o ttulo e determinar que o devedor emita outro ttulo, em substituio, dentro do prazo que o
juiz assinalar. No cumprida a ordem, o magistrado expedir mandado para pagamento do valor, juros e dividendos.
Se o terceiro demonstrar que adquiriu o referido ttulo por meio da Bolsa de Valores ou de leilo pblico, perder o respectivo ttulo para o autor da ao, mas
este ter de indeniz-lo pelo preo que aquele pagou, ressalvado o direito de reav-lo do vendedor.
12.2.3.7 Destruio parcial do ttulo
Se houve destruio parcial do ttulo (em razo, por exemplo, de um incndio), dever o autor juntar, na petio inicial, o que restou do ttulo, pedindo a citao do
devedor para substitu-lo ou contestar a ao. Nesse caso, o prazo para a resposta do ru ser de dez dias.
No havendo contestao, o juiz decidir de plano. Caso o devedor conteste, a ao passar a seguir o procedimento ordinrio.
12.2.4 Ao de prestao de contas
12.2.4.1 Conceito
A ao de prestao de contas cabvel toda vez que algum que tenha a obrigao de prest-las, por fora de lei ou de contrato, no o faz.
Assim, por exemplo, em relao ao condomnio, tem o sndico o dever de prestar contas de sua gesto; em relao administrao do esplio, o inventariante
tem o dever de prestar contas aos herdeiros.
Se, no entanto, esse dever no for cumprido voluntariamente, haver a necessidade de promover a ao de prestao de contas, a fim de que seja exigida a
prestao em face de quem se encontra obrigado a faz-lo.
A ao de prestao de contas comporta duas fases. Na fase inicial, verifica-se se h ou no o dever de que as contas sejam prestadas, encerrando-se por meio
de sentena; na fase complementar, ser examinado o acerto das contas prestadas, concluindo-se pela eventual existncia de saldo em favor de uma das partes.
12.2.4.2 Competncia
Por envolver litgio de natureza obrigacional, a ao de prestao de contas de direito pessoal e, portanto, deve ser proposta no domiclio do ru (art. 94 do
CPC).
12.2.4.3 Legitimidade
a. Ativa: a ao de prestao de contas pode ser proposta pela pessoa que se encontra obrigada a prestar as contas, com o intuito de que sejam ratificadas, ou
pela pessoa que tem o direito de exigir a prestao.
b. Passiva: se a ao de prestao de contas for proposta pela pessoa obrigada a prest-las, legitimado passivo aquele que tem o direito prestao; se
proposta por aquele que tem direito, deve figurar no polo passivo aquele que tem o dever de prest-las.
12.2.4.4 Ao de prestao de contas proposta por aquele que tem o direito de exigi-la
Alm dos requisitos da petio inicial, previstos nos arts. 282 e 283 do CPC, o autor deve demonstrar que o ru se encontra obrigado a prestar as contas, em
razo de disposio legal ou contratual.
Recebida a petio inicial, o juiz determinar a citao do ru para que este apresente as contas ou conteste a ao no prazo de cinco dias.
Regularmente citado, o ru poder:
a. No apresentar as contas e no contestar a ao, quedando-se inerte: nesse caso, o juiz decidir de plano, julgando procedente o pedido do autor e
condenando o ru a prestar as contas no prazo de 48 horas, sob pena de no lhe ser lcito impugnar as que o autor apresentar.
b. Apresentar as contas: nesse caso, o juiz dar vista dos autos ao autor, para que este se manifeste sobre as contas apresentadas no prazo de cinco dias,
podendo requerer a produo de provas para discusso de fatos controvertidos, relacionados apresentao das contas feitas pelo ru.
c. Contestar a ao: nesse caso, tendo o ru contestado a ao e no apresentando as contas exigidas, o juiz intimar o autor para apresentao da rplica.
12.2.4.5 Ao de prestao de contas proposta por aquele que tem a obrigao de prest-la
Recebida a petio inicial, o ru ser citado para que, no prazo de cinco dias, tome as seguintes providncias:
a. Aceitar as contas prestadas: nesse caso, o magistrado j poder julgar a lide, reconhecendo eventual saldo devedor.
b. Contestar a ao, impugnando as contas apresentadas pelo autor: nesse caso, o juiz ordenar produo de provas.
c. No contestar a ao, quedando-se inerte: nesse caso, o juiz decidir de plano.
12.2.4.6 Natureza dplice da ao de prestao de contas
Na ao de prestao de contas, poder o ru, na sua contestao, alm de manifestar sua defesa, elaborar pedido em face do autor (contra-ataque), eliminando-
se a apresentao de reconveno. Assim, na referida ao, poder o ru, alm de rejeitar as contas apresentadas pelo autor (improcedncia do pedido principal),
requerer sua condenao ao pagamento de saldo em seu favor. Nesse caso, a sentena ser, ao mesmo tempo, de improcedncia do pedido e de condenao do
autor ao pagamento de saldo apurado, constituindo-se em ttulo executivo judicial.
12.2.5 Das aes possessrias
12.2.5.1 Conceito
Trata-se de remdios processuais que se atribuem a quem deseja proteger a posse que exerce sobre as coisas. As aes possessrias tm a finalidade de permitir o
exerccio dos direitos materiais do possuidor de ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo em caso de esbulho e segurado de violncia iminente, se tiver
justo receio de ser molestado, por meio do interdito proibitrio.
Importante: As aes possessrias se destinam proteo da posse que se exerce sobre coisas, no sobre direitos. Nesse sentido, afirma a Smula 228 do STJ: inadmissvel o interdito proibitrio para
a proteo do direito autoral.
A ao possessria expresso que se apresenta no gnero, do qual so espcies: a) ao de reintegrao de posse; b) ao de manuteno de posse; e c)
ao de interdito proibitrio.
12.2.5.2 Das regras gerais nas aes possessrias
Antes de estudarmos cada uma das aes possessrias, cabe analisarmos as regras gerais, que so aplicveis a todas elas.
a. Fungibilidade das aes possessrias: certo que o legislador determina que, em casos de esbulho, a ao adequada a de reintegrao de posse; nos
casos de turbao, a de manuteno de posse, e, para as hipteses de ameaa de esbulho ou turbao, a ao de interdito proibitrio. No entanto, em um caso
concreto, pode-se mostrar tnue a diferena entre, por exemplo, esbulho ou turbao. Nessas situaes, por fora do disposto no art. 920 do CPC, permite o
legislador que, mesmo que seja proposta uma ao possessria em vez de outra, o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente. Assim, se
o autor se diz ameaado de esbulho, deve pedir a proteo por meio do interdito proibitrio, porque o esbulho ainda no se efetivou. Mas, se promover ao de
reintegrao de posse, o juiz poder conceder o mandado proibitrio, desde que presentes os requisitos deste.
b. Cumulao de pedidos: lcito ao autor, no rito especial da possessria, formular, em sua petio inicial, alm do pedido possessrio, o pedido de
condenao em perdas e danos, cominao de pena para o caso de nova turbao ou esbulho e desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de
sua posse (art. 921 do CPC).
c. Natureza dplice das aes possessrias: pode o ru, na contestao, alegar que foi ofendido em sua posse e demandar proteo possessria e
indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Assim, quando a contestao constitui-se, ao mesmo tempo, em
instrumento de defesa e de contra-ataque, estamos diante de uma ao de carter dplice. No entanto, o CPC determina que pode ser requerido, pelo ru, na
sua contestao: proteo possessria e indenizao por perdas e danos. Desse modo, se o ru pretende obter prestao jurisdicional diferente dos dois pedidos
permitidos, dever faz-lo por meio de reconveno. Suponhamos que o ru, alm do pedido possessrio, pretenda a condenao do autor s perdas e danos e,
por exemplo, construo da piscina que foi destruda pelo autor. A proteo possessria e a condenao em perdas e danos podem ser pleiteadas na prpria
contestao; j o pedido de condenao obrigao de fazer (construo da piscina) ter de ser elaborado por intermdio de reconveno.
