LA OPOSICION DEL EJECUTADO

Si analizamos lo que hemos dicho acerca de la demanda

ejecutiva, el mandamiento de ejecucin y el embargo, podemos concluir que la actividad
procesal ha recado hasta ahora en el acreedor y en el rgano jurisdiccional que ha acogido
a tramitacin a aquella, despachando el correspondiente mandamiento. Adems, en los
agentes auxiliares de esta ltima, llmese receptor o !uerza pblica. "asta ahora poca ha
sido la actividad del deudor, si alguna ha tenido en la traba del embargo. #mpero, el
legislador ha reglamentado un procedimiento para que este impugne el mandamiento, cual
es la oposicin. #sta se dirige contra el mandamiento pero tambi$n ataca indirectamente al
ttulo ejecutivo porque aqu$l ha sido despachado en virtud de $ste. #sta oposicin genera
una !ase de conocimiento y es por ello, que este procedimiento adquiere el carcter de
juicio. %$cnicamente, no es una contestacin a la demanda, como se concibe en el juicio
ordinario, sino ms bien, va a hacer posible que el ejecutado oponga a la accin
&pretensin' las excepciones que crea que le asisten. #sta oposicin debe !ormularse en un
plazo ms breve que en el juicio ordinario por la naturaleza misma del juicio ejecutivo. Sin
embargo, debe !undarse exclusivamente en aquellas excepciones que taxativamente
reglament el legislador en el artculo ()( del *digo de +rocedimiento *ivil, las cuales
deben oponerse conjuntamente, sin distinguir la naturaleza dilatoria o perentoria de las
mismas.
,e acuerdo al artculo ()( del *digo de +rocedimiento
*ivil, la oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en
alguna de las excepciones siguientes:
1.- La incompetencia del tribunal ante quien se
a!a presentado la demanda" #s la misma excepcin dilatoria contemplada en el
-./ del artculo 010 del *digo de +rocedimiento *ivil. Al no distinguir la disposicin
debe entenderse que est re!erida a la incompetencia absoluta y relativa. +or la misma
razn podr hacerse valer por la va de la inhibitoria o declinatoria. #s preciso dejar
constancia que si se ha preparado la va ejecutiva mediante las gestiones previas ser
competente aquel tribunal que conoci de ellas, ya sea por distribucin de la *orte de
Apelaciones, si se trata de comuna asiento de una *orte de Apelaciones o por el turno en
los dems casos &Artculos /23, /2) y /24 del *digo 5rgnico de %ribunales'. #llo, con
una variante, contenida en el inciso /., parte !inal, del artculo ()3 del *digo de
+rocedimiento *ivil6 #o obstar para que se dedu$ca la excepcin de
incompetencia% el eco de aber inter&enido el demandado en las gestiones
del demandante para preparar la accin ejecuti&a' #n otras palabras, la
prrroga de competencia que haya podido producirse en las gestiones previas no se hace
extensiva al juicio posterior. Ahora bien, deducida esta excepcin% podr el
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tribunal pronunciarse sobre ella desde luego% o reser&arla para la sentencia
definiti&a. &Artculo ()3 inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
(.- La falta de capacidad del demandante o de
personer)a o representacin legal del que compare$ca en su nombre"
%ambi$n, est contemplada en el -.7 del artculo 010 del *digo de +rocedimiento *ivil.
*omprende tres situaciones6 !alta de capacidad del demandante, !alta de personera o de
representacin legal del que comparece en su nombre. Si es el ejecutado el incapaz no
podra deducir esta excepcin, pero podra oponerse !ormulando la excepcin del -.2, !alta
de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo
tenga !uerza ejecutiva en su contra. %ratndose de la sentencia de!initiva o interlocutoria
!irme &Artculo (0( -./ del *digo de +rocedimiento *ivil' no podra actuar el mandatario
judicial, en representacin del acreedor, deduciendo la demanda ejecutiva con el poder
con!erido, de acuerdo a los -os. 7 y 0 del inciso 7. del artculo ) del cdigo citado, en el
respectivo juicio declarativo, por ser el juicio ejecutivo distinto de este ltimo,
entendi$ndose el mandato otorgado, de acuerdo al artculo 2. del mismo cuerpo legal, para
todo el juicio e incluso, la ejecucin de la sentencia pero no para otro pleito posterior.
*.- La litis pendencia ante tribunal competente%
siempre que el juicio que le da origen a!a sido promo&ido por el acreedor%
sea por &)a de demanda o de recon&encin" #sta excepcin se encuentra
contemplada, de igual manera, en el -.0 del citado artculo 010. #xiste litispendencia
cuando entre las mismas partes existe un juicio pendiente sobre la misma materia. Sin
embargo, en esta excepcin hay una clara di!erencia con aquella del juicio ordinario, ya que
el juicio que da motivo a la excepcin debe haber sido promovido por el acreedor, sea por
va de demanda o de reconvencin.
+.- La ineptitud del libelo por falta de alg,n
requisito legal en el modo de formular la demanda% en conformidad a lo
dispuesto en el art)culo (-+" ,el mismo modo, se encuentre prevista en el -.( del
artculo 010, antes citado. 8a demanda debe contener las exigencias del artculo 73( del
*digo del 9amo. 8a jurisprudencia es unnime al se:alar que no basta haber in!ringido
tal norma, sino que, adems, $sta debe ser de tal entidad que hagan que la demanda sea
vaga, mal !ormulada e ininteligible del tal modo que se vea a!ectada la posibilidad de
de!ensa.
-.- .l beneficio de excusin o la caducidad de la
fian$a" ,e acuerdo al artculo 7.032 del *digo *ivil el bene!icio de excusin es aquel
que goza el !iador demandado para exigir al acreedor que antes de proceder en su contra
persigna la deuda en los bienes del deudor principal y en las hipotecas o prendas prestadas
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por $ste para la seguridad de la misma deuda. 8a caducidad de la !ianza es sinnimo de
extincin de la misma en los casos se:alados en el artculo 7.04/ del *digo *ivil.
/.- La falsedad del t)tulo" #l ttulo es !also cuando no
es aut$ntico, esto es, cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y
de la manera que en $l se expresan, sin perjuicio de las acciones criminales que pueda
deducir el ejecutado. +ara el caso, que en sede penal se haya deducido acusacin o
!ormulado requerimiento, el ejecutado podr pedir la suspensin del pronunciamiento de la
sentencia de!initiva en el juicio ejecutivo hasta la terminacin de aqu$l. &Artculo /)2 del
*digo de +rocedimiento *ivil'. +odemos agregar que la !alsedad supone algunas de las
hiptesis del artculo /;0 del *digo +enal, por lo que no debe con!undirse con la nulidad
que es la omisin de !ormalidades legales que por expresa voluntad del legislador invalidan
el acto.
0.- La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las le!es para que dico t)tulo tenga fuer$a
ejecuti&a% sea absolutamente% sea con relacin al demandado" #sta excepcin
tiende a constatar la concurrencia de los requisitos de la accin ejecutiva, tales como, que la
obligacin conste de un ttulo ejecutivo, actualmente exigible y lquida o liquidable por
medio de simples operaciones aritm$ticas. #n lo que dice relacin con la prescripcin, $sta
tiene una excepcin propia, contemplada en el -./2 de la disposicin en comento. +uede
ser absolutamente, el ttulo ejecutivo invocado no es tal. 5 slo en relacin al demandado
se esgrime como ttulo ejecutivo una sentencia de!initiva !irme, empero, aqu$l no ha sido
parte en el juicio.
1.- .l exceso de a&al,o en los casos de los
incisos (. ! *. del art)culo +*1" #st relacionada con la gestin previa de avaluacin
cuando la ejecucin recae en una especie o cuerpo cierto que no se encuentre en poder del
deudor, o bien, sobre la cantidad de un g$nero determinado. Al tratar la misma decamos
que en ambos casos la avaluacin e!ectuada por peritos no era de!initiva, ya que las partes
podan hacer uso del derecho que les con!era el artculo ((1 del *digo de +rocedimiento
*ivil, siendo $sta la !orma ms expedita.
2.- .l pago de la deuda" #s el primer modo de
extinguir una obligacin que consiste en la prestacin de lo que se debe /.
&Artculos 3)2 y /.3)4 del *digo *ivil'.
<13.- La remisin de la misma" #s el modo de
extinguir una obligacin que consiste en la condonacin de una deuda hecha por acreedor
hbil para disponer de la cosa que es objeto de ella. &Artculos /.3)2 y /.)37 del *digo
*ivil'.
11.- La concesin de esperas o la prrroga del
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pla$o" 8a concesin de esperas es una concesin del acreedor mientras que la prrroga
del plazo es un acuerdo de voluntades. #n la actualidad, especialmente los bancos, en los
pagar$s convienen una clusula que las prrrogas pueden llevarse a cabo con la sola
voluntad del acreedor.
1(.- La no&acin" #s el segundo modo de extinguir
obligaciones. *onsiste en la sustitucin de una obligacin a otra anterior% la
cual queda por lo tanto extinguida &Artculos /.3)2 y /.)74 del *digo *ivil'.
1*.- La compensacin" #s el quinto modo de extinguir
obligaciones que opera cuando dos personas son deudoras una de otra, extingui$ndose
recprocamente las obligaciones hasta la concurrencia de sus valores. #s menester, adems,
que se trate de obligaciones de dinero o de cosas !ungibles o indeterminadas de igual
g$nero y calidad, lquidas y actualmente exigibles &Artculos /.3)2, /.)33 y /.)3) del
*digo *ivil'.
1+.- La nulidad de la obligacin" #st tratada en los
artculos /.)4/ y siguientes del *digo *ivil. Al no distinguir el legislador pueden
oponerse por esta va las nulidades absoluta y relativa.
