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SYLLABUS DE DERECHO MERCANTIL I

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO MERCANTIL

I.- ORIGENES

El Derecho mercantil surge en la Edad Media, frente a la rigidez y formalismo del
Derecho civil, pues los comerciantes sienten la necesidad de unas normas que se
adapten mejor a los requisitos del comercio. Dejan de aplicar entre s la normativa
rgida del Derecho civil, y crean un derecho autnomo, que no surge por imposicin del
Estado, sino Por su aceptacin social y que se plasma en costumbres recogidas por
recopilaciones hechas por asociaciones de comerciantes.

Cmo se impone este derecho, si no tena respaldo pblico? A travs de tribunales
arbitrales de las propias corporaciones de comerciantes (conocidos como
Consulados), Cuyas sentencias no eran ejecutivas por imposicin pblica sino por
presin social. Aunque este derecho de los comerciantes es personal (slo se aplica a
los comerciantes - que cada grupo social tenga un ordenamiento propio es un fenmeno
tpicamente medieval) y extraterritorial (se aplica al comerciante en cualquier plaza), las
costumbres son muy parecidas en todos los puertos (el libre es adoptado por la
mayora de los puertos mediterrneos); de esta forma parece que se llega a crear una
LEX MERCATORIA que cubra los principales negocios del comercio
(compraventa, comisin, navegacin, letra de cambio) internacional con carcter:
consuetudinario; sin respaldo estatal; administrada por tribunales arbitrales; y, adems,
impuesta por coercin social.

Este sistema de Derecho mercantil de clase cubre desde la baja Edad Media hasta la
Revolucin francesa, y en Espaa hasta las reformas de Fernando VII, ya en el siglo
XIX. Las nicas imposiciones estatales fueron las leyes de quiebra (como la Ley de
Cortes de 1300 de Jaime I de Aragn) y los requisitos para la creacin de sociedades,
para lo que se exiga autorizacin real (fue tpico el privilegio concedido a la Compaa
de las Indias). Fuera de esto, la intervencin del poder estatal se limitaba a la
promulgacin de Ordenanzas, recopilaciones de normas consuetudinarias con
aprobacin real, como la de Bilbao de 1737. Estas Ordenanzas de Bilbao, inspiradas en
las Ordenanzas francesas de Luis XIV, llegan a aplicarse en un mbito nacional va
consuetudinaria, y ms tarde en 1792 Carlos IV termina por imponer su vigencia al
declararlas universalmente recibidas en sus Reinos para los asuntos mercantiles.
En su esencia, el Derecho mercantil medieval pervive - aunque parezca increble - hasta
la transformacin radical de finales del XVIII, cuya expresin ms violenta es la
Revolucin Francesa, y cuyas bases ideolgicas son los principios de igualdad y libertad
- libre iniciativa y libre competencia en lo econmico. La Revolucin francesa proclam
de inmediato la libertad de ejercicio del comercio y termin con el monopolio de los
gremios de comerciantes y corporaciones. No es de extraar por tanto que el Derecho


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mercantil, concebido hasta entonces como un derecho de clase, repugnara a la
Revolucin Francesa y al racionalismo.

II. LA CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL

Con la Revolucin Francesa se plantea pues la necesidad de desechar la concepcin
tradicional del Derecho mercantil, como un derecho de clase de los comerciantes. Una
posibilidad hubiera sido unificar todo el Derecho privado, regulando la actividad
mercantil por medio del Cdigo Civil. Sin embargo, prevaleci la idea que la normativa
civil no era apropiada para regular la actividad comercial. Este dilema propicia la
aparicin, a travs del CODE DE COMMERCE francs de 1807, de una concepcin
objetiva del Derecho mercantil, basada en el acto de comercio (concepcin ya apuntada
en las Ordenanzas del Comercio de Luis XIV de 1673, que presuma la cualidad de
comerciante de toda persona que realizara ciertos actos).

Los actos de comercio son determinados actos, legalmente enumerados, a los que el
legislador da una regulacin especial contenida en un Cdigo mercantil (venta
especulativa, transporte por mar, letra de cambio, conocimiento de embarque, venta en
bolsa, etc.).

Es suficiente que estn incluidos en dicha enumeracin, sin que sea preciso que los
realice un comerciante (aunque en general son comerciantes los que los realizan). Y
viceversa: los actos no de comercio realizados por un comerciante, son civiles. El Code
de Commerce francs (uno de los cinco cdigos napolenicos) tiene enorme influencia
en toda Europa. En 1829 entra en vigor en Espaa el primer Cdigo de Comercio,
redactado por un nico jurista, D. Pedro Sainz de Andino y basado en el francs.
(Cdigo que en materia concursal estuvo en vigor hasta el ao 2003) y al ao siguiente
se suprimen los tradicionales tribunales arbitrales de comercio, y se crean tribunales de
comercio funcionariales, pero separados de los civiles. En 1830 bajo el Reinado de
Fernando VII comienza pues la poca contempornea del Derecho mercantil espaol.
Aunque el Rey feln es una de las bestias negras del liberalismo espaol, no se le
puede negar el mrito de haber propiciado la ruptura del sistema medieval de Derecho
mercantil, que hasta entonces continuaba en vigor.

Frente a la orientacin objetiva del Code de Commerce francs y del Cdigo de
Comercio espaol (1885) e italiano (1882), aparece el Cdigo de Comercio alemn de
1897, que vuelve a la concepcin subjetiva como elemento diferenciador del Derecho
Mercantil frente al Derecho Civil. En el Derecho alemn se presume en el comerciante
un conocimiento y una pericia en los asuntos de comercio superior al ciudadano
corriente, y ello justifica la existencia de una normativa especial. El Derecho mercantil
aparece en esta nueva fase ms como una carga que como un privilegio de clase.

Desde una perspectiva histrica la concepcin objetivista del Derecho mercantil ha
fracasado, porque el concepto de acto de comercio es indefinible, carece de valor


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sustantivo; los cdigos ms modernos lo han abandonado y tienden hacia una
unificacin del Derecho mercantil y del Derecho civil (Suiza, Italia). Adems, el
sistema es muy rgido, pues slo son actos de comercio los enumerados por el
legislador, quedando excluidas nuevas formas de contratacin, que por no estar
contenidos en la enumeracin original, no tienen la consideracin de actos del comercio.

III. DEFINICIN DEL DERECHO MERCANTIL PERUANO
Es necesario estudiar el texto original del Cdigo de Comercio Peruano de 1902, ya que
permite tener un enfoque global del tema materia de estudio, por lo cual debemos
sealar que el mismo regulaba los siguientes temas: las Sociedades Mercantiles (pero no
regulaba las sociedades civiles), los Ttulos Valores, Quiebras, Burstil, Contratos
Mercantiles, Garantas Mercantiles, Seguros y Bancario, principalmente. Es decir, no
slo regulaba estos temas, sino que adems regulaba otros. Posteriormente se aprobaron
otras normas que derogaron muchas de dicho cdigo, producindose un proceso de
descodificacin.
La descodificacin es el proceso por el cual algunas materias reguladas por un Cdigo
pasan a ser reguladas por otras normas, por ejemplo por leyes especiales. Estos
conocimientos son muy poco conocidos por parte de los abogados, por lo cual conviene
su revisin a fin de tener enfoques y adquirir conocimientos con las ltimas novedades
y nuevas tendencias.
Muchos autores denominan al derecho mercantil como derecho comercial, lo cual es
incorrecto, por lo cual es necesario dejar constancia que debemos preferir la primera
denominacin a fin de tener conocimientos ms confiables y de acuerdo a la doctrina
imperante. En consecuencia es claro que el derecho mercantil se encuentra conformado
por muchas normas.
El derecho mercantil es la rama del derecho empresarial, corporativo y privado que
regula y estudia la actividad comercial que es la actividad de los comerciantes, y en
consecuencia no se limita a ser un conjunto de normas sino que va mas all, lo cual es
necesario tener en cuenta a fin de tener enfoques mas amplios y mas confiables de esta
rama del derecho tan importante en el derecho y en la economa.
Existen muchas definiciones de derecho mercantil, sin embargo, no queremos
detenernos en estudiar las mismas, porque existe la nocin en las presentes lneas y esto
ocasiona que se evite redundancias.
1. DENOMINACIN
Es decir, al derecho mercantil tambin se le denomina derecho comercial, pero en
nuestro medio se encuentra ms difundida la denominacin de derecho mercantil, por lo
cual a continuacin le denominaremos de esa manera.



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2. AUTONOMA DEL DERECHO MERCANTIL
El derecho mercantil es autnomo por que tiene sus propias normas entre las cuales
podemos citar el Cdigo de Comercio de 1902, la Ley General de Sociedades contenida
en la Ley 26887, la Ley de Ttulos Valores contenida en la Ley 27287, la ley de bancos
contenida en la ley 26702, la ley de mercado de valores, la ley general del sistema
concursal, la ley de la empresa individual de responsabilidad limitada, entre otras, y
tambin goza de autonoma por que existen ctedras dedicadas al estudio del derecho
comercial. La autonoma de esta rama del derecho es muy conocida por lo cual es
necesario dejar constancia que no necesitamos profundizar en este tema a fin de no
desperdiciar esfuerzos en un tema que es muy conocido en el mundo del derecho.
3. DIVISIN DEL DERECHO MERCANTIL
El derecho mercantil es de vital importancia por que sus normas regulan gran parte de la
actividad comercial, es decir, el derecho comercial abarca reas del derecho de mucha
importancia, como las siguientes: derecho societario, derecho cambiario, derecho
burstil, derecho bancario, derecho concursal, telecomunicaciones, martimo, industrial,
derecho de comercio internacional, y otras reas del derecho privado.
En tal sentido las normas del derecho mercantil se encontraban agrupadas en el texto
original del Cdigo de Comercio Peruano de 1902 del cual se han desprendido muchas
normas y han pasado a formar parte de otras ramas del derecho conforme se detalla a
continuacin.
Las normas que regulan los ttulos valores han pasado a formar parte del derecho
cambiario. En el derecho cambiario la evolucin de la legislacin a partir del Cdigo de
Comercio de 1902 ha sido la siguiente: primero se regulaban en el Cdigo de Comercio
algunos ttulos valores, luego estas normas pasan a formar parte de la Ley 16587, la que
posteriormente es abrogada por la Ley de Ttulos Valores vigente, contenida en la Ley
27287, en la cual se agrupan todos los ttulos valores existentes en el derecho positivo
peruano.
Las normas que regulan las sociedades han pasado a formar parte del derecho societario.
En el derecho societario la evolucin de la legislacin a partir del Cdigo de Comercio
de 1902() ha sido la siguiente: primero se regulaban las sociedades mercantiles en el
Cdigo de Comercio, y las Sociedades Civiles en el Cdigo Civil Peruano de 1936,
luego las normas que regulan las sociedades mercantiles pasan a formar parte de la Ley
de Sociedades Mercantiles y posteriormente se modifica dicha Ley, por lo cual se
unifica dicha legislacin en el TUO de la Ley General de Sociedades aprobado por D.S.
03-85-JUS y posteriormente es derogada por la ley General de Sociedades, contenida en
la Ley 26887, la cual se encuentra vigente.
Las normas que regulan la suspensin de pagos y las quiebras han pasado a formar parte
del derecho concursal. En el derecho concursal la evolucin de la legislacin a partir del
Cdigo de Comercio Peruano de 1902 ha sido la siguiente: primero se regulaba la


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suspensin de pagos y las quiebras en el Cdigo de Comercio, luego las normas que
regulaban dicha materia pasan a formar parte de la Ley de Quiebras, contenida en la Ley
7566, posteriormente dicha materia pas a ser regulada en la Ley de Restructuracin
Empresarial, contenida en el Decreto Ley 26116, luego la Ley de Restructuracin
Patrimonial contenida en el Decreto Legislativo 845, y finalmente la Ley General del
Sistema Concursal, contenida en la Ley 27809 publicada el 08-08-2002, que se
encuentra vigente.
Las normas que regulan las Bolsas de Valores han pasado a formar parte del derecho
burstil. En el derecho burstil la evolucin de la legislacin a partir del Cdigo de
Comercio Peruano de 1902 ha sido la siguiente: primero se regulaba dicha materia en el
Cdigo de Comercio, luego dicha materia pas a ser regulada por la Ley 18353 de 04-
08-70 que Norma y Amplia atribuciones de la Comisin Nacional de Valores, luego fue
aprobada la Ley Normativa del Mercado Burstil contenida en el Decreto Legislativo
211 de 12-06-81, y en la actualidad dicha materia se encuentra regulada por la Ley del
Mercado de Valores contenida en el D. Leg. 861 que ha sido reglamentada por el
Decreto Supremo 093-2002-EF de junio del 2002.
Es decir, en el Estado Peruano el derecho comercial ha desarrollado bastante en los
ltimos cien aos, de tal forma que es frecuente que un Abogado domine tan slo una
de sus ramas, por ejemplo un Abogado puede dominar el derecho cambiario pero no el
derecho societario, igualmente un Abogado puede dominar el derecho societario pero no
el derecho concursal.
4. RELACIONES DEL DERECHO MERCANTIL
El derecho comercial es una rama del derecho privado que tiene sus propias normas, sin
embargo, en su aplicacin se relaciona con otras ramas del derecho conforme se detalla
a continuacin.
4.1. CON EL DERECHO PROCESAL CIVIL
El derecho comercial se relaciona con el derecho procesal civil por que es necesario
tener en cuenta el Cdigo Procesal Civil y la Ley Orgnica del Poder Judicial para la
tramitacin de los procesos establecidos en la Ley General de Sociedades y la Ley de
Ttulos Valores.
4.2. CON EL DERECHO REGISTRAL
El derecho comercial se relaciona con el derecho registral por que es necesario tener en
cuenta el Reglamento del Registro de Sociedades del 2001 para la inscripcin de las
Sociedades y para la inscripcin de los aportes a favor de las sociedades.
Lo mismo ocurre cuando se solicita la inscripcin de las Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada. Tambin es necesario tener en cuenta las normas registrales
para la inscripcin de las garantas reales inscribibles que garanticen la emisin de
obligaciones.


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4.3. CON EL DERECHO NOTARIAL
El derecho comercial se relaciona con el derecho notarial por que para la constitucin
por escritura pblica de Sociedades o Empresas Individuales de Responsabilidad
Limitada es necesario tener en cuenta la Ley del Notariado. Tambin es necesario tener
en cuenta la Ley del Notariado para la tramitacin de los protestos de los ttulos valores
sujetos a protesto, conforme a los artculos 75 al 77 de la Ley del Notariado.
4.4. CON EL DERECHO CIVIL
El derecho comercial se relaciona con el derecho civil por que algunas disposiciones del
Cdigo Civil son necesarias para el derecho comercial. Por ejemplo el artculo I del
Ttulo Preliminar es aplicables al derecho comercial en el cual se regula las reglas para
la derogacin de las normas. El Cdigo Civil tambin es necesario tener en cuenta para
los efectos del pago en los contratos que celebre la sociedad, empresa individual de
responsabilidad limitada o comerciante y lo mismo ocurre para tener en cuenta los
efectos de los aportes.
El Cdigo Civil tambin es necesario tener en cuenta para la celebracin de contratos
regulados por el Cdigo Civil y para la constitucin de derechos reales por la sociedad,
empresa individual de responsabilidad limitada o persona natural o derechos reales
constituidos a favor de la sociedad, empresa individual o persona natural.
4.5. CON EL DERECHO PENAL
El derecho comercial se relaciona con el derecho penal por que algunas disposiciones
del Cdigo Penal son de especial importancia para el derecho comercial como las
normas que proveen y sancionan el libramiento indebido de cheques y otros delitos.
4.6. CON EL DERECHO PROCESAL PENAL
El derecho comercial se relaciona con el derecho procesal penal por que para la
tramitacin de los procesos de libramientos indebidos de cheques y otros procesos
penales es necesario tener en cuenta el Cdigo de Procedimientos Penales y los artculos
vigentes del Cdigo Procesal Penal.
4.7. CON EL DERECHO LABORAL
El derecho comercial se relaciona con el derecho laboral por que para el derecho
comercial son necesarias las disposiciones del derecho laboral para determinar el
rgimen laboral y los beneficios sociales de los trabajadores de las sociedades, empresas
individuales de responsabilidad limitada o de personas naturales.
4.8. CON EL DERECHO TRIBUTARIO
El derecho comercial se relaciona con el derecho tributario por que las normas del
derecho tributario son necesarias para solicitar el Registro Unico de Contribuyentes para


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determinar en que categora de impuesto a la renta se ubican a cada sociedad, cada
empresa individual de responsabilidad limitada y cada persona natural.
Tambin es necesario tener en cuenta las normas tributarias para determinar el monto a
pagar por cada tributo a que se encuentre afecta la sociedad, la empresa individual de
responsabilidad limitada o la persona natural que acte como deudor tributario.
4.9. CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL
El derecho comercial se relaciona con el derecho constitucional por que el artculo 71 de
la constitucin poltica peruana de 1993, establece que en cuanto a la propiedad, los
extranjeros, sean personas naturales o jurdicas, estn en la misma condicin que los
peruanos, sin que, en caso alguno, puedan invocar excepcin ni proteccin diplomtica.
En el segundo prrafo del mismo artculo se establece que dentro de los cincuenta
kilmetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por ttulo
alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni
indirectamente, individualmente ni en sociedad, bajo pena de perder, en beneficio del
Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica expresamente
declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros conforme a ley.
IV. EL ACTO DE COMERCIO
1. DEFINICION
La definicin del acto de comercio no es unitaria, puesto que los juristas que han tratado
este tema, toman como punto de partida criterios diferentes para elaborar un concepto.
Lo ms adecuado es citar las definiciones ms significativas para tener una mejor idea al
respecto
Segn Martnez Val, los actos de comercio son aquellos hechos que producen efecto en
el mbito jurdico mercantil, comprendindose tanto los que dependen de la voluntad de
los hombres (actos propiamente dichos), como tambin aquellos acontecimientos
independientes de la voluntad humana que tienen realidad en el mundo exterior, pero
que de alguna manera producen tales efectos (un naufragio). Autores como Avils,
despojan al concepto de acto de comercio de esta ltima caracterstica, definindolos
como hechos voluntarios que originan relaciones regidas por el Derecho Comercial.
Para Sergio Le Pera, acto de comercio es aqul al cual se le imputa las siguientes
caractersticas:
A. Que el juzgamiento del acto corresponda a los tribunales de comercio.
B. Que someta a quien lo realiza habitual o profesionalmente a un rgimen
especial, denominado estatuto del comerciante.
C. Que el acto est regulado total o parcialmente por una ley distinta de la comn.
Jean Escarra dice que acto de comercio es el realizado por una empresa. Pedro Flores
Polo lo define como el acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las leyes


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comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediacin entre productores y consumidores.
Finalmente, Carlos Lpez Rodrguez considera como acto de comercio, a todo acto de
intermediacin entre la produccin y el consumo de mercaderas.
2. ORIGEN DEL ACTO DE COMERCIO:
El origen del acto de comercio se encuentra en las primeras actividades humanas. En el
tiempo de las corporaciones, nicamente se consideraba como actos de comercio a los
que realizan los comerciantes inscritos en las comunidades (antecedentes del sistema
subjetivo); as lo consigna la ordenanza de 1673. Las controversias surgidas entre los
comerciantes se resolvan en los Tribunales Consulares. Como acto jurdico lcito nace
con la autonoma del derecho mercantil
2.1 Edad Moderna:
Se produjeron avances gracias a la cada de Constantinopla y al descubrimiento de
Amrica, como el surgimiento de la navegacin de altura o travesa, por la invencin de
la brjula, la aparicin de tribunales especiales, en los cuales se desarrollaban juicios.
Estos tribunales eran dirigidos por comerciantes.
2.2. Compilaciones legales:
Ordenanzas de comercio (1673) o Cdigo Savary, en homenaje al autor de la obra. El
Perfecto Negociante (1675), que influy en dicha ordenanza. Fue redactado por una
comisin de magistrados y comerciantes, que aceptaron tanto los usos locales, as como
de otros pases.
2.3. Ordenanzas de Marina (1681):
Redactadas por una comisin formada exclusivamente por comerciantes expertos en los
usos propios y en el comercio martimo. Se les conoce con el nombre de Ordenanzas de
Colbert y sirvieron de base al Cdigo de Comercio francs de 1807.
2.4. Hermandades de comerciantes:
Tuvieron su origen en la Edad Media. Se encargaban del desarrollo del comercio y de su
libertad, as como a consolidar el derecho de los comerciantes para cobrar gravmenes.
2.5. Institucin Consular:
Cnsul es aqul funcionario que es o llega a ser privativo de comercio. Los
comerciantes de ciudades del Asia Menor, Venecia, se asentaron en Egipto,
estableciendo factoras exoneradas de impuestos, puesto que eran tiles. Tambin
disponan de cuarteles donde residan los comerciantes extranjeros, los cuales usaban las
costumbres propias de sus regiones, de ah es que era indispensable que alguien
conociera esos usos y los aplicara, ste es el origen de los cnsules.