Importante: A reconveno, em regra, no admitida na ao possessria. Se o pedido do ru (contra-ataque) for de proteo possessria e de condenao em perdas e danos, ele dever ser feito na prpria
contestao (art. 922 do CPC). Fora essas duas pretenses, cabe a apresentao da reconveno.
d. Proibio de simultneos processos possessrio e petitrio: na pendncia de processo possessrio, defeso, tanto ao autor quanto ao ru, intentar ao
de reconhecimento do domnio (art. 923 do CPC). A posse da coisa independe do domnio, sendo um poder que se exercita contra tudo e contra todos. Assim,
por exemplo, o locatrio possuidor do imvel locado e poder impor a sua posse at contra o locador. Na ao possessria, discute-se posse; na ao
reivindicatria e em outras aes de ndole petitria, discute-se domnio. O legislador impede que, na pendncia de processo possessrio, uma das partes
promova ao de reconhecimento de domnio. Essa regra visa impedir que a deciso possessria seja retardada ou perturbada por ao positiva ou negativa de
reconhecimento do domnio (Greco Filho, 2006, p. 234). Ressalte-se, todavia, que a propositura posterior de ao possessria no prejudica a ao de
reconhecimento de domnio que tenha sido anteriormente promovida.
e. Proteo liminar: o rito especial das aes possessrias permite ao juiz conceder liminarmente a proteo possessria pleiteada. No entanto, as regras do
rito especial somente so aplicadas s aes possessrias de fora nova, ou seja, s aes que foram propostas antes de ano e dia contados da violao ou
ameaa. Passado esse prazo, o procedimento ser o ordinrio, no perdendo, porm, a natureza e o contedo possessrios (art. 924 do CPC). Com a
introduo da tutela antecipada (art. 273 do CPC), hoje tambm possvel a proteo liminar possessria para as aes de fora velha, mas, nesse caso, o autor
deve demonstrar o preenchimento dos requisitos prprios. (...) hoje possvel a concesso de liminar initio litis, mesmo em se tratando de possessria de fora
velha. S que os requisitos a serem obedecidos para a obteno da liminar antecipatria so os do CPC 273, e no os do sistema da ao possessria sob o
procedimento especial do CPC 920 e ss. (Nery Junior; Nery, 2006, p. 994).
Ao Rito Proteo liminar
Possessria de fora nova Especial Liminar art. 928 do CPC
Possessria de fora velha Comum ordinrio Tutela antecipada art. 273 do CPC
f. Prestao de cauo para garantia das perdas e danos: se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor reintegrado ou mantido provisoriamente na
posse carece de idoneidade financeira para, no caso de perder a ao, responder pelos prejuzos causados, poder requerer a prestao de cauo. Sendo o
requerimento deferido pelo juiz, deve exigir do autor que o faa em cinco dias, sob pena de ver depositada a coisa litigiosa.
12.2.5.3 Das aes de manuteno e reintegrao de posse
O possuidor tem direito a: (a) ser mantido na posse em caso de turbao, e (b) ser reintegrado no caso de esbulho (art. 926 do CPC).
a. Ao de reintegrao de posse: o possuidor tem o direito de ser reintegrado na posse do bem, em caso de esbulho. Esbulho o ato de usurpao pelo qual
uma pessoa privada de coisa de que tem a posse. Ocorre esbulho quando h a perda da posse. Note-se que o esbulho pode ser total ou parcial, ou seja, sobre
todo o bem ou parte dele. Assim, se Fulano foi privado da posse sobre parte de seu bem, ter ocorrido esbulho e a ao competente ser a de reintegrao de
posse. Dessa maneira, suponhamos que Fbio, residente e domiciliado na capital do Estado de So Paulo, proprietrio de um stio situado no Estado de Minas
Gerais. Como Fbio vai poucas vezes ao stio, Nelson, proprietrio do stio vizinho, resolve deslocar sua cerca de arame dez metros para dentro do terreno de
Fbio, para passagem de seu gado, mantendo a cerca nessa posio. Nesse caso, Nelson, sem invadir totalmente a propriedade, alterou a cerca e passou a
exercer posse exclusiva sobre a rea parcial do imvel, cometendo, portanto, esbulho; nessa parte, excluiu totalmente a posse de Fbio. Desse modo, deve
Fbio promover ao de reintegrao de posse.
b. Ao de manuteno de posse: o possuidor tem o direito de ser mantido na posse do bem, em caso de turbao. Turbao a limitao ao regular
exerccio da posse. O possuidor mantm consigo a posse, mas est sofrendo uma restrio. Como no houve perda da posse, o possuidor deve promover ao
de manuteno de posse. No exemplo anteriormente citado, imaginemos que, cada vez que compra gado, Nelson desloca a cerca de arame para dentro do
terreno de Fbio, mas, ao final do dia, desloca a cerca para sua posio originria. Nesse caso, estar ocorrendo turbao, e Fbio dever promover ao de
manuteno de posse.
Ao promover a ao possessria de reintegrao ou manuteno, deve autor, na petio inicial, demonstrar: I a sua posse; II a turbao ou o esbulho
cometido pelo ru; III a data da turbao ou do esbulho; IV a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno, e a perda da posse, no caso de
reintegrao.
A demonstrao da continuao ou perda da posse imprescindvel para a caracterizao do pedido possessrio, pois se o autor nunca teve a posse sobre o
bem, seu pedido deve ser petitrio, e no possessrio. preciso atentar, porm, que a posse pode ser transmitida por ato intervivos ou causa mortis. Nessas
situaes, embora no tenha exercido, de fato, a posse sobre o bem, ser adequada a ao possessria.
Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticado (art. 10,
2, do CPC).
A demanda possessria deve ser proposta no foro da situao do imvel, tratando-se de regra de competncia absoluta, e o valor da causa deve corresponder
ao valor venal do imvel.
12.2.5.3.1 Do pedido de liminar
Estando a petio inicial devidamente instruda e comprovados seus pressupostos legais, o magistrado pode, desde logo, sem ouvir o ru, expedir mandado liminar
de manuteno ou de reintegrao, garantindo a posse ao autor (art. 928 do CPC). Se, no entanto, no estiver suficientemente convencido das alegaes do autor,
determinar o juiz que este justifique previamente o alegado, ordenando a citao do ru para comparecer audincia de justificao. A finalidade da audincia de
justificao permitir que o autor produza as provas suficientes para a obteno da liminar. O ru, nessa audincia, no poder arrolar testemunha. Julgada
procedente a justificao, estando convencido do direito do autor, o juiz mandar expedir mandado de manuteno ou de reintegrao (art. 929 do CPC).
Note-se que contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou reintegrao liminar sem a prvia audincia dos respectivos
representantes (art. 928, pargrafo nico, do CPC). Em outros termos, se a ao possessria for proposta em face de pessoa jurdica de direito pblico, o juiz no
poder expedir mandado liminar possessrio inaudita altera parte. Somente aps a citao do ru para comparecer audincia de justificao que poder ser
expedido o mandado liminar de manuteno ou reintegrao em favor do autor.
12.2.5.3.2 Procedimento
Concedida ou no a liminar, dever o autor promover, nos cinco dias subsequentes, a citao do ru para contestar a ao. Se o ru j tiver sido citado para
comparecer audincia de justificao prvia, o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar. O prazo para o
requerido contestar a ao de 15 dias. Quanto ao mais, aplica-se o procedimento ordinrio.
12.2.5.4 Do interdito proibitrio
O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante
mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito (art. 932 do CPC).
Enquanto nas aes de manuteno ou reintegrao de posse j houve uma ofensa, aqui h apenas uma ameaa.
Desta forma, a ao de interdito proibitrio cabvel sempre que estiver ocorrendo hiptese de ameaa, e o possuidor tem o justo receio de vir a ser turbado
ou esbulhado. A ameaa deve ser sria (justo receio) e injusta (no amparada pelo direito). Assim, suponhamos que o proprietrio ameace o locatrio de ingressar,
contra sua vontade, no imvel ou de retir-lo dele sem motivos legais que o autorizem. Nessa situao, poder o locatrio ajuizar ao de interdito proibitrio em
face do locador.
So requisitos do interdito proibitrio: I a posse atual do autor; II a ameaa de turbao ou esbulho; III o justo receio de que venha a ser concretizada a
ameaa (art. 932 do CPC).
Presentes os requisitos, o juiz poder expedir mandado proibitrio, proibindo o ru de concretizar a ameaa feita, sob pena de sano pecuniria. Expedido o
mandado, observar-se- o rito ordinrio, citando-se o ru para contestar.