1-.- La p4rdida de la cosa debida% en conformidad
a lo dispuesto en el 5)tulo 676% Libro 78 del 9digo 9i&il" #s el s$ptimo
modo de extinguir obligaciones. 5pera cuando el cuerpo cierto que se debe
perece% o porque se destru!e o porque deja de estar en el comercio o porque
desaparece ! se ignora si existe' 8a p$rdida debe ser !ortuita ya que si esta p$rdida
se produce por culpa del deudor o estando en mora, la obligacin del deudor subsiste pero
vara de objeto6 #l deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Al
cambiar de objeto de objeto la obligacin la ejecucin recaer sobre el valor de la especie
debida, haci$ndose su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal &Artculos /.3)2,
/.)21 y /.)27 inciso /. del *digo *ivil= artculo (04 -.7 del *digo de +rocedimiento
*ivil'
1/.- La transaccin" #s el tercer modo de extinguir
obligaciones. .s un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente
un litigio pendiente o preca&en uno e&entual &Artculos /.3)2 y 7.(() del *digo
*ivil'
10.- La prescripcin de la deuda o slo de la
accin ejecuti&a" 8a primera ataca directamente a la deuda, si es aceptada no puede ser
cobrada. 8a segunda deja a salvo la accin ordinaria para hacerla valer en el procedimiento
declarativo que corresponda. &Artculo 7.3/3 del *digo *ivil y )41 -.2 del *digo de
+rocedimiento *ivil'
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11.- ! La cosa ju$gada. 9elacionada directamente
con la excepcin de cosa juzgada cuyo objetivo principal es evitar la repeticin de un
mismo juicio requiriendo para ello la concurrencia de la triple identidad re!erida en el
artculo /22 del *digo de +rocedimiento *ivil.
Algunas caractersticas de estas excepciones, son en primer
lugar, que son taxativas. #llo !luye de la propia redaccin del inciso /. de la disposicin
transcrita la oposicin del ejecutado slo ser admisible' Sin embargo, se
sostiene que an teniendo tal carcter la enumeracin es tambi$n gen$rica en cuanto a su
contenido por cuanto permite en algunos casos deducir otras excepciones. A modo de
ejemplo, la del -.2 permite oponer las excepciones que dicen relacin con los requisitos
de la accin ejecutiva6 !alta de ttulo, !alta de exigibilidad, !alta de liquidez que, si bien, no
estn se:aladas espec!icamente estn comprendidas en esta excepcin porque obviamente
dicen relacin con la !alta de !uerza ejecutiva del ttulo. %ambi$n, puede agregarse la !alta
de pago del impuesto de la 8ey de %imbres que impide que el documento gravado pueda
ser invocado como ttulo ejecutivo. #n segundo lugar, estas excepciones, en con!ormidad
al inciso !inal de la norma re!erida, pueden re!erirse a toda la deuda o a una parte de ella
solamente, esto es, son totales o parciales. %iene importancia esta di!erencia en relacin con
la parte resolutiva de la sentencia de!initiva. As, si se acoge una excepcin que dice
relacin con la totalidad de la deuda, no podr seguirse adelante la ejecucin y, en
consecuencia, deber rechazarse la demanda. +or el contrario, si se rechaza esta misma
excepcin, el juez acoger la demanda y ordenar seguir adelante la ejecucin. Si la
excepcin es parcial y se acoge, el juez rechazar parcialmente la demanda y ordenar
seguir adelante la ejecucin con respecto a la parte no involucrada. Si se niega lugar a esta
excepcin parcial, el juez acoger la demanda, ordenando seguir adelante la ejecucin con
respecto a la totalidad de la obligacin. ,e la enumeracin del artculo ()(, se colige, y es
una tercera caracterstica, que estas excepciones pueden ser dilatorias &-os. / a 3' y
perentorias las restantes. ,e acuerdo, al artculo (22 del *digo de +rocedimiento *ivil, si
se acoge la excepcin de incompetencia, incapacidad o ineptitud del libelo, en cuyo caso se
podr renovar la accin, a mi juicio, el juez no podra pronunciarse sobre las excepciones
perentorias que eventualmente pudieron haberse opuesto.
#l plazo para oponer excepciones est contenido en los
artculos (3;, ()1 y ()/ del *digo de +rocedimiento *ivil. #ste se cuenta desde la
noti!icacin del requerimiento que como sabemos contiene un doble aspecto, a saber, la
noti!icacin de la demanda ejecutiva y el requerimiento de pago propiamente tal. &Artculo
()7 inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil'. #l legislador ha distinguido si el
requerimiento se ha hecho en el lugar asiento del tribunal o !uera de $l, pero dentro del
territorio jurisdiccional, o bien, !uera del territorio jurisdiccional pero dentro del territorio
de la 9epblica. +or ltimo, !uera del territorio de la 9epblica. As6
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Articulo (3;6 :i el deudor es requerido de
pago en el lugar del asiento del tribunal% tendr el t4rmino de cuatro d)as
,tiles para oponerse a la ejecucin.
.ste t4rmino se ampliar con cuatro d)as%
si el requerimiento se ace dentro del territorio jurisdiccional en que se a
promo&ido el juicio% pero fuera de la comuna del asiento del tribunal.
*onviene dejar constancia que <lugar de asiento del tribunal> son los lmites urbanos.
;)as ,tiles debe entenderse como das hbiles &Artculo )) del *digo de
+rocedimiento *ivil'.
Artculo ()16 :i el requerimiento se ace
en territorio jurisdiccional de otro tribunal de la <ep,blica% la oposicin
podr presentarse ante el tribunal que a!a ordenado cumplir el exorto del
que conoce en el juicio o ante este ,ltimo tribunal.
.n el primer caso% los pla$os sern los
mismos que establece el art)culo anterior. .n el segundo% el ejecutado deber
formular su oposicin en el pla$o fatal de oco d)as% ms el aumento del
t4rmino de empla$amiento en conformidad a la tabla de que trata el art)culo
(-2.
Artculo ()/6 :i se &erifica el
requerimiento fuera del territorio de la <ep,blica% el t4rmino para deducir
oposicin ser el que corresponda seg,n la tabla a que se refiere el art)culo
(-2% como aumento extraordinario del pla$o para contestar una demanda.
#n este caso dieciocho das ms el aumento.
#stos plazos son !atales, lo dice expresamente el
artculo ()0 del *digo del 9amo, pero an no existiendo esta disposicin se llegara a la
misma conclusin por lo expresado en el inciso /. del artculo )( del mismo cuerpo legal6
Los pla$os que se=ala este 9digo son fatales' . *omienzan a correr, como ha
quedado dicho, desde el da del requerimiento de pago &Artculo ()7 inciso /. del *digo
de +rocedimiento *ivil'. ,e ah que el ministro de !e que practica la diligencia deber hacer
saber al deudor el plazo que tiene para oponerse, debiendo dejar testimonio de ello al
estampar la diligencia. 8a omisin del ministro de !e al respecto lo hace responsable de los
perjuicios pero no invalidar el requerimiento &Artculo ()7 inciso 7. del *digo de
+rocedimiento *ivil'.
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#n cuanto a los requisitos que debe contener la oposicin
estn expresados en el inciso /. del artculo ()3 del *digo de +rocedimiento *ivil6
5odas las excepciones debern oponerse en un mismo escrito% expresndose
con claridad ! precisin los ecos ! los medios de prueba de que el deudor
intente &alerse para acreditarlas'. ,e este modo, el primer requisito ser que
todas las excepciones debern oponerse en un mismo escrito. #n consecuencia, no es
aplicable al juicio ejecutivo lo preceptuado en el artculo 0/1 del *digo de +rocedimiento
*ivil, en lo re!erente a las excepciones perentorias de prescripcin, cosa juzgada,
transaccin y pago e!ectivo de la deuda, cuando $sta se !unde en un antecedente escrito,
que pueden oponerse en cualquier estado de la causa. #l segundo requisito ser que deber
expresar con claridad y precisin los hechos que le sirven de !undamento. #llo, en relacin
con el -.0 del artculo 01; del *digo de +rocedimiento *ivil que hace igual exigencia
respecto de las excepciones dilatorias. #l tercer requisito, deber indicar los medios de
prueba con los cuales pretende probar los !undamentos de hecho de las excepciones
opuestas.
9evisada las !ormalidades que debe contener el escrito de
oposicin, corresponde revisar la tramitacin que el tribual debe seguir hasta la dictacin de
la sentencia de!initiva. +resentado el escrito de oposicin, se comunicar traslado al
ejecutante% dndosele copia de 4l% para que dentro de cuatro d)as exponga lo
que ju$gue oportuno. &Artculos 0/y ()) inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
#s un plazo !atal en con!ormidad a dispuesto en el artculo )) del *digo de +rocedimiento
*ivil.
A continuacin, el tribunal deber pronunciarse, con la
contestacin o sin ella por parte del ejecutante, acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad
de las excepciones alegadas. 8encido este pla$o% a!a o no eco obser&aciones
el demandante% se pronunciar el tribunal sobre la admisibilidad o
inadmisibilidad de las excepciones alegadas &Artculo ()) inciso 7. del *digo de
+rocedimiento *ivil'. #s un trmite especial y propio del juicio ejecutivo que va a re!erirse
a dos tpicos6 Si las excepciones opuestas son de aqu$llas que enumera el artculo ()( del
*digo de +rocedimiento *ivil y si han sido opuestas dentro del t$rmino legal. Si cumplen
con estas exigencias, las declarar admisibles. #n caso contrario, las declarar
inadmisibles. Ahora bien, si las declara admisibles, el juez deber hacer un segundo estudio
de los antecedentes para determinar si hay hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, en cuyo caso recibir la causa a prueba, en la misma resolucin que declar
la admisibilidad de las excepciones. +ara el caso de declararlas inadmisibles% o si no
considera necesario que se rinda prueba para resol&er% dictar desde luego
73
sentencia definiti&a &Artculos 0/4 y ()) inciso 0. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
%ratndose de la inadmisibilidad de las excepciones las deber declarar en la sentencia
de!initiva y aceptar la demanda ejecutiva ordenando la prosecucin del juicio hasta hacer
entero pago al acreedor. Si el juez de la causa ha estimado innecesario recibir la causa a
prueba en la sentencia de!initiva se pronunciar sobre la admisibilidad de las excepciones y
sobre el !ondo de las mismas, ya sea acogi$ndolas o rechazndolas.