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El cnsul deba de conocer los sistemas jurdicos vigentes de la poca, lo cual
presentaba problemas porque las leyes eran territoriales y cada Estado tena la potestad
de querer aplicar o no la ley extranjera. A fines del siglo XII, aparece la teora de los
estatutos, que posibilita la divisin de la ley: relativa a la capacidad de las personas y a
su estado civil (estatuto personal); relativa a los bienes (estatuto real). El primero es
extraterritorial y el segundo territorial.
Finalmente, se puede decir que lo ms destacado que se produjo, fueron el surgimiento
de doctrinas econmicas como la del mercantilismo, que domin en Europa durante
todo el siglo XVI y parte del XVII, pero que fue decayendo a su vez por la aparicin de
polticas econmicas diferentes, como la fisiocracia y en especial, el liberalismo, que
tendan a dejar de lado la antigua reglamentacin, porque tanto las ideas de los filsofos
de la Ilustracin, como la Revolucin Industrial, haban marcado un futuro nuevo y ms
avanzado. Pero mientras esto suceda en Francia e Inglaterra, en Espaa durante el siglo
XVIII, se trat de dar un nuevo impulso al mercantilismo, revitalizando las relaciones
mercantiles con sus colonias, como el prohibir las importaciones competitivas. A este
conjunto de medios para mejorar su economa, se les conoce como Reformas
Borbnicas.
2.6. Edad Contempornea:
Se caracteriza por la regulacin hecha por parte del Estado hacia el comerciante,
mediante leyes e instituciones apropiadas(a diferencia de la Edad Media), porque el
comercio era visto desde mucho antes como un negocio nacional. Otro rasgo
importante, es que el comercio exterior era realizado por compaas, puesto que aqul
era difcil y costoso para los comerciantes individuales.
2.7. El Cdigo de Comercio Francs (1807): Tiene la importancia de ser el primero que
agrup las reglas del Comercio Martimo y el Comercio Terrestre en un solo cuerpo
legal; sistema que han seguido la mayora de los Cdigos de Comercio
Contemporneos. Se redact sobre las bases de la Ordenanza de Comercio de 1673, que
constituyen los primeros antecedentes de los actos de comercio absolutos y objetivos,
por la razn formal de su definicin legal como tales. En realidad lo que se haca era
tratar como comerciantes ocasionales a aqullas personas que sin ser comerciantes
por profesionalidad o habitualidad, intervenan en tales actos.
3.- ACTOS DE COMERCIO POR SU NATURALEZA:
Primero, observa Rocco que existen veinticuatro actos de comercio en el Cdigo y que
algunos lo son por su naturaleza intrnseca y otros lo son por su conexin con los
primeros. A los actos de comercio por su naturaleza intrnseca los rene en 4 grupos:
3.1.1 Primer grupo:
En el primer grupo, Rocco coloca a la compraventa de mercaderas para revender o
alquilar y la compraventa de inmuebles con fines de especulacin mercantil. La compra
de mercaderas para revender o alquilar constituye una interposicin entre productores y


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consumidores para facilitar el cambio de bienes. La compraventa de inmuebles con
fines de especulacin mercantil constituye, tambin, una actividad intermediadora en la
circulacin de bienes.
3.1.2 Segundo grupo:
En el segundo grupo, Rocco incluye a las operaciones de banco. stas constituyen una
intermediacin en el crdito. El banquero se interpone en el cambio de dinero, tomando
dinero de unos para darlo a otros, a crdito.
3.1.3 Tercer grupo:
En el tercer grupo, Rocco incluye a las empresas. Observa Rocco que en todas las
empresas enumeradas en el Cdigo de Comercio italiano hay un carcter comn: la
utilizacin del trabajo ajeno. Por ejemplo, la empresa de fbrica y argumenta que su
comercialidad no est en la compra para revender puesto que la materia prima puede
habrsela dado un tercero o puede haberla producido el mismo industrial; que tampoco
est en la produccin pues tambin el artesano fabrica y no es considerado comerciante.
Se pregunta dnde est la comercialidad y se contesta: en el empleo del trabajo ajeno, o
sea, en el ejercicio de una funcin intermediadora entre los trabajadores y el pblico.
3.1.4 Cuarto grupo:
En el cuarto grupo Rocco coloca a los seguros, en los cuales se observa un cambio de
riesgos. En el seguro, hay intermediacin en los riesgos, pues el asegurador toma a su
cargo los riesgos de muchos asegurados y les promete una indemnizacin especial a
cada uno de ellos.
Los seres humanos estn sujetos a riesgos que alcanzan a sus bienes y a sus personas.
Cada uno trasmite su riesgo individual al asegurador, pagndole una prima; pero al
pagar la prima se est haciendo cargo de parte de los riesgos de los dems asegurados
porque con las primas se forma un fondo comn para atender los riesgos de todos.
4. ACTOS DE COMERCIO POR CONEXIN:
Actos de comercio por conexin son aqullos que la Ley declara comerciales en razn
de su vinculacin con una actividad mercantil. Se trata de actos que, por s mismos, por
su naturaleza, podrn ser civiles o mercantiles, pero advienen en comerciales al
relacionarse con un acto mercantil fundamental.
Distingue: actos cuya conexin debe probarse en cada caso. As por ejemplo, el
mandato, el depsito, el prstamo; actos para los cuales corresponde una presuncin
genrica de comercialidad pero que admiten prueba en contrario (as por ejemplo, los
actos realizacin por comerciantes que se presumen comerciales salvo prueba en
contrario); actos en los cuales se declara la comercialidad sin admitir prueba en contra.
Ejemplo, la letra de cambio.


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Despus de realizar este examen, Rocco seala que del examen de la legislacin
positiva, puede extraerse un concepto de acto de comercio. De acuerdo al autor, la
nocin sustancial del acto de comercio slo puede obtenerse de los actos
intrnsecamente comerciales.
Lo comn en todos ellos es la interposicin en la realizacin del cambio o el cambio
indirecto o mediato. Concluye definiendo al acto de comercio como todo acto que
realiza o facilita la interposicin en el cambio.
4.1 Crtica a la tesis de ROCCO:
Las crticas que se le formulan se relacionan al tema de la empresa caracterizada por la
intermediacin en el trabajo. Se seala que tambin hay empresas que organizan el
trabajo ajeno en el campo de las actividades civiles. As, por ejemplo, la empresa creada
para la explotacin de un establecimiento agrcola o ganadero. Se critica, adems,
diciendo que en las empresas de fbrica no slo se intercambia trabajo sino que se
transforman bienes. Lo que vende el empresario de fbrica no es el trabajo sino los
bienes transformados. Por otra parte, con el criterio de Rocco, no se logra dar un criterio
nico; pues, en su concepcin, se excluyen las letras de cambio, cheques, etc., que no
suponen una interposicin en los cambios; pero, sin embargo, son actos de comercio en
Derecho Positivo y, a la vez, se incluyen otros que no son intrnsecamente mercantiles,
por una concepcin demasiado amplia en materia de empresa.
5. CRITERIOS DEFINITORIOS PARA EL ACTO DE COMERCIO
5.1 Doctrina que define el acto de comercio en funcin de la finalidad:
Se sostiene que lo que tipifica el acto de comercio, es la finalidad perseguida por los
contratantes. En efecto, ste es el criterio exigido por la Ley para calificar la
compraventa como comercial. Esta tesis se critica, pues hay actos de comercio en que
no se exige una especial finalidad. Por ejemplo, la operacin de cambio. De manera que
estas doctrinas explican slo algunos actos de comercio y no todos.
5.2 Doctrina que define el acto de comercio por el objeto:
Quienes sostienen este criterio sealan que el acto de comercio se distingue porque
recae sobre mercaderas. Slo stas son objeto de comercio. Quedan fuera de l los
inmuebles.
5.3 Doctrinas subjetivas del acto de comercio:
5.3.1 El acto de comercio como acto profesional del comerciante:
Mientras la doctrina tradicional parte del concepto de acto de comercio para afirmar que
quien los realiza es un comerciante. Segn Ripert, el comerciante ejerce una profesin.
Los actos profesionales del comerciante son actos de comercio. Son actos de comercio,
los que se realizan en el ejercicio de una profesin comercial.


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Ripert formula algunas excepciones a su concepcin:
a. No revisten carcter comercial los actos de los comerciantes que son civiles por su
naturaleza, por ej., la venta de inmuebles.
b. Por otra parte, los actos de los no comerciantes son civiles, salvo cuando, por su
forma, objeto o causa, estn ligados al ejercicio del comercio y, por ello, resulten
comerciales. As, por ejemplo, son comerciales la letras o las sociedades annimas
porque son formas propias del Derecho Comercial y sern comerciales, aun cuando sean
utilizadas por civiles. Las operaciones de corretaje o de banco son comerciales en razn
de su objeto, segn Ripert; aunque sean realizadas accidentalmente por un civil, sern
comerciales, pues se entiende que se est usurpando una profesin comercial. En cuanto
a los contratos de compraventa, mandato, depsito o prstamo comerciales, no difieren
de los actos civiles ni por su objeto ni por su forma. Lo que les imprime carcter
comercial es que se realizan con un propsito de especulacin mercantil.
5.3.2 Doctrina que se funda en la empresa:
En esta concepcin, el acto de comercio es el realizado por una empresa. Se le formulan
las siguientes crticas:
a. Recurre para caracterizar el acto de comercio a un elemento que es exterior y que
deriva de la manera en que acta el sujeto de ese acto.
b. El Cdigo de Comercio slo atribuye comercialidad a algunas empresas y no a todas,
de manera que hay empresas comerciales y empresas civiles;
c. Hay actos comerciales que lo son aun cuando se realizan aisladamente, desvinculados
de una actividad empresarial.
6. CLASIFICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Se puede decir que este tema es algo complicado ya que no se ha encontrado una forma
general de clasificar a los actos de comercio, por lo que vamos a describir los puntos de
vista de cada autor acerca de este tema.
1. ARGENTINA:
Empezaremos con tres autores argentinos, de los cuales podemos mencionar a Ramn
Castillo que seala los siguientes actos de comercio:
Actos Objetivos.- Los actos comprendidos en las enumeraciones hechas por los cdigos,
y los que renan las condiciones especificas de alguno de ellos donde se acepta la
enumeracin enunciativa, reciben la denominacin de actos de comercio objetivos.
Son los que el Cdigo presume as, con presuncin juris et de jure, es decir,
prescindiendo de toda otra consideracin o circunstancia: finalidad, calidad del agente,
etc.


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Se hallan en esta situacin las transacciones sobre papeles de comercio (letras de
cambio y otros documentos a la orden o al portador) -inc. 4-; las operaciones de
cambio, banco, corretaje, remate -inc. 3-; de seguros -inc. 6-; compraventa de buques,
aparejos, provisiones para los barcos y fletamentos -inc.7-.
Actos Subjetivos.- Los actos de comercio subjetivos son mercantiles, no en razn de
una disposicin de la ley que los declare expresamente tales, o por su naturaleza
intrnseca, sino en razn de las personas que los realizan: quedan sometidos a la
legislacin y jurisdiccin del comercio nicamente por el hecho de ser ejecutados por
comerciantes; si los ejecuta un no comerciante tienen carcter civil, y caen bajo la
jurisdiccin y legislacin respectivas. En cambio, los actos de comercio objetivos tienen
siempre carcter mercantil, cualquiera sea la persona que los ejecute.
Se ha cuestionado la existencia de estos actos en nuestro derecho. As, Castillo afirma
rotundamente: No hay para nuestro Cdigo actos de comercio subjetivos.
Si tal afirmacin se refiere al art. 5 del Cdigo de Comercio argentino -como lo hace-
no se le puede negar razn, porque en tal hiptesis solo se consagra una mera
presuncin juris tantum de comercialidad de los actos de los comerciantes, tal cual l
mismo lo expresa.
Pero relacionados con las sociedades intuitus rei o de responsabilidad limitada, el asunto
cambia de aspecto, porque tal cual l lo propugna la actividad de las sociedades
annimas -y quien dice sociedades annimas, dice cooperativas, pues se rigen
supletoriamente por las normas de aquellas- relativa a su objeto, es mercantil como la
entidad misma. Igualmente los actos de las empresas comerciales e industriales y de los
Bancos (relativos a su objeto). En cuanto a las sociedades de responsabilidad limitada,
el autor cree que en presencia de la disposicin de la ley 11.645, art. 3, no puede haber
cuestin sobre la comercialidad de su objeto.
Estamos, pues, indudablemente en presencia de verdaderos actos de comercio
subjetivos, esto es, que lo son en razn de la calidad del agente.
Actos Accesorios.- La doctrina establece que son actos accesorios aquellos que por si no
son actos de comercio, pero que revisten ese carcter por una relacin de dependencia
que los vinculan a una empresa comercial.
Con sujecin a este principio serian numerosos los actos de esa naturaleza: unos en
razn de la persona que los ejecuta (caso del art. 5 del Cdigo de Comercio argentino),
otros porque sirven para preparar o auxiliar el ejercicio del comercio (la compra de
instalaciones, armazones, etc.), otros porque auxilian al comerciante (los servicios de
los dependientes o empleados de comercio), otros porque sirven para garantizar una
obligacin comercial (la fianza, la prenda, etc.), o porque son una consecuencia de
hechos o actos mercantiles ( la competencia desleal, la responsabilidad de las
sociedades annimas, etc.), o finalmente, porque son complemento de una empresa
comercial.


14
Esa conclusin, que se funda en el principio de que lo accesorio sigue a lo principal, no
es acertada a juicio del autor. Extremando el argumento se llegara a establecer que no
son comerciales una serie de actos que tienen relacin de dependencia con actos de
naturaleza civil.
Adems, el autor se pronuncia en contra de la denominacin actos accesorios, dice
que estos actos se hallan sometidos a la legislacin comercial porque son en realidad por
si mismos actos de comercio objetivos o se vinculan a relaciones de esa naturaleza. Les
es aplicable la definicin de acto de comercio que hemos aceptado: son actos atenientes
a la materia comercial.
Actos Mixtos.- Se llaman actos mixtos a los que tienen carcter mercantil para una de
las partes y civil para la otra, como las ventas hechas por los comerciantes, de cosas de
su comercio destinadas al uso o consumo de los adquirentes.
Otro autor argentino que podemos mencionar es Francisco Garo que clasifica a los actos
de comercio de la siguiente manera:
Actos de Comercio Principales y Accesorios.- Principales son aquellos que la ley
simplemente reconoce como tales con existencia propia, sin dependencia de otros.
Son accesorios aquellos que, como su calificacin lo indica, dependen de otros: su
calidad de actos de comercio surge de dicha vinculacin con los principales, porque
intrnsecamente son civiles. En el derecho italiano, y tambin en el argentino, ha habido
autores que niegan la existencia de los actos accesorios, afirmando de los que se
califican de tales son actos de comercio por analoga.
Sin embargo, para el autor es evidente que los actos accesorios existen y son
reconocidos expresa o implcitamente por la ley argentina y por la doctrina. Por la ley:
en los incisos 7, 8, 9 y particularmente el 10, del articulo 8, y mas especialmente si
se quiere, por el articulo 452, inciso 1, ultima clusula: compras para preparar el
comercio, aunque se trate de cosas accesorias de un bien raz.
Por la doctrina. Por accesorios, asimismo, son considerados comerciales los actos
ilcitos que nacen con motivo del ejercicio de la actividad comercial, aunque el autor
entiende que es mejor denominarlos hechos comerciales o derivados del comercio.
En resumen, el autor dice que son accesorios porque acceden a la condicin del acto
principal, segn el conocido aforismo jurdico; intrnsecamente son actos civiles, porque
si fuesen comerciales lo serian sin necesidad de la presuncin, presuncin que es juris
tantum. Si se puede demostrar que el acto principal es civil, entonces tambin lo es el
accesorio.
Actos de Comercio por Analoga.- Pueden calificarse as porque ostentan caracteres
similares a los que la ley denomina o reconoce expresamente como mercantiles. Por
ejemplo, las empresas, que como las tipogrficas, de publicidad, etc., no son
contempladas por el Cdigo argentino como comerciales, as como sus actos, es claro,


15
pero deben considerarse tales porque renen todos los caracteres que identifican a las
expresamente reputadas as por la ley.
Actos Presuntivamente Comerciales, con presuncin Juris Tantum.- La ley
considera comerciales las adquisiciones y enajenaciones que se realizan en las
circunstancias de los inc. 1 y 2 del Cdigo de Comercio argentino.
En realidad, las presume comerciales siempre que se realicen en dichas condiciones; por
lo que si se demostrase que no las renen, sern operaciones civiles. Se trata entonces,
de una presuncin juris tantum de comercialidad.
Ms patente se consagra dicha presuncin en el supuesto del art. 5, sobre la
comercialidad de los actos de los comerciantes. En este rubro cabe asimismo incluir a
los actos accesorios.
Actos de Comercio Aislados.- Son los que incidentalmente, de modo inconexo, realiza
una persona que no es comerciante -art. 6 del Cod. de Com. argentino-.
Actos de Comercio Lcitos e Ilcitos.- Los actos de comercio lcitos, o actos de
comercio propiamente dichos, son los permitidos por la ley. Mientras que los ilcitos
son los prohibidos por la ley o que se realizan con violacin de esta, del orden publico y
las buenas costumbres, y que el autor los califica como hechos jurdicos comerciales.
Actos de Comercio de Mediacin Directa y de Mediacin Indirecta.- De mediacin
directa se consideran as aquellos que producen de modo inmediato el cambio entre los
que intervienen en las transacciones mercantiles; por ejemplo: la compraventa.
2.- COLOMBIA
Los colombianos Joaqun Arbelaez y Jaime Meja clasifican a los actos de comercio en
dos grupos:
Contratos Mercantiles.- Son los acuerdos o manifestaciones de voluntad que tienen
por objeto una o mas cosas que se trata de dar, de hacer o de no hacer. La intencin de
los contratantes o el objeto de las obligaciones contradas les sirven de fundamento para
imprimirles una mercantilidad ya relativa, ya absoluta. Los contratos relativamente
mercantiles no son comerciales por su propia naturaleza; su mercantilidad depende
exclusivamente de la intencin de quienes intervienen en ellos y , por eso, pueden tener
esta cualidad slo respecto de una de las partes.
Es decir, que una de las partes los puede celebrar en forma ordinaria y profesional y la
otra en forma ocasional sin que por esto pierdan su carcter. Ejemplos de estos actos se
mencionan en el art. 20 del Cod. Colombiano: La adquisicin de bienes a titulo
oneroso con destino de enajenarlos en igual forma..., El recibo de dinero en mutuo a
inters con garanta o sin ella, para darlo en prstamo....Ejemplo de un acto ocasional
es el prstamo que una persona toma de un banco para consumo. Para el banco es un


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acto de comercio; para la persona no lo es, aunque el acto se rige por las normas
mercantiles.
Empresas Mercantiles (establecimiento, empresa y empresario).- La empresa no es un
acto en s, sino una actividad econmica organizada para la produccin, transformacin,
circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin de servicios. El
art. 20 del Cdigo enumera una variedad de empresas tales como las de transporte,
seguros, deposito, suministro, expendio de bienes, fabricacin o manufactura,
editoriales, etc., que imponen la necesidad de una organizacin y la utilizacin de una
serie de medios adecuados para la consecucin de los fines que pretende el empresario.
Los elementos componentes de la definicin transcrita constituyen cada uno, verdaderos
actos de comercio; pero no es la suma de ellos lo que constituye la empresa.
3. ESPAA
Por su parte, el espaol Jos Martnez clasifica a los actos de comercio en:
Actos de Comercio por Naturaleza, Objetivos y por Analoga.- Actos mercantiles
propiamente dichos o por naturaleza son el grupo de los que se han formado como
constitutivos del comercio (intermediacin de bienes o servicios, constitucin de
compaas mercantiles, operaciones bancarias, operaciones, actos y servicios o
contratos relativos a la navegacin, etc.).
Actos mercantiles objetivos son aquellos a los que les atribuye tal carcter una
determinacin legal expresa, desvinculndolos de la cualidad de las personas (sean o
no comerciantes, como dice el Cod. de Com. Espaol). Tales, la letra de cambio,
cheque, operaciones de bolsa, etc.
Hay, adems, los actos mercantiles por analoga. Lo sern aquellos, no aludidos ni
mencionados expresamente en el Cod. de Com. Ni en leyes mercantiles, que sin
embargo guarden relacin de elementos, contenidos y efectos con alguno de los
regulados en ellas. Naturalmente, unas veces se tratara de analoga de fin, porque el acto
en cuestin coadyuve a los objetivos de un contrato u operacin mercantil (en el primer
caso, tipos nuevos de contratos: leasing, factoring, etc.; en el segundo, nuevas clases de
sociedades).
Actos Mercantiles Accesorios y Actos Unilaterales o Mixtos : Introdujo Bolaffio esta
nueva clase de actos accesorios, definindolos como aquellos que acompaaran a un
acto de comercio principal, para auxiliar o asegurar sus efectos (como el mandato,
prenda, cuenta corriente, comisin, etc.). Podran serlo tanto de naturaleza objetiva
como subjetiva y se justificaran por la relacin de dependencia que tuvieran con el
considerado como principal o constitutivo.
Algunos autores, segn Martnez, han llamado accesorios a los actos que, aun no siendo
mercantiles por si mismos, se relacionan de alguna manera con la actividad comercial
(Boistel, Thaler, Lyon-Caen, etc.). Y otros entienden que basta con que se de la
accesoriedad econmica aunque no la haya jurdica. Eran los llamados actos


17
auxiliares por la doctrina clsica de los mercantilistas espaoles (Blanco Constant,
lvarez del Manzano, Bonilla).
Actos unilaterales, llamados tambin mixtos, son aquellos que para una parte aparecen
como mercantiles y para otra como civiles (ejemplo: la compra de productos agrcolas
por un comerciante a un agricultor; el transporte efectuado por un transportista para un
no comerciante, etc.). Se trata de que son actos mercantiles solo para una de las partes y
en este sentido (y no en el rigurosamente tcnico jurdico de efectos y contenido entre
las partes) es en el que se emplea tambin la denominacin de unilateral, por lo que es
preferible esta terminologa, para evitar la confusin llamndolos mixtos.
4. PER
Finalmente, daremos el punto de vista de tres autores peruanos, empezando con Alberto
Ballon-Landa que clasifica a los actos de comercio de esta manera:
Subjetivos y Objetivos.- Son subjetivos los actos practicados por una persona que es
comerciante, esto es, que la calidad del sujeto hace comercial al acto. Son objetivos los
que, por su propia naturaleza son mercantiles, sin tomar en cuenta al sujeto y por lo
mismo, pueden ser realizados por cualquier persona.
Principales y Accesorios.- Son los principales los que, perteneciendo a la categora de
los objetivos o subjetivos, estn considerados como esencialmente comerciales; por
ejemplo: el contrato de sociedad o compaa, el de cuenta corriente, el de transporte,
etc. Y son accesorios los que, sin ser esencialmente comerciales, adquieren tal carcter
por hallarse ntimamente vinculados a algn acto principal, como los actos preparatorios
al establecimiento de un negocio, consistentes por ejemplo, en la compra de escaparates,
el contrato de alquiler de un local, etc.
Ulises Montoya sostiene que los actos de comercio han sido clasificados en diferentes
categoras, atendiendo, principalmente, a la preponderancia del elemento personal,
comerciante o empresario, en cuanto a los actos concernientes a su actividad
profesional; o en base del elemento real, del acto de comercio. Estas categoras son las
siguientes:
La primera clasificacin destaca el Aspecto Subjetivo. La segunda, el Aspecto Objetivo,
absoluto o real, por su naturaleza.
Actos Comerciales por Conexin o Accesorios.- Aquellos no comprendidos dentro de
la clasificacin de objetivos y subjetivos principales.
Actos Unilaterales o Mixtos.- Aquellos que se consideran civiles para una de las partes
y comerciales para la otra. La cuestin a decidir en estos casos es cual es la ley que los
regira, ya que tratndose de un mismo negocio jurdico seria inadmisible la aplicacin
de dos legislaciones distintas.