12.2.6 Ao de nunciao de obra nova
12.2.6.1 Conceito
Trata-se de remdio processual que tem por finalidade dirimir conflitos em torno do direito de vizinhana, impedindo e obstando a construo violadora de tais
direitos. uma ao de preceito cominatrio, pois permite a cominao de multa para o caso de descumprimento da ordem judicial.
Ressalte-se que a obra inacabada ou em andamento o pressuposto da presente ao, pois, se j havia se completado ao tempo do embargo, a ao dever
ser extinta sem resoluo do mrito. Concluda a obra, ser adequada a ao ordinria demolitria.
12.2.6.2 Hipteses de cabimento
De acordo com o art. 934 do CPC, compete a ao de nunciao de obra nova:
I ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho prejudique o seu prdio, suas servides ou fins a que
destinado;
II ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum;
III ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura.
Na hiptese do inciso I, so requisitos da ao: a) que o autor seja proprietrio ou possuidor do imvel; b) que a obra esteja sendo edificada no imvel vizinho;
c) que a obra seja nova, ou seja, que esteja em construo; d) que a obra esteja prejudicando o prdio.
Na hiptese do inciso II, dever o autor demonstrar a ocorrncia de violao de direitos entre condminos. Nesse caso, a nunciao de obra nova cabvel
quando, sem violar a posse do outro, um deles inicia obra da coisa comum sem o consentimento de todos. Ressalte-se que a obra deva trazer prejuzo ou alterao
da coisa comum. Assim, se a obra era necessria, no ser cabvel a ao de nunciao.
O caso do inciso III o da obra que est sendo executada em contraveno lei, regulamento ou postura municipal. Assim, ao executar uma obra, deve o dono
desta observar as leis urbansticas ou de zoneamento, uma vez que o Poder Pblico impe restries ao direito de construir.
12.2.6.3 Legitimidade
a. Ativa (nunciante): a ao de nunciao de obra nova pode ser proposta pelo proprietrio, pelo possuidor, pelo condmino e pelo Municpio.
b. Passiva (nunciado): o dono da obra deve figurar no polo passivo.
12.2.6.4 Petio inicial
Na petio inicial, elaborada com os requisitos do art. 282, o nunciante requerer (art. 936 do CPC): I o embargo para que fique suspensa a obra e se mande,
afinal, reconstituir, modificar ou demolir o que estiver feito em seu detrimento; II a cominao de pena para o caso de inobservncia do preceito; III a
condenao em perdas e danos.
Tratando-se de demolio, colheita, corte de madeiras, extrao de minrios e obras semelhantes, pode incluir-se o pedido de apreenso e depsito dos
materiais e produtos j retirados.
12.2.6.5 Do pedido liminar de embargo da obra
A peculiaridade do rito especial est justamente na possibilidade do embargo da obra, isto , de sua paralisao.
Preenchidos os requisitos da ao, poder o magistrado conceder o embargo liminarmente, sem a oitiva do ru, ou exigir que se faa a justificao prvia, aps
a qual decidir.
Deferido o embargo da obra, o oficial de justia, encarregado de seu cumprimento, lavrar auto circunstanciado, descrevendo o estado em que se encontra e a
natureza da obra. Ato contnuo, intimar o construtor e os operrios para que no prossigam na obra, sob pena de desobedincia ordem judicial.
Aps essas providncias, o proprietrio ser citado para oferecer resposta em cinco dias.
12.2.6.6 Procedimento
Aps o prazo da contestao, o procedimento o do art. 803 do CPC, que procedimento cautelar geral. Note-se que a ao de nunciao de obra nova no
uma ao cautelar, e sim de procedimento especial, mas o legislador opta pelo procedimento cautelar para conferir maior celeridade.
A execuo da sentena de procedncia se faz por mandado judicial para que o nunciado paralise a obra, sob pena de multa pecuniria, no caso de
descumprimento.
Importante frisar que o nunciado, a qualquer momento e grau de jurisdio, poder requerer o prosseguimento da obra, desde que preste cauo e demonstre
prejuzo resultante da paralisao. A cauo ser prestada sempre em primeiro grau, mesmo que o processo se encontre no tribunal. No entanto, em nenhuma
hiptese, mesmo mediante cauo, ter prosseguimento a obra nova levantada contra determinao de regulamentos administrativos.
12.2.6.7 Do embargo extrajudicial
Tambm lcito ao prejudicado, se o caso for urgente e no houver tempo hbil para promover a ao, fazer o embargo extrajudicial. Nessa hiptese, o
prejudicado notificar verbalmente, perante duas testemunhas, o proprietrio ou, em sua falta, o construtor, para no continuar a obra. Nessa hiptese, ter de
requerer, no prazo de trs dias, a sua ratificao em juzo, sob pena de ver cessar o efeito do embargo (CPC, art. 935). Concedida a ratificao judicial, o efeito
retroage data dos embargos extrajudiciais. Se a parte prossegue em obra embargada, comete atentado (art. 879, II, do CPC).
12.2.7 Ao de usucapio de terras particulares
12.2.7.1 Conceito
A usucapio a aquisio da propriedade de bem mvel ou imvel, decorrente da posse mansa; pacfica pelo prazo legal. Variam os prazos de acordo com a
natureza do bem, o ttulo (justo ttulo) que possa ter o possuidor, bem como se as partes so ausentes ou presentes. Trata-se de forma de aquisio originria.
A ao de procedimento especial de usucapio (arts. 941 a 945 do CPC) tem por finalidade a declarao da propriedade ou da servido predial daquele que
preenche os requisitos legais de posse, tempo e outros.
A aquisio da propriedade por usucapio pode ser, tambm, alegada em defesa (por exemplo, em ao possessria ou reivindicatria), e o juiz pode
reconhec-la, mas, para a obteno do ttulo, preciso que se utilize o procedimento formal especial, promovendo a ao de usucapio.
12.2.7.2 Objeto da ao de usucapio
O objeto da ao a declarao da propriedade de terras particulares. No podem ser objetos de usucapio os bens incorpreos, os bens intangveis, os bens
insuscetveis de apropriao, os bens que estejam fora do comrcio e os bens pblicos.
Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio (Smula 340 do STF).
12.2.7.3 Legitimao
a. Ativa: compete a ao de usucapio ao possuidor que demonstre animus domini, para que se lhe declare o domnio do imvel ou a servido predial.
b. Passiva: o autor dever requerer a citao: (a) daquele em cujo nome estiver transcrita a propriedade do imvel usucapiendo; (b) se for casado, do seu
cnjuge; (c) de todos os confrontantes do imvel; (d) eventuais interessados. Trata-se de litisconsrcio passivo necessrio.
12.2.7.4 Competncia
Conforme regra do art. 95 do CPC, a ao de usucapio deve ser proposta no foro da situao da coisa. Trata-se de regra de competncia absoluta.
12.2.7.5 Petio inicial
O autor deve, na petio inicial, alm dos requisitos exigidos no art. 282 do CPC:
a. expor o fundamento do pedido;
b. juntar planta do imvel;
c. requerer a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, de todos os confinantes e de eventuais interessados.
Os eventuais interessados e aqueles que estiverem em seu lugar sero citados por edital. A formalidade dessa citao solenidade essencial validade da
sentena, pois a declarao vai valer erga omnes e de maneira originria, isto , apagando qualquer vcio anterior da origem da propriedade.
O prazo para a contestao o ordinrio (15 dias), bem como os demais termos do procedimento. Havendo contestao, a parte vencida (autor ou ru) arcar
com os nus da sucumbncia. Se no houver apresentao de contestao, o autor arcar com todas as despesas processuais.
Alm da citao dos rus, indispensvel a intimao, via postal, dos representantes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, Territrios e dos Municpios,
para que manifestem interesse na causa.
12.2.7.6 Interveno do Ministrio Pblico
Na ao de usucapio, obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade (art. 944 do CPC), que funcionar como fiscal da lei.
12.2.7.7 Sentena
Sentena que julgar procedente a ao, transitada em julgado, ser transcrita, mediante mandado, no Registro de Imveis, satisfeitas as obrigaes fiscais.
12.2.8 Da ao de diviso e de demarcao de terras particulares
12.2.8.1 Conceito
As aes de diviso e de demarcao tambm so exclusivas de terras particulares. A demarcao de terras pblicas se faz por meio da ao discriminatria,
disciplinada em lei prpria.