#n la prctica, el juez se pronuncia sobre la admisibilidad de las excepciones, haciendo
constar que no es necesario recibir la causa a prueba, citando a las para or sentencia.
Si el juez declara admisibles las excepciones y adems, estima
necesario recibir la causa a prueba, en la misma resolucin dictar el auto de prueba de
acuerdo a las reglas generales &Artculo (); del *digo de +rocedimiento *ivil'. #sta
resolucin se noti!icar por c$dula. &Artculos 0 y (4 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
#l t$rmino de prueba es de diez das &Artculo ()4 inciso /. del *digo de +rocedimiento
*ivil'. *omenzar a correr desde la ltima noti!icacin de la resolucin que recibi la
causa a prueba, cuando no se haya pedido reposicin y en caso contrario, desde la
noti!icacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de
reposicin. Si al mismo tiempo, se desea apelar deber interponerse el recurso en !orma
subsidiaria del recurso de reposicin, la que en todo caso se conceder en solo e!ecto
devolutivo. &Artculos 071 y 0/; del *digo de +rocedimiento *ivil'. #ste t$rmino
ordinario de prueba es susceptible de ampliacin en la !orma y condiciones que se pasa a
expresar6 >odr ampliarse este t4rmino asta die$ d)as ms% a peticin del
acreedor. La prrroga deber solicitarse antes de &encido el t4rmino legal% !
correr sin interrupcin despu4s de 4ste. &Artculo ()4 inciso 7. del *digo de
+rocedimiento *ivil'. %ambi$n, admite un t$rmino extraordinario, sin lmite de tiempo, con
la nica condicin que ser acordado por ambas partes6 >or acuerdo de ambas partes%
podrn concederse los t4rminos extraordinarios que ellas designen. &Artculo
()4 inciso 7., parte !inal del *digo de +rocedimiento *ivil'. ?inalmente, podr
concederse un t$rmino especial de prueba en con!ormidad a las reglas generales &Artculos
0. y 00; inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'. <8a !orma de rendir la prueba
como, asimismo, los trmites posteriores a la misma, estn contenidos en el artculo ();
del *digo de +rocedimiento *ivil6 Art. (); &(;/'. La prueba se rendir del mismo
modo que en el juicio ordinario% ! el fallo que d4 lugar a ella expresar los
puntos sobre que deba recaer. 8encido el t4rmino probatorio quedarn los
autos en la secretar)a por espacio de seis d)as a disposicin de las partes%
antes de pronunciar sentencia. ;urante este pla$o podrn acerse por
escrito las obser&aciones que el examen de la prueba sugiera% ! una &e$
74
&encido% !anse o no presentado escritos% ! sin nue&o trmite% el tribunal
citar a las partes para o)r sentencia Sin embargo, conviene dejar constancia que
de acuerdo al inciso /. del artculo 072 del *digo de +rocedimiento *ivil que se:ala que
toda diligencia de prueba debe solicitarse en el t$rmino de prueba, salvo aquellas que se
hubieren solicitado con anterioridad. ,el mismo modo, lo prescrito en el inciso /. del
artculo 0(1 del mismo cuerpo legal, relativo a la prueba testimonial, la que slo podr
llevarse a cabo dentro del t$rmino de prueba, debiendo previamente darse cumplimiento a
lo preceptuado en el artculo 071 del *digo del 9amo, relativo a la minuta de puntos de
prueba y a la lista de testigos. %ranscurrido el t$rmino probatorio, ya sea ordinario,
extraordinario o especial, las partes tienen el plazo de seis para presentar observaciones a la
prueba. *umplido este plazo, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la
prueba rendida, el tribunal citar a las partes para
or sentencia.
8a !ase de la decisin se inicia una vez ejecutoriada la
resolucin que cit a las partes para or sentencia o desde que se cumpli la diligencia
decretada como medida para mejor resolver. #l artculo (21 del *digo de +rocedimiento
*ivil dispone6 La sentencia definiti&a deber pronunciarse dentro del t4rmino
de die$ d)as% contados desde que el pleito quede concluso. 8a sentencia
de!initiva en el juicio ejecutivo acepta la clasi!icacin general entre sentencia absolutoria
que acoge una o ms excepciones, rechaza la demanda y ordena alzar el embargo y
sentencia condenatoria que rechaza todas las excepciones, acoge la demanda y ordena
seguir adelante la ejecucin hasta hacer entero y cumplido pago al acreedor. %ambi$n,
cuando declara inadmisibles las excepciones opuestas &Artculo ()) inciso0. del *digo de
+rocedimiento *ivil'. ,e igual manera, cuando el ejecutado en con!ormidad al artculo (20
del *digo de +rocedimiento *ivil, deduciendo oposicin, pide reserva de sus derechos y
exige caucin al ejecutante. #sta sentencia condenatoria acepta una subclasi!icacin, cuyo
!undamento legal se encuentra en esta ltima disposicin y es la que nos interesa en nuestro
estudio6
Sentencia de pago6 #s la que se pronuncia cuando
el embargo ha recado sobre dinero o la especie o cuerpo cierto.
Sentencia de remate6 #s la que se dicta cuando el
embargo ha recado sobre bienes que es preciso realizar para hacer pago al acreedor.
8a sentencia de!initiva, ya sea absolutoria o condenatoria, de
pago o de remate, debe cumplir con los requisitos establecidos en el artculo /21 del
*digo de +rocedimiento *ivil. *obra suma importancia la parte resolutiva de la sentencia6
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Si rechaza todas las excepciones6 ,eber tener
cuidado de acoger la demanda, rechazar las excepciones y ordenar seguir adelante la
ejecucin.
Si acoge una o ms excepciones6 Acoger la o las
excepciones, rechazar la demanda y ordenar alzar el embargo.
%ratndose de excepciones parciales, esto es, de
aqu$llas que se re!ieren a una parte de la deuda, si las acoge, deber rechazar en parte la
demanda y ordenar seguir adelante la ejecucin en la parte no cubierta por la excepcin.
#n la eventualidad que se hayan opuestos
excepciones dilatorias y perentorias, para el caso de acoger las dilatorias re!eridas en el
artculo (22 del *digo de +rocedimiento *ivil, incompetencia del tribunal, incapacidad e
ineptitud del libelo respecto de las cuales se puede renovar la accin ejecutiva, a mi juicio,
deber abstenerse de pronunciarse sobre el !ondo por la razn anotada.
@n tema aparte, pero siempre relacionado con la
sentencia de!initiva, es el de las costas. #n el juicio ejecutivo existe una regla especial que
est contenida en el artculo (2/ del *digo de +rocedimiento *ivil6 :i en la sentencia
definiti&a se manda seguir adelante en la ejecucin% se impondrn las costas
al ejecutado.
?% por el contrario% si se absuel&e al ejecutado% se
condenar en las costas al ejecutante.
:i se admiten slo en parte una o ms excepciones%
se distribuirn las costas proporcionalmente% pero podrn imponerse todas
ellas al ejecutado cuando en concepto del tribunal a!a moti&o fundado. #sta
disposicin es una excepcin con respecto a la norma general contenida en el artculo/((
del *digo del 9amo que prescribe que an cuando una parte sea totalmente vencida
>odr con todo el tribunal eximirlas de ellas% cuando apare$ca que a
tenido moti&os plausibles para litigar% sobre lo cual ar declaracin expresa
en la resolucin.
Ahora bien, si no se oponen excepciones, se omitir la
sentencia de!initiva y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda
perseguir el pago y la realizacin de los bienes embargados. &Artculo (27 del *digo de
+rocedimiento *ivil'. #llo implica que en la causa se ha dictado sentencia de t$rmino con
todas las consecuencias que ello acarrea.
76
*ontra esta sentencia de!initiva procede el recurso de
aclaracin, recti!icacin y enmienda. %ambi$n, el recurso de apelacin, el cual se conceder
en el slo e!ecto devolutivo si apela el ejecutado &Artculo /;( -. / del *digo de
+rocedimiento *ivil'. +or el contrario, si apela el ejecutante, interpretando a contrario
sensu esta ltima norma se deber conceder en ambos e!ectos y por disponerlo de esta
!orma el artculo /;3 del mismo cuerpo legal. Sin embargo, tratndose de una sentencia de
pago, esto es, de aquellas que se pronuncian cuando el embargo ha recado sobre dinero o
la especie o cuerpo cierto debida, an cuando apela el ejecutado, en cuyo debi concederse
en el slo e!ecto devolutivo, no podr cumplirse encontrndose pendiente el recurso de
apelacin, mientras el ejecutante no caucione las resultas del mismo. &Artculo (23 del
*digo de +rocedimiento *ivil'. ,e igual manera, procede el recurso de casacin, cuyo
objeto es invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley, el cual puede
clasi!icarse6 *asacin en la !orma y *asacin en el !ondo. #ste recurso, por regla general,
no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo en dos casos6 *uando su cumplimiento haga
imposible llevar a e!ecto la que se dicte si se acoge el recurso y cuando la parte vencida
exija a la vencedora el otorgamiento de una !ianza de resultas a satis!accin del tribunal que
haya pronunciado la sentencia recurrida, derecho que no tiene el ejecutado tratndose de
sentencias de!initivas recadas, entre otras, en el juicio ejecutivo &Artculo 220 del *digo
de +rocedimiento *ivil'. Ahora bien, si el recurso lo interpone el ejecutante, en razn de
haberse rechazado la demanda y ordenado alzar el embargo, puede ser cumplida a peticin
del ejecutado, a menos que el ejecutante le exija !ianza de resultas. +or el contrario, si el
recurso lo ha interpuesto el ejecutado, la sentencia podr cumplirse porque al ejecutado le
est vedado este derecho de solicitar previamente !ianza de resultas. "ay que dejar
constancia que en contra de la sentencia de!initiva de primer grado procede el recurso de
casacin en la !orma= mientras que, tratndose de una sentencia de!initiva de segunda
instancia procede el recurso de casacin en la !orma y en el !ondo.