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El espaol Garriges clasifica a los actos de comercio en Propios e Impropios, segn
pertenezcan a la explotacin de industrias mercantiles organizadas, o las realizadas
ocasionalmente, sea por comerciantes o por no comerciantes.
En cuanto a la clasificacin de los actos de comercio en Principales y Accesorios, el
tratadista espaol seala que puede haber actos jurdicamente principales (seguros,
sociedades, depsitos, etc.), que son econmicamente accesorios de una industria
determinada. Y, al contrario, actos econmicamente principales, como seria el de
comisin para el comisionista, que son jurdicamente accesorios.
Garriges considera como actos principales o constitutivos del comercio: los actos de
interposicin en el cambio de mercancas (compraventa); los actos de interposicin en el
cambio de dinero contra dinero a crdito (operaciones de banca); los actos de
interposicin en el cambio de valores (operaciones de bolsa). En cuanto a los actos
accesorios o por conexin serian: actos que tienen por finalidad la realizacin de actos
de comercio principales (sociedad, comisin, prstamo, deposito cuando tenga por
causa la realizacin de operaciones mercantiles), actos complementarios de otros
principales (transporte, afianzamiento, seguro, deposito cuando se hagan como
consecuencia de operaciones mercantiles), actos de derecho martimo.
Por ultimo, Demetrio Masas plantea dos sistemas de clasificacin:
Actos de Comercio Subjetivos y Objetivos.- La clasificacin subjetiva toma como
base de clasificacin, al sujeto que realiza la operacin mercantil, y la objetiva toma
como base el objeto de la operacin mercantil.
Otro sistema de clasificacin que se reconoce dentro de la doctrina mercantil, divide a
los actos de comercio en Actos Accesorios de Comercio y Actos Mixtos.
Son actos accesorios de comercio, los que por si solos no son actos de comercio; pero
revisten ese carcter por una relacin de dependencia que los vincula con otras
empresas mercantiles. Desde este punto de vista resultan innumerables los actos
accesorios de comercio; ya en atencin a la persona que los realiza, o por ser
preparatorios de empresas mercantiles, como por ejemplo la compra de implementos
para una empresa mercantil.
Actos mixtos, son aquellos que son mercantiles para una de las partes que los realizan y
civiles para la otra. Tal sucede con la venta de almacenes o tiendas abiertas al pblico.
El comerciante al vender realiza un acto mercantil, tiene por objeto realizar un cambio
percibiendo un lucro o ganancia, pero la persona que compra verifica un acto civil
porque con eso satisface sus necesidades; ha hecho no una compra de circulacin, como
lo es la compraventa mercantil, sino una compra de consumo.
Despus de haber visto las propuestas de los autores mencionados en este captulo,
podemos llegar a un acuerdo y dar una clasificacin general de los actos de comercio, y
estos serian los siguientes:


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Actos Objetivos.- Vienen a ser los actos comprendidos en las enumeraciones hechas
por las leyes y cdigos de cada pas.
Actos Subjetivos.- Son los actos realizados nica y exclusivamente por el comerciante,
o sea, que la calidad del sujeto hace comercial al acto.
Actos Principales.- Son los actos que se encuentran considerados esencialmente como
comerciales y estos pueden ser actos objetivos o subjetivos.
Actos Accesorios.- Vienen a ser aquellos que esencialmente no son comerciales, pero
que adquieren esa categora por encontrarse ntimamente vinculados a un acto principal.
Actos Mixtos.- Estos actos vienen a ser aquellos que tienen carcter mercantil para una
de las partes y civil para la otra; esto se puede ver, por ejemplo, en una compra venta de
algn alimento, ya que para el comerciante viene a ser un acto mercantil porque con ello
percibe una ganancia, pero para el cliente viene a ser un acto civil ya que con ello
satisface sus necesidades vitales.
V.- LA EMPRESA
CONCEPTO DE EMPRESA
Nuestra Constitucin Poltica, define a la empresa, cualquiera sea su modalidad, como
"la unidad de produccin cuya eficiencia y bien comn, son exigidos por el Estado, de
acuerdo a ley".
El profesor Ulises Montoya Manfredi, define a la empresa como "la organizacin de los
factores de la produccin, capital y trabajo, con el fin de obtener una utilidad". Agrega
"no es fcil, de otro lado, establecer la distincin en comerciante y empresario,. la figura
de este ltimo ha tenido su origen en el primero. Evidentemente existe una proximidad
entre comerciante y empresario. Desde el punto de vista econmico la empresa puede
ser de diversa ndole comercial, industrial, agrcola, etc." Ms adelante expresa: "Dentro
de una concepcin ms vasta, puede reputarse Empresa, cualquier clase de actividad
humana, que de un modo deliberado persigue la obtencin de determinadas finalidades,
dado que la palabra en s deriva de emprendedor; es decir, comenzar alguna cosa".
La ley de Micro Empresas y Pequeas Empresas, define como Micro Empresa y
Pequea Empresa, a aquella Empresa que opera una persona natural o jurdica, bajo
cualquier forma de organizacin o gestin empresarial y que desarrolla cualquier tipo de
actividad de produccin o de comercio de bienes o de prestacin de servicios. la
vigencia de estos tipos de empresa ratifica lo manifestado anteriormente, en primer
lugar que a toda actividad comercial, industrial o agrcola realizada por una persona
natural o jurdica se le denomina Empresa y, segundo que slo en razn a sus ingresos o
cantidad de personal se les debe separa para fines tributarios o contables, ms no
insistimos, para dejar de denominarse como tal.


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Ahora bien, la Empresa en su concepto ms amplio es una entidad operativo-econmica
organizada por una o ms personas, en base a su iniciativa aportando para tal proyecto,
recursos econmicos e implementando una infraestructura as como una tecnologa
acorde con la actividad a desarrollar, cuyo objeto puede ser la transformacin de
recursos naturales, comprar-vender bienes y/o prestar servicios, con la finalidad de
lograr un beneficio econmico.
CLASIFICACION DE EMPRESAS
1. Persona Natural
Desde el punto de vista jurdico, es una persona fsica que empresarial o tributariamente
se le conoce como Empresa Unipersonal. Para constituirse como empresa no requiere de
una minuta, escritura, ni inscribirse en los Registros Pblicos.
Desde el punto de vista tributario la Persona Natural es considerada como tal; es decir
que la persona fsica que se constituye como empresa no necesita (si ya tiene su RUC)
inscribirse en el Registro nico de contribuyentes. En caso de que no lo tuviera debe
obtener su R.U.C. como persona natural el mismo que lo utilizar para su empresa.
Supongamos que el R.U.C. que posea u obtenga es el N 12345678, ste ser el nmero
que utilizar en sus comprobantes de pago, declaraciones juradas y otros documentos de
carcter oficial, particularmente tributario.
Desde el punto de vista contable la Persona Natural podr llevar uno, dos libros o
contabilidad completa de acuerdo a sus ingresos brutos anuales o sus activos o estar
considerada dentro del Rgimen de la micro o pequea Empresa o del R.U.S. para el
llevado o no de libros (CAP IV). si tiene personal est obligada a llevar Planilla de
Remuneraciones (Sueldos y Salarios).
2. Persona Jurdica
Desde el punto de vista jurdico, la Persona Jurdica es la empresa constituida, distinta a
sus integrantes conforme veremos ms adelante en algunos casos, el aporte de un
participante en la empresa no compromete su patrimonio o bienes personales (casa,
vehculo), silo tuviera; como por ejemplo, la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada.
Desde el punto de vista tributario, la empresa constituida debe inscribirse en el Registro
nico de Contribuyentes a fin de obtener su propio R.U.C. Es importante destacar que
el R.U.C. de la empresa ser diferente al de sus integrantes (titular, socio o accionista).
En el caso particular de la E.I.R.L. en la que su titular es una persona natural, el R.U.C
de stas no lo podrn utilizar en su empresa, debiendo obtener un R.U.C. para la
E.I.R.L.



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Desde el punto de vista contable, las personas Jurdicas estn obligadas a llevar
contabilidad completa cualquiera sea el monto de sus ingresos brutos anuales. Adems
llevarn Libro de Actas para las asambleas y, en el caso de las Sociedades Annimas
debern llevar otro libro de actas para las sesiones del Directorio (pudiendo utilizar uno
solo para ambos fines), as como el Registro para la Emisin y Transferencia de
Acciones. Adems llevarn Planilla de Remuneraciones.
A las empresas podemos clasificarlas de diversas maneas; sin embargo, para cumplir
con el objetivo del texto (constitucin de empresas), hemos credo conveniente
clasificarlas desde 2 puntos de vista:
1. Teniendo en cuenta su naturaleza jurdica.
2. Considerando el monto de sus ingresos brutos anuales y la cantidad de personal
(D. Leg. 705).
2. 1 De acuerdo a su naturaleza jurdica
Las clasificamos en:
Empresas Individuales y
Empresas Asociativas
EMPRESAS ASOCIATIVAS
A las empresas asociativas, tanto mercantiles como civiles, las clasificamos de acuerdo
al D. Leg. 311 -Ley General de Sociedades.
Anteriormente a la vigencia del D. Leg. 311, rega la ley 16123 - Ley de Sociedades
Mercantiles- que slo comprenda, como su nombre lo indica, a las sociedades
mercantiles. En tanto las sociedades civiles se regan por el Cdigo Civil.
Por todo ello, reiteramos que con la promulgacin del D. Leg. 311(14-11-84) -Ley
General de Sociedades- tanto las sociedades mercantiles como las sociedades civiles se
rigen por sta.
Concepto de Sociedad.
El tratadista argentino Isaac Halperin define a la sociedad como el medio tcnico por el
cual se hace posible la actuacin colectiva de una actividad econmica, organizada
durablemente como empresa. No es empresa por su misma constitucin, acota Halperin:
"La empresa, es una actividad y puede ser que la sociedad nunca llegue a ejercerla".
La Ley General de Sociedades, en su artculo primero, caracteriza a la Sociedad como
"el contrato en virtud del cual quienes se constituyen convienen en aportar bienes o
servicios para el ejercicio en comn de una actividad econmica, en cualquiera de las
formas reguladas por la ley. La sociedad se constituye para un fin lcito y en beneficio
comn de los socios; las utilidades netas, si las hubiera, se distribuirn entre todos los
socios".


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La diferencia entre las sociedades mercantiles y las sociedades civiles, en lo que a sus
objetivos se refiere, es que si bien es cierto que ambas persiguen un fin econmico, para
las sociedades civiles su objetivo no debe constituir una especulacin mercantil (Art.
297 - D.Leg. 311).
SOCIEDADES MERCANTILES
De acuerdo con la Ley General de Sociedades, clasificaremos a las empresas asociativas
en:
a. Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
b. Sociedad Annima
c. Sociedad Colectiva
d. Sociedad En Comandita Simple
e. Sociedad En Comandita por Acciones
PROCEDIMIENTO PARA LA CONSTITUCION DE UNA EMPRESA
Antes de redactar la Minuta
Se debe obtener en los Registros Pblicos un Certificado de Registro sobre la existencia
de la razn social que se ha elegido. Pues de acuerdo a ley no deben existir dos
empresas con la misma razn social.
El giro u objeto de la empresa
Debe ser amplio y con proyecciones. Es importante destacar que de acuerdo a los planes
de la empresa, en la minuta y, por lo tanto, en la escritura de constitucin debe
considerarse actividades conexas o similares a su actividad principal, as como otras
permitidas por las leyes peruanas.
La cantidad de participantes
Para constituir una empresa como persona jurdica es la siguiente:
1) E.I.R.L. : Una persona natural
2) S.R.Ltda. : Mnimo dos personas naturales y mximo veinte
3) S.A. : Mnimo tres personas naturales y/o jurdicas (Una S.A. puede ser
accionista de otra S.A.). No tiene lmite de participacin.
PROCEDIMIENTO PARA CONSTITUIR UNA EMPRESA COMO PERSONA
JURIDICA
El proceso para constituir una empresa como Persona Jurdica, comprende los
siguientes pasos:
a. Redactar un Acta de Fundacin (opcional)
b. Suscribir una Minuta de Constitucin
c. Suscribir una Escritura Pblica de Constitucin


23
d. Obtener el R.U.C.
e. Obtener la Licencia de Funcionamiento
f. Obtener el Registro de Empleador.
Antes de detallar los pasos a seguir en forma progresiva, vamos a definir algunos
conceptos relacionados con el procedimiento en s, como Acta, Minuta, y Escritura
Pblica.
1. OFICINA NACIONAL DE REGISTROS PBLICOS
Se debe seguir los siguientes pasos:
1. Llenar un formulario que proporcionar la recepcionista con los datos de la
empresa que se desea constituir.
2. Luego pasar a caja y pagar un derecho de bsqueda.
Este trmite no excede de las dos horas de la presentacin. La bsqueda consiste en que
si es negativo es que ya hay una empresa con esa misma razn social, lo que significa
que el interesado tiene que cambiar de denominacin y si sale positivo es que est apto
para la inscripcin en el Registro de Sociedades de Lima.
2. SUNAT - RUC
Para la obtencin del Registro nico de Contribuyentes se debe seguir los siguientes
pasos:
- Ir a la oficina de la SUNAT ubicada en el Centro Cvico de Lima.
- Llevar consigo la Escritura Pblica de la Constitucin, previamente registrado
en el Registro de Sociedades de Lima.
- Acercarse a los Mdulos, para recabar el Formulario, previamente presenta la
Escritura de Constitucin y la identificacin del interesado.
- Llenar los datos correspondientes de los formularios de acuerdo a los modelos y
procedimientos vigentes.
- Pasar a las Oficinas a aquellos que se encuentran en el Rgimen General, para
ser verificado en el Centro de Cmputo y a la vez se le entregar un formato
color verde en el cual se le identifica con el nmero de RUC.
- Regresar al Mdulo, para recabar el Formulario N 876 del Rgimen General
para la autorizacin de emisin de Comprobantes de Pago, previa presentacin
del formato emitido por el Centro de Cmputo.
- Ingresar a las Oficinas para la autorizacin de la Emisin de los Comprobantes
de Pago.





24
VI.- LA E.I.R.L
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es tipo legal existente en
nuestro ordenamiento jurdico que tiene por objeto la realizacin de actividades
empresariales, se encuentra regulada al amparo del Decreto Ley 21621 del 14 de
septiembre de 1976 (D. Ley).
En concordancia con el D. Ley, la EIRL es una persona jurdica de derecho privado, al
sealarlo de esta manera, la diferencia tajantemente con la empresa unipersonal, la cual
no constituye persona jurdica alguna, sino, la actividad empresarial la desarrolla una
persona natural o fsica sin que exista limitacin de su responsabilidad, es decir, se
mezcla el patrimonio de la empresa con el de la persona natural, siendo as que ste
responder ilimitadamente con la totalidad de su patrimonio por las obligaciones que
pudiera contraer la empresa unipersonal, es por esto, que la EIRL permite a la persona
natural limitar su responsabilidad por los bienes, sean dinerarios o no dinerarios, que
aporta a la persona jurdica con la intencin de formar el patrimonio empresarial.
La limitacin de la responsabilidad del empresario individual es una de las principales
caractersticas de la EIRL, el cual fue un tema tratado con gran nfasis por la doctrina
mundial, donde distinguidos juristas, como por ejemplo, en el Per la Dra. Lucrecia
Maisch Von Humboldt, tras un arduo trabajo e investigacin public su obra sobre el
tema titulada La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada: Proyecto Ley Tipo
para Amrica Latina.
Uno de los principales problemas de la limitacin de la responsabilidad fue abordado
por la teora del patrimonio, los romanos conocieron al patrimonio como el conjunto de
bienes y obligaciones econmicas pertenecientes a una persona, no extinguibles por su
muerte, bsicamente el Patrimonio Personalidad, postulaba que toda persona tiene un
patrimonio y que no se conceba un patrimonio sin que exista una persona que sea su
titular.
Actualmente se dej de lado el Patrimonio Personalidad y se concibe el llamado
Patrimonio Afectacin, mediante el cual no es necesario la personalidad para la
adjudicacin de la titularidad del patrimonio, siendo de esta manera, que el patrimonio
al no presuponer persona a quien pertenezca, ser suficiente, que determinados bienes y
obligaciones constituyan la unidad patrimonial por medio de una relacin mutua o
correspondida.
Se ha logrado conceptualizar al Patrimonio Afectacin, como un acervo de bienes y
obligaciones, apreciables en dinero, organizados recprocamente para un determinado
fin o propsito, en consecuencia, el Patrimonio Afectacin fue la base fundamental
para el desarrollo de la limitacin de la responsabilidad del empresario individual.
Una vez limitada la responsabilidad del empresario individual, se dio el gran salto en el
mundo del Derecho de la Empresa, mayor cantidad de personas se arriesgaran a realizar
actividad empresarial sabiendo que el patrimonio correspondiente a su mbito personal


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y familiar no se vera afectado por las riendas del negocio, que algunas veces, sin que
sea la intencin del titular de la empresa y por factores externos no previsibles ni
manejables, el negocio decaa, cayendo poco a poco hasta llegar finalmente a un
colapso empresarial.
DESARROLLO DEL TEMA
En la parte precedente se da a conocer claramente la preocupacin que existi para
limitar la responsabilidad a efectos de los negocios empresariales, sin embargo, esta
intranquilidad doctrinaria no deja de ser lo que es, doctrina, necesariamente necesit un
complemento que lo hiciera perfectamente utilizable en la realidad (debido a que era
necesaria), eso es a travs de la regulacin, como se seal al inicio se encuentra
regulada en nuestro ordenamiento jurdico, pero existen muchos ordenamientos que no
la contemplan o recin la estn desarrollando no obstante a la gran necesidad de su uso.
A continuacin se desarrolla de manera muy puntual los distintos aspectos que
caracterizan al actual D. Ley 21621.
1. CONSTITUCIN
La EIRL se diferencia de manera sustancial de las Sociedades, entre otras, por su forma
de constitucin, dado que, la EIRL se origina por voluntad unipersonal a diferencia de
las Sociedades, donde es necesaria la presencia y la manifestacin expresa de la
voluntad pluripersonal de sus socios, siendo este requisito exigido en la constitucin y
durante la vida de la Sociedad.
El artculo 4 del D. Ley seala que solamente las personas naturales pueden constituir o
ser Titulares de la EIRL, sobre este punto, es pertinente traer a colacin que aunque la
EIRL haya nacido para limitar la responsabilidad del empresario unipersonal, hoy en
da, este precepto no est errado, simplemente la necesidad se ha expandido de tal
manera que es necesario regular la titularidad de una EIRL en base tambin de una
persona jurdica.
De esta manera, refirindonos especficamente a diversos grupos empresariales
dominicales, sera de conveniencia para ellos y de total preferencia, que la titularidad de
sus subordinadas le corresponda nicamente a la matriz, sin necesidad de compartir la
propiedad con algn administrador o persona de confianza que no hace otra cosa que
cumplir jurdicamente hablando, una voluntad pluripersonal, la cual realmente es
inexistente, que ms que ser un alivio es un contingente, dado que, como participante de
la titularidad le corresponde derechos inherentes a su naturaleza, y que tendrn que ser
condicionados al desenvolvimiento de la empresa en el mercado.
Cabe mencionar que no es suficiente la voluntad unipersonal para que se constituya la
EIRL, el fundador adems deber gozar de libre disposicin de los bienes que aporte a
la EIRL, porque lo mencionado importa una transferencia a favor de la persona jurdica
para que forme parte de su patrimonio.