Cabe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a delimitar os respectivos prdios, fixando-se novos limites entre eles ou aviventando-
se os j apagados.
Cabe a ao de diviso ao condmino, para obrigar os demais consortes a partilhar a coisa comum, fixando os limites dos quinhes, no solo, para que se acabe
a comunho e se exera a propriedade individual. Saliente-se que pressuposto da ao de diviso que o imvel seja divisvel quanto possibilidade fsica. Se a
diviso fsica no for possvel, a ao adequada a ao de extino do condomnio, com a venda da coisa comum, porque nenhum condmino obrigado a se
manter indefinidamente em condomnio.
lcita a cumulao das duas aes: a demarcao total ou parcial da coisa comum e a sua diviso. Por vezes, preciso, primeiro, demarcar a rea possuda
em comunho, fixando-lhe os limites, para, depois, separar os quinhes dos comunheiros. Assim, por ser a demarcao prejudicial em relao diviso, deve ser
feita primeiramente.
Realizada a demarcao com a fixao dos limites, os confinantes considerar-se-o terceiros em relao ao processo divisrio. Se, porm, ao se fazer a diviso,
houver invaso de seu quinho, podero acionar os condminos para repor a propriedade de que foram despojados ou, se entenderem mais conveniente, reclamar
o equivalente em dinheiro. Nessa ao do terceiro que teve sua terra invadida no processo divisrio, sero citados todos os condminos, se ainda no transitou em
julgado a sentena homologatria da diviso; se ela j transitou em julgado, apenas os donos dos terrenos vindicados. Neste ltimo caso, a sentena que julgue
procedente a ao, condenando a restituir os terrenos ou a pagar a indenizao, valer como ttulo executivo em favor dos quinhoeiros que perderam uma parte de
seus terrenos, para haverem dos outros condminos que foram parte na diviso, na proporo que lhes tocar, a composio pecuniria do prejuzo que sofreram.
12.2.8.2 Da demarcao de terras
O proprietrio ou qualquer condmino parte legtima para promover a demarcao e, em se tratando de coisa comum, sero citados os demais proprietrios e
condminos, como litisconsortes.
A petio inicial deve ser instruda com os ttulos de propriedade, individualizando-se o imvel pela situao e denominao e descrevendo-se os limites por
constituir, aviventar ou renovar. Tambm necessrio nomear todos os confinantes da linha que se vai demarcar.
O autor tambm pode, queixando-se de esbulho, pedir, na inicial, a restituio do terreno invadido com os respectivos rendimentos ou a indenizao dos danos
pela usurpao verificada.
Por fim, o autor requerer a citao dos rus. Aqueles que residirem na mesma comarca onde foi proposta a ao sero citados pessoalmente; aqueles que
residirem em comarca distinta sero citados por edital.
Feitas as citaes, os rus tero o prazo de 20 dias, em comum, para contestar. Contestada a ao, adotar-se- o procedimento ordinrio. No havendo
contestao, o juiz julga antecipadamente a lide. Em qualquer hiptese, porm, antes de proferir sentena definitiva, o juiz nomear dois arbitradores e um
agrimensor para levantarem o traado da linha demarcanda.
Apresentado o laudo e ouvidas as partes, a sentena que julgar procedente a ao determinar o traado da linha demarcanda. Aps o seu trnsito em julgado,
sero colocados os marcos necessrios, segundo regras tcnicas de agrimensura que o Cdigo reproduz (arts. 959 a 964). Os arbitradores faro relatrio
circunstanciado, juntando-o aos autos. As partes manifestar-se-o no prazo comum de dez dias. Decididas as impugnaes e feitas, se for o caso, as retificaes,
lavrar-se- um auto de demarcao em que os limites demarcandos sero minuciosamente descritos. Assinado o auto pelo juiz, arbitradores e agrimensor, ser
proferida sentena homologatria da demarcao. Essa sentena passvel de recurso de apelao apenas com o efeito devolutivo.
12.2.8.3 Da diviso de terras
A petio inicial, elaborada com os requisitos do art. 282 e instruda com os ttulos de domnio, conter a indicao da origem da comunho e os caractersticos do
imvel, bem como a qualificao de todos os condminos.
Feitas as citaes na forma da ao de demarcao e valendo as observaes anteriormente oferecidas, o prazo para contestar de 20 dias, comum a todos os
rus. Todos sero intimados a apresentar os seus ttulos, se ainda no o fizeram, e a formular os seus pedidos sobre a constituio dos quinhes.
No havendo impugnao sobre a pretenso quanto aos quinhes, o juiz determinar a diviso geodsica do imvel; se houver, decidir sobre os pedidos e os
ttulos que devero ser atendidos na formao dos quinhes.
Na diviso, devero ser respeitadas as benfeitorias permanentes dos confinantes, feitas h mais de um ano. Consideram-se benfeitorias as edificaes, muros,
cercas, culturas e pastos fechados, no abandonados h mais de dois anos.
Os agrimensores elaboraro um plano de diviso, que, aps ouvidas as partes, ser decidido pelo juiz. Transitada em julgado essa sentena, ser feita a
implantao dos marcos da diviso e lavrado o auto, circunstanciando o quinho de cada um, recebendo cada condmino uma folha de pagamento, minuciosamente
descrita, inclusive com alguma eventual reposio a que tem direito, e as servides institudas pelo juiz para a utilizao cmoda de todas as partes, com equilbrio
entre os quinhes.
Em seguida, o juiz homologar a diviso, servindo a folha de pagamento como ttulo a ser registrado no Registro de Imveis. Essa sentena apelvel s no
efeito devolutivo.
12.2.9 Do inventrio e da partilha
12.2.9.1 Conceito
O inventrio o procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem por finalidade declarar a transmisso da herana e a atribuio de quinhes dos
sucessores.
O inventrio e a partilha devem ser requeridos dentro de 60 dias da abertura da sucesso, ultimando-se nos seis meses subsequentes. O primeiro prazo s tem
sano tributria, multa sobre o imposto causa mortis. O segundo no tem sano alguma, podendo ser prorrogado pelo juiz a pedido do inventariante.
No inventrio, o juiz est autorizado a decidir todas as questes relativas sucesso, sejam as questes de direito, sejam as questes de fato, quando estas
estiverem provadas por documento, s remetendo para os meios ordinrios as que demandarem alta indagao ou dependerem de outras provas, como a anulao
de casamento, a anulao de testamento depois de registrado ou a investigao de paternidade.
Antes da nomeao do inventariante, a posse dos bens da herana permanece com o administrador provisrio, o qual representa ativa e passivamente o esplio
e obrigado a trazer ao acervo os frutos que, desde a abertura da sucesso, percebeu, mas tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e
responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa.
Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial. Entretanto, a Lei n. 11.441/2007 passou a permitir a realizao de inventrio e
partilha extrajudicialmente, desde que todos os sucessores sejam capazes, no exista testamento e que todos estejam de acordo com a diviso dos bens (art. 982
do CPC). O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de cada uma
delas ou por defensor pblico.
O procedimento de inventrio e partilha realizado pela via administrativa escritura pblica no obrigatrio, ou seja, mesmo presentes todos os requisitos, ser cabvel
a ao judicial se esta for a vontade dos sucessores (art. 2 da Resoluo n. 35/2007 do CNJ).
12.2.9.2 Da legitimidade para requerer o inventrio
A quem estiver na posse e administrao do esplio incumbe requerer a abertura do inventrio, mas tem, tambm, legitimidade concorrente: o cnjuge suprstite; o
herdeiro; o legatrio; o testamenteiro; o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; o sndico da falncia do
herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite, bem como o administrador das respectivas massas, se insolventes; o Ministrio Pblico, se
houver incapazes; e a Fazenda Pblica, quando tiver interesse.
Excepcionalmente, at o juiz, em uma exceo ao princpio do ne procedat iudex ex officio, poder determinar que se inicie o inventrio se nenhuma das pessoas
interessadas o requerer no prazo legal.
12.2.9.3 Competncia
O inventrio deve ser requerido, no Brasil, se o autor da herana deixou bens no Brasil, ainda que tenha residido ou falecido no exterior e l, tambm, deixado bens
(art. 89, II, do CPC). No Brasil, competente, para o inventrio e a partilha, o domiclio do autor da herana, bem como para todas as aes em que o esplio for
ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro. , porm, competente o foro da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo, ou o
do lugar onde ocorreu o bito, se o autor da herana no possua domiclio certo e possua bens em lugares diferentes (art. 96 do CPC).