A continuacin, nos re!eriremos al cumplimiento de la
sentencia de!initiva. #n primer, lugar diremos que todos los trmites re!eridos a este
aspecto se realizarn en el *uaderno de Apremio, siendo di!erentes, segn se trate de una
sentencia de pago o una sentencia de remate.
Sentencia de +ago6
8a oportunidad para pedir el
cumplimiento de la sentencia de pago es una vez que se encuentre !irme o ejecutoriada
&Artculo /2( del *digo de +rocedimiento *ivil'. #llo, tiene su !undamento en los
artculos 3/1 y 3/7 del *digo de +rocedimiento *ivil. #l primero se:ala en su inciso /..
.jecutoriada la sentencia definiti&a ! reali$ados los bienes embargados% se
ar la liquidacin del cr4dito ! se determinarn% de conformidad al art)culo
77
+01% las costas que deben ser de cargo al deudor% inclu!4ndose las causadas
despu4s de la sentencia' +or su parte, el artculo 3/7 estipula6 :i el embargo se
a trabado sobre la especie misma que se demanda% una &e$ ejecutoriada la
sentencia de pago% se ordenar su entrega al ejecutante. #l artculo 3/1 citado
al re!erirse a los <bienes embargados> tambi$n incluye el dinero embargado. #llo, porque
la disposicin siguiente, el artculo 3//, se:ala6 >racticada la liquidacin a que se
refiere el art)culo precedente% se ordenar acer pago al acreedor con el
dinero embargado o con el que resulte de la reali$acin de los bienes de otra
clase comprendidos en la ejecucin. ,e lo expuesto, se puede concluir que tanto el
artculo 3/1 &al incluir el dinero en los bienes embargados' y 3/7 &a la especie o
cuerpo cierto debida' estn disponiendo acerca de la sentencia de pago, la que, como hemos
dicho, no puede llevarse a cabo sino ejecutoriada la sentencia de!initiva, como lo exigen las
disposiciones en comento.
+or excepcin, se podr cumplir
una sentencia de pago, an cuando no est$ ejecutoriada, en primer lugar, cuando haya sido
apelada por el ejecutado en cuyo caso se le conceder en el solo e!ecto devolutivo y el
ejecutante, a peticin del ejecutado, ha rendido caucin para responder de las resultas del
recurso. &Artculo (23 del *digo de +rocedimiento *ivil'. #l segundo caso es cuando el
ejecutado ha interpuesto un recurso de casacin, atendido que no puede exigir !ianza de
resultas por estar expresamente vedado. &&Artculo (20 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
Sentencia de remate6
Sabemos que esta es una sentencia
condenatoria y consecuencialmente se ha acogido la demanda, rechazado la oposicin y
ordenado seguir adelante la ejecucin hasta hacer pago al acreedor. #llo conlleva la
realizacin de los bienes embargados. +ara proceder a la realizacin de los bienes, basta
con que la sentencia de remate se encuentre noti!icada a las partes. As lo expresa el
artculo (4/ del *digo de +rocedimiento *ivil6 @rt. +11 A-3*B. #otificada que sea
la sentencia de remate% se proceder a la &enta de los bienes embargados% de
conformidad a los art)culos siguientes. Sin embargo, an cuando no existiere dicha
disposicin, siempre se podra llevar a cabo el remate antes que la sentencia estuviese
ejecutoriada. #llo, porque si el ejecutado interpone un recurso de apelacin en contra de la
sentencia de!initiva se le conceder slo en el e!ecto devolutivo, por disposicin del -./
del artculo /;( del *digo de +rocedimiento *ivil y si ha recurrido de casacin, de
acuerdo al artculo 220 del mismo cuerpo legal, no se suspende la ejecucin de la sentencia
de!initiva. Sin embargo, la regla es di!erente cuando se trate de hacer pago al acreedor. #n
78
esta eventualidad, la sentencia de remate debe estar ejecutoriada. As se desprende de los
citados artculos 3/1 y 3// del *digo de +rocedimiento *ivil. #llo, porque para liquidar
el cr$dito y tasar las costas la sentencia previamente debe adquirido tal carcter. 8a
primera de estas disposiciones lo dice expresamente6 .jecutoriada la sentencia
definiti&a ! reali$ados los bienes embargados% se ar la liquidacin del
cr4dito ! se determinarn% de conformidad al art)culo +01% las costas que
deben ser de cargo al deudor% inclu!4ndose las causadas despu4s de la
sentencia.> +or excepcin, puede hacerse el pago al acreedor, cuando la sentencia
de!initiva ha sido apelada por el ejecutado y el acreedor o ejecutante ha caucionado las
resultas del recurso. #l inciso 7. del artculo 31; del *digo de +rocedimiento *ivil, lo dice
expresamente6 :i se a interpuesto apelacin de la sentencia% no podr
procederse al pago al ejecutante% pendiente el recurso% sino en caso de que
caucione las resultas del mismo. Agualmente, cuando el ejecutado haya recurrido de
casacin, sin necesidad de caucin, ya que el ejecutado no puede exigirla &Artculo 220 del
*digo de +rocedimiento *ivil'
#l anlisis de los trmites para
llevar a cabo la reali$acin del los bienes del deudor exige una distincin, segn se
trate de bienes que necesiten o no de tasacin previa.
Bienes que no requieren de
tasacin previa6
+or regla general, nos estamos
re!iriendo a los bienes muebles, los cuales, para estos e!ectos, se pueden clasi!icar6
a'.C Bienes muebles embargados
susceptibles de ser vendidos en martillo. &Artculo (47 del *digo de +rocedimiento
*ivil'. Se trata de bienes que pueden ser vendidos al mejor postor. 8a venta se lleva a
cabo por el martillero pblico designado por el tribunal. #ste !ijar da y hora para el
remate. 9ealizada la subasta depositar el dinero en la cuenta corriente del %ribunal.
&Artculo 3/2 del *digo 5rgnico de %ribunales'.
b'.C Bienes muebles embargados
sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo deterioro. &Artculo (40 del *digo de
+rocedimiento *ivil'. #n estos casos, la venta la har el depositario con autorizacin
judicial.
c'.C #!ectos de comercio realizables
en el acto &Artculo (4( del *digo de +rocedimiento *ivil'. 8a venta se realizar por un
corredor que se nombrar en la misma que los peritos en el juicio ordinario.
79
Bienes que requieren de tasacin
previa6
,e acuerdo a lo dispuesto en el
artculo (43 del *digo de +rocedimiento *ivil, con exclusin de los bienes muebles
re!eridos, los dems bienes entre ellos los bienes races y los bienes incorporales, se
tasarn ! &endern en remate p,blico ante el tribunal que conoce de la
ejecucin% o ante el tribunal dentro de cu!a jurisdiccin est4n situados los
bienes% cuando as) se resuel&a a solicitud de parte ! por moti&os fundados.
#sta &enta en remate p,blico
es judicial, est ordenada por el rgano jurisdiccional= es !orzosa, en contra de la voluntad
del deudor= es pblica, puede concurrir cualquier interesado y al mejor postor, se adjudicar
el o los bienes el interesado que haya o!recido la mayor suma. #ste remate pblico o
pblica subasta requiere una serie de !ormalidades previas que estudiaremos a
continuacin6
%asacin6 ,e acuerdo al artculo
(4) inciso primero, parte primera, del *digo de +rocedimiento *ivil6 <La tasacin ser
la que figure en el rol de a&al,os que est4 &igente para los efectos de la
contribucin de aberes #sta contribucin se la conoce tambi$n como impuesto
territorial. Se acredita con el certi!icado de avalo correspondiente. Se acompa:ar al
tribunal solicitando que la tasacin o el valo !iscal que en $l aparece se tenga como tal. Se
proveer la solicitud6 <*omo se pide, con citacin>. #n este plazo de citacin el ejecutado
podr solicitar <que se haga nueva tasacin>. &Artculo (4) inciso primero, parte !inal, del
*digo de +rocedimiento *ivil'. .n este caso la tasacin se practicar por
peritos nombrados en la forma que dispone el art)culo +1+% aci4ndose el
nombramiento en la audiencia del segundo d)a bil despu4s de notificada la
sentencia sin necesidad de nue&a notificacin. &Artculo (4) inciso segundo del
*digo de +rocedimiento *ivil', esto es, el tribunal citar a una audiencia, la que se llevar
a cabo al segundo da hbil despu$s de la ltima noti!icacin por c$dula a las partes
&Artculo (4 del *digo de +rocedimiento *ivil'. #l nombramiento recaer en el perito que
las partes acuerden. Si alguna de las partes no concurre a esta audiencia o no se ponen de
acuerdo, el nombramiento lo har el tribunal &Artculos (/( inciso segundo y (/3 del
*digo de +rocedimiento *ivil' que <no podr recaer en empleados o dependientes a
cualquier ttulo del mismo tribunal>. &Artculo (4) inciso 0. del *digo de +rocedimiento
*ivil'. 8a pericia deber cumplir las !ormalidades requeridas para el juicio ordinario
&Artculo 0. del *digo de +rocedimiento *ivil'. A saber, si el perito es nombrado por el
80
tribunal, pondr el nombramiento en conocimiento de las partes para que dentro de tercero
da deduzcan oposicin, aceptar el cargo previo juramento, da y hora para el
reconocimiento. #vacuada la pericia el tribunal la pondr en conocimiento de las
partes la tasacin% tendrn el t4rmino de tres d)as para impugnarla. ;e la
impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual t4rmino
&Artculo (4) incisos (. y 3. del *digo de +rocedimiento *ivil'. %ranscurridos los plazos
re!eridos en estos dos incisos reci$n transcritos y an cuando las partes no hayan evacuado
los traslados de las impugnaciones, el tribunal resolver las mismas resol&er sobre
ellas el tribunal% sea aprobando la tasacin% sea mandando que se rectifique
por el mismo o por otro perito% sea fijando el tribunal por s) mismo el
justiprecio de los bienes. .stas resoluciones son inapelables. &Artculo (42
inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil'. :i el tribunal manda rectificar la
tasacin% expresar los puntos sobre que deba recaer la rectificacin" !
practicada 4sta% se tendr por aprobada% sin aceptarse nue&os reclamos.