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Adems de ello, para constituir una EIRL, se debe gozar de capacidad legal,
especficamente de ejercicio, debido a que se va a generar una disposicin de los bienes
integrantes del patrimonio del constituyente para aportar a favor del capital de la EIRL,
pero ello no niega que una persona con capacidad de goce a travs de su representante
legal no pueda constituir una EIRL, o en el caso de una menor de edad, con la previa
solicitud por parte de los padres o tutores para disponer de los bienes del menor.
El requisito de la capacidad para ser Titular de la EIRL se encuentra corroborado por el
artculo 73 del D. Ley, al prescribir que en el caso de la transformacin de una
sociedad a EIRL, los socios o accionistas estn obligados a transferir sus acciones o
participaciones a favor de uno de ellos, siempre y cuando sea una persona natural capaz
o en todo caso una tercera persona natural capaz.
El artculo 13 del D. Ley establece las formalidades necesarias para la constitucin de
la EIRL, afirmando que es necesaria la Escritura Pblica donde conste fehacientemente
la voluntad del fundador para constituirla con su posterior inscripcin en el Registro
Mercantil, con la finalidad de otorgarle publicidad y, lo ms importante, personalidad
jurdica.
Gracias a la personalidad jurdica, se reconoce a la EIRL la capacidad suficiente para
ser titular de derechos y obligaciones, a fin que sus actividades propias generen
completa responsabilidad jurdica frente a terceros.
Si bien es cierto, el D. Ley establece que la inscripcin es la formalidad que otorga
personalidad jurdica a la EIRL , y se considera que recin desde ese momento inicia sus
operaciones, no se puede descartar que, la EIRL pueda realizar actividades o celebrar
contratos antes de cumplida la mencionada formalidad, debido a que muchas veces por
la presin comercial y el flujo de los negocios, los empresarios se ven obligados a
contratar y operar en fechas anteriores, que en circunstancias no coinciden con la
inscripcin, o esta se dilata por el tiempo de calificacin.
2. LOS APORTES
Los aportes constituyen los bienes dinerarios o no dinerarios susceptible de valorizacin
econmica que la persona natural transfiere por concepto del capital en la constitucin
de la EIRL, en la constitucin formar el patrimonio inicial de la persona jurdica, al
realizar este acto, los bienes aportados se transferirn en propiedad a la EIRL,
incorporndose de manera definitiva, facultndose la oposicin a terceros segn sea la
circunstancia, debido a la naturaleza del aporte.
La norma posibilita el aporte de bienes dinerarios o no dinerarios, prohibiendo de
manera expresa el aporte que tenga carcter de inversin extranjera directa.
Se debe considerar el tiempo y la realidad social, poltica y econmica en que se
promulg la EIRL, siendo que, el desarrollo del pas no es solamente a travs de la
realizacin de proyectos, pblicos o privados, sino tambin a travs de la inversin
nacional y extranjera, si bien es cierto, actualmente la inversin extranjera est siendo


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impulsada por diversos dispositivos nacionales, la EIRL no hace ms que frenar una
parcela de la inversin, cerrando las puertas a la inversin extranjera directa,
dirigindola a las sociedades u otro tipo de agrupaciones.
El aporte dinerario necesariamente se debe realizar a travs de un depsito en algn
banco a nombre de la EIRL, luego de esto, el comprobante de depsito se insertar,
segn corresponda, en la Escritura Pblica de constitucin o en la del aumento del
capital.
En el caso de los bienes no dinerarios, especficamente hablando de bienes muebles e
inmuebles, ellos deben ser previamente valorizados por el aportante, luego de ello, el
Notario bajo responsabilidad insertar el inventario detallado donde conste la
valorizacin efectuada de los bienes.
La transferencia opera en el caso de los bienes inmuebles con la inscripcin de la
Escritura Pblica en el Registro de Personas Jurdicas, y en el caso de bienes muebles,
previamente habiendo hecho una declaracin jurada del aporte, en el momento de su
entrega, la cual la norma no impide que sea ficta o real.
Una vez transferidos los bienes a la EIRL, el riesgo sobre lo que pueda suceder con
ellos es a cargo de la persona jurdica y no del aportante.
3. RGANOS DE LA EIRL
El artculo 36 del D. Ley establece que los rganos de la EIRL, son el Titular y la
Gerencia.
El Titular es el rgano mximo de la EIRL, es el lugar donde se encuentra la voluntad
del Titular y la voluntad de la EIRL, siendo que no es un rgano de formacin de la
voluntad, sino es un rgano donde se mezcla la voluntad del Titular con la voluntad de
la EIRL.
Se contrae la calidad de Titular de dos maneras, a travs de la constitucin de la EIRL,
al ser constituyente automticamente se es Titular, o por adquisicin ulterior de los
derechos del Titular, la cual puede ser mediante contrato de compra-venta, permuta,
donacin o adjudicacin en pago, y necesariamente elevada a Escritura Pblica.
El Titular se encarga de determinar sobre el destino de los bienes integrantes del capital
as como tambin de las actividades y ocupaciones que desempear la EIRL, para lo
cual debe sesionar bajo ciertos parmetros y tomar decisiones, las cuales se constituyen
en manifestaciones autnticas de la EIRL.
Sobre las facultades de disposicin y administracin en la exposicin de motivos del
Proyecto de Ley Tipo para Amrica Latina sobre la EIRL, la Dra. Lucrecia Maisch Von
humboldt seal: Esta prescripcin, de carcter declarativo, tiende a separar las dos
esferas de competencia: el Titular que detenta las facultades de disposicin de la
empresa, y el gerente, administrador y representante legal de la misma.


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El D. Ley establece ciertas atribuciones correspondientes al Titular, determinadas segn
las caractersticas de la naturaleza de la EIRL, estas atribuciones no son cerradas o
limitativas, son abiertas debido a que, especficamente en el inciso j) del artculo 39 del
mencionado se expresa que una facultad importante del Titular es Decidir sobre los
dems asuntos que requiera el inters de la Empresa o que la Ley determine.
Las atribuciones de las que goza el Titular por naturaleza son irrenunciables, en la
doctrina se ha asemejado mucho las funciones que le corresponde realizar al Titular con
las de la Junta General, y nuestro ordenamiento jurdico no es ajeno, obviamente
moldeando al sistema el carcter unipersonal que lo caracteriza.
Es as que, el Titular podr decidir desde la aprobacin o desaprobacin de las cuentas y
el balance general de cada ejercicio econmico, la cual es una facultad sealada
expresamente, hasta las aprobacin de un contrato de reconocimiento de deuda, mutuo y
constitucin de garantas el cual no se encuentra determinado taxativamente, siendo que
todo tipo de decisin relevante deba constar por escrito en el libro de actas legalizado de
acuerdo a Ley, con el objetivo que, una vez suscrita tenga fuerza legal.
El hecho que el Titular sea el rgano supremo, no justifica para que el mismo pueda
realizar actividades que respondan nicamente al inters propio y no de la EIRL,
perjudicando en muchas ocasiones a terceros e inclusos acreedores, es en ese sentido
que el artculo 41 del D. Ley, seala los motivos por los cuales el Titular responder
de manera personal e ilimitada, siendo estos:
a. Cuando la empresa no est debidamente representada.
b. Si hubiere efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente
comprobados.
c. Si producida la prdida del cincuenta por ciento (50%) o ms del capital no
actuase conforme al inciso c) del artculo 80 o no redujese ste en la forma
prevista en el artculo 60.
El tratamiento de la responsabilidad del Titular es una de las partes principales, si bien
es cierto la EIRL consagra el principio que la empresa responde por sus obligaciones
slo hasta el monto de su patrimonio, existe una excepcin, el cual se encarga de los
casos en que la limitacin de la responsabilidad caduca, lo cual est debidamente
sustentado en los posibles fraudes que podra cometer el Titular para perjudicar a
distintas personas.
La Dra. Maisch Von humboldt expresa acertadamente que la situacin es clara y
perfectamente legal: se concede al comerciante un beneficio, que es justo y est
destinado a protegerlo y a promover la creacin de las empresas, siempre y cuando
acte dentro del marco de la reglamentacin legal respectiva; si el comerciante infringe
este deber, se le sanciona con la caducidad del beneficio concedido. En este
planteamiento coinciden perfectamente el plano terico del plano prctico. No hay
contradiccin doctrinaria y el resultado prctico es inobjetable, pues permite crear esta


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institucin, y evitar posibles abusos o fraudes, al sancionar infracciones a la
reglamentacin legal acordada.
Es coincidente la posicin de la citada as como de la doctrina, se concede la gracia que
la persona jurdica responda con su patrimonio por las obligaciones que contraiga, pero
es justificable, por un inters general de todas las personas que, al ver que el Titular se
aproveche de la mencionada gracia para cometer fraudes, se le reprima con el mximo
castigo conocido en la institucin, el cual es, la caducidad de la responsabilidad.
El segundo rgano de la EIRL es la Gerencia, se entiende como gerente aquella persona
encargada de dirigir los negocios, es un mandatario porque se le encomienda la
administracin y representacin legal de la persona jurdica, se debe reconocer que,
aunque ellos no son considerados empresarios, asumen determinadas funciones
empresariales, en concordancia con lo mencionado, Ulises Montoya Manfredi seala
que al gerente se le atribuye las facultades de administracin, direccin y contratacin,
de una empresa o establecimiento fabril o comercial de otro, se debe dejar claro que, el
Gerente representa a la EIRL no al Titular de ella.
Se puede considerar que las funciones desempeadas por el gerente demarcan el xito o
fracaso de la EIRL, debido a esta razn, su cargo es considerado indispensable para
dirigir las operaciones de la empresa.
La gerencia, as como sucede en las sociedades, es el resultado de la divisin entre la
propiedad y la gestin, lo cual est sustentado en que en diversas ocasiones el Titular no
posee las cualidades suficientes para encargarse de la administracin, en ese sentido, la
EIRL otorga facultades suficientes a las personas calificadas con el objetivo que puedan
encargarse adecuadamente de la administracin y representacin legal de la persona
jurdica.
A diferencia de las sociedades donde el cargo de gerente puede ser ejercido por una
persona jurdica, el artculo 44 del D. Ley seala expresamente que la Gerencia ser
desempeada por una o ms personas naturales, con capacidad para contratar,
designadas por el Titular.
En el sentido esbozado, por mandato legal nicamente las personas naturales pueden ser
gerentes de la EIRL, pero este no es el nico requisito, se sobreentiende que el gerente
debe ser un conocedor a profundidad del negocio porque es el personaje clave para el
desarrollo eficiente de las actividades empresariales, teniendo como principal objetivo
el crear sinergias, es decir, generar el mximo valor posible para poder conseguir
mayores beneficios o utilidades y a consecuencia de ello renovar la confianza para su
desempeo en el cargo.
El artculo 45 del D. Ley, faculta la posibilidad que el Titular pueda a su vez ejercer el
cargo de Gerente, es en esa circunstancia que se ver obligado a asumir las facultades,
deberes y responsabilidades de los dos cargos, es decir, por ser Titular y ser Gerente,


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siendo que, a consecuencia de ello para todo tipo de actos que realice deber utilizar
obligatoriamente la denominacin de Titular-Gerente.
Obligatoriamente en la Escritura Pblica de constitucin deber constar la primera
eleccin del Gerente, luego de ello, las posibles ulteriores designaciones debern ser
decididas por el Titular y constar en acta certificada para que sea posible su inscripcin
en el Registro de Personas Jurdicas y abastecer de publicidad a los nombramientos.
El Titular tiene la facultad de poder revocar en cualquier momento el cargo de Gerente
otorgado, el D. Ley prohbe expresamente la decisin que establezca la irrevocabilidad
del cargo, esto encuentra su fundamento en que por un negativo y reiterado
desenvolvimiento del puesto, el Gerente puede llegar a daar irreparablemente a la
empresa, para esto el Titular debe estar dotado de las cualidades necesarias para
revocarlo de sus funciones y designar a otro o asumirlo, si se pudiera pactar la
irrevocabilidad del cargo, el Titular no podra destituirlo pudiendo ocasionar daos
irreversibles.
El D. Ley es atinente al regular que el cargo de Gerente fenece, adems de lo descrito en
los prrafos precedentes, por fallecimiento o por incapacidad civil de la persona que
ejerce el cargo.
EL artculo 52 del D. Ley regla la responsabilidad del Gerente, siendo que responder
ante el Titular y terceros por los daos y perjuicios que genere a consecuencia del
incumplimiento de sus funciones, en el caso que sean varios los Gerentes, la
responsabilidad ser solidaria, de igual forma, el Gerente es particularmente responsable
por:
a. La existencia y veracidad de los libros, documentos y cuentas que ordenen llevar
las normas legales vigentes.
b. De la efectividad de los beneficios consignados en el balance.
c. La existencia de los bienes consignados en los inventarios y la conservacin de
los fondos y del patrimonio de la Empresa.
d. El empleo de los recursos de la Empresa en negocios distinto a su objeto.
En la Gerencia, al no ser un rgano colegiado, no debera existir la responsabilidad
solidaria en caso que sean varios Gerentes, debido a que, los Gerentes toman decisiones
individuales no grupales, solamente se debera exceptuar el caso de la participacin de
varios Gerentes, es decir, en el caso que un mismo acto u omisin pueda ser atribuido a
ms de un Gerente, se debera aplicar la solidaridad.
Se entiende que la responsabilidad del Gerente se aplica en una esfera mayor a la del
Titular, debido a que responder no solamente ante terceros, sino a su vez ante el Titular
por las acciones negativas relevantes que pueda cometer en el ejercicio de sus
facultades.
Julio Carlos Lozano expresa que la responsabilidad deriva del hecho de ser el gerente
la persona que est en contacto permanente con las actividades de la sociedad y, por


31
ello, en condiciones de conocer y proporcionar los informes necesarios para su buena
marcha. Un deber de lealtad impone que las informaciones que rinda deben ceirse a la
verdad para no inducir a una errnea apreciacin de los hechos. El cuidado de los bienes
y el deber de diligencia al servicio de la sociedad le obligan a comprobar la existencia
de los bienes mencionados en el inventario, pues de no existir dichos bienes estara
dando lugar a una apreciacin falsa de la realidad econmica de la sociedad.
Acertadamente el D. Ley seala el tratamiento de la responsabilidad solidaria entre el
Titular con el Gerente, siendo desarrollado desde dos puntos de vista, el primero, donde
el Titular responder solidariamente con el Gerente en el caso que ste cometa actos que
infrinjan la Ley, consten en el libro de actas y el Titular no los haya revocado o pudiera
haber sumido medidas necesarias para neutralizar su efecto.
El segundo punto de vista se refiere que el Gerente responder solidariamente con el
Titular, en el caso que el Titular realice acciones que violenten la Ley constados en el
libro de actas, y que no han sido impugnados en sede judicial por el Gerente en el plazo
de 15 das de establecida el acta, solamente se le exime en el supuesto que acredite
haber estado imposibilitado de conocerla oportunamente.
4. MODIFICACIN DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN
El nico facultado para modificar la Escritura Pblica de constitucin es el Titular, esto
es debido a que, como rgano supremo de la misma y porque es quien ejerce las
facultades de disposicin puede modificarla, no pudiendo delegar la facultad de
modificar algn artculo determinado a ninguna persona.
Toda alteracin de la Escritura Pblica de constitucin debe cumplir con las
formalidades impuestas legalmente, es decir, debe constar en Escritura Pblica e
inscribirse posteriormente en el Registro de Personas Jurdicas, para esto se le otorga un
plazo de 30 das de otorgada la Escritura Pblica, porque implica una modificacin
circunstancial que muchas veces es determinante en la EIRL, como la modificacin del
objeto, domicilio, capital, duracin, entre otras.
El aumento de capital se puede dar de las siguientes maneras:
a. Nuevos aportes.
b. Capitalizacin de beneficios y de reservas.
c. Revalorizacin del patrimonio de la empresa.
El aumento de capital tiene un gran efecto exterior, debido a que beneficia al Titular, a
la Empresa y a los terceros que contraten con ella, es por ello que se establecen
mecanismos para su realizacin, a travs de este se va a poder incrementar o fortalecer
los activos, teniendo como consecuencia, el mejoramiento de la situacin econmica.
Respecto de los nuevos aportes, estos pueden ser, como se trat en la parte pertinente, a
travs de bienes dinerarios o no dinerarios, para lo cual deber observar los requisitos
legales establecidos.


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En la capitalizacin de beneficios, el artculo 56 del D. Ley seala que solamente se
podr llevar a cabo en el caso que sean realmente conseguidos, los cuales se verificarn
al cierre del ejercicio econmico que es coincidente con el ao calendario.
Relativo a las decisiones sobre la reduccin del capital para la devolucin a favor del
Titular, por un tema de relevancia general y posibles fraudes, se exige 3 publicaciones
con intervalos de 5 das, luego de esto, tendr que pasar 30 das para que se efectivice la
decisin, esto es porque, ese tipo de reduccin importa el retorno de una parcela del
capital al Titular, con lo que podra evitar el pago de crditos que mantenga la EIRL a
favor de acreedores.
Es en este punto donde se activa el derecho de oposicin de los acreedores, siendo que,
podrn actuar separada o conjuntamente para objetar a la ejecucin del acuerdo, siempre
y cuando los crditos que mantienen contra la EIRL no sean satisfechos o no les preste
la debida garanta, a consecuencia de ello, sera nula la ejecucin del acuerdo.
Es distinto el caso que la reduccin tenga como objetivo el restablecimiento entre el
capital y el patrimonio de la EIRL., en la situacin que se encuentre disminuido a
consecuencia de las prdidas sufridas por circunstancias de la actividad econmica, no
es necesario observar las reglas de la publicacin y plazos, estos es debido a que, debe
hacerse pblica y oficial la verdadera situacin econmica.
El hecho que existan prdidas y que no se puedan recuperar en un corto plazo no
significa la apremiante liquidacin de la EIRL, no resultara lgico debido a que por
razones del giro del negocio, muchas veces el patrimonio se ve disminuido pero se
puede recuperar en los siguientes ejercicios econmicos, inclusive aumentar
significativamente.
Sin embargo, el artculo 59 del D. Ley prescribe que la reduccin ser obligatoria en el
caso que las prdidas sean superiores al 50% del capital, a menos que se capitalicen las
reservas (en caso que existan), o se realicen nuevos aportes con el objetivo de
compensar el desmedro.
Este punto es concordante con lo dispuesto en el artculo 41 del D. Ley sobre la
responsabilidad del Titular, siendo que la responsabilidad ser solidaria con el Gerente
General, debido a que, como administrador de la EIRL, tiene la obligacin de
comunicar al Titular sobre la verdadera situacin patrimonial que atraviesa, solamente
podr eximirse de responsabilidad en el caso que haya realizado una comunicacin
efectiva al Titular y ste no haya procedido a reducir el capital.
5. LA DISTRIBUCIN DE BENEFICIOS
Segn lo prescrito por el artculo 61 del D. Ley, es obligacin del Gerente mostrar y
entregar al Titular el Balance General de la EIRL, a travs de un informe donde se
establezca la propuesta de reparticin de beneficios existentes. Se seala un plazo
mximo de 60 das computados a partir del cierre del ejercicio econmico, dentro de los
cuales el Gerente deber realizar lo prescrito anteriormente, se encuentra su explicacin


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en que el plazo otorgado se considera prudencial para que el Titular pueda revisar los
documentos contables y otorgarle la oportunidad para poder decidir al respecto.
La decisin de aprobacin por parte del Titular de los documentos, no dispensa en
ningn momento la responsabilidad en que pudiera incidir el Gerente, de lo contrario, se
podran dar una serie de casos gravemente delictivos.
De los beneficios netos se debe detraer lo siguiente:
1. Los porcentajes pertenecientes a los trabajadores.
2. Las reservas legales y su aplicacin.
Luego de efectuado lo descrito, y habiendo cumplido con lo establecido legalmente, el
Titular podr ejercer su derecho a participar de los beneficios, con el objetivo de poder
percibirlos, siempre y cuando hayan sido ciertamente conseguidos y cuando el valor del
patrimonio de la EIRL no sea menor que el capital.
Recin despus de todo lo descrito puede participar, y solamente en esta ocasin de los
beneficios de la EIRL, porque si se dejara abierta la posibilidad que pueda realizar
retiros libres de justificacin, podra existir un Titular inmoral que busque aprovecharse
de la responsabilidad limitada de la institucin para cuando guste disminuir el
patrimonio aprovechndose de una manera inadecuada.
Concordante con lo anterior, la responsabilidad personal e ilimitada del Titular tambin
engloba el supuesto que realice retiros injustificados que no respondan a beneficios
comprobados, de esta forma se protege al patrimonio de la persona jurdica y solamente
se premia al Titular por la inversin realizada en esta.
6. LAS SUCURSALES
El nico facultado para poder establecer sucursales es el Titular.
Las sucursales son consideradas como instauraciones secundarias no eventuales, por
medio de las cuales, la EIRL, podr desarrollar actividades comprendidas dentro de su
objeto, con la caracterstica esencial que se encuentran en un lugar distinto al domicilio
de la persona jurdica.
Ulises Montoya Manfredi , con relacin a las sucursales, se expresa de la siguiente
manera: La apertura de una sucursal implica la creacin de un domicilio secundario de
la sociedad en determinado mbito espacial para realizar total o parcialmente las
activiaddes que constituyen el objeto de la sociedad Otra caracterstica de las
sucursales es que no gozan de personera jurdica autnoma, es decir, no se constituye
una nueva persona jurdica distinta, con lo que estaran obligadas a designar
representantes legales con la finalidad de poder ser adecuadamente administradas.
Lamentablemente el D. Ley no desarrolla en gran amplitud el tema de las sucursales.



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7. TRANSFORMACIN
La transformacin se debe considerar desde dos puntos de vista, de sociedad a EIRL y
viceversa. La aplicacin de los artculos del Captulo X del D. Ley solamente se
ejecutarn en los casos que una Sociedad acuerde su transformacin en una EIRL, en
caso contrario, se regula por los artculos 333 y siguientes de la Ley 26887 (Ley
General de Sociedades).
Lucrecia Maisch Von Humboldt expresa que al transformarse una empresa en
sociedad cambia naturalmente su estructura, su funcionamiento, su organizacin, etc. Es
por ello que al principio se estim que resultaba ms prctico proceder a su liquidacin
y a una posterior creacin de tipo societario; pero esto slo resulta verdad desde el
punto de vista formal; en el aspecto prctico la liquidacin de un negocio y el
establecimiento de otro, implican la discontinuidad de su actividad, el cambio de
denominacin, el pago de impuestos, duplicidad de publicaciones, inscripciones,
escritura pblicas, en fin todo un largo y oneroso proceso que ocasionara perjuicio y
desaliento.
La transformacin no implicar, por ningn motivo, la disolucin de la sociedad que se
transforme con una posterior liquidacin, para luego constituir una Sociedad distinta o
una EIRL, por el contrario, es la continuacin del organismo social modificado
nicamente en estructura.
La personalidad jurdica de la Sociedad que se transforme en una EIRL no cambiar en
lo ms mnimo, generalmente se opta por la transformacin basado en razones de ndole
econmico y otras motivaciones legales, como por ejemplo, la adquisicin de un tipo
legal adecuado en virtud a un cambio sustancial de los negocios u operaciones.
En virtud de la transformacin, los accionistas o socios, segn corresponda, de la
Sociedad a transformarse, estarn obligados a realizar una transferencia de acciones o
participaciones a favor de uno de ellos, con el previo requisito que sea una persona
natural capaz, o una tercera persona natural capaz.
Se debe cumplir ciertas formalidades legales para que se pueda llevar a cabo la
transformacin, las cuales son, debe haberse publicado por 3 veces consecutivas el
acuerdo de transformacin para poder elevarse a Escritura Pblica con el objetivo de su
ulterior inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas, el mismo que contendr las
indicaciones legales pertinentes y el Balance General cerrado al da anterior al acuerdo,
la lista de los accionistas o socios separados con el capital que representan, las garantas
o pagos efectuados a los acreedores sociales, as mismo, el Balance General cerrado al
da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica.
La nica manera que se otorgue la Escritura es una vez culminado el plazo para la
ejercer el derecho de oposicin, el cual es de 30 das contados desde la publicacin del
ltimo aviso del acuerdo de transformacin.