12.2.9.4 Do inventariante e das primeiras declaraes
Iniciado o inventrio com o requerimento de abertura, acompanhado da certido de bito, o juiz dever nomear o inventariante, que representar o esplio.
Nesse caso, a lei estabelece uma ordem preferencial. O juiz nomear inventariante (art. 990 do CPC):
I o cnjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste;
II o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge ou companheiro sobrevivente ou estes no puderem ser nomeados;
III qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esplio;
IV o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados;
V o inventariante judicial, se houver;
VI pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial.
A nomeao de pessoa fora de ordem pode ensejar impugnao do interessado.
Intimado da nomeao, incumbe ao inventariante prestar compromisso no prazo de cinco dias de bem e fielmente desempenhar o seu cargo. A funo de
inventariante um munus pblico, atuando como auxiliar da justia.
Alm da representao do esplio, incumbe ao inventariante: (a) administrar o esplio, velando-lhe os bens, com a mesma diligncia como se seus fossem; (b)
prestar as primeiras e ltimas declaraes, pessoalmente ou por procurador com poderes especiais. Alis, no sendo o inventariante advogado, precisa
necessariamente constituir um com poderes especiais para praticar os atos que dependem da capacidade postulatria; (c) exibir em cartrio, a qualquer tempo,
para exame das partes, os documentos relativos ao esplio; (d) juntar aos autos certido do testamento, se houver; (e) trazer os bens recebidos pelo herdeiro
ausente, renunciante ou excludo colao; (f) prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz determinar; (g) requerer a declarao de
insolvncia.
Incumbe, ainda, ao inventariante, ouvidos os interessados e com a autorizao do juiz: (a) alienar bens de qualquer espcie; (b) transigir em juzo ou fora dele;
(c) pagar dvidas do esplio; (d) fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens do esplio. Tendo em vista que essas medidas
atingem os bens do esplio, haver necessidade de alvar judicial.
O inventariante dever fazer as primeiras declaraes em 20 dias, contados da sua nomeao. As primeiras declaraes, que sero reduzidas a termo, devem
conter todos os dados referentes ao esplio: bens, dvidas, herdeiros, legatrios etc. (art. 993 do CPC).
O inventariante poder ser removido: I se no prestar, no prazo legal, injustificadamente, as primeiras e ltimas declaraes; II se no der andamento regular
ao inventrio, suscitando dvidas infundadas ou praticando atos meramente protelatrios; III se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem
dano bens do esplio; IV se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas ativas ou no promover as medidas necessrias para
evitar o perecimento de direitos; V se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas; VI se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio.
Requerida a remoo, o inventariante ser ouvido em cinco dias, podendo produzir provas. O incidente de remoo correr em apenso aos autos principais, e
da deciso nele proferida cabe agravo de instrumento. Removido o inventariante, outro ser nomeado, obedecendo-se ordem preferencial legal. Se o inventariante
removido no entregar os bens do esplio ao novo, ser compelido mediante mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, sendo os bens mveis ou
imveis.
12.2.9.5 Das citaes e impugnaes
Apresentadas as primeiras declaraes, o juiz mandar citar, para os termos do inventrio e partilha, o cnjuge, os herdeiros, os legatrios, a Fazenda Pblica, o
Ministrio Pblico, se houver herdeiro incapaz ou ausente, e o testamenteiro, se o finado deixou testamento.
Sero citados, pessoalmente, aqueles que residirem na mesma comarca onde tramita o inventrio e, por edital, os que residirem em comarca distinta.
Dispensa-se a citao, porque j se encontram citadas as pessoas que outorgarem procurao ao mesmo advogado do inventariante, com todos os poderes
gerais e especiais.
Concludas as citaes, abre-se vista s partes pelo prazo de dez dias para as impugnaes, sendo sempre ouvido o inventariante.
O herdeiro que se julgar preterido poder demandar sua admisso ao inventrio, requerendo-a antes da partilha. Ouvidas as partes em dez dias, o juiz decidir.
Se no acolher o pedido, o requerente a remeter para as vias ordinrias, mandando reservar, em poder do inventariante, o quinho do herdeiro excludo at que se
decida o litgio. O mesmo ocorre se for impugnada a qualidade de herdeiro constante das primeiras declaraes.
Em seguida, a Fazenda informar o valor dos bens segundo o cadastro imobilirio, se o inventariante j no juntou comprovantes do imposto que tragam esses
dados.
12.2.9.6 Da avaliao e do clculo do imposto
A avaliao feita, se necessria, por avaliador oficial, se houver, ou nomeado pelo juiz, em contraditrio, decidindo o juiz a respeito.
Pelo texto da Constituio de 1988, compete aos Estados a cobrana do imposto de transmisso causa mortis sobre todos os bens do esplio, inclusive
mveis. Desse modo, caber lei estadual disciplinar a abrangncia da incidncia e a adoo de critrios de determinao de valor.
12.2.10 Embargos de terceiro
12.2.10.1 Conceito
Trata-se de uma ao, de procedimento especial de jurisdio contenciosa, que tem por finalidade a proteo da posse daquele que, no tendo sido parte no
processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, sequestro, alienao
judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, para que seja mantido (em caso de turbao) ou restitudo (em caso de esbulho).
12.2.10.2 Pressupostos para a ao de embargos de terceiro
a. Ato de apreenso judicial: a violao da posse decorre de ato de apreenso judicial, como a penhora, o arresto, o sequestro etc.
b. A condio de senhor ou possuidor do bem apreendido: quem no for proprietrio, nem possuidor do bem apreendido, no tem legitimidade, nem
interesse para os embargos de terceiro.
c. A qualidade de terceiro em relao ao processo de que emanou a ordem de apreenso: em termos processuais, terceiro aquele que, por excluso,
no parte no feito, ainda que possa vir a ser. Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende os bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou
pela qualidade dos que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens
prprios ou reservados.
No polo passivo dos embargos de terceiro, em regra, deve figurar aquele que deu causa apreenso judicial, mediante pedido ao juiz, ou seja, o autor da
demanda principal. O ru do processo principal no integra o polo passivo nos embargos de terceiros (no h litisconsrcio necessrio), salvo se foi ele quem
indicou o bem.
d. A propositura dos embargos no prazo do art. 1.048 do CPC:estabelece o referido artigo que os embargos podem ser apresentados a qualquer tempo no
processo de conhecimento, enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at cinco dias depois da arrematao ou adjudicao,
mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.
12.2.10.3 Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
a possibilidade de atingir bens pessoais dos scios quando estes agirem, com abuso e m-f, para prejudicar terceiros. Nesse caso, os embargos de terceiros no
sero acolhidos.
12.2.10.4 Procedimento
Os embargos de terceiro sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos, perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Trata-se de regra de
competncia absoluta (funcional). Na hiptese de a apreenso ter ocorrido por carta precatria, o juzo deprecado competente para conhecer e julgar os
embargos.
Os embargos de terceiro devem ser propostos por meio de petio inicial, elaborada com observncia aos requisitos do art. 282 do CPC, fazendo prova
sumria de sua posse e da qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas. O juiz pode designar audincia preliminar para justificao da
posse.
Julgando suficientemente provada a posse, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a expedio de mandados de manuteno ou de restituio em
favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso, afinal, os embargos sejam julgados
improcedentes.
Quando os embargos versarem sobre todos os bens apreendidos no processo originrio, o juiz determinar, obrigatoriamente, sua suspenso. Versando sobre
alguns deles, o processo principal prosseguir somente quanto aos bens no embargados.
Conforme o 3 do art. 1.050 do CPC, o embargado ser citado por meio do seu advogado, j constitudo nos autos da ao principal. Se o embargado no
tiver procurador constitudo nos autos da ao principal, a citao ter de ser pessoal.
Por fim, os embargos podero ser contestados no prazo de dez dias. Nesse prazo, tambm poder o embargado oferecer exceo. Aps o prazo da
contestao, o procedimento passar a ser o cautelar comum.