&Artculo (42 inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
#stas reglas estudiadas dicen
relacin ms bien con los inmuebles, pero tratndose de bienes muebles no comprendidos
en los artculos (47, (40 y (4( del *digo del 9amo, tambi$n requieren de tasacin previa,
la que se llevar a cabo por peritos aplicando las normas re!eridas en la parte que le sean
aplicables.
Bases para el remate6 Aprobada la
tasacin corresponde !ijar las bases para el remate que no son otra cosa que las reglas por
cuales se va a proceder la subasta pblica. ,icen relacin con la !orma de pago, el mnimo
de las posturas, las cauciones que deben entregar los interesados, la !echa de entrega, a
quien le corresponder los gastos, tales como, escritura pblica, inscripciones que
correspondan y en general, todas aquellas normas que !aciliten la venta de estos bienes.
Aqu prima la voluntad de las partes. As, se desprende de los artculos (;/ y (;0 del
*digo de +rocedimiento *ivil. #l primero emplea la oracin sal&o que las partes
acuerden mientras que el segundo, sal&o el caso de con&enio expreso de las
partes. #stas son propuestas por el ejecutante mediante una presentacin hecha al
tribunal. #ste las proveer con citacin de la parte contraria. Si el ejecutado nada dice se
tendr por aprobadas. Si, por el contrario, dentro del plazo de citacin, el ejecutado las
impugna ser resuelta de plano por el tribunal% consultando la ma!or
facilidad ! el mejor resultado de la enajenacin. &Artculo (;/ inciso segundo del
*digo de +rocedimiento *ivil'. Ahora bien, an cuando ser el juez quien debe resolver el
81
desacuerdo de las partes, el legislador le ha impuesto algunas limitaciones. A saber, el
precio debe ser pagado al contado &Artculo (;/ inciso /. del *digo de +rocedimiento
*ivil'. -o se admitirn posturas que bajen de los dos tercios de la tasacin &Artculo (;0
del *digo de +rocedimiento *ivil'. %odo postor para tomar parte en el remate deber
rendir caucin su!iciente cali!icada por el tribunal sin ulterior recurso para responder que se
llevar a e!ecto la compra de los bienes embargados. #sta ser el equivalente al /1D de la
valorizacin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la escritura de!initiva de
compraventa o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de $l que deba pagarse al
contado. &Artculo (;( inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
,a y hora para la subasta pblica6
#l artculo (44 del *digo de +rocedimiento *ivil expresa6 @probada la tasacin% se
se=alar d)a ! ora para la subasta. Sin embargo, aunque la disposicin no lo diga
tambi$n debern estar aprobadas las bases del remate. 8a in!raccin a esta norma, ya sea
que el remate se lleve a cabo sin !ijar da y hora o en un da y hora di!erente a la !ijada por
el tribunal, acarrea la nulidad de la subasta por tratarse de una norma procidemental de
orden pblico.
+ublicidad6 ?ijado el da y hora
para el remate se anunciar la misma por medio de avisos. #sta !ormalidad tiene por objeto
poner en conocimiento del mayor nmero de personas que sea posible el hecho del remate
para que puedan concurrir un amplio nmero de postores obteni$ndose, en consecuencia,
un mayor precio de los bienes a rematar. 8a norma que regula esta publicidad est
contenida en el artculo (4; del *digo de +rocedimiento *ivil6 .l remate% con el
se=alamiento del d)a ! ora en que debe tener lugar% se anunciar por medio
de a&isos publicados% a lo menos por cuatro &eces% en un diario de la
comuna en que tenga su asiento el tribunal% o de la capital de la pro&incia o
de la capital de la regin% si en aqu4lla no lo ubiere. Los a&isos podrn
publicarse tambi4n en d)as inbiles. .l primero de los a&isos deber ser
publicado con quince d)as de anticipacin% como m)nimo% sin descontar los
inbiles% a la feca de la subasta.
:i los bienes estn en otra
comuna% el remate se anunciar tambi4n en ella o en la capital de la
respecti&a regin% si fuere el caso% por el mismo tiempo ! en la misma
forma.
Los a&isos sern redactados
por el secretario ! contendrn los datos necesarios para identificar los
82
bienes que &an a rematarse.
8a designacin del diario es una
!acultad del tribunal. #l cumplimiento de esta !ormalidad se acreditar acompa:ando en un
escrito los diarios pertinentes pidiendo al juez que ordene agregar el prra!o
correspondiente, certi!icando el secretario el nombre del diario y los das en que apareci el
aviso. *onviene dejar constancia que la publicacin en das inhbiles es una excepcin a la
regla del artculo 3; del *digo de +rocedimiento *ivil que ordena que las actuaciones
judiciales deben llevarse acabo en das hbiles. ,el mismo modo, el plazo de das corridos
entre la primera publicacin y el remate, tambi$n constituye una excepcin, esta vez, al
artculo )) del mismo cuerpo legal que prescribe que los plazos de das de este cdigo se
entendern suspendidos durante los !eriados.
*itacin de los acreedores
hipotecarios6 ?rente a este tema existen dos normas que debemos estudiar. #n primer lugar,
el artculo 7.(74 del *digo *ivil que establece lo que se conoce como el derecho de
prenda general de los acreedores o derecho de persecucin6
La ipoteca da al acreedor
el dereco de perseguir la finca ipotecada sea quien fuere el que la posea% !
a cualquier tipo t)tulo que la a!a adquirido.
:in embargo% esta disposicin
no tendr lugar contra el tercero que a!a adquirido la finca ipotecada en
p,blica subasta% ordenada por el jue$.
Cas para que esta excepcin
surta efecto a fa&or del tercero deber acerse la subasta con citacin
personal% en el t4rmino de empla$amiento% de los acreedores que tengan
constituidas ipotecas sobre la misma finca" los cuales sern cubiertos sobre
el precio del remate en el orden que corresponda. .l jue$ entre tanto ar
consignar el dinero
#sta norma permite a los
acreedores perseguir la !inca hipoteca en poder de quien se encuentre. Sin embargo, este
derecho se extingue, de acuerdo a la norma transcrita, cuando concurren las siguientes
exigencias copulativas6 8a !inca hipotecada se venda en pblica subasta ordenada por el
juez. #llo se cumple en el juicio ejecutivo donde se producir la enajenacin !orzada
ordenada por el juez. 8a citacin de los acreedores hipotecarios, esto es, se ponga en
conocimiento de los acreedores hipotecarios mediante su noti!icacin personal &Artculo (1
del *digo de +rocedimiento *ivil' que la !inca hipotecada a su !avor va a ser subastada
83
para que se haga parte en el pleito, si as lo desean, en resguardo de sus derechos, a modo
de ejemplo, a establecer las bases del remate, actuando en el remate como postores. #sta
citacin hace innecesario volver a citarlos cuando el remate no se lleva a cabo por alguna
razn, como sera la !alta de postores. %ranscurso del t$rmino de emplazamiento entre la
citacin y el remate &Artculos 734 y 73; del *digo de +rocedimiento *ivil'.
+or su parte, el artculo (;7 del
*digo de +rocedimiento *ivil establece6 :i por un acreedor ipotecario de grado
posterior se persigue una finca ipotecada contra el deudor personal que la
posea% el acreedor o los acreedores de grado preferente citados conforme al
art)culo (+(1 del 9digo 9i&il% podrn% o exigir el pago de sus cr4ditos sobre
el precio del remate seg,n sus grados% o conser&ar sus ipotecas sobre la
finca subastada% siempre que sus cr4ditos no est4n de&engados.
#o diciendo nada% en el
t4rmino del empla$amiento% se entender que optan por ser pagados sobre el
precio de la subasta.
:i se a abierto concurso a
los bienes del poseedor de la finca perseguida% o se le a declarado en
quiebra% se estar a lo prescrito en el art)culo (+00 de dico 9digo.
Los procedimientos a que den
lugar las disposiciones anteriores se &erificarn en audiencias &erbales con
el interesado o los interesados que concurran. #sta disposicin exige que el
ejecutante sea un acreedor hipotecario y el ejecutado el deudor personal en cuyo poder se
encuentra la !inca hipotecada. Adems, existan otros acreedores hipotecarios de grado
pre!erente, cuyos cr$ditos no est$n devengados. #stos ltimos, en el t$rmino de
emplazamiento, podrn optar por pagarse con el precio de la subasta, segn sus grados, o
mantener sus hipotecas. Si nada dicen en el t$rmino re!erido signi!ica que optan por
pagarse sobre el precio de la subasta. #stas disposiciones tienen por objeto resguardar los
derechos de los acreedores hipotecarios. 8a jurisprudencia ha sostenido que los artculos
7.(74 del *digo *ivil y (;7 del *digo de +rocedimiento *ivil se aplican tambi$n cuando
el ejecutante es el primer acreedor hipotecario.
#mpero, existe un problema6 Si el
ejecutante es un acreedor comn y existen otros acreedores hipotecarios. #n este caso
deber citarlos para dar cumplimiento a la norma del artculo 7.774 del *digo *ivil. Si el
acreedor decide mantener su hipoteca, la solucin es clara6 el subastador deber, si quiere
liberar la !inca, pagar el precio del remate y la obligacin garantizada por la hipoteca. +ero
84
si nada dice en el t$rmino de emplazamiento. A mi juicio, la solucin la contempla la parte
!inal del inciso 0. del citado artculo 7.(74 los cuales sern cubiertos sobre el
precio del remate en el orden que corresponda' A la misma solucin, se puede
llegar por aplicacin del artculo (;7 del *digo del 9amo que expresamente da respuesta a
esta interrogante pero para el caso que el ejecutante sea acreedor hipotecario de grado
posterior o primer acreedor, toda vez que, a una misma razn debe existir una misma
disposicin. Ahora bien, se llevar a e!ecto la subasta pero no podr pagarse a este
acreedor comn por existir acreedores hipotecarios que tienen un grado pre!erente.