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8. FUSIN
La fusin es la operacin compleja mediante la cual, dos o ms personas jurdicas
concentran sus patrimonios con la finalidad de formar una sola persona jurdica, la
utilizacin de este mecanismo responde a necesidades econmicas, siendo que, su uso
est orientado a incrementar las caractersticas singulares de cada una para fortalecerse
y enfrentar las distintas situaciones econmicas y financieras que pudieran estar
afrontando.
Segn el artculo 76 del D. Ley, la fusin de una EIRL con otra se debe dar cuando
pertenezcan a un mismo Titular, lo cual tiene sentido, porque de lo contrario, al
concurrir ms de un Titular a la misma operacin estaramos frente a una sociedad.
Asimismo, el mencionado artculo menciona que existen dos formas de fusin, por
incorporacin o por constitucin. La fusin por incorporacin, se lleva a cabo cuando
una EIRL asimila ntegramente el patrimonio de otra EIRL a su favor, asumiendo
totalmente los activos y pasivos de la incorporada, en este tipo de fusin, la incorporada
se disuelve pero no se liquida. Por otro lado, en la fusin por constitucin, se origina
una nueva EIRL, la cual engloba la totalidad del patrimonio de las fusionadas, las cuales
se disuelven sin liquidarse.
Se aplicar supletoriamente la LGS en el caso que una EIRL se fusione con una
sociedad, teniendo presente que la sociedad incorporar a la EIRL y el patrimonio
integral de sta se ver ingresado totalmente a la sociedad, disolvindose sin liquidarse.
9. LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA EIRL
La disolucin es el acto que da inicio a la liquidacin de la EIRL para su posterior
extincin, la cual se da como resultado de la decisin del Titular o alguna otra prevista
en el D. Ley, la razn de la disolucin es que, la EIRL no puede extinguirse de un
momento a otro, debido a que mantiene una serie de negocios vigentes, deudas,
crditos, etc.
El artculo 80 del D. Ley menciona las causales de disolucin, las cuales son:
a. Voluntad del Titular, una vez satisfechos los requisitos de las normas legales
vigentes.
b. Conclusin de su objeto o imposibilidad de realizarlo.
c. Prdidas que deduzcan el patrimonio de la empresa en ms del 50% si
transcurrido un ejercicio econmico persistiera tal situacin y no se hubiese
compensado el desmedro o disminuido el capital.
d. Fusin, de a cuerdo a lo dispuesto en los artculos pertinentes.
e. Quiebra de la empresa, si no fuera levantada segn la Ley de la materia.
f. Muerte del Titular, en el caso que una vez sucedida sta, no se haya adoptado
por una de las situaciones reguladas en el artculo 31 del D. Ley.
g. Resolucin Judicial, en la situacin que el Poder Ejecutivo solicite la disolucin
amparado en que sus fines o actividades son contrarios al orden pblico o a las


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buenas costumbres, de acuerdo a ello, la Corte Superior del Distrito Judicial
deber resolver sobra la perduracin o disolucin.
h. Otras prevista en el D. Ley, como por ejemplo, cuando la incapacidad del Titular
perdura 4 aos y no se transfiere los derechos del Titular a otra persona.
La formalidad exige que la disolucin se establezca en Escritura Pblica donde se
consignar la causal y el nombramiento del liquidador, inscribindose en el Registro de
Personas Jurdicas, la decisin deber se publicada 3 veces consecutivas. Un punto
importante y trascendental es que, la EIRL, mientras dure su liquidacin, mantendr
vigente su personalidad jurdica, en consecuencia podr ser titular de derechos y
obligaciones, teniendo el deber de adherir a su denominacin la extensin en
liquidacin, con la finalidad que los futuros contratantes se nutran del pleno
conocimiento sobre la verdadera situacin de que atraviesa la EIRL. Se puede dar la
continuacin forzosa de la EIRL si el Poder Ejecutivo lo ordenase, solamente en la
circunstancia de ser considerada de necesidad y utilidad para la economa o el inters
nacional, siendo que para ello, se establecer la forma de continuacin y se
proporcionarn los recursos necesarios.
El Titular tiene el plazo de 2 meses para decidir si contina siendo Titular o impugna la
Resolucin Suprema donde se orden la continuacin forzosa, el plazo se computa en
virtud de la fecha de la mencionada Resolucin. Una vez inscrita la disolucin, empieza
a operar la liquidacin, donde culminar la representacin de la cual gozaba el gerente y
ser asumida por el Liquidador. Cualquier persona natural puede desempearse como
liquidadora, inclusive el gerente de la EIRL o el mismo Titular, solamente requiere ser
nombrado por el Titular o en su caso, por el Juez, asimismo, el cargo puede ser
revocado en cualquier momento por las personas sealadas.
Se puede calificar al liquidador como el sujeto de principal participacin en la
liquidacin debido a que es el encargado de realizar todos los actos y operaciones
concernientes y dirigidas a liquidar a la EIRL. El artculo 87 del D. Ley prescribe las
funciones del liquidador, dentro de las cuales se encuentra, ejercer la representacin de
la EIRL para los fines propios de la liquidacin, debiendo realizar las operaciones
pendientes y las que sean necesarias para la liquidacin de la EIRL, quedando
autorizado para efectuar todos los actos y celebrar todos los contratos a nombre de sta
conducentes al cumplimiento de la misin.
Una vez asumidas las funciones, el liquidador convocar a los acreedores a fin que
presenten oportunamente todos los documentos pertinentes, en los cuales se consignen
las acreencias a cargo de la empresa, donde se justifiquen de manera fehaciente las
existencias de aquellas, frente a lo descrito, el liquidador tiene responsabilidad personal
sobre su cumplimiento, pero no es la nica situacin que abarca la responsabilidad,
sino, responder ante el Titular y terceros por cualquier dao o perjuicio que pudiera
generar el quebrantamiento de sus funciones, es as que le es aplicable lo sealado en el
artculo 52 del D. Ley sobre la responsabilidad del Gerente, eso es debido a que la
representacin del mencionado finiquit y la asumi el liquidador, asimismo,


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responder personalmente si no solicita la extincin de la EIRL una vez terminada la
liquidacin. Las funciones del liquidador pueden cesar en tres supuestos: por muerte o
incapacidad civil; conclusin de la liquidacin; o revocacin del poder.
Se debe tener presente que la terminacin de la liquidacin, concluye el cargo del
liquidador, pero no obstante a ello, no se debe confundir que engloba solamente la
cancelacin de deudas o entrega del remanente a favor del Titular, sino abarca tambin
hasta la realizacin de la inscripcin de la extincin en el registro correspondiente e
inclusive la entrega de los libros y documentos al responsable de estos, se debe recalcar
que el responsable de conservar los documentos y libros es el Titular por el plazo de 5
aos. Realizada la liquidacin ntegra de la EIRL, y pagados todos los crditos a favor
de sus acreedores, el Titular tiene derecho a lo sobrante de la liquidacin, siendo esta la
nica manera, mediante la cual, luego de liquidada y con la intencin de eliminarla de la
vida jurdica, el Titular puede gozar de los beneficios restantes.
10. LA QUIEBRA
Se entiende como Quiebra a la situacin jurdica en la cual se sita la EIRL cuando no
puede cumplir con sus obligaciones y definitivamente no las cumplir por quedarse
absolutamente sin patrimonio, es decir, ya no va a suspender los pagos de las deudas,
simplemente ya no las pagar. Joaqun Garrigues seala lo siguiente: quiebra,
significa la situacin en que se encuentra un patrimonio que no puede satisfacer las
deudas que sobre el pesan. Estar en quiebra quiere decir no poder pagar ntegramente
a todos los que tienen derecho a ser pagados: es un estado de desequilibrio entre los
valores realizables y los crditos por pagar. A su vez, se puede entender a la quiebra
como aquel momento invariable del patrimonio, en el cual se ve imposibilitado de
satisfacer todas las obligaciones de las cuales es deudor, en pocas palabras, cuando se
alude a quiebra, se est refiriendo a la imposibilidad de pagar ntegramente a los
acreedores, es la mxima situacin irrecuperable del desequilibrio patrimonial que
conlleva necesariamente a la inexorable extincin.
El artculo 96 de la EIRL expresa: En caso de cesacin de pagos de la empresa
durante la liquidacin, el liquidador solicitar la declaracin de quiebra dentro de los 15
das siguientes a partir de la fecha en que se compruebe esta situacin
En concordancia con la actual Ley N 27809 (Ley General del Sistema Concursal), si el
patrimonio se agotara totalmente una vez realizado uno o ms pagos, y se mantuvieran
acreedores sin ser pagados, el liquidador solicitar en un plazo no mayor a los 30 das,
la declaracin judicial de quiebra, comunicando al Comit o al Presidente de la Junta y a
la Comisin. El juez al calificar la solicitud de quiebra, luego de analizar los
documentos pertinentes tales como el balance final de liquidacin en el cual se consigna
claramente la situacin patrimonial de la empresa, declarar la quiebra y la
incobrabilidad de sus deudas, considerando que se encuentra frente a la extincin del
patrimonio del deudor, se emitirn unos certificados de incobrabilidad a favor de stos,
los cuales fundamentalmente tienen efectos tributarios.


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VII.- EL COMERCIANTE
Al respecto de este tema, Ulises Montoya, diferencia dos conceptos de quien es en
realidad un comerciante. Desde el punto de vista econmico, es comerciante quien
hace de la actividad comercial una profesin, bien sea porque dirige directamente un
establecimiento mercantil, o porque presta servicios como factor empleado de un
comerciante individual, como apoderado, directo o gerente de una sociedad mercantil.
Jurdicamente el concepto de comerciantes es ms restringido. Solo se reputa
comerciante a quien acta para si y no para otros en actividad mercantil, adquiriendo los
derechos y asumiendo las obligaciones que de ella derivan.
Nuestro aun vigente cdigo de comercio de 1902 precisa la condicin de los
comerciantes en estos trminos:
Art. 1...- Son comerciantes, para los efectos de este cdigo:
a. 1.- Los que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l
habitualmente.
b. 2.- Las compaas mercantiles o industriales que se constituyen con arreglo a
este cdigo.
A decir de Bollafio: comerciante es quien asume una posicin econmica especial en
su condicin social, condicin productiva de consecuencias legales. La calidad de
comerciantes es el resultado del ejercicio profesional de actos comercio, es una carrera,
posicin social y econmica. Este concepto a pesar de sus obvias limitaciones sigue
siendo valido y aceptable.
Actualmente se han introducido innovaciones terminologicas, en los que se emplea ya
en forma equivalente las expresiones: comerciantes, empresario, empresario mercantil,
empresario individual y empresario mercantil individual. Y adems se estima que tales
expresiones contienen tambin al empresario industrial (GARRIGUES).
Existe tambin una tendencia doctrinal que niega la naturaleza o condicin mercantil del
pequeo empresario, bao la explicacin de que no dispone de una media o gran
empresa (BROSETA).
Entre ambas posiciones hay que intentar configurar un concepto valido, a la vez
doctrinal y legal, segn nuestro Derecho positivo. Langle nos recuerda que comerciante
es el que comercia y comerciar es, segn la definicin de la real academia de lengua
espaola, Negociar comprando o vendiendo o permutando gneros. Pero en el derecho
comercial no nos sirve esta definicin por ser demasiada estrecha y no contemplar
ciertos requisitos legales, imprescindibles para completar el concepto.
Existe otra definicin dada por el profesor Uria: Empresario individual es la persona
que ejercita en nombre propio, por si o por medio de representantes, una actividad
constitutiva de empresa .


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A pesar de que nuestro cdigo de comercio de 1902 menciona en su primer articulo que
la calidad de comerciante no sirve por si solo para delimitar el concepto, ni aun en el
sentido puramente legal y no doctrinal, porque como observa Garrigues no conviene
solo a lo definido(hay personas que ejerciendo efectivamente el comercio no son
comerciantes, sino auxiliares) y por el contrario excluye a personas que son
comerciantes( aunque no ejercen el comercio por si ,sino por medio de representantes
legales).El precepto que comentamos omiti adems, la nota jurdica diferenciadora :
Ejerce el comercio en nombre propio. Y de ah dimana toda la dificulta de
construccin de un concepto valido sobre el articulo citado. Existe una definicin
conseguida por el profesor Espejo de Hinojosa: son comerciantes(o empresarios
individuales, decimos ahora) las personas individuales que, con capacidad legal y en
nombre propio se dedican habitualmente a realizar actos de comercio .
En referencia al concepto jurdico del comerciante individual, el C. de C. seala dos
notas configurativas : Una , las capacidad, elemento tomado del Derecho civil , y otra,
determinada por un elemento de carcter real, como es la realizacin de una serie de
actos comerciales practicados en forma habitual y repetidos constantemente y no en
forma ocasional o espordica. No establece el cdigo diferencias en cuanto el volumen
o significacin econmica de las actividades que se ejercen .
Tambin observa, Ulises Montoya, que la definicin es insuficiente, porque hay
personas que, no obstante tener capacidad legal para ejercer el comercio y ejercerlo
efectivamente no son comerciantes, tal ocurre con el personal auxiliar del comerciante
como el factor, el dependiente, el apoderado, etc. En general o los directores, gerentes y
administradores de las sociedades que ejercen el comercio pero no a nombre propio sino
a nombre del comerciante individual o colectivo . Los mandatarios o representantes
legales de quienes ejercen el comercio no son, pues, comerciantes, resultando de este
modo que el cdigo a omitido agregar, con nota configurativa de la calidad de
comerciantes, que el ejercicio de comercio sea en nombre propio.
7.1 CARACTERISTICAS
7.1.1 TENER CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO: Nuestro cdigo de
comercio de 1902 menciona en sus artculos 3, 9 y 5, lo siguiente:
Art. 3 .-Existira la presuncin legal del ejercicio habitual del comercio desde que la
persona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos
expuestos al publico de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto
alguna operacin mercantil.
Art. 4.- Pueden ejercer el comercio mayores de 21 aos y los menores de edad
legalmente emancipados, que tengan la libre disposicin de los bienes. El articulo 4 del
cdigo de comercio alude a tres situaciones: ser mayor de edad, ser menor legalmente
emancipado y tener la libre disposicin de bienes. Conforme a las reglas del cdigo civil
la mayora de edad se adquiere a los 18 aos (Art.42) y el menor podra ser legalmente
emancipado o emanciparse a partir de los diecisis aos (Art. 44). Lo mismo dispone el


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Art.30 de la constitucin de 1993. En cuanto a la libre disposicin de los bienes, supone
la posibilidad de realizar respecto de ellos todos los actos permitidos por la ley, puesto
que en el ejercicio de la actividad comercial puede comprometerse el destino de los
bienes.
La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distincin de sexo, tal como ocurre en
la capacidad civil. Tampoco existe distincin entre nacionales y extranjeros, pues segn
la constitucin en el primer prrafo del articulo 63: La inversin nacional y extranjera
se sujetan a las mismas condiciones. La produccin de bienes y servicios y el comercio
exterior son libres. En tanto el Art. 71: En cuanto a la propiedad, los extranjeros, sean
personas naturales o jurdicas estn en la misma condicin que los peruanos sin que en
caso alguno puedan invocar excepcin ni proteccin diplomtica; con la excepcin de
que dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir
ni poseer por titulo alguno , minas, bosques, tierras, aguas, combustibles, ni fuentes de
energa, directa ni indirectamente , individualmente ni en sociedad , bajo pena de
perder, en beneficio del estado, el derecho as adquirido .Se excepta el caso de
necesidad publica expresamente declarado por el decreto supremo aprobado por el
consejo de ministros conforme a ley.
7.1.2. REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO EN NOMBRE PROPIO.- Pues de
este modo el comerciante se vincula con las personas con las cuales contrata. As, por
ejemplo, una persona puede tener un establecimiento abierto al pblico en nombre
propio; pero ejercer el comercio por cuenta ajena, y como es natural las personas con las
cuales contrata tienen inters en hacer responsable de las obligaciones contradas al
dueo del establecimiento. Por eso la doctrina moderna, as como muchas legislaciones
exigen que el comerciante practique en nombre propio los actos de comercio, pues de lo
contrario se volveran inciertas las relaciones mercantiles, ya que habra que estar
investigando en cada caso quien es el que debe responder por las obligaciones
contradas. Para adquirir la calidad de comerciante, es indiferente que el comercio se
ejerza personalmente o por medio de un mandatario, Lo que se requiere es que se use el
nombre de la persona que lo ejerce; y ste en su propio nombre asuma las obligaciones
y derechos que derivan del comercio que ejerce frente a los terceros con quienes
contrate. La palabra ejercer que se emplea en el cdigo no debe pues tomarse en el
sentido material de ejecutar, sino que significa asumir responsabilidades por el uso de la
firma propia en los actos de comercio .
7.1.3 REALIZAR LOS ACTOS DE COMERCIO HABITUALMENTE:
Es decir, estos actos deben practicarse como una profesin, como un medio de vida,
como fuente recursos aunque no sea la principal ni la nica .Por ejemplo, un individuo
puede pagar sus jornales en cheque al banco, pero ese sujeto por la sola realizacin de
esos actos no adquiere la calidad de comerciante, por que no los realiza como un medio
de vida sino para cumplir sus obligaciones. En cambio un banquero que emite cheques y
descuenta letras, como esa es su profesin, si es un comerciante en el sentido jurdico de
la palabra. La habitualidad es la cualidad o condicin social que asume el que realiza


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actos de comercio en nombre propio, a fin de manifestar la intencin que tiene de buscar
en la ejecucin de dicho acto un provecho permanente.
La calidad de comerciante no se desprende, pues, de la simple practica ocasional de
actos mercantiles. Es necesario que esta prctica sea profesional, que la intencin de
conseguir un beneficio se desprenda del ejercicio continuado de actos de comercio, que
el comerciante emplee sistemticamente su actividad, o la de sus representantes, en una
serie contina de negocios. Ya Baldao afirmaba que la mercanca no hace al mercader,
sino su profesin y ejercicio. Bedarri DICE: si no concurriera el requisito de la
habitualidad nos expondramos a no tener mas que comerciantes en todas las clases de
la sociedad, porque no hay individuo que no haya suscrito una letra de cambio o
realizado algunas operaciones con capitalistas o banqueros.
Nuestro cdigo de comercio se remite a una presuncin para determinar la habitualidad;
en su Art. 3 prescribe: Existe la presuncin legal de ejercicio de habitual del comercio,
desde que
7.1.4 EL PROPOSITO DE OBTENER LUCRO:
Los comerciantes al realizar los actos de comercio deben tener el propsito de obtener
un lucro. No es necesario que la ganancia realmente se obtenga, basta simplemente que
exista in mente.
En funcin de estas cualidades podemos decir que comerciante es la persona que
practica habitualmente actos de comercio entre el que ofrece y el que demanda, con el
fin de lucro, ganancia o beneficio. Como los actos de comercio se juzgan con criterio
objetivo, el comercio puede ser ejercitado por cualquier persona, pero la practica
ocasional de actos de comercio no otorga la calidad de comerciante a quien lo realiza
7.2 CLASES DE COMERCIANTE
De acuerdo con lo establecido por el Art. 1 del cdigo de comercio podemos decir que
los comerciantes pueden ser de dos clases.
A.-) COMERCIANTES SINGULARES: Son las personas individuales o fsicas que
teniendo capacidad legal para contratar realizan habitualmente actos de comercio.
B.-) COMERCIANTES COLECTIVOS: Son las sociedades o compaas de comercio.
El estado tiene como fin primordial satisfacer las exigencias pblicas, salvando las
deficiencias de las instituciones sociales, pero puede, en algunas ocasiones ejercitar
actos de comercio. El estado acta como comerciante cuando al ejercitar el comercio se
propone como fin inmediato obtener un lucro; como cuando administra un ferrocarril
para obtener rentas, o cuando se reserva la explotacin de ciertas industrias o productos
como la sal, el guano, cigarrillos. Lo mismo puede decirse de las corporaciones como la
beneficencia publica, que realiza con el ramo de las loteras acto de comercio. Al
respecto Ulises Montoya escribe : Admitido que el acto de comercio es tal sin que su