12.2.11 Restaurao de autos
Trata-se de ao incidente em que, verificado o desaparecimento dos autos, pode qualquer das partes promover-lhes a restaurao, desde que no haja autos
suplementares. Tem por finalidade a recomposio do processo primitivo por meio de cpias, certides etc. uma ao de procedimento especial de jurisdio
contenciosa.
Somente as partes do processo originrio podem propor a ao de restaurao de autos. O juiz, o MP e o serventurio da justia no tm legitimidade, ainda
que tenham provocado o extravio dos autos.
Figurar no polo passivo a parte contrria, que dever ser citada para contestar em cinco dias e apresentar os documentos que estiverem em seu poder.
As provas porventura produzidas em audincia de instruo tero de ser repetidas.
A restaurao julgada por sentena, passvel de interposio de apelao no duplo efeito. Se o processo estiver no tribunal, a restaurao ser processada
perante o relator.
Quem houver dado causa ao desaparecimento dos autos responder pelas custas da restaurao e honorrios de advogados, sem prejuzo da responsabilidade
civil e penal.
12.2.12 Ao monitria
12.2.12.1 Conceito
Nos termos do art. 1.102-A, a ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em
dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. Trata-se de ao de conhecimento, de procedimento especial de jurisdio contenciosa.
O pressuposto de admissibilidade da ao monitria o possvel credor ter prova escrita da obrigao, sem eficcia de ttulo executivo. At porque, se o ttulo
possusse eficcia executiva, a ao adequada seria a de execuo. So exemplos de prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo: confisso de dvida no firmada
por duas testemunhas; documento assinado somente pelo devedor; carta escrita pelo devedor, reconhecendo a existncia da dvida; duplicata sem o comprovante
de entrega da mercadoria; oramento elaborado com concordncia do devedor; cheque prescrito.
12.2.12.2 Procedimento
Em sua petio inicial, que dever conter todos os requisitos do art. 282 do CPC, o credor ter de juntar a crtula ao original ou cpia autenticada, requerendo a
condenao do requerido ao pagamento de quantia certa, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
No se admite, em procedimento monitrio, a prova do dbito por oitiva de testemunhas. Se for o caso, ter o credor de promover ao de conhecimento pelo
rito comum.
Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, de plano, a expedio do mandado de citao para pagamento ou entrega da coisa no prazo de
15 dias.
A Fazenda Pblica no pode figurar no polo passivo da ao monitria, no caso de pagamento da dvida, entretanto no h bice com relao entrega de
coisa.
No prazo de 15 dias, o ru ter as seguintes possibilidades:
a. Pagar o valor cobrado: nesse caso, como forma de incentivo, a lei lhe confere a iseno das custas e dos honorrios advocatcios. Efetuando o pagamento, o
juiz proferir sentena com resoluo do mrito.
b. Oferecer embargos monitrios: os embargos tm natureza de defesa e independem de prvia segurana do juzo. Sendo estes recebidos, estar suspensa a
eficcia do mandado inicial. Oferecidos tempestivamente os embargos, o processo monitrio seguir pelo rito ordinrio.
c. No pagar, nem apresentar os embargos: nesse caso, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em
mandado executivo, desdobrando-se em atos de execuo desse momento em diante, segundo a tcnica prevista nos arts. 475-J e ss. do CPC.
12.3 Dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria
Trata-se de fiscalizao dos interesses privados pelo rgo pblico. Nos procedimentos de jurisdio voluntria, no h lide, e essa a diferena bsica entre estes
e os procedimentos de jurisdio contenciosa.
O procedimento se iniciar com apresentao da petio inicial do interessado ou do Ministrio Pblico. Alguns procedimentos podem ser instaurados de ofcio,
como o das alienaes judiciais, de abertura e cumprimento de testamento e os da arrecadao de herana jacente.
Os interessados e o Ministrio Pblico sero citados para responderem em dez dias, sob pena de nulidade.
Caso seja necessrio, haver audincia de instruo e julgamento.
O procedimento encerra-se com uma sentena, passvel de apelao.
O juiz no fica obrigado a observar a legalidade estrita, podendo valer-se dos critrios administrativos da convenincia e oportunidade.
A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrem circunstncias supervenientes.
12.3.1 Da alienao judicial
So para os bens depositados judicialmente e que forem de fcil deteriorao, estiverem avariados ou exigirem grandes despesas para a sua guarda.
O juiz de ofcio, ou a requerimento do depositrio ou de qualquer das partes, mandar alien-los em leilo.
A alienao ser feita pelo maior lance, ainda que ele seja inferior ao valor da avaliao.
12.3.2 Da separao consensual
Haver separao consensual quando, mutuamente, ambos os cnjuges, aps um ano de casados, sem divergir sobre qualquer circunstncia nuclear ou perifrica,
na alterao de seu status famlia, propugnarem, judicialmente ou notoriamente, pelo fim do vnculo conjugal.
A petio inicial que ser assinada por ambos os cnjuges, alm de estar devidamente instruda com a certido de casamento e o contrato de pacto antenupcial,
dever conter:
- a descrio dos bens do casal e a respectiva partilha;
- o acordo relativo guarda dos filhos menores e o regime de visitas;
- o valor da contribuio para criar e educar os filhos;
- a penso alimentcia devida aos cnjuges, se estes no possurem bens suficientes para se manter.
A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser
realizados por escritura pblica, a qual no depender de homologao judicial, constituindo ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. A escritura ser
gratuita queles que se declararem pobres sob as penas da lei.
12.3.2.1 Emenda Constitucional n. 66/2010
Em face da recente Emenda Constitucional n. 66, que deu nova redao ao 6 do art. 226 da CF/88, vrias interpretaes, posies e crticas surgiram.
Antes da EC 66/2010, o texto dizia: o casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial por mais de um ano nos casos
expressos em lei, ou comprovada separao de fato por mais de dois anos. Com a nova redao, o 6 do art. 226 da CF/88 passa a ter a seguinte redao: O
casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio.
Ao ser excluda a parte final do referido dispositivo constitucional, desapareceram as restries anteriormente previstas para a concesso do divrcio, que agora
pode ser concedido sem prvia separao e sem o implemento de prazos.
Em razo da nova redao, surgiram posies e opinies contrrias acerca da sua interpretao. A dvida que surge se o instituto da separao foi ou no
eliminado do ordenamento jurdico.
Por diversos motivos, h quem sustente sobrevida separao, persistindo a possibilidade de os cnjuges buscarem sua concesso pelo fato de continuar na lei
civil dispositivos regulando a separao. No entanto, o posicionamento que vem se mostrando majoritrio defende que o instituto da separao judicial (consensual
ou litigiosa) foi eliminado e que todos os dispositivos da legislao infraconstitucional a ele referentes foram derrogados e no mais integram o sistema jurdico.
Em decorrncia da existncia de controvrsia, mantm-se neste trabalho o presente Captulo.
12.3.3 Curatela dos interditos
O procedimento de interdio tem por finalidade declarar a incapacidade das pessoas que no podem, sozinhas, exercer os atos da vida civil.
Esto sujeitos curatela:
- aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil;
- aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade;
- os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos;
os excepcionais sem completo desenvolvimento mental;
os prdigos.
A interdio pode ser promovida:
- pelos pais ou tutores;
- pelo cnjuge (desde que no separado judicialmente) ou algum parente prximo;
- pelo rgo do Ministrio Pblico.
O interditando ser citado para comparecer perante o juiz, a fim de ser interrogado minuciosamente acerca de sua vida, negcios, bens e do mais que lhe
parecer necessrio para ajuizar a respeito de seu estado mental.
Dentro do prazo de cinco dias, contados da audincia de interrogatrio, poder o interditando impugnar o pedido. Decorrido o prazo, ser nomeado um perito
para proceder ao exame do interditando.
nulo o processo se no for feito o exame pericial.
Decretando a interdio, o juiz nomear curador ao interdito.
O cnjuge ou companheiro, no separado judicialmente ou de fato, , de direito, curador do outro, quando interdito. Na falta do cnjuge ou companheiro,
curador legtimo o pai ou a me. Na falta destes, o descendente que se demonstrar mais apto.
O compromisso ato pessoal, no pode ser prestado por meio de procurador.
Na falta dessas pessoas, compete ao juiz a escolha do curador.
A sentena de interdio produz efeito desde logo, embora sujeita a recurso (apelao). O recurso recebido somente no efeito devolutivo.