*onviene dejar en claro que, en ambos casos, ya sea el ejecutante un acreedor hipotecario
de grado posterior o acreedor comn existiendo otros acreedores hipotecarios citados
legalmente, les est vedado pedir la adjudicacin del bien hipotecado, para el caso de no
presentarse postores, porque ninguno podra adjudicarse el inmueble gravado con una
hipoteca pre!erente. &Artculo 7.(22 del *digo *ivil'.
+or ltimo, la no citacin de los
acreedores hipotecarios no anula la subasta. #llos mantienen intacto su derecho de
persecucin establecido en el artculo 7.(74 del *digo *ivil que pueden hacer e!ectivo en
la !orma que deseen y en contra de quien posea la !inca hipotecaria, ya sea a trav$s de la
accin de desposeimiento u otra &*r$dito hipotecarios a !avor de los bancos'. Sin embargo,
si no se cit a los acreedores hipotecarios, y estos son varios, de acuerdo al artculo 7.(22
del *digo *ivil, se deber pagar al primer acreedor hipotecario con el producto de la
subasta. #n este caso, el subastador por el solo ministerio de la ley, de acuerdo al -.7 del
artculo /.)/1 del *digo *ivil, se subroga en los derechos de este acreedor hipotecario.
Ahora bien, si un segundo acreedor hipotecario, no citado legalmente por lo que conserva
intacto su derecho, saca nuevamente el inmueble a remate, con el producto del remate se
deber pagar al subastador anterior que se subrog legalmente en los derechos del primer
acreedor hipotecario y si queda algn remanente se pagar a este segundo acreedor
hipotecario.
?inalmente, si la ejecucin es
promovida por el primer acreedor hipotecario y dentro de ella se adjudica en pago de su
cr$dito el bien hipotecado, se extinguen las hipotecas posteriores cuando estos acreedores
hipotecarios hayan sido citados oportunamente. Si se la adjudic en un valor tal que
permite extinguir su primera hipoteca quedando un saldo a !avor del ejecutado, tendra que
consignar esta di!erencia que servira para pagar a los acreedores restantes de acuerdo a las
reglas de prelacin de sus cr$ditos. #sto ocurrir cuando los acreedores posteriores hayan
optado por pagarse con el producto del remate o no hayan dicho nada en el t$rmino de
emplazamiento.
85
Autorizacin judicial o de los
acreedores embargantes6 #l artculo /.()( del *digo *ivil establece que a! objeto
il)cito en la enajenacin:
*D ;e las cosas embargadas
por decreto judicial% a menos que el jue$ lo autorice o el acreedor consiente
en ello"
+D ;e las especies cu!a
propiedad se litiga% sin permiso del jue$ que conoce en el litigio
,e ello se desprende que cuando se
pretenda rematar una especie embargada en otra ejecucin, se deber previamente solicitar
por o!icio a este ltimo juez, la autorizacin para rematar bajo sancin de incurrir en un
vicio de nulidad por objeto ilcito. #llo no ser necesario cuando el acreedor consienta
en ello. +or regla general, ocurrir cuando el acreedor sea el mismo en la primera y en la
segunda ejecucin. 8a misma autorizacin ser preciso pedir cuando respecto del inmueble
que se pretende subastar se haya decretado en otro juicio alguna medida precautoria que
limite el dominio, a modo de ejemplo, de retencin o de prohibicin de celebrar actos y
contratos. *onviene tener presente que tanto el embargo al a!ecte al bien raz que se
pretende rematar, como la medida precautoria que impida su libre enajenacin constarn en
el certi!icado de dominio vigente y prohibiciones que previamente deber adjuntarse al
proceso, ya que slo as podr producir e!ectos respecto de terceros &Artculos 7;2 y (30
del *digo de +rocedimiento *ivil'.
*umplidas todas estas !ormalidades
previas, el remate pblico, de acuerdo al artculo (43 del *digo de +rocedimiento *ivil, se
llevar a e!ecto ante el tribunal que conoce de la ejecucin% o ante el tribunal
dentro de cu!a jurisdiccin est4n situados los bienes% cuando as) se resuel&a
a solicitud de parte ! por moti&os fundados. %oda persona que desee tomar parte
en el remate deber rendir una caucin su!iciente, cali!icada por el tribunal, sin ulterior
recurso para responder que se llevar a e!ecto la compra de los bienes rematados. #sta ser
el equivalente al /1D de la valorizacin de los bienes que se pretende rematar &Artculo
(;( inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil', a menos, que en las bases del remate se
diga otra cosa, la que podr cancelarse en dinero o vale vista u otra !orma. 8a subasta
comenzar por el mnimo, adjudicndose los bienes quien hizo la mayor postura. %ambi$n,
puede concurrir el ejecutante. +or regla general, se se:alar as en las bases. @na vez
llevado a cabo el remate, desde el punto de vista del cdigo, se ha producido una verdadera
compraventa entre el ejecutado, representado por el juez, en calidad de vendedor y el
86
subastador que ser el comprador, cuyo objeto ser el bien embargado y su precio, la suma
por la que !ue adjudicado. Sin embargo, el pro!esor %avolari, en su obra .l >roceso en
@ccin y .l Euicio .jecuti&o. >anorama actual> sostiene que esta
compra&enta, es en verdad un acto de autoridad en que el juez como rgano del
#stado pone en prctica la coaccin ante la amenaza de la norma provocada por el deudor
incumplidor. 9azona que si se habla de compraventa, el modo de adquirir propio sera la
tradicin que de!ine el artculo )21 del *digo *ivil y que exige del tradente la
intencin de transferir el dominio. Ser muy di!cil encontrar en el ejecutado este
nimo. #ste mismo pro!esor cita dos !allos de la *orte de Apelaciones de Santiago &Eaceta
-.31 pgina )1 y Eaceta -.)3 pgina 32' que sostienen que tratndose de la enajenacin
!orzada no sera necesario para que el bien se entienda trans!erido, su inscripcin en el
9egistro de +ropiedad del *onservador de Bienes 9aces, como lo exige el artculo )4) del
*digo *ivil. Adems, la jurisprudencia se ha uni!ormado para declarar que el mismo
tribunal que dispuso el remate, ordenar la entrega material !orzada &cuando el inmueble
est ocupado por terceros' precisamente porque se ha entendido que es un acto de autoridad
por parte del #stado y no como un simple contrato de compraventa, ya que la entrega
!orzada desde este punto de vista, <por el representante del vendedor>,sera, una trasgresin
a normas tales como las contempladas en el inciso 7. del artculo 0. del *digo *ivil y /)1
del *digo de +rocedimiento *ivil que permiten colegir que las sentencias judiciales slo
producen !uerza obligatoria respecto de las personas que hayan !igurado como partes y
respecto de puntos relacionados con la controversia. Ahora bien, para que esta
compra&enta requiere de dos !ormalidades6
Acta de remate pblico6 Si la venta
en pblica subasta recae sobre bienes races, servidumbres o censos o sobre una sucesin
hereditaria no queda per!ecta mientras no se extienda la correspondiente acta de remate. As
lo estipula el artculo (;3 del *digo de +rocedimiento *ivil6 .l acta de remate de la
clase de bienes a que se refiere el inciso (D del art)culo 1.131 del 9digo
9i&il% se extender en el registro del secretario que inter&enga en la subasta%
! ser firmada por el jue$% el rematante ! el secretario.
.sta acta &aldr como
escritura p,blica% para el efecto del citado art)culo del 9digo 9i&il" pero se
extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero d)a la escritura
definiti&a con insercin de los antecedentes necesarios ! con los dems
requisitos legales.
Los secretarios que no sean
87
tambi4n notarios lle&arn un registro de remates% en el cual asentarn las
actas de que este art)culo trata. ,e este modo, el acta de remate extendida en la
!orma dispuesta por esta disposicin y tratndose de bienes races, servidumbres o censos o
de una sucesin hereditaria reemplaza la escritura pblica, lo que es su!iciente para
reputarlas per!ectas, sin perjuicio que posteriormente se extienda la escritura pblica.
#n esta acta podr el
rematante indicar la persona para quien adquiere pero mientras 4sta no se
presente aceptando lo obrado% subsistir la responsabilidad del que a eco
las posturas.
:ubsistir tambi4n la
garant)a constituida para tomar parte en la subasta% de conformidad al
art)culo +2+. &Artculo (;) del *digo de +rocedimiento *ivil'. Sin embargo, an
cuando el acta de remate tenga el valor de escritura pblica cuando $sta es exigida por la
ley respecto de ciertas compraventas &Artculo /.41/ inciso 7. del *digo *ivil' como
solemnidad para su per!eccionamiento, para los e!ectos de su inscripcin no admitir el
conser&ador sino la escritura definiti&a de compra&enta' &Artculo (;2 , parte
primera, del *digo de +rocedimiento *ivil'.
@n extracto del acta de remate
deber agregarse al proceso &Artculo (;4 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
#sta acta de remate deber
extenderse inmediatamente despu$s de llevada a cabo la subasta siendo suscrita por el juez,
el secretario y el rematante. Si este ltimo no quiere !irmar por cualquier causa o no sabe
hacerlo, deber dejarse constancia de esta circunstancia. &Artculo )/ del *digo de
+rocedimiento *ivil'.