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carcter dependa de que sea realizado por un comerciante, cabe la posibilidad de que el
estado y las corporaciones o entidades de derecho publico los practiquen quedando por
este hecho sometidos a las disposiciones del Cdigo de Comercio y de las dems leyes
de la actividad privada, bien sea que tales actos se realicen directamente, o mediante
servicios pblicos descentralizados , o por empresas estatales, o mediante la
participacin del estado en las sociedades de economa mixta.Esta diferencia de
criterio es fcilmente explicable . Como sabemos el comercio engendra relaciones de
carcter estrictamente jurdico, que caen todas, dentro del campo de las obligaciones o
de los contratos. Segn las legislaciones, son diferentes los conceptos que priman acerca
de lo que se entiende por comerciante, pero estos matices se vern mas adelante en un
capitulo aparte.
7.3.- LOS AUXILIARES DEL COMERCIO
Al tratar de los auxiliares del comerciante conviene hacer un primer distingo a fin de
establecer si se trata propiamente de auxiliares del comerciante o auxiliares del
comercio, es decir, de aquellas instituciones que propenden al desenvolvimiento del
trfico mercantil.
Hay en efecto, un conjunto muy amplio de personas, entidades e instituciones que
promueven desde distintos aspectos y en variadas formas de actividad comercial pero a
las que no puede reputarse vinculadas contractualmente con el comerciante en forma
continua o permanente, pues no dependen de l y en algunos casos son tan comerciantes
como l.
En otros casos se trata de personas que estn vinculadas al comerciante por una relacin
de dependencia, bajo su vigilancia directa en el propio establecimiento comercial o
fuera de ste, y que ejercen el comercio no para s sino para el comerciante.
En el primer grupo estn las bolsas de comercio, bolsas de valores, bolsa de productos,
las ferias, los mercados, las tiendas, los almacenes generales de depsito, los banqueros,
los aseguradores, los transportistas, los comisionistas, etc. Todas estas personas
jurdicas o instituciones promueven la actividad comercial y ayudan al comerciante,
pero no dependen de l.
En el segundo grupo estn comprendidos los dependientes que estn vinculados al
comerciante mediante una forma de relacin derivada de un contrato que crea una
relacin constante, permanente y continua y que en algunos casos estn dotados de
facultades y representacin frente a terceros.
VIII.- LOS CONTRATOS MERCANTILES
1.1. CONCEPTO DE CONTRATO:
Un contrato, un acuerdo privado, oral o escrito, entre partes que se obligan sobre
materia o cosa determinada, y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas. Es un
acuerdo de voluntades que genera derechos y obligaciones para las partes. Por ello se


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seala que habr contrato cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre una
manifestacin de voluntad destinada a reglar sus derechos.
Doctrinariamente, ha sido definido como un acto jurdico bilateral o multilateral, porque
intervienen dos o ms personas (a diferencia de los actos jurdicos unilaterales en que
interviene una sola persona), y que tiene por finalidad crear derechos y obligaciones (a
diferencia de otros actos jurdicos que estn destinados a modificar o extinguir derechos
y obligaciones, como las convenciones). Tambin se denomina contrato el documento
que recoge las condiciones de dicho acto jurdico.
Las partes en un contrato son personas fsicas o jurdicas. En un contrato hay dos polos
o extremos de la relacin jurdica obligacional, cada polo puede estar constituido por
ms de una persona revistiendo la calidad de parte.
El contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, y forma parte de la categora
ms amplia de los negocios jurdicos. La funcin del contrato es producir efectos
jurdicos.
Es un acto jurdico bilateral destinado a originar obligaciones, produce efecto jurdico y
existe un acuerdo de voluntades entre las partes de la cual nacen obligaciones. Aunque
el contrato est destinado a producir efectos dentro del campo patrimonial, se dice que
tambin los puede producir en el campo moral.
ELEMENTOS DEL CONTRATO
1. La Capacidad
2. El Consentimiento
3. El objeto Lcito
4. La Causa Lcita
1.2. LOS CONTRATOS MERCANTILES:
El contrato es una especie del convenio que produce o transfiere derechos y
obligaciones, as que podemos afirmar que el contrato mercantil es el acuerdo de dos o
ms voluntades para crear o transferir derechos y obligaciones de naturaleza mercantil
en la cual existe, en una de las partes, la presencia de un comerciante, ya que su fin es la
industria o el comercio o por el carcter mercantil del objeto sobre el que recae, es decir,
es un negocio jurdico bilateral que tiene por objeto un acto de comercio.
Un acto de comercio es todo aqul acto regulado en el Cdigo de Comercio, o
cualquier otro anlogo. Un negocio jurdico puede ser considerado un acto de
comercio en funcin de la condicin de las partes que intervienen en l (si son
comerciantes o no), en funcin de su objeto (si tiene un objeto que el Cdigo de
Comercio reputa mercantil, o no), o en funcin de los dos criterios tomados
conjuntamente.


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1.2.1. La representacin voluntaria: Es un acto unilateral, obedece a la manifestacin
voluntaria de una persona (poderdante), se entiende que existe cuando se faculta a otra
persona para celebrar en su nombre uno o varios negocios jurdicos.
Algunos de los negocios que acompaa este acto son la agencia mercantil, la
consignacin, el mandato. Se debe constar por medio de un documento escrito pblico o
privado.
1.2.2. Anomalas del negocio jurdico:
Ineficacia: Se entiende como ineficaz de pleno derecho el acto jurdico que no produce
efectos, sin necesidad de declaracin judicial.
Inexistencia: Existen dos causales como son:
1. La falta de algunos de sus elementos esenciales al contrato, un ejemplo, la carencia de
precio en una compraventa.
2. Cuando se haya celebrado sin las solemnidades que la ley exija, un ejemplo, tenemos
una compraventa sobre un inmueble en documentos privado. Tampoco requiere de la
declaracin judicial.
Nulidad: el cdigo de comercio se refiere a varias clases de nulidad:
1. Absoluta: omisin de cualquier requisito respecto a la especie del acto, contrato o
calidad.
2. Relativa: la accin no corresponde sino a las personas en cuyo beneficio la ha
establecido la ley.
3. Sustantiva: se refiere a la eficacia del acto jurdico.
4. Procesal: se refiere a la invalidez de las actuaciones judiciales.
Imposibilidad: Consiste en la ineficacia en relacin con terceros, de ciertos derechos
nacidos en virtud de la celebracin de un acto jurdico. Los terceros pueden defenderse
del acto que toca su patrimonio.
1.2.3. Compra - venta con reservas de dominio: Cuando el vendedor se reserva el
dominio de la cosa vendida, puede se mueble o inmueble, hasta que el comprador haya
pagado la totalidad del precio. El comprador slo adquirir la propiedad del bien con el
pago de la ltima cuota del precio, pero tendr derecho al reembolso de la parte pagada,
en caso de que el vendedor obtenga la restitucin del bien. La reserva de dominio de
bienes inmuebles slo producir efectos frente a terceros a partir de la fecha de
inscripcin del respectivo contrato en la oficina de registro de instrumentos pblicos. La
reserva de dominio de muebles singularizables e identificables y no fungibles, slo
producir efectos en relacin con terceros a partir de su inscripcin en el registro
mercantil, los automotores se regirn, por las normas que regulan la materia.


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Ejemplo:
1. Las hipotecas
2. Las pignoraciones
1.2.4. Consignacin o estimatorio: Evita que el distribuidor de mercancas registre
prdidas por no vender mercancas que han pasado de moda o que no logran penetrar en
el mercado. Permite que una persona llamada consignatario contraiga la obligacin de
vender a otra llamada consignante, previa la fijacin de un precio que aquel debe
entregar a este. Estas mercancas no pueden ser embargadas ni secuestradas por los
acreedores.
Ejemplo:
- Las farmacuticas.
- Almacenes de calzado.
1.3. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES:
Contratos Unilaterales y Bilaterales: El contrato unilateral es de acuerdo a voluntad
que engendra solo obligaciones para una parte de derechos y de derecho para la otra. El
contrato Bilateral es de acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y
obligaciones en ambas partes.
Contratos Onerosos y Gratuitos: Es onerosos el contrato que impone provechos y
gravmenes recprocos. Es gratuito en que los provechos corresponden a una de las
partes y los gravmenes a la otra.
No es exacto, como afirman algunos autores, que todo contrato bilateral sea oneroso y
todo contrato unilateral sea gratuito.
Contratos Conmutativos y Aleatorios: Los contratos onerosos se subdividen en
conmutativos y aleatorios.
Conmutativo: cuando los provechos y los gravmenes son ciertos y conocidos desde la
celebracin del contrato; es decir, cuando la cuanta de las prestaciones puede
determinarse desde la celebracin del contrato.
Aleatorios: cuando los provechos y los gravmenes dependen de una condicin o
trmino, de tal manera que no pueda determinarse la cuanta de las prestaciones en
forma exacta, sino hasta que se realice la condicin o termino.
Contratos Reales y Consensuales: Los contratos reales son aquellos que se
constituyen por la entrega de la cosa. Entre tanto no exista dicha entrega, solo hay un
ante contrato, llamado tambin contrato preliminar o promesa de contrato.
Contratos Formales y Consensuales: Otra clasificacin muy importante, por las
consecuencias que tiene en cuanto a la validez y nulidad de los contratos, es la que los
distingue en solemnes, formales o consensuales. Esta materia relativa a la formalidad o


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solemnidad la estudiamos ya al tratar los elementos de validez de contrato; pero ahora,
para definir, diremos que son contratos formales a aquellos en los que el consentimiento
debe manifestarse por escrito. Con un requisito validez, de tal manera que si no se
otorga en escritura pblica o privada, segn el acto, el contrato estar afectado de
nulidad relativa. Por consiguiente, el contrato formal es susceptible de ratificacin
expresa o tacita; en la expresa se observa la forma omitida; en la tacita se cumple
voluntariamente y queda purgado el vicio.
El contrato consensual en oposicin al formal, es aquel que para su validez no requiere
que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser verbal, o puede
tratarse de un consentimiento tcito, mediante hechos que necesariamente lo supongan,
o derivarse del lenguaje mmico, que es otra forma de expresar el consentimiento sin
recurrir a la palabra o a la escritura.
Contratos principales y contratos de garanta o accesorios: Los principales son
aquellos que existen por s mismos, en tanto que los accesorios son los que dependen de
un contrato principal. Los accesorios siguen la suerte de los principales porque la
nulidad o la inexistencia de los primeros originan a su vez, la nulidad o la inexistencia
del contrato de accesorios.
La anticresis: Es un contrato en virtud del cual un deudor entrega al acreedor un bien
inmueble para que con los frutos de ste produzca se pague la obligacin. Entonces la
anticresis es a la vez que un contrato, una forma de pago, porque es un contrato para
pagar. La entrega del bien se hace para que con el producido de l se extinga la
obligacin.
En esta clase tenemos como ejemplo de estos bienes:
- Casas.
- Apartamentos.
- Edificios.
Suministro:
Contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestacin, a cumplir en
favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas que
pueden ser bienes o servicios. Es comn que lleve una clusula de preferencia, que
consiste en que la parte que percebe el suministro se obliga a preferir al proveedor.
Como ejemplo tenemos:
Los suministros de comida, energa, enseanza y conservacin de animales.
Aleatorio: Es aquel en el que dos personas estipulan obligaciones recprocas vinculadas
a un hecho incierto del cual va desprenderse la utilidad o la prdida indistintamente para
ambos o cada uno de ellos.
En este caso tenemos como ejemplo:


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- Los contratos de seguro.
- Las rifas, las apuestas y la lotera.
El transporte: El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se
obliga para con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por
determinado medio y en plazo fijado, personas o cosas y a entregar stas al destinatario.
Se perfecciona por el acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas legales.
Como ejemplo tenemos:
- Las empresas de domicilios motorizadas.
- Copetrn y Avianca.
Seguro:
Estos contratos tienen fines especficos como prevenir y disminuir las consecuencias
daosas de ciertos riesgos, o sea acontecimientos fortuitos que lesionan los bienes o
ciertos derechos de las personalidades de los seres humanos. Se perfecciona desde el
momento en que el asegurador suscribe la Pliza. Tiene las caractersticas de los
contratos aleatorios, bilaterales, condicionales, solemnes, onerosos y de tracto sucesivo.
En general, los seguros recaen sobre tres clases de derechos subjetivos: El derecho de
propiedad en todas sus variedades, los de responsabilidad y sobre los derechos
humanos. Los elementos esenciales de este contrato son: El inters asegurable, el riesgo
asegurable, la prima o precio y la obligacin condicional.
Tenemos como ejemplos:
- Los seguros de vida.
- Los seguros contra incendios, de automviles, contra catstrofe, etc.
Fiducia Mercantil: La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una
persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o ms bienes especificados
a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir
una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero
llamado beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo
fiduciante y beneficiario.
Los Contratos Fiduciarios: Son los acuerdos que celebra la fiduciaria con cada uno de
sus clientes para dar nacimiento a los negocios fiduciarios. Existen dos clases de
Contratos fiduciarios como son: La Fiducia Mercantil y el contrato de encargo
fiduciario. Mediante la fiducia mercantil el fideicomitente se desprende de la propiedad
de los bienes que entrega, sacndolos de su patrimonio. Estos bienes conforman un
patrimonio autnomo, que es administrado por la sociedad fiduciaria.
Mandato Mercantil: Es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar
uno o ms actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede conllevar o no la
representacin del mandante.


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El mandato consta de dos partes:
- El mandante: que se encarga de la ejecucin de los actos de comercio.
- El Mandatario, que se obliga a celebrar o ejecutar los actos de comercio por
cuenta del mandante.
Comisin:
Es una especia de mandato por el cual se encomienda a una persona que se dedica
profesionalmente a ello, la ejecucin de negocios en nombre propio o por cuenta ajena.
La Comisin es un mandato sin representacin, en el que las partes se denominan
Comitente que ejecuta los negocios y Comisionista quien recibe el encargo pero acta a
nombre del Comitente.
Como Ejemplo tenemos:
- Las bolsas de valores.
- Ventas de bienes races.
La Agencia Comercial: Un comerciante asume en forma independiente y de manera
estable el encargo de promover o explotar negocios en una determinada rama y zona fija
del pas como representante de una empresa, la cual se le denomina Agente, quien es un
comerciante y debe cumplir las reglas comerciales.
Como ejemplo tenemos:
- Las agencias de viajes.
- Las multinacionales
Corretaje: Se define como aquel que en virtud del cual una de las partes (corredor) se
compromete a indicar a otra (comitente) las oportunidades de celebrar un negocio
jurdico, o a servirle de intermediario de este negocio a cambio de una comisin. Tiene
como caracterstica principal que es unilateral, ya que el corredor no se compromete.
Como ejemplo tenemos:
- Las oficinas de seguros.
- Las inmobiliarias.
Leasing:
Operacin de arrendamiento financiero el cual entrega a ttulo de arrendamiento bienes
adquiridos para el efecto, uso y goce a cambio del pago de cnones que recibir en un
plazo determinado, pactndose al final del perodo una opcin de compra. El activo se
amortizar durante la duracin del contrato, generando la utilidad respectiva.
Ejemplo:
Oficinas, maquinaria y otros bienes.


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Franquicias:
Contrato en el cual el franquiciador le permite al franquiciador hacer el mercadeo de un
producto o servicio bajo su nombre, contra el pago de un derecho de entradas para
ambos. El franquiciador hace la inversin necesaria para el negocio bajo las reglas del
franquiciador, asumiendo sus propios riesgos. Especialmente se encuentra relacionado
con el Know-how.
Como ejemplo tenemos:
- Pizza Hut.
- Mac Donalds.
Factoring:
Es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata con una
entidad financiera denominada Compaa de Facturacin, para que sta le preste un
conjunto de servicios en los que incluye principalmente la financiacin de sus crditos
con sus clientes, asumiendo el riesgo del cobro a cambio de una contraprestacin.
Como ejemplo tenemos:
- Las facturas de compraventa.
- Las letras de cambio.

Concesin:
Los celebran las empresas con el objeto de otorgar una persona llamada concesionario
la prestacin de un servicio o producto, as como todas aquellas actividades necesarias
para la prestacin de una obra o servicio por cuenta del concesionario y bajo el control
de la entidad concedente a cambio de una remuneracin.
Como ejemplo estn:
Los espacios que arriendan en los supermercados para la venta de ciertos productos.
Reporto:
Es aquel en el cual una persona vende ttulo de crdito o de inversin a otra, la cual se
obliga a transferirle dentro de un plazo ttulos de la misma especie a cambio de un
precio, la funcin es permitir a quien posee los ttulo (reportado) que no pierda su
dominio a quien los adquiere (reportador) obtener utilidades, recuperando el valor que
pago por estos. Son conocidos como operaciones repo negociados en la bolsa de
valores.
Maquila:


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Es un sistema de subcontratacin internacional realizado por una empresa llamada
maquiladora, quien importa materia prima e insumos y son exportados para que otra
empresa del exterior los incorpore a su proceso productivo o los enve a un tercer pas.
La maquila enmarca dentro de los llamados sistemas especiales de importacin -
exportacin.
Como ejemplo tenemos:
Las fabricas que pulverizan los huesos de los pollos.
Futuros o forward:
Contrato en el cual las partes se obligan a comprar o vender ciertos activos en un fecha
futura, acordando la cantidad, precio y fecha en que se ejecutar el contrato. Son
comunes en las materias primas, las cuales buscan asegurar frente a los aumentos y
bajas en los precios y sobre las divisas que cubren por adelantado los riesgos de cambio
comprando o vendiendo moneda extranjera.
Ejemplo:
Las cosechas como el algodn y el trigo.
Underwriting:
Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o entidad financiera se
compromete colocar al pblico los ttulos emitidos por una sociedad. Se pueden
presentar comnmente en sociedades annimas, pero existen normas que permiten
bonos a las comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada y otras entidades
como cooperativa y sin nimo de lucro.
Tiempo compartido turstico: Aquel contrato mediante el cual una persona natural o
jurdica adquiere, a travs de diversas modalidades, el derecho a disfrutar y disponer a
perpetuidad o temporalmente una unidad mobiliaria turstica o recreacional por perodo
de tiempo cada ao, normalmente una semana. Para su validez es necesario el carcter
previo del promotor de inscripcin en el registro nacional de turismo.
Ejemplo:
Los Resorts y Las Cabaas en conjuntos privados.
1.4.- OBLIGACIONES DEL COMPRADOR Y DEL VENDEDOR
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR:
Entregar la cosa. El vendedor se obliga a entregar la cosa al comprador, con el fin de
que este adquiera su propiedad.
En la compraventa mercantil, la obligacin de entrega de la cosa presenta dos
interesantes singularidades:


51
- Momento en que debe efectuarse la entrega.
- Modo de su cumplimiento.
En primer lugar, el vendedor debe efectuar la entrega en el momento o plazo convenido
y, si nada se pact expresamente, debe tenerla a disposicin del comprador dentro de las
24 horas siguientes a la realizacin del contrato.
Por lo que se refiere al modo de la entrega, sta podr realizarse mediante la entrega
material de la cosa vendida al comprador o poniendo sta a su disposicin, sin embargo,
el cumplimiento de entregar la cosa por parte del vendedor no podr ser exigida por el
comprador si no ha pagado el precio pactado y ofrece pagarlo simultneamente (en el
momento de la entrega).
Por ltimo indicar que el mero retraso en la entrega de la cosa vendida, equivale al
incumplimiento total.
Transmisin al comprador del riesgo de la cosa vendida (que se pierda, se estropee,
etc.):.El riesgo slo pasa al comprador desde que el vendedor ha entregado la cosa o la
ha puesto a su disposicin.
Saneamiento: El vendedor queda obligado a garantizar al comprador la posesin legal
y pacfica de la cosa vendida y los posibles vicios o defectos que sta tuviese. Por lo
tanto el vendedor responde ante el comprador en los siguientes casos:
Por eviccin: Se produce cuando el comprador ve alterada la posesin legal y pacfica
de la cosa adquirida, cuando se le priva por sentencia firme, y en virtud de un derecho
anterior a la compra, de la cosa comprada.
Por vicios o defectos: Todo vendedor, adems, est obligado a garantizar al comprador
los vicios o defectos de cantidad o calidad de que adolezcan las cosas vendidas y
entregadas y por lo tanto responder por ellos.
- Transmitir la propiedad o ttulo de derecho.
- Conservar el bien objeto de la compraventa hasta su entrega.
- Entregar el bien.
- Garantizar al adquiriente una posesin til.
- Garantizar al comprador una posesin pacfica.
- Responder a la eviccin.
- Responder de los vicios y defectos ocultos que tenga el bien.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:
Pago del precio convenido: Que deber realizarse en el tiempo y lugar pactado o, en su
defecto, en el tiempo y lugar en que se hace la entrega. En el comercio el precio
convenido comprende a veces simplemente el valor de las mercancas, mientras que en
otros casos, se le aade el coste del transporte hasta el lugar de destino e, incluso, el
coste del seguro.