A sentena ser inscrita no registro de pessoas naturais e publicada pela imprensa local e pelo rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias.
Pronunciada a interdio, o juiz assinar, segundo o estado ou o desenvolvimento mental do interdito, os limites da curatela.
Levantamento da interdio: cessando a causa que a determinou, levantar-se- a interdio. O pedido de levantamento ser apensado aos autos da
interdio.
12.3.4 Especializao da hipoteca legal
O tutor ou curador, depois de prestado o compromisso, e antes de entrar em exerccio, requerer, dentro de dez dias, a especializao em hipoteca legal de
imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados sua administrao.
O titular tem direito de preferncia e de sequela sobre o valor da coisa.
O bem fica na posse do devedor.
O bem garante o pagamento da dvida.
nula a clusula que probe ao proprietrio alienar imvel hipotecado.
O pedido para a especializao da hipoteca legal declarar a estimativa da responsabilidade.
O pedido deve ser instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, dados em garantia.
O arbitramento do valor, da responsabilidade e da avaliao dos bens ser feito por perito.
Legitimidade para requerer a hipoteca legal: o devedor, o beneficirio ou o MP.
Achando livres e suficientes os bens designados, o juiz julgar, por sentena, a especializao, mandando que se proceda inscrio da hipoteca.
Se insuficientes os bens oferecidos e no havendo reforo mediante cauo real ou fidejussria, sero avaliados outros bens. Se no houver bens, a
especializao ser julgada improcedente.
Antes de ser julgada a especializao, cabe ao MP reger a pessoa incapaz e administrar os seus bens.
Se os interessados forem capazes de contratar e se convencionarem por escritura pblica, a especializao de hipoteca legal fica dispensada da interveno
judicial.
Questes
1. (OAB/FGV 2010.2) Com relao ao procedimento da curatela dos interditos, correto afirmar que:
(A) na ausncia dos pais, do tutor e do cnjuge, um parente prximo pode requerer a interdio.
(B) a sentena proferida pelo juiz faz coisa julgada material.
(C) a realizao de prova pericial, consistente no exame do interditando, facultativa, podendo o juiz dispens-la.
(D) o Ministrio Pblico no tem legitimidade para requerer a interdio.
2. (OAB/FGV 2011.1) A respeito das aes possessrias, assinale a alternativa correta.
(A) Apropositura da ao de reintegrao de posse, quando cabvel manuteno de posse, torna impossvel o acolhimento do pedido, impondo a extino sem resoluo do
mrito.
(B) Quando for ordenada a justificao prvia, o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar.
(C) vedada a cumulao de pedidos com o pedido possessrio.
(D) O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de esbulho e reintegrado no de turbao.
3. (OAB/PR 2006.1) Sobre a ao de consignao em pagamento, analise as afirmativas abaixo e assinale a alternativa correta.
I A sentena de procedncia da ao de consignao em pagamento tem eficcia preponderantemente declaratria.
II O depsito extingue a obrigao e subtrai o devedor responsabilidade pela conservao da coisa.
III A simples mora do credor no isenta o devedor de toda a responsabilidade pela conservao da coisa.
(A) Apenas as afirmativas I e II esto corretas.
(B) Apenas as afirmativas I e III esto corretas.
(C) Apenas as afirmativas II e III esto corretas.
(D) Todas as afirmativas esto corretas.
4. (CESPE 2009.1) Acerca dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa, assinale a opo correta.
(A) Na ao de consignao em pagamento, uma vez alegada a insuficincia do depsito, o ru pode levantar desde logo a quantia ou a coisa depositada, prosseguindo o
processo no que se refere parcela controvertida.
(B) Na ao de depsito, uma vez efetuado o depsito do equivalente em dinheiro, vedado ao autor promover a busca e apreenso da coisa.
(C) Tanto na ao de prestar quanto na ao de exigir contas, dispensa-se a comprovao do vnculo entre autor e ru, dado o carter objetivo dessas aes.
(D) Na pendncia de processo possessrio, permitido ao autor e ao ru intentar ao de reconhecimento de domnio.
5. (OAB/MG Abr./2009) Na Ao de Reintegrao de Posse, marque a afirmativa correta quanto oportunidade para defesa do ru:
(A) Acontecer no prazo de 10 dias, a contar da citao para que o ru comparea audincia de justificao do alegado na petio inicial.
(B) Acontecer na audincia designada para que o autor justifique previamente o alegado na petio inicial.
(C) Acontecer no prazo de 10 dias, a contar da intimao da concesso da liminar, quando esta ocorrer durante audincia de justificao do alegado pelo autor.
(D) Acontecer no prazo comum do procedimento ordinrio, aps citao, quando ocorrer o indeferimento ou a concesso da liminar, caso esta tenha sido deferida sem ouvir o
ru e sem audincia de justificao do alegado pelo autor.
6. (OAB/DF 2006.2) Assinale a alternativa incorreta.
(A) Aprova literal da dvida certa e lquida, alm da prova documental ou justificao de algum dos casos em que tem lugar, so requisitos essenciais e inafastveis para a
concesso do arresto.
(B) A ao de interdito proibitrio compete ao condmino para impedir que o coproprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum.
(C) O protesto ou interpelao no admite defesa nem contraprotesto nos autos; mas o requerido pode contraprotestar em processo distinto.
(D) Segundo dispe o Cdigo de Processo Civil e independentemente de qualquer discusso doutrinria, a posse em nome do nascituro , topologicamente, um procedimento
cautelar.
7. (OAB/GO 2006.3) A respeito das aes possessrias, segundo a jurisprudncia e as normas que as regulam, marque a alternativa correta.
(A) A propositura de uma ao possessria em vez de outra obstar a que o juiz conhea do pedido, pois o CPC no adotou o princpio da fungibilidade para as aes
possessrias.
(B) inadmissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda de imvel, mesmo que registrado.
(C) possvel ao ru, na contestao, requerer proteo judicial sua posse, posto que a ao possessria tem carter dplice.
(D) No possvel ao autor cumular o pedido possessrio com o de condenao do ru em perdas e danos.
8. (OAB/GO 2006.3) Tendo em conta a ao monitria e as normas processuais respectivas, marque a alternativa correta.
(A) Aao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita com eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de
determinado bem mvel.
(B) Recebido o mandado de pagamento, o ru poder, no prazo legal, opor embargos, que sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio, desde que
seguro o juzo.
(C) Se o ru quiser cumprir o mandado de pagamento, sero includos no dbito as custas e os honorrios advocatcios.
(D) Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial.
9. (OAB/GO 2004.3) Conforme leciona o art. 924 do CPC, a ao de manuteno e de reintegrao de posse, quando intentado aps passado o prazo
de ano e dia da turbao ou do esbulho, segue:
(A) o procedimento ordinrio;
(B) o processo cautelar;
(C) o procedimento especial de jurisdio voluntria;
(D) o procedimento especial de jurisdio contenciosa.
10. (OAB/GO 2004.3) Sobre os embargos Ao Monitria, assinale a alternativa correta.
(A) S sero admitidos se houver segurana do juzo.
(B) Sero processados em autos apartados.
(C) Os embargos Ao Monitria devero ser opostos pelo ru no prazo de 10 dias.
(D) Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou entrega da coisa, no entanto, o oferecimento dos
embargos suspender a eficcia do mandado inicial.
11. (OAB/MT 2005.3) Dentre as alternativas elencadas, aponte a que se apresenta incompatvel com o pedido de proteo possessria.
(A) lcito ao autor cumular pedido possessrio com o de condenao em perdas e danos;
(B) lcita a cumulao de pedido de reintegrao de posse com o de desfazimento de construo;
(C) lcita a cumulao de pedido de manuteno de posse com o de cominao para o caso de novo esbulho ou turbao;
(D) lcito ao autor cumular pedido de reintegrao de posse com o de reconhecimento de domnio.
12. (OAB/MG 2005.3) As seguintes afirmativas, no que tange s aes de prestao de contas, so verdadeiras, exceto:
(A) o saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em execuo forada;
(B) tanto credor quanto devedor tm direito de prop-la;
(C) se o ru contestar a ao ou impugnar as contas e houver necessidade de produzir provas, o juiz designar audincia de instruo e julgamento;
(D) o prazo de resposta do ru de quinze dias.