#scritura +blica6 ,e acuerdo al
artculo (;3 inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil esta escritura de!initiva deber
extenderse dentro de tercero da de practicada la subasta. #ste plazo es susceptible de
ampliacin por acuerdo de las partes, de lo cual se dejar constancia en las bases. #l hecho
de !irmarse la escritura pblica en !orma extempornea, no acarrea la nulidad, sino que slo
otorga a las partes el derecho para pedir que se deje sin e!ecto el remate y se haga e!ectiva
la caucin &Artculo (;( inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
*onsignado el precio del remate, el
subastador presentar una solicitud acompa:ando un proyecto de escritura de!initiva, la que
deber contener <los antecedentes necesarios> &Artculo (;3 inciso 7. del *digo de
+rocedimiento *ivil'. #n la prctica, se pueden insertar o protocolizar las siguientes piezas
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del proceso6 ,emanda ejecutiva con su resolucin, noti!icacin, mandamiento de ejecucin
y embargo, el requerimiento de pago, acta de embargo, sentencia de remate y su
noti!icacin a las partes, cumplimiento de las !ormalidades de publicidad, acta de remate y
la constancia de pago de la totalidad del precio. #sta escritura pblica de remate ser
suscrita por el rematante ! por el jue$% como representante legal del &endedor%
! se entender autori$ado el primero para requerir ! firmar por s) solo la
inscripcin en el conser&ador% aun sin mencin expresa de esta facultad.
&Artculo (;2, parte !inal, del *digo de +rocedimiento *ivil'.
Si por alguna razn no se consigna
el precio del remate, la sancin ser la misma que cuando la escritura de!initiva no se
suscribe en el plazo se:alado para ello. A saber, el remate quedar sin efecto ! se
ar efecti&a la caucin &Artculo (;(, inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
#n ambos casos, el valor de la caucin deducido el monto de los gastos del
remate% se abonar en un cincuenta por ciento al cr4dito ! el cincuenta por
ciento restante quedar a beneficio de la Eunta de :er&icios Eudiciales.
&Artculo (;(, inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'. #n estos casos, ya sea que se
imponga la sancin anotada por no suscribirse la escritura de!initiva en el plazo legal o en
aqu$l que convengan las partes o se pagare el precio de la subasta6 :e concedern slo
en el efecto de&oluti&o las apelaciones que interponga el subastador de los
bienes embargados. &Artculo (;(, inciso !inal del *digo de +rocedimiento *ivil'.
+udiere ocurrir que llegado el da
del remate no se presenten postores. #n este caso, el acreedor solicitar cualesquiera
de estas dos cosas% a su eleccin:
1.- Fue se le adjudiquen por
los dos tercios de la tasacin los bienes embargados" !
(.- Fue se redu$ca
prudencialmente por el tribunal el a&al,o aprobado. La reduccin no podr
exceder de una tercera parte de este a&al,o. &Artculo (;; del *digo de
+rocedimiento *ivil'. Si el ejecutante opta por la adjudicacin pagar el precio de esta
compra&enta en pblica subasta compensndolo con su cr$dito. ,eber tener especial
cuidado cuando se est en presencia de otros acreedores hipotecarios. Sin embargo, si el
ejecutante opta por sacarlo nuevamente a remate, el mnimo de las posturas ser los dos
tercios del nuevo avalo. Adems, se obser&ar lo dispuesto en el art)culo +12%
reduci4ndose a la mitad los pla$os fijados para los a&isos. #o se ar% sin
89
embargo% reduccin alguna de estos pla$os% si an transcurrido ms de tres
meses desde el d)a designado para el anterior remate asta aqu4l en que se
solicite la nue&a subasta. &Artculo 317 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
Si por cualquiera razn tampoco se
presentaren postores en este segundo remate, el acreedor podr el acreedor pedir
cualquiera de estas tres cosas% a su eleccin:
1.- Fue se le adjudiquen los
bienes por los dicos dos tercios"
(.- Fue se pongan por
tercera &e$ a remate% por el precio que el tribunal designe" !
*.- Fue se le entreguen en
prenda pretoria. &Artculo 311 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
#n caso que el acreedor opte por la
adjudicacin de los bienes embargados, no slo en esta oportunidad sino tambi$n cuando
ejerciere igual opcin cuando no se presentaren postores al primer remate, y tratndose de
obligaciones pactadas en moneda extranjera previamente deber acer liquidar su
cr4dito en moneda nacional% al tipo medio de cambio libre que certifique un
Ganco de la pla$a. &Artculo 311 inciso !inal del *digo de +rocedimiento *ivil'.
Si el acreedor decide sacar los
bienes a remate por tercera vez, o bien, el ejecutado pide se saquen a remate, cuando aqu$l
solicita la entrega de los bienes embargados en prenda pretoria, deben cumplirse las
!ormalidades de publicidad del artculo (4; del *digo de +rocedimiento *ivil, con las
limitaciones del artculo 317 del mismo cuerpo legal, antes re!eridas.
Si el ejecutante pide que se le
entreguen los bienes embargados en prenda pretoria podr el deudor solicitar que se
pongan por ,ltima &e$ a remate. .n este caso no abr m)nimum para las
posturas. &Artculo 31/ del *digo de +rocedimiento *ivil'.
8a prenda pretoria es un
contrato celebrado por intermedio de la justicia por el que se entrega al
acreedor una cosa mueble o inmueble embargada en una ejecucin para que
se pague con sus frutos. Se encuentre reglamentada en los artculos 310 al 312 del
*digo de +rocedimiento *ivil. #n silencio de $stas se aplica las normas del ttulo 0; del
90
8ibro AF del *digo *ivil6 artculos 7.(03 G 7.((3 &Artculo 312 del *digo de
+rocedimiento *ivil'. Se per!ecciona mediante la con!eccin de inventario solemne
&Artculo 310 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
8as obligaciones que genera para el
acreedor6 #n primer lugar, debe llevar cuenta exacta y en cuanto sea dable documentada de
los productos de dichos bienes &Artculo 31( del *digo de +rocedimiento *ivil'. Adems,
deber rendir cuenta de su administracin, cada a:o, si son inmuebles y cada seis meses si
se trata de muebles, bajo sancin de perder su remuneracin que habra podido
corresponderle. &Artculo 31) del *digo de +rocedimiento *ivil'. #l acreedor no slo
tiene obligaciones sino tambi$n le asiste el derecho que las utilidades lquidas que se
obtengan de los bienes se aplicarn al pago de su cr$dito &Artculo 31( inciso /. del *digo
de +rocedimiento *ivil'. Asimismo, tiene derecho a remuneracin por sus servicios.
&Artculo 31( inciso 7. del *digo de +rocedimiento *ivil'. ,el mismo modo, en
cualquier tiempo puede poner !in a la prenda pretoria, solicitando su enajenacin o el
embargo de otros bienes del deudor &Artculo 313 inciso 7. del *digo de +rocedimiento
*ivil'. +or su parte, el deudor tiene derecho en cualquier tiempo, salvo estipulacin en
contrario, pedir los bienes entregados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas
incluso todo que el acreedor tenga derecho a percibir, tales como utilidades y remuneracin
&Artculo 313 del *digo de +rocedimiento *ivil'.
@n tema de suma importancia es
aquel que se re!iere a una eventual peticin de nulidad del remate. #sta <compraventa> en
remate pblico de los bienes embargados pertenece a aquellos actos denominados de doble
carcter. As, deber cumplir con las exigencias generales del derecho sustantivo, comunes
a todos los actos jurdicos, a saber, los requisitos de validez, a modo de ejemplo, el
consentimiento deber estar libre de vicios &error, !uerza y dolo'. +or otra parte, las
!ormalidades propias de la ley procesal. ,e este modo, deber haber un emplazamiento del
deudor, noti!icacin de la sentencia, publicidad del remate. Ahora bien, si se pide la
nulidad del remate por omisin o in!raccin a la ley sustantiva deber impetrarse a trav$s
de un juicio ordinario. +or el contrario, si aqu$lla est !undamentada en de!ectos o vicios
de orden procesal, se reclamar de ella en el mismo juicio ejecutivo, !ormulando el
correspondiente incidente de nulidad procesal, con la nica salvedad que la resolucin que
ordene extender la escritura pblica no est$ ejecutoriada, ya que de lo contrario purga el
proceso de todo vicio o de!ecto, con excepcin si el !undamento de aquella !uere la !alta de
emplazamiento del deudor en las circunstancias del artculo 41 del *digo de
+rocedimiento *ivil, esto es, que no han llegado a su poder, por un hecho que no le es
imputable, las copias a que se re!ieren los artculos (1 o (( del *digo de +rocedimiento
*ivil= o que ellas no sean exactas en su parte sustancial, dicho incidente podr !ormularse a
pesar de estar ejecutoriada la sentencia de remate, o bien, la que orden extender la
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escritura pblica de la subasta. &Artculos /47 inciso 7. y 70( inciso !inal del *digo de
+rocedimiento *ivil.
#l artculo 314 del *digo del
9amo nos presenta un caso en que se alteran las normas ya estudiadas, se:alando que
cuando los bienes embargados consisten en el dereco de go$ar una cosa o
percibir sus frutos% podr pedir el acreedor que se d4 en arrendamiento o
que se entregue en prenda pretoria este dereco.
.l arrendamiento se ar en
remate p,blico fijadas pre&iamente por el tribunal% con audiencia &erbal de
las partes% las condiciones que a!an de tenerse como m)nimum para las
posturas.
:e anunciar al p,blico el
remate con anticipacin de &einte d)as% en la forma ! en los lugares
expresados por el art)culo +12.
@na vez realizado los bienes
embargados, se deber dar cumplimiento a una serie de normas que podrn t$rmino a este
procedimiento de apremio6
/.C 8os !ondos que resulten de la
realizacin de los bienes embargados se consignarn directamente por los compradores o
por los arrendatarios a la orden del %ribunal que conozca la ejecucin &Artculo 311 inciso
/. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
7.C #jecutoriada que sea la
sentencia de!initiva y realizado los bienes se har la liquidacin del cr$dito, trmite que
podr llevarse a cabo aunque esta sentencia se encuentre apelada, siempre que el ejecutante
caucione las resultas del recurso. ,el mismo modo, cuando el ejecutado haya recurrido de
casacin. #ste trmite tiene por objeto determinar el monto del capital y sus intereses
&Artculo 3/1 inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
0.C ,eterminacin de las costas, de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo al artculo (2/ del *digo de +rocedimiento *ivil, que
son de cargo del deudor incluy$ndose las causadas despu$s de la sentencia. &Artculo 3/1
inciso /. del *digo de +rocedimiento *ivil'.