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Por otra parte, el pago puede realizarse al contado o a plazos; recibir la cosa
comprada: El comprador est obligado a recibir o retirar la cosa en el lugar y momento
adecuado. No obstante cuando las mercancas tengan vicios o defectos de cantidad o
calidad o si se pretende su entrega por el vendedor una vez transcurrido el plazo para la
misma, el comprador puede negarse a recibirlas sin incumplir su obligacin.
1.- El pago del precio:
Esta obligacin es la fundamental del comprador y el precio que se paga debe reunir las
caractersticas que exige el Cdigo Civil, es decir, ha de ser un precio verdadero,
determinado y consistente en dinero o signo que lo represente.
En materia del pago del precio es conveniente diferenciar el pago normal del precio y el
pago extraordinario que tiene que ver con que junto al precio se abonen una serie de
cantidades que las partes convengan.
Respecto de la obligacin del pago normal el Cdigo de Comercio se limita a decir que,
puestas las mercancas a disposicin del comprador y dndose ste por satisfecho o
depositndose judicialmente en los casos previstos en el art. 332 empezar para el
comprador la obligacin de pagar el precio al contado o en los plazos convenidos.
A la vista de la regulacin del Cdigo de Comercio se da a entender que, salvo que las
partes estipulen lo contrario, la obligacin de pagar el precio sigue de forma inmediata a
la entrega de la cosa, por lo que ha de entenderse que en caso de pretender efectuar un
pago aplazado deber existir un pago especial entre las partes.
En la prctica comercial son frecuentes las clusulas que deben completarse con los
usos, que suelen fijar las condiciones relativas tanto al modo como al momento y lugar
del pago. A falta de pactos de este punto, el pago debe hacerse en el momento y lugar en
que se hace la entrega de la cosa vendida al ser de aplicacin el art. 1500 .C.Civil con
carcter subsidiario.
Para completar este asunto hay que decir que la Ley de Comercio Minorista establece
que cuando los comerciantes acuerdan con sus proveedores aplazamientos de pago que
excedan de 60 das desde la entrega y recepcin, el pago deber quedar instrumentado
en un documento que lleva aparejada ejecucin. Con mencin expresa de la fecha de
pago que aparece en la factura. El documento que se utiliza normalmente es un ttulo
cambiario como la letra de cambio.
Si el plazo acordado entre las partes supera los 120 das el vendedor podr exigir que
queden garantizados los documentos sealados mediante un aval bancario o un seguro
de crdito.
Por lo que se refiere al pago extraordinario, en ocasiones el comprador puede tener a su
cargo ciertos gastos que pueden incluirse o no en el precio. Para regular este aspecto hay
que tener en cuenta que en esta materia domina la disciplina contractual. Pero si no se
establecen pactos debe entenderse, por aplicacin de lo dispuesto en el Cdigo de


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Comerci, que los gastos que origine el retiro y extraccin de la mercanca fuera del
lugar de la entrega corren a cargo del comprador.
Junto a estas normas generales de Cdigo de Comercio en el trfico, se han tipificado
una serie de clusulas que tienen distinta finalidad:
1.- Un grupo de ellas tienden a sealar directamente que el comprador est libre de todo
gasto hasta un determinado momento; en este sentido nos encontramos con las clusulas
F.O.B. Free On Board, o tambin las de franco-vagn, franco-camin o franco a
bordo, sealan que en el precio se incluyen todos los gastos hasta que las mercancas
estn cargadas en el ferrocarril, barco o camin, siendo los gastos de transporte y todos
los gastos posteriores por cuenta del comprador.
Esta franquicia del comprador puede llegar incluso hasta su propio estable-cimiento a
travs de la clusula franco lugar de destino.
2.- En otras ocasiones se detalla que en el precio van incluidos, junto al coste de la
mercanca, la prima de seguro y el precio del transporte, mediante la clusula C.I.F.
Cost Insurance Freight. Esta clusula indica la determinacin del lugar de destino, lo
que a veces incluso se indica de manera expresa y normalmente son a cargo del
comprador los gastos de descarga del medio de transporte.
La obligacin de pago por parte del comprador en la compra-venta mercantil es de 15
aos, igual que en la civil. El plazo de prescripcin en aquellos supuestos que no caen
bajo la normativa del Cdigo de Comercio ser de 3 aos.
La Ley de Consumidores prohbe que repercutan sobre el consumidor los defectos o
errores administrativas, bancarios o de domiciliacin de pagos que no le sean
directamente imputables. Prohbe hacer obligatoria la comparecencia personal del
consumidor para realizar el pago.
2.- La Recepcin:
El comprador debe facilitar la entrega de la mercanca por parte del vendedor
hacindose cargo de ella. El alcance de esta obligacin depender del lugar y del
momento de la puesta a disposicin por parte del vendedor.
El Cdigo de Comercio se refiere en diversos artculos a la puesta a disposicin, pero si
no se dice nada, se entender que la puesta en disposicin se produce en el
establecimiento del vendedor.
1.5. INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
Incumplimiento de la obligacin de entrega.
El rgimen del incumplimiento en la compra venta mercantil presenta, en relacin con
la obligacin de entrega, una de las especialidades ms notables en la normativa que
ofrece el Cdigo de Comercio, ya que en este punto, equipara el incumplimiento de la


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obligacin de entrega al incumplimiento total del contrato. Las consecuencias de esto,
es que el comprador que no ha recibido la cosa en el plazo previsto puede optar por
exigir la resolucin del contrato o el cumplimiento del mismo, exigiendo la
indemnizacin de daos y perjuicios en ambos casos.
Si el vendedor se ha comprometido a entregar una determinada cantidad de mercancas
en un plazo concreto y slo entrega una parte al comprador, no est obligado a recibir
esa parte, ni siquiera bajo la promesa de que le ser entregado el resto ; pero si el
comprador acepta la entrega parcial queda consumada la venta en cuanto a los gneros
recibidos, aunque permanece a salvo el derecho del comprador a pedir el cumplimiento
del contrato en lo que se refiere al resto de las mercancas.
Incumplimiento de la obligacin de pagar el precio.
Si el comprador no paga el precio en el momento debido incurrir en mora y estar
obligado a pagar el inters de la cantidad que debe al vendedor. En relacin con esta
cuestin la Ley de Comercio Minorista establece unos intereses moratorios elevados
cuando el comprador es un comerciante que ha comprado sus mercancas a un
proveedor y aqul incurre en mora en el pago.
En este caso se producir el devengo de intereses moratorios de forma automtica, sin
necesidad de que lo solicite el acreedor. Esos intereses comenzarn a partir del da
siguiente sealado para el pago y el tipo aplicable para determinar la cuanta de los
intereses ser del 50 % superior al tipo sealado para el inters legal.
Por otra parte, decir que el vendedor no est obligado a entregar la cosa si no recibe el
dinero, siempre que no se haya pactado un plazo para el pago del precio.
Este derecho se configura como un derecho de retencin de la mercanca y est en el art.
1466 C.Civil.
Adems de este derecho de retencin, el vendedor tiene un derecho real sobre la
mercanca vendida que se encuentra en su poder, incluso aunque lo est en calidad de
depsito, que le permite enajenar esa mercanca a un tercero, para obtener el pago del
precio con los intereses de demora. Este derecho se articula como una especie de prenda
legal y se recoge en el art. 340 C.C.
Una vez que el vendedor ha entregado la mercanca y mientras sta est en poder del
comprador, el vendedor tiene un crdito por el importe del precio, un crdito al que se le
otorga el carcter preferente reconocido en el art. 1922 C.Civil.
Incumplimiento de la obligacin de recibir la mercanca.
Cuando sin justa causa el comprador retrasa el recibo de las mercancas. El vendedor
podr pedir el cumplimiento del contrato o bien la resolucin del mismo, teniendo en
cuenta que las mercancas debern depositarse judicialmente. Cuando el comprador
demora hacerse cargo de los efectos comprados. El vendedor podr solicitar el depsito


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judicial. En ambos casos, los gastos de depsito corrern por cuenta del comprador
salvo que el retraso o demora sean imputables al vendedor.
VIII LA REESTRUCTURACION EMPRESARIAL
Conceptualizaciones sobre Reestructuracin Empresarial

Como consecuencia de la Globalizacin Econmica el Mundo empresarial ha tenido
que cambiar de modo de pensar y de actuar, para adaptarse a las nuevas condiciones que
le exige el Mundo Globalizado, ya sea para continuar siendo competitivos en un caso
(Pases desarrollados) o para sobrevivir al impacto de la Globalizacin o desaparecer
(Pases subdesarrollados). Una de las formas de sobrevivir de las empresas est dada
por las medidas polticas que han adoptado algunos pases subdesarrollados.
Recientemente cobran progresivamente mucha importancia los procesos de integracin,
es decir la armonizacin de polticas, macroeconmicas, sociales, culturales, etc. Se
podra cifrar esperanzas en el escrito de tales procesos en el sentido de consolidar
intereses regionales que neutralicen, siquiera en parte, las agresiones de la
globalizacin.
Diversos autores tienen sus propios criterios en cuando a la definicin de lo que ellos
piensan que es la reestructuracin empresarial o patrimonial.
Reestructurar a la empresa y especficamente al patrimonio; Valle Ugz, pensador
peruano, se basa en la Ley de Reestructuracin Patrimonial diciendo lo siguiente:
"La Reestructuracin econmica y financiera es el proceso por el cual se permite a
empresas con problemas econmicos proseguir sus actividades dentro de un marco de
seguridad, tanto para la misma empresa como para sus acreedores; la ley de
Reestructuracin Patrimonial tiene como inters general la conservacin de aquellas
empresas viables que tienen las condiciones para asumir el reto de la libre
competencia".
La nueva filosofa del Derecho Concursal tiende a salvar la empresa antes de liquidarla
prevaleciendo como pilar fundamental la "Conservacin de la empresa", siendo lo ms
importante para el inters pblico y para los acreedores el de sanear la empresa,
organizarla o reestructurarla".
Por otro lado INDECOPI, organismo que est directamente ligado al proceso de
Reestructuracin Empresarial, es el encargado de hacer que se lleve el debido
seguimiento y aprobacin de las empresas que optan por la reestructuracin; y a velar
por el debido desempeo de cada uno de los procesos que comprende dicha
reestructuracin. En nuestro pas, INDECOPI tiene un papel importante, la
responsabilidad de las empresas peruanas que desean el fortalecimiento que conlleve a
un desarrollo. Es por ello que se pronuncia para expresar su opinin sobre el sistema de
reestructuracin empresarial en el Per, y dice:"El sistema de Reestructuracin
Empresarial, vigente en el Per desde 1993 es una alternativa para las empresas viables
que enfrentan problemas econmicos de diverso origen tengan la posibilidad de seguir
reestructurndose".


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El autor PINKAS, profesor de ESAN, no se basa en ningn procedimiento legal, sino en
el anlisis profundo de la empresa e indica lo siguiente:
"Antes que exista una reestructuracin la empresa, no importa de qu dimensin sea, el
hecho que debe de pasar por un proceso de reflotamiento, luego se proceder a la
Reestructuracin empresarial para lo cual existen dos clases de reestructuracin:
La Reestructuracin estratgica de la empresa y
La Reestructuracin financiera.
La intervencin de BIASCA Rodolfo, es muy importante en el tema de reestructuracin
empresarial, hace un anlisis sobre las empresas, sobre los posibles factores internos o
externos que aquejan a las empresas y explica bsicamente los motivos por lo que las
empresas deben reestructurarse y se pronuncia diciendo:
"Los motivos para reestructurar una empresa pueden ser":
a. Determinados por cambios importantes en el entorno. Por ejemplo un pas de
economa cerrada abre la economa (al caer las protecciones aduaneras la
empresa enfrenta productos competencia externa que usualmente presenta de
buena calidad y bajo costo), se modifican precios internacionales (el barril de
petrleo tena un precio muy diferente en 1980, a principios de 1990 y a
principios de 1991 en valores constantes), aparece una novedad tecnolgica
importante, el consumidor cambia de gusto, etc.
b. Determinados por razones internas.
Ejemplos: la empresa debe recuperar rentabilidad, la empresa quiere lograr
mayor flexibilidad para encarar una estrategia diferente, la empresa cambia de
propietario (las fusiones y adquisiciones de empresas han sido numerosas en esta
ltima dcada)".
Se puede apreciar que el autor BIASCA, Rodolfo expresa claramente que existen
seales internas y seales externas. Por lo que ello trae consigo a un profundo anlisis
de la gestin empresarial, con el fin de realizar un diagnstico. En este caso, el autor se
pronuncia diciendo:
"El indicador ltimo que seala la necesidad de una reestructuracin es, quiz los
resultados de una empresa en relacin a la competencia (su competitividad). Sin
embargo, el tema no es simple. La evaluacin de las ventas, participacin de mercado,
rentabilidad, punto de equilibrio y costo financiero pueden ser indicadores que llamen a
la reflexin. Pero tambin hay seales internas: toma de decisiones lenta, excesivo
control, demasiadas reuniones, "burocracia" (procedimientos engorrosos y con
demasiados pasos), etc.
El autor PINKAS Flint realiza una diferencia clara entre el concepto de reingeniera y el
de turnaround que para el autor son conceptos diferentes entre si. Se puede hacer una
breve apreciacin en lo que es una reestructuracin empresarial, pues sta est basada
en la Ley de reestructuracin empresarial, la cual debe seguir ciertos procedimientos,
mientras que estas nuevas opciones no tienen una base legal. Pero si se puede decir, que
todas ellas buscan un buen desempeo empresarial, la optimizacin y desarrollo de las
empresas. El autor menciona lo siguiente:
Reingeniera que significa recrear o reinventar procesos.


57
El turnaroud significa recrear y dar vuelta a una situacin determinada que
generalmente es deficitaria y de prdida de competitividad.
El turnaroud implica necesariamente la introduccin de cambios profundos y
radicales para mejorar la actuacin de la empresa, aumentar su competitividad e
incrementar su capacidad de generar rentabilidad.
El autor PINKAS, Flint menciona las fases del proceso del turnaround, con las cuales
establece una completa informacin que ayudar a las empresas a poder evaluar su
situacin y dar soluciones prcticas y eficaces con el fin de salvaguardar la empresa. El
Turnaround es de aplicacin en las empresas que inicialmente deseen entrar en un
proceso de reestructuracin empresarial, pues este proceso es a largo plazo, con la
intervencin de los bancos y los acreedores, mientras que el turnaround es un proceso
administrativo, empleado en las empresas en forma interna. En este sentido turnaround
es de aplicacin prctica en las empresas. Es por ello que PINKAS, Flint dice:
"Las 4 fases del proceso del turnaround son:
1. Diagnstico de la realidad.
2. Plan de emergencia para lograr la estabilizacin.
3. Implementacin de cambios estructurales profundos.
4. Planteamiento de crecimiento y desarrollo en fase de consolidacin.
Existen autores que han estudiado el turnaroud como HAMBRICK, Donald, de la
Universidad de Columbia quien ha realizado estudios ms profundos sobre el tema de
turnaroud, estableciendo las etapas que comprende.
HAMBRICK, Donald, ha realizado estudios sobre este tipo de procedimiento para el
rescate financiero de las empresas, con lo cual establece un gran aporte al conocimiento
de formas administrativas que ayudan a las empresas. Su conocimiento es muy
importante para los empresarios, pues en sus manos tienen conocimientos que pueden
ser aplicados antes de tomar la decisin por la reestructuracin empresarial, pues est
respaldada por el gobierno peruano con el fin de obtener buenos resultados y que
puedan salir de su estancamiento. En esta oportunidad, el autor establece para el
turnaround tres etapas del proceso que son:
"Existen tres tipos de turnaround, a saber:
r Crisis
r Estabilizacin
r Reconstruccin.
El autor PINKAS, Flint adems ilustra en su libro las etapas que posee el proceso de
Reestructuracin en las empresas que se encuentran en crisis. En realidad, el autor
propone procesos por las que las empresas deben de pasar con el fin de que se obtengan
resultados positivos y logren sus objetivos. Cabe sealar que dichos procesos no se
amparan en la Ley de Reestructuracin Empresarial. Su aplicacin es de libre albedrio
para las empresas que deseen establecer mecanismo de Reestructuracin es por ello que
dicho proceso lo clasifica en tres, diciendo:
Son varias las etapas del proceso de Reestructuracin:


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1ra. Etapa: Medidas administrativas y financieras a colocar la empresa en flujo
de caja positivo (normalmente en un plazo que no debe exceder de 100 das).
2da. Etapa: Estabilizacin de resultados proyectados y riesgos.
3ra. Etapa: Comunicacin del plan"
Ahora pasemos a ilustrarnos con BIASCA Rodolfo, quien en su libro Reestructuracin
Empresarial, nos habla de la magnitud que puede tener la reestructuracin; una vez
tomada. Adems menciona en su libro el tiempo que se emplear para llevar a cabo la
reestructuracin, pudiendo ser ste de uno a dos a tres aos. Para ello se deber tomar
medidas drsticas y de rpido efecto. El autor en su libro revela la forma en que las
empresas se pueden financiar durante el lapso de la Reestructuracin. Todo proceso
toma un tiempo prudente y al parecer toda reestructuracin debe de tomar ms de tres
aos, por el simple hecho que para mejorar en todo sentido no sera posible realizarlo en
tan poco tiempo. A pesar de ello el autor dice:
"La magnitud depender del problema, y se deber tomar medidas significativas. La
respuesta prctica es: normalmente cuando se decide hacer una reestructuracin hay que
tomar medidas significativas. Conviene ser lo ms preciso posible: disminuir los costos
y gastos en X$, incrementar las utilidades en Z$.
El tiempo disponible determina el enfoque de la reestructuracin, la posibilidad de hacer
estudios detallados posteriores, el tipo de medidas a tomar y la naturaleza del proceso de
cambio".
"Se necesitan recursos para encarar una reestructuracin, encarar una nueva accin
comercial, despedir gente, modernizar una lnea de produccin, computarizar un sistema
de cobranzas, etc., requieren dinero. Muchas veces la empresa ha llegado a una
situacin tan difcil en que ni siquiera tiene capital de trabajo suficiente, los gerentes
tienen que hacer malabarismos para pagar los sueldos y los proveedores se van
postergando el pago de otros gastos.
El autor BIASCA Rodolfo en su libro expresa el sentido que tiene una Reestructuracin
y se basa en profundos cambios ligados a la estrategia que posea la empresa en cuestin,
pues toda reestructuracin debe de ser pensada con creatividad. Si la reestructuracin se
lleva en forma adecuada, la empresa tendr las bases necesarias para poder ser eficiente
y rentable y obtendr los objetivos deseados de la reestructuracin empresarial. En
realidad el autor slo est recomendando unas posibles alternativas que los gerente
deben o no seguir. En esta el autor BIASCA Rodolfo da a conocer algunas propuestas
de Reestructuracin, diciendo:
Ideas tpicas de reestructuracin son propuestas tales como:
Disminuir los niveles de supervisin.
Vender activos no utilizados o aumentar la capacidad instalada.
El esfuerzo puede estar orientado a una reduccin generalizada (downsinzing) o no. No
deben confundirse estas ideas con las ideas normales de aumento de eficiencia. stas
son propuestas ideas drsticas para ser tomadas en poco tiempo ("terapia intensiva"); en
cambio el esfuerzo por aumentar la eficiencia es continuo (una vez saneada la empresa
debe estar en estado).



59
En una reestructuracin la estructura adecuada de personal puede reducirse en un 30%
de personas, pero despus de realizada en meses esa reduccin habra que seguir
pensando siempre en cmo mejorar la eficiencia. En algunos casos la diferencia no es
tan ntida y est dada por la magnitud del cambio o el escaso tiempo que se realice".
El autor Rodolfo Biasca, expresa en su referida obra varios aspectos de la
reestructuracin que se deben tener en cuenta en los diferentes niveles que posee la
empresa, los cuales servirn de gran ayuda a la reestructuracin de la empresa Dichos
aspectos son de gran importancia, pues toman en cuenta la composicin de la estructura
de la empresa. A su vez da ciertas pautas a seguir. Todas estas pautas estn dirigidas a
un solo prototipo estructural de las empresas, pero no todas pueden ser adecuadas para
una misma empresa.
Aspectos estructurales:
1) Tamao:
Reducir la cantidad de fabricas y oficinas
Crear oficinas de ventas en otros pases
2) Localizacin y uso del espacio
Relocalizacin
Vender o alquilar espacios no usados
3) Instalaciones, Tecnologa usada, Escala:
Proceso genrico (no especializado) de manufactura que permita fabricar
diferentes productos en una lnea.
Proceso que permita una automatizacin en etapas.
Proceso con bajo tiempo de puesta en marcha y bajo tiempo de recambio de
productos.
Tecnologa que permita competir internacionalmente.
Tecnologa que evite el deterioro del medio ambiente.
Factor de utilizacin de la capacidad instalada.
4) Inventarios
Bajos inventarios
5) Integracin Vertical
Baja integracin Vertical
6) Red de proveedores
Relacin ms estrecha con proveedores, diferente control de calidad, mejor
intercambio de informacin.
No comprar teniendo en cuenta solo el precio
7) Aspectos Administrativos
7.1. Organizacin


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Alcance del control (en el primer nivel)
Niveles verticales en la organizacin: poca cantidad
Tareas no rutinarias, no repetitivas, realizadas con responsabilidad y esmero
En algunos casos, planta organizada en su conjunto de subplantas
Integracin entre las reas: Alta
Eliminacin de barreras entre el diseo y la ingeniera de procesos
Interconexin total entre Comercializacin y produccin
Toma de decisiones: Descentralizada
Flujo de informacin: ms horizontal que vertical
7.2. Procedimientos y mtodos
Simplicidad y velocidad en los procedimientos y mtodos
Compromiso con la empresa
7.3. Gerencia
Estilo de liderazgo mas participativo
Delegacin
Destreza gerencial buscada: La integracin (no uso de tcnicas o conocimientos
especficos)
Nuevo rol de la supervisin de primera lnea
El control es reemplazado por el autocontrol
Personalidad de integrantes de Alta Direccin que no interfieran con la
estrategia y estructura adoptada
8.- Aspectos financieros
8.1. Pasivo
Compra de deudas con descuento
Renegociacin de deuda con proveedores para aumentar plazos y bajar tasas de
inters.
Conversin de deudas en acciones.
Cambio de plazo (corto a largo) en crditos
8.2. Activos
Venta o alquiler de activos no usados (edificios, etc)
Aumento de capital de trabajo por aporte en efectivo de propietarios o emisin
de acciones negociables, etc.
8.3. Aspectos Legales
Transformacin de SRL en S.A o empresa estatal en empresa privada
Dividir la empresa en varias empresas legalmente diferentes
En lo que respecta a los procesos de la Reestructuracin Empresarial, hoy llamada
tambin la Reestructuracin Patrimonial con los cambios en el aspecto jurdico-legal,
(Decreto Legislativo # 845) que ampli el mbito de la empresa, a todos los dems


61
organismos no comerciales, como sociedades conyugales, sociedades civiles etc.; el
nico organismo encargado de llevar a cabo este sistema es prerrogativa de la Comisin
de Reestructuracin Patrimonial del INDECOPI y sus comisiones delegadas que son los
rganos encargados de tramitar los procedimientos establecidos en la Ley de
Reestructuracin Patrimonial. Como se sabe dicho organismo vela el buen
funcionamiento de dicha ley en el Per.
INDECOPI es una organizacin que tiene la gran responsabilidad de hacer que las
empresas realicen una buena y rpida gestin de reestructuracin empresarial.
Actualmente se encuentra en un proceso de reestructuracin interna, en el cual estn
viendo las deficiencias de la institucin. Se citan los mecanismos por los que las
empresas pueden adecuarse, entre ellos se tiene:
1. El procedimiento de Insolvencia
2. El Procedimiento simplificado
3. El Procedimiento Transitorio
4. El concurso Previo
Gracias a la ley, el empresario peruano cuenta con los diversos mecanismos que le
permitan superar situaciones de crisis cuando son usados a tiempo. El sistema de
Reestructuracin Patrimonial o Empresarial ofrece estos procedimientos como una
alternativa de solucin a la crisis de las empresas pero como veremos sus xitos han
sido muy modestos.
INDECOPI, actualmente desarrolla su actividad delegando sus funciones a las
Comisiones Especiales de Reestructuracin Patrimonial.
A continuacin citaremos los mecanismos por los que las empresas pueden adecuarse a
los respectivos concursos. El ltimo Procedimiento transitorio tiene vigencia de un ao
pero prorrogable.
A continuacin pasaremos a explicar cada uno de los procesos que INDECOPI realiza y
supervisa a travs de las Comisiones delegadas, de acuerdo al tipo de contribuyente:
El Procedimiento de Insolvencia
El procedimiento de Insolvencia es uno de los procedimientos del sistema de
Reestructuracin Patrimonial al que puede recurrir el deudor, a los acreedores de una
empresa que se encuentra en una situacin de cesacin de pagos (financieros,
tributarios, laborales, comerciales etc.) con el fin de decidir su destino, ya sea por
reestructuracin o su liquidacin ordenada. El acreedor debe demostrar que se le adeuda
por mas de 30 das un crdito vencido mayor a 50 unidades Impositivas Tributarias
vigentes en la fecha de la solicitud.
El Deudor debe acreditar que se encuentra en alguno de los siguientes casos:
Que ms de las dos terceras partes del total de sus obligaciones se encuentran
impagas por un perodo mayor de 30 das; o
Que tenga prdidas acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor
que las dos terceras partes del capital pagado.