13. (OAB/MG 2005.3) Nas aes de reintegrao e de manuteno de posse, incumbe ao autor provar, exceto:
(A) a sua posse, bem como sua propriedade;
(B) a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;
(C) a data da turbao ou do esbulho;
(D) a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.
14. (OAB/SP 129) Tem legitimidade para requerer a ao de restaurao de autos:
(A) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru;
(B) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, bem como o Juiz titular da Vara em que os autos foram extraviados;
(C) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, bem como o Juiz titular da Vara em que os autos foram extraviados, desde que fique caracterizada desdia na
administrao da Vara;
(D) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, ou por ato de ofcio da Corregedoria ou do Conselho Nacional da Justia.
15. (OAB/SP 124) Na ao de usucapio:
(A) a sentena meramente declaratria;
(B) a sentena declaratria e constitutiva;
(C) a sentena meramente constitutiva;
(D) a sentena declaratria e condenatria.
16. (OAB/MG Abr./2009) Joo faleceu deixando um crdito em dinheiro junto a Carlos no valor de R$ 10.000,00. Maria e Antnia se apresentaram
como legtimas sucessoras e, cada qual, titular da integralidade do crdito. Carlos, sem saber a quem pagar, se a Maria ou a Antnia, contratou voc
como seu advogado. Qual a medida correta a ser adotada?
(A) Ajuizamento da ao de depsito com requerimento de antecipao de tutela, para que Carlos possa fazer a consignao do valor devido, at posterior deliberao judicial.
(B) Aps feitura do depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio oficial, em conta com correo monetria, dar-se- cincia a Maria e a Antnia, por carta com aviso
de recebimento, para manifestarem se recusam o recebimento da quantia, no prazo de 10 dias.
(C) Aps depsito em conta com correo monetria, ajuizar-se- ao de consignao em pagamento, requerendo ao juzo que determine a citao de Maria e Antnia para
virem em dia e hora receber a importncia devida.
(D) Ajuizamento direto e imediatamente da ao de consignao em pagamento com requerimento ao juzo do depsito da quantia devida e a citao de Maria e Antnia para
provarem o direito alegado.
17. (OAB/SP 125) A ao de nunciao de obra nova no compete:
(A) ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra necessria na coisa comum;
(B) ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura;
(C) ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum;
(D) ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou fins a que destinado.
18. (OAB/SP 125) Relativamente ao monitria,
(A) estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias;
(B) os embargos dependem de prvia segurana do juzo e sero processados em autos apartados, pelo procedimento ordinrio;
(C) os embargos dependem de prvia segurana do juzo e sero processados em autos apartados, pelo procedimento dos embargos de devedor;
(D) a ao monitria compete a quem pretender, com base em ttulo executivo extrajudicial, o pagamento de soma em dinheiro, a entrega de coisa fungvel ou bem mvel.
19. (OAB/SP 126) Joana, companheira de Jair, promoveu a abertura do inventrio dos bens deixados por este ltimo, em virtude de seu falecimento.
Jair possui dois filhos exclusivos que no reconhecem a condio de companheira de Joana. Com base nessas informaes, pode-se afirmar que:
(A) os filhos de Jair podero, dentro do processo de inventrio, discutir a condio de companheira de Joana;
(B) por ser questo de alta indagao, o juiz do inventrio, independente de provocao, promover a transferncia da discusso para autos apartados e decidir, independente
da produo de provas, sobre a unio estvel alegada;
(C) por ser questo de alta indagao, o juiz do inventrio remeter as partes s vias ordinrias;
(D) como Joana abriu o inventrio, no h que se discutir sua condio de companheira, j que essa condio estaria evidenciada pelos atos de administrao do esplio, no
restando alternativa aos demais herdeiros.
20. (OAB/SP 128) Com relao ao de prestao de contas, anulao de ttulos ao portador e consignao em pagamento, correto afirmar:
(A) so tipos especiais relativos ao processo de conhecimento com aplicao de regras especficas relativas ao processo de execuo;
(B) o CPC trata de todas as situaes fticas que autorizam a parte a consignar o pagamento, trazendo um rol taxativo;
(C) a ao de anulao de ttulos tem como requisitos a perda do ttulo ou seu injusto desapossamento;
(D) aquele que tem o dever de prestar contas no tem interesse legtimo para a propositura da ao de prestao de contas, pois seu direito natural e independe da atitude da
parte contrria.
21. (OAB/SP 128) correto afirmar, em nosso sistema jurdico, em relao s aes possessrias:
(A) dependem sempre do pedido de concesso de tutela especfica, prevista no CPC, para garantir a efetividade da posse;
(B) inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral;
(C) a legitimidade ativa do possuidor independe de estar ou no na posse da coisa ou no seu direito de poder pedir sua restituio;
(D) a competncia para conhecer e julgar aes possessrias sempre relativa, ainda que haja conexo da ao com pedido de resciso contratual.
22. (OAB/SP 129) Acerca do processo monitrio, correto afirmar:
(A) acolhida a inicial, o juiz ordenar a citao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias;
(B) acolhida a inicial, o juiz ordenar a intimao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias;
(C) desnecessria a intimao ou citao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias, pois basta a expedio do mandado monitrio;
(D) o mandado monitrio idntico ao relativo ao executiva, de modo que o prazo para cumprimento da obrigao deve ser de 24 horas.
Gabarito
1. A
2. B
3. D
4. A
5. D
6. B
7. C
8. D
9. A
10. D
11. D
12. D
13. A
14. A
15. A
16. D
17. A
18. A
19. C
20. C
21. B
22. A
Procedimentos Especiais: Jurisdio Voluntria
Questes
1. (OAB/SP 133) So procedimentos judiciais de jurisdio voluntria as aes:
(A) de alienao judicial;
(B) de despejo;
(C) de prestao de contas;
(D) possessrias.
2. (OAB/SP 128) Os procedimentos especiais de jurisdio voluntria, previstos no Cdigo de Processo Civil, tm como caracterstica:
(A) submetem-se aos princpios da demanda e da inrcia, o que garante a ordem jurdica justa e permite que o judicirio somente se manifeste quando provocado, no
obstante o legislador preveja alguns tipos que possam ser instaurados ex officio;
(B) permitem que os sujeitos da relao processual estejam excludos das normas relativas aos deveres e direitos das partes, previstos na parte geral, pois se trata de mero
procedimento administrativo;
(C) a presena do Ministrio Pblico ser sempre dispensvel, pois o procedimento interessa to somente s partes, que mantm absoluto controle sobre os atos que
realizam;
(D) dispensa a cobrana de custas e despesas, pois o Estado tem obrigao de garantir, s partes, a iseno de custas quando ele prprio estabelece normas exigindo a
submisso ao procedimento.
3. (OAB/SP 129) Assinale a alternativa correta quanto jurisdio voluntria.
(A) Ter competncia para apreciar e julgar a ao de emancipao o Juiz da Vara ou Tribunal da comarca onde residir o menor interessado.
(B) No importa que a causa seja submetida jurisdio contenciosa ou voluntria, as regras gerais sobre competncia devem ser respeitadas.
(C) As causas submetidas jurisdio voluntria no dependem, para serem julgadas validamente, de nenhuma regra sobre competncia, pois so feitos em que no h de
se falar em jurisdio propriamente dita.
(D) Acompetncia para conhecer e julgar a ao de sub-rogao no ser, necessariamente, do juiz que determinou o gravame do bem, podendo ser, inclusive, do Tribunal de
Justia do Estado.
4. (OAB/SP 129) Quanto ao processo de interdio, correto afirmar:
(A) somente os pais, tutores e curadores tm legitimidade para requerer a interdio cuja ao dever ser proposta no foro do domiclio deles, requerentes;
(B) os parentes mais prximos, ou seja, aqueles que estiverem includos no rol sucessrio, tambm tm legitimidade para requerer a interdio cuja ao dever ser proposta
no foro do domiclio do interditando;
(C) tanto o cnjuge como o companheiro tm legitimidade para requerer a interdio, e a ao dever ser proposta no foro do domiclio do casal;
(D) o cnjuge tem legitimidade ad causam, mas no tem ad processum para requerer a interdio do respectivo parceiro, e a ao deve correr no foro do domiclio do
interditando.
Gabarito
1. A
2. A
3. B
4. B
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