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Concurso Previo
El concurso preventivo es un procedimiento que tiene por objetivo evitar la insolvencia
del deudor a travs de una refinanciacin de sus deudas pendientes. Se inicia cuando el
deudor, ante una situacin crtica que le impide cumplir con el pago de sus obligaciones
oportunamente, convoca a sus acreedores con el fin de proponerles una reprogramacin
de los pagos de sus obligaciones a travs de un Acuerdo Global de Refinanciacin.
Cualquier persona natural o jurdica puede emplear este procedimiento cuando se
encuentre en imposibilidad o dificultad de pago oportuno de sus obligaciones.
El Procedimiento Simplificado
Este procedimiento est diseado especialmente para permitir a las empresas con
deudas no mayores de 200 UIT enfrentar las situaciones de crisis y encontrar
conjuntamente con sus acreedores, mecanismos de refinanciacin para el pago de sus
obligaciones.
Est diseado para que sea utilizado por cualquier persona natural o jurdica
considerada empresa, siempre que el total de sus pasivos no superen las 200 unidades
impositivas tributarias, con el fin que los acreedores aprueben un convenio de
reprogramacin de pagos.
El Procedimiento Transitorio
El procedimiento Transitorio es una nueva alternativa creada por el decreto de Urgencia
N 064-99 que permite a cualquier empresa solicitar, independientemente del total de
sus pasivos de situacin patrimonial, la aprobacin de un programa de saneamiento.
Es un procedimiento adicional a los otros procedimientos mencionados que busca crear
las condiciones necesarias para el desarrollo de programas de saneamiento y
fortalecimiento patrimonial en las empresas, mediante mecanismos de capitalizacin y
reprogramacin de obligaciones.
En el marco de un Procedimiento Transitorio, el rgimen de administracin de la
empresa se mantiene hasta la instalacin de la Junta de Acreedores, salvo en el caso del
Comit de Crditos que tiene su cargo la calificacin de los nuevos crditos que
gestione la empresa sujeta al Procedimiento Transitorio.
Este proceso solo se inicia a pedido del deudor, quien puede acceder a ste,
independientemente del total de sus pasivos o de su situacin Patrimonial. A los
requisitos que la ley fija con el fin de que la declaracin de insolvencia proceda se les
conoce como supuestos concursales.
Doctrinariamente se le distinguen tres:
1. Presupuesto objetivo, es decir que se verifique la existencia de una causa vlida
para que el deudor sea declarado insolvente,
2. El presupuesto activo, en el que el sujeto solicita que la accin se encuentre
debidamente facultada y por ltimo
3. Un presupuesto pasivo, en cuanto a quin recae la accin.



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El Dr. Vctor Ugaz Valle en su obra Reestructuracin Empresarial, establece el rgimen
de administracin por la que se encuentra la reestructuracin y nos dice: Acordada la
continuacin de actividades de la empresa, esta ingresar a un proceso de
reestructuracin por un perodo de un ao, contado a partir de la fecha del acuerdo de la
Junta de Acreedores sobre el destino de la empresa.
El mismo autor Ugaz, tambin explica brevemente el proceso del rgimen de
administracin de la ley de reestructuracin, para quienes la empresa est a su cargo en
el momento de la reestructuracin. Dicha administracin est basndose claramente en
la ley, en donde los directores, gerentes y administradores sepan el desempeo de sus
funciones durante el proceso de reestructuracin, en donde el autor nos dice:
En caso de los Directores, Gerentes, administradores de la empresa permanecern en el
ejercicio de sus cargos hasta la conclusin del proceso de reestructuracin.
La Junta deber designar a dos representantes que tendrn la facultad de asistir a las
sesiones del Directorio, con voz y voto y con derecho de veto respecto a los acuerdos
que supongan la disposicin de activos fijos de la empresa.
Si rectificado el mismo rgimen de administracin se produjese una vacante en un cargo
de director, gerente o apoderado, este ser cubierto por una persona designada por la
Junta General de Accionistas o Asociados o el titular dela Empresa.
INDECOPI en su boletn informativo sobre la Estructuracin Patrimonial, titulado el
"Nuevo Sistema de Reestructuracin Patrimonial" nos pone en conocimiento sobre ste
sistema y sus formas, ya descritos anteriormente. En esta oportunidad citaremos algunas
ventajas que ofrecen los procedimientos mencionados ltimamente:
Principales ventajas del Procedimiento Transitorio
1. Tiene una va de tramitacin ms rpida y esta descentralizado a travs de ms
de 130 fedatarios a nivel nacional.
2. Otorga proteccin al patrimonio de la empresa de manera anticipada.
3. Se agiliza el trmite de la verificacin y reconocimiento de crditos.
4. Cuenta con una instancia exclusiva para resolver discrepancias respecto de los
importes de crditos de forma que son las Comisiones Ad-Hoc.
INDECOPI nos muestra entre todos los procedimientos citados simplificados la ventaja
que se tendr al acogerse al procedimiento Simplificado y en la cual podemos citar:
La principal ventaja de acogerse al procedimiento Simplificado es un
procedimiento rpido y sencillo
Requiere de documentacin mnima y con la ventaja que puede tramitarse ante
cualquier notario pblico del pas, la Comisin de reestructuracin Patrimonial o
las entidades delegadas por INDECOPI.
Al igual que en Concurso Previo, este procedimiento procura evitar la
insolvencia del deudor otorgndole la posibilidad de lograr un convenio de
reprogramacin de pagos.
En esta oportunidad veamos los requisitos que exige INDECOPI para acogerse a los
procedimientos de la Reestructuracin Empresarial como son:



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Insolvencia, Concurso Preventivo, Procedimiento Simplificado y Procedimiento
Transitorio:
Requisitos para acogerse al procedimiento de Insolvencia
La empresa deber presentar la siguiente documentacin acompaando su solicitud:
1.- Comprobante de pago de los derechos administrativos ascendentes al 80% de la
UIT
2.- Copia del acta de la Junta General de Accionistas o del rgano social
correspondiente en la que conste el acuerdo de iniciar el presente procedimiento.
3.- Informacin relativa a la empresa sealando su nombre o Razn Social, su
actividad econmica, su domicilio legal, y los domicilios y localidades en los que
mantengan oficinas o realice actividades productivas, la entidad de su representante
legal y los poderes con los que ser facultado, as como una breve explicacin de la
situacin de la empresa mencionando los factores que han afectado su marcha.
4.- Copia de los poderes de su representante legal.
5.- Copia del balance General y del estado de Ganancias y Prdidas de los dos
ltimos ejercicios actualizados, elaborados de conformidad con las normas de
Contabilidad y con una antigedad no mayor de dos meses.
6.- Copia de las fojas del libro de planillas correspondientes a la ltimas tres meses.
7.- Una relacin detallada de sus obligaciones, incluidas las laborales, precisando la
identidad y domicilio de cada acreedor, los montos adeudados par concepto de capital,
intereses y gastos a la fecha del vencimiento de cada una de las obligaciones. La
relacin deber incluir las obligaciones de carcter contingente, as como aquellas que
se encuentren controvertidas judicialmente, precisando en este caso la posicin del
deudor respecto a su existencia y cuanta. Dicha relacin debe reflejar los pasivos de la
empresa con una antigedad no mayor de dos meses de la fecha de presentacin de la
solicitud.
8.- Una relacin detallada de los bienes muebles e inmuebles indicando las cargas y
gravmenes que pesan sobre ellos, la misma que no debe tener una antigedad mayor a
dos meses de la fecha de presentacin de la solicitud.
9.- Una relacin detallada de crditos por cobrar, indicando sus posibilidades de
recuperacin, la misma que no debe tener una antigedad mayor a dos meses de la fecha
de presentacin de la solicitud.
La informacin y la documentacin presentada deber ser suscrita por el representante
legal de la empresa.
La documentacin referida a los literales 5) y 6) debern ser presentadas adems por un
Contador Pblico Colegiado.
La informacin referida a los literales 1) y 9) deber ser presentada adems en un disco
magntico.


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Si el solicitante fuera persona natural, persona jurdica no considerada empresa, o
persona jurdica irregular, deber acompaar a su solicitud la siguiente informacin:
a. Una relacin detallada de sus bienes, precisando si stos se encuentran
gravadas o no, lo que se deber acreditar con copia simple de la
documentacin sustentatoria correspondiente, as como una relacin de
la totalidad de sus ingresos, incluyendo los que no deriven de su
actividad principal.
b. En ambos casos, se deber acompaar a la solicitud una relacin
pormenorizada de acreedores con indicacin de los montos adeudados,
distinguiendo los conceptos de capital, intereses y gastos, y sealando las
respectivas fechas de vencimiento.
As mismo, el deudor persona natural o persona jurdica deber informar bajo
declaracin Jurada que no mantiene ningn tipo de vinculacin con sus acreedores, 0
caso contrario informar de la existencia de vinculacin con alguno o algunos de sus
acreedores.
Tambin existen requisitos que se presentan para acogerse en el proceso del concurso
preventivo, los cuales no son tan complicado , y en cual INDECOPI en su informativo
"El nuevo Sistema de Reestructuracin Patrimonial" nos indica:
Los requisitos en este proceso son:
1. Se presenta un proyecto de acuerdo global de refinanciacin de sus deudas.
2. Toda la informacin establecida para el caso del procedimiento de insolvencia
salvo la establecida en los literales 5) y 6) de los requisitos de la declaracin de
Insolvencia a pedido del deudor.
Con referencia a los requisitos necesarios para el acogimiento del procedimiento
simplificado, segn INDECOPI nos dice:
Los requisitos para poder acogerse al procedimiento Simplificado son:
1.- Recibo de pago de la tasa correspondiente a 0.50 % de la UIT vigente a la fecha
de inicio del procedimiento.
2.- Copia simple del acta de Junta de accionistas o del rgano correspondiente en la
que conste el acuerdo para acogerse al procedimiento simplificado.
3.- Informacin relativa a la empresa, sealando su nombre o razn Social, su
actividad econmica, su domicilio legal, y los domicilios y localidades en los que
mantenga o realice actividades productivas; la identidad de su representante legal y los
poderes con que est facultado, as como copia simple de la documentacin
sustentatoria correspondiente.
4.- Un relacin detallada de sus obligaciones, incluida las laborales, precisando la
identidad y domicilio de cada acreedor, los montos adeudados por concepto de capital e
intereses y gastos a la fecha de vencimiento de cada una de dichas obligaciones, junto
con la declaracin jurada del deudor de que no mantiene vinculacin con acreedores o la
informacin de su existencia con alguno de ellos.
5.- Una relacin detallada de sus bienes muebles e inmuebles indicando los
gravmenes que pesa sobre ellos.


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6.- Un proyecto del Convenio de Reprogramacin de pagos el cual deber contar con
los elementos sealados en el artculo 100 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Reestructuracin Patrimonial.
Por ltimo pasaremos a indicar que de acuerdo a lo expresado por el boletn de
INDECOPI los requisitos que son necesarios para el Proceso Transitorio, que por cierto
se semeja mucho al proceso Simplificado, as tenemos:
Los requisitos para acogerse al Proceso Transitorio son:
1.- Recibo de pago de la tasa correspondiente de 0.50% de la UIT
2.- Copia simple del Acta de Junta de Accionistas o del rgano correspondiente en el
conste el acuerdo para acogerse al procedimiento Transitorio
3.- Informacin relativa a la empresa, sealando su nombre o razn Social, su
actividad econmica, su domicilio legal y los domicilios y localidades en los que
mantenga oficinas o realice actividades productivas, la identidad de su representante
legal y los poderes con los que esta facultado, as como la copia simple de la
documentacin sustentatoria.
Una relacin detallada de sus obligaciones, incluidas las laborales, precisando la
identidad y domicilio de cada acreedor, los montos adeudados por concepto de capital
intereses y gastos a la fecha del vencimiento de cada una de dichas obligaciones, junto
con una declaracin Jurada del deudor de que no mantiene vinculacin con los
acreedores o la informacin de la existencia con alguno de ellos.
4.-Una relacin detallada de los bienes muebles e inmuebles indicando los
gravmenes que pesan sobre ellos
5.- Una propuesta debidamente sustentada sobre los trminos generales del Programa
de Saneamiento que debe aplicarse en la empresa con el objeto de permitir su
viabilidad.
Como hemos visto la ley de Reestructuracin Patrimonial pretende dar al empresario
peruano a travs de estos mecanismos, los medios para superar sus situaciones de crisis
cuando son usados a tiempo. Sin embargo los resultados an no aparecen.

IX. EL MERCADO DE VALORES
DEFINICION DE MERCADO DE VALORES
En el mercado de valores, tambin denominado mercado de capitales en sentido estricto,
los fondos prestados se documentan en valores, apelndose al ahorro pblico, a los
particulares y empresas en general, ofrecindoles una rentabilidad para canalizar tales
fondos hacia inversiones productivas. Es un mercado de negociacin abierta al pblico,
sin que el prestatario se encuentre en una posicin de desventaja. El mercado de valores
est inserto en el mercado de capitales, constituyendo un segmento especializado del
mismo, en el sentido de que en l se centralizan las transacciones relativas a ciertos
activos financieros denominados valores mobiliarios. Los instrumentos que se negocian
en el mercado de valores mobiliarios pueden ser emitidos con un plazo de vencimiento


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determinado, o no estar sujetos a plazos preestablecidos, como es el caso de las acciones
representativas de capital de las sociedades annimas
El Mercado de Valores es un mercado especializado que forma parte del mercado de
capitales, en el que se realizan operaciones de carcter monetario o financiero
expresados en valores mobiliarios, fuente de financiamiento para la produccin de
bienes y servicios.
El Mercado de valores es el mercado de capitales en el que stos estn instrumentados
en forma de valores. Precisamente, sta caracterstica es la que ha hecho florecer estos
mercados. En efecto, la incorporacin del derecho de crdito a un ttulo negociable es lo
que ha permitido la acumulacin de grandes capitales y con ello el desarrollo
econmico, Esta creciente importancia de los valores es la que ha hecho aparecer y
desarrollar el mercado de valores.
En el mercado de valores, se realizan transacciones cuyo objetivo es canalizar los
ahorros internos y externos para su inversin en actividades productivas, ponindolos a
disposicin de aquellos que buscan financiamiento, especialmente pero no
exclusivamente a mediano o largo plazo, o a plazo indeterminado. A dicho mercado
concurren entonces ciertos bienes, los llamados valores mobiliarios
Se denomina MERCADO DE CAPITALES, a aquel en que se efecta toda clase de
inversiones o transacciones relativas a capitales o activos financieros, cualesquiera sean
su naturaleza, caractersticas o condiciones. Por consiguiente, a l concurren ofertantes
y demandantes de capitales de corto, mediano y largo plazo e inclusive de plazo
indeterminado. El Mercado de Capitales es el mercado en el que las sumas ahorradas se
concentran y se canalizan hacia empleos donde permanecen inmovilizados durante un
largo perodo. Dicho mercado pude subdividirse en mercado crediticio y mercado de
valores.
El mercado de valores peruano mostr un comportamiento mixto durante diciembre.
Las colocaciones de valores disminuyeron respecto al mes anterior, mientras que el
monto negociado en la Rueda de Bolsa se increment y los principales ndices burstiles
de la Bolsa de Valores de Lima (BVL) presentaron rendimientos positivos. Por su parte,
la industria de fondos mutuos present un crecimiento tanto en el patrimonio
administrado como en el nmero de partcipes.
El sector privado obtuvo financiamiento en el mercado pblico de valores por US$ 1
235.7 millones -correspondiente a 88 colocaciones- a diciembre de 2010, monto inferior
en 27.8% respecto al mismo perodo del ao anterior. Los principales demandantes de
los ttulos colocados, al cierre del presente ao, fueron los fondos mutuos con una
participacin de 27.6%, seguidas de las administradoras privadas de fondos de
pensiones (AFP) con 24.4% y las compaas de seguros con 15.1%.
De otro lado, al cierre de diciembre del presente ao se inscribieron valores
correspondientes a 85 emisiones de ttulos por oferta pblica primaria (OPP) en el
Registro Pblico del Mercado de Valores (RPMV), por un total de US$ 4 053.4
millones, monto inferior en 42.5% con relacin a similar perodo del ao anterior.
Respecto al mercado burstil, el ndice General de la Bolsa de Valores de Lima
(IGBVL) registr una ganancia de 65.0% en el perodo enero diciembre del presente
ao. Asimismo, el monto negociado con instrumentos de renta variable en operaciones
al contado ascendi a S/. 14 154.7 millones; mientras que el valor de la capitalizacin


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burstil se increment en 49.9%, cerrando en US$ 160 867.4 millones. Al cierre de ao,
la industria de fondos mutuos reporta un aumento de 14.9% en el patrimonio
administrado (US$ 721.3 millones), as como un avance de 13.4% en el nmero de
inversionistas (32 987 partcipes). Finalmente, a fines de diciembre, la posicin en
moneda nacional represent 48.2% del total de la cartera administrada por los fondos
mutuos, porcentaje mayor al presentado en noviembre.
X. REGISTRO MERCANTIL
El Registro Mercantil es una institucin a travs de la cual, y en virtud de la ley, se da
publicidad a ciertos actos de las sociedades mercantiles o empresarios individuales, que
deben ser conocidos o puestos a disposicin de la comunidad. La organizacin del
Registro Mercantil est integrada por los Registro Mercantiles territoriales y el Registro
Mercantil Central, todos ellos dependen del Ministerio de Justicia a travs de la
Direccin General de los Registros y del Notariado.
El Registro Mercantil es pblico, cualquier persona podr consultar, obtener copia o
certificacin de los actos inscritos. Para facilitar la localizacin de los actos inscritos de
cada sociedad o empresario, el Registro Mercantil se llevar por el sistema de hoja
personal.
Quienes estn obligados a inscribirse en el Registro?
La Ley dispone de la obligacin de inscribir sus actos en el Registro Mercantil a:
Los empresarios individuales
Las sociedades mercantiles
Entidades de crdito, seguros y sociedades de garanta recproca
Instituciones de inversin colectiva y fondos de pensiones
Agrupaciones de inters econmico
La inscripcin de los empresarios individuales ser voluntaria, a excepcin de los
navieros. El empresario individual no inscrito, no podr pedir la inscripcin de ningn
documento ni aprovecharse de sus efectos legales.
El incumplimiento, por parte de las entidades obligadas a su inscripcin, de sus
obligaciones registrales podr ser sancionado, conforme a la Ley de Procedimiento
Administrativo.
Las funciones de Registro Mercantil
El Registro Mercantil tiene por objeto la anotacin, salvaguarda y puesta a disposicin
pblica de todos los actos manifestados por las sociedades o personas inscritas.
Principalmente, la inscripcin de los actos relativos a las sociedades o empresarios
obligados a ello, entre otros se registrarn:
La constitucin de sociedades
Cambios de domicilios sociales o modificaciones de estatutos
Nombramientos y ceses de los componentes de los rganos de Administracin
o, en su caso, de los auditores
Ampliaciones y reducciones de capital. Transformaciones, fusiones, escisiones o
liquidaciones de las sociedades


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Quiebras, medidas judiciales de intervencin o resoluciones judiciales o
administrativas que afecten a las sociedades
El Registro Mercantil se ocupar, adems, de la legalizacin de los libros y de las
cuentas anuales de los inscritos, que debern presentarse para su depsito dentro del
mes siguiente a su aprobacin. De la misma manera debern proceder los liquidadores
en relacin al estado anual de las cuentas de la liquidacin.

BLIBLIOGRAFIA

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Gaceta Jurdica. Lima. 2002.
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Gaceta Jurdica. Lima- Per. 2002.
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Edicin. A&B Editores. Lima- Per. 1994.
7. Cdigo civil comentado por los 100 mejores especialistas. Contrato en General.
Tomo VII. Gaceta Jurdica S.A. 2da. Edicin. Lima. 2007.
8. Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral. derecho penal. parte especial. tomo 2,
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10. Rubio Correa, Marcial. el ttulo preliminar del cdigo civil. 9na. Edicin. Fondo
Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima - Per. 2008.