(.C #l depositario deber rendir
cuenta de su administracin en la !orma que la ley establece para los tutores y curadores. #l
tribunal, a peticin de parte, podr ordenar cuentas parciales antes de la terminacin del
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depsito. +resentada la cuenta, las partes en el t$rmino de seis das podrn examinarlas y si
hacen reparos se tramitarn como incidente. &Artculo 3/( del *digo de +rocedimiento
*ivil'.
3.C ?ijacin por parte del %ribunal
de la remuneracin del depositario junto con la aprobacin de la cuenta. +ara ello, tendr en
cuenta la responsabilidad y trabajo que el cargo le haya impuesto. 8a remuneracin del
depositario goza de la pre!erencia establecida en el inciso 7. del artculo 3/0 del *digo del
9amo, esto es, an sobre el cr$dito mismo &Artculo 3/) del *digo de +rocedimiento
*ivil'. #mpero, no tiene derecho a remuneracin en los casos del artculo 3/2 del cdigo
citado a saber,
cuando el depositario que, encargado de pagar el salario o pensin embargados, haya
retenido a disposicin del tribunal la parte embargable de dichos salarios o pensin, y
cuando se haga responsable de dolo o culpa grave.
).C 5rden pago6 Se proceder al
pago, de acuerdo a las siguientes reglas6
a'.C *r$ditos declarados pre!erentes
por sentencia ejecutoriada=
b'.C *ostas y remuneracin del
depositario.
c'.C Antereses del capital.
d'.C #l *apital.
%odo ello !luye de los artculos 3/0
y 3/) inciso segundo del *digo de +rocedimiento *ivil y artculo /.3;3 del *digo *ivil.
+or ello, que practicada la liquidacin del cr$dito y la determinacin de las costas se
ordenar hacer pago al acreedor con el dinero que resulte de la realizacin de los bienes
&Artculo 3// del *digo de +rocedimiento *ivil'

9eglas #speciales del Huicio #jecutivo en relacin con la *osa Huzgada
-uestro *digo de +rocedimiento *ivil contiene reglas
especiales respecto al tema de la cosa juzgada. 8as preguntas que hay que !ormularse son
las siguientes6 8a sentencia de!initiva ejecutoriada recada en el juicio ejecutivo produce
cosa juzgada con respecto a otro juicio ejecutivo y la sentencia de!initiva !irme dictada en
el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario.
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9especto a la primera cuestin, sabemos que por aplicacin
de las normas generales que la sentencia de!initiva ejecutoriada recada en el juicio
ejecutivo impide que un nuevo juicio ejecutivo vuelva a discutirse entre las mismas partes,
siempre que den obviamente los presupuestos legales contenidos en el artculo /22 del
*digo de +rocedimiento *ivil, esto es, la triple identidad. #mpero, este principio
reconoce una excepcin que la doctrina denomina renovacin de acciones. #l artculo (22
del *digo de +rocedimiento *ivil dispone6 La accin ejecuti&a reca$ada por
incompetencia del tribunal% incapacidad% ineptitud del libelo o falta de
oportunidad en la ejecucin% podr reno&arse con arreglo a los preceptos de
este 5)tulo #sta excepcin consiste que en un juicio ejecutivo en el cual ha recado
sentencia de!initiva !irme puede volver a verse siempre y cuando la demanda haya sido
rechazada por haberse acogido alguna de las excepciones se:aladas. 8as tres primeras
excepciones, a saber, la incompetencia, incapacidad e ineptitud del libelo tienen el carcter
de dilatorias por lo que e!ectuadas las correcciones de rigor no se divisa razn para que
sean renovadas. #n lo re!erente a aqu$lla de la falta de oportunidad en la
ejecucin no se encuentra en la enumeracin del artculo ()( del *digo de
+rocedimiento *ivil. #n todo caso, la gestin no ser oportuna cuando exista litispendencia
promovida por el acreedor, en el caso del bene!icio de excusin, cuando le !alte al ttulo
alguno de los requisitos para que tenga !uerza ejecutiva, siempre que la !alta de requisitos o
condiciones puedan ser subsanados6 impuesto no pagado, !alta de noti!icacin previa
omitida, cuando se concedan esperas o prrroga del plazo.
#n cuanto a la segunda cuestin, esto es, si la sentencia
de!initiva !irme recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario,
la regla de oro est contenida en el inciso /. del artculo (24 del *digo de +rocedimiento
*ivil6 La sentencia reca)da en el juicio ejecuti&o produce cosa ju$gada en el
juicio ordinario% tanto respecto del ejecutante como del ejecutado. ,e esta
manera, el legislador puso !in a cualquier duda. Sin embargo, tambi$n esta norma acepta
excepciones, es lo que se conoce como la reserva de derechos que es la facultad
concedida a las partes en el juicio ejecuti&o% pre&ia solicitud% para que%
cumplidas ciertas exigencias legales% puedan acer reser&a de sus derecos
para ejercitarlos en un juicio ordinario sin que pueda opon4rsele la
excepcin de cosa ju$gada. Al re!erirse nuestra de!inicin a las partes, se puede
colegir que esta reserva puede ser solicitada tanto por el ejecutante como por el ejecutado.
,e ah, que la reserva de derechos, para los e!ectos de su estudio, la podemos clasi!icar en
reserva de acciones y reserva de excepciones.
94
9eserva de acciones6
#s la que reserva de derechos que
solicita el ejecutante. +uede hacerlo en dos oportunidades6
8a primera de ellas est contenida
en el artculo ()2 del *digo de +rocedimiento *ivil6 .l ejecutante podr slo
dentro del pla$o de cuatro d)as que concede el inciso 1. del art)culo anterior%
desistirse de la demanda ejecuti&a% con reser&a de su dereco para entablar
accin ordinaria sobre los mismos puntos que an sido materia de aqu4lla.
>or el desistimiento perder
el dereco para deducir nue&a accin ejecuti&a% ! quedarn ipso facto sin
&alor el embargo ! dems resoluciones dictadas. <esponder el ejecutante de
los perjuicios que se a!an causado con la demanda ejecuti&a% sal&o lo que
se resuel&a en el juicio ordinario.
#ste plazo de cuatro das es el
mismo que tiene el ejecutante para contestar el traslado que se le con!iere para contestar las
excepciones. Sin embargo, no slo debe hacer reserva de su derecho sino que tambi$n debe
desistirse de la demanda ejecutiva, la cual ser acogida de inmediato por el juez de la causa,
por lo que di!iere del incidente especial que tratan los artculos /(4 a /3/ del *digo de
+rocedimiento *ivil.
#n cuanto a los e!ectos de esta
reserva de acciones en esta oportunidad debe estarse a lo que se:ala el inciso 7. de la
disposicin citada, a saber, el ejecutante pierde el derecho para deducir nueva demanda
ejecutiva, quedan ipso !acto sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas en el
expediente, el ejecutante responder de los perjuicios que se hayan causado con la demanda
ejecutiva% sal&o lo que se resuel&a en el juicio ejecuti&o. A mi juicio, esta
ltima oracin debe entenderse para el caso el caso que el acreedor gane el juicio ordinario
posterior, en este caso, no es responsable de los perjuicios ya que slo estara haciendo uso
de un derecho que le con!iere la ley.
#sta reserva no requiere ser
!undada. #n lo re!erente al plazo para deducir la accin ordinaria, nada dice el legislador
por lo que quedar a criterio del acreedor.
8a segunda oportunidad que tiene
el ejecutante para pedir esta reserva est reglamentada en el inciso segundo del artculo (24
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del *digo de +rocedimiento *ivil6 9on todo% si antes de dictarse sentencia en el
juicio ejecuti&o% el actor o el procesado piden que se les reser&en para el
ordinario sus acciones Ao excepcionesB% podr el tribunal declararlo as)%
existiendo moti&os calificados. :iempre se conceder la reser&a respecto de
las acciones A! excepcionesB que no se refieran a la existencia de la
obligacin misma que a sido objeto de la ejecucin.
.n los casos del inciso
precedente% la demanda ordinaria deber interponerse dentro del pla$o que
se=ala el art)culo +0+% bajo pena de no ser admitida despu4s.
#n cuanto a lo oportunidad para
solicitarla ser desde la presentacin de la demanda ejecutiva hasta la dictacin de la
sentencia de!initiva de primera instancia. Se concluye de esta !orma atendido que de
estimarse que pueda solicitarse hasta antes del !allo de segunda instancia, el !allo que se
pronuncia sobre la reserva sera inapelable, contrariando de esta !orma las normas propias
del juicio ejecutivo.
#n cuanto a sus requisitos para ser
acogida, hay que distinguir6 Si la accin cuya reserva se solicita se re!iere a la existencia de
la obligacin, en este caso, el tribunal podr acceder a la reserva slo cuando se invoquen
motivos cali!icados. Ahora bien, si la reserva no se re!iere a dicha existencia, el juez tendr
siempre que acceder a la reserva, sin necesidad que se invoquen motivos cali!icados.
#l tribunal deber pronunciarse
respecto de la reserva, en esta segunda oprtunidad, en la sentencia de!initiva y para el
caso que sea rechazada la demanda ejecutiva. ,e lo contrario, la sentencia podra ser
anulada por la va del recurso de casacin en la !orma por contener decisiones
contradictorias. &Artculo 2)4 -.2 del *digo de +rocedimiento *ivil'. #l nuevo juicio
ordinario deber ser iniciado dentro del plazo de quince das contados desde que se
noti!ique la sentencia de!initiva al acreedor, bajo pena de no ser admitido despu$s.
&Artculos (2( y (24 inciso !inal del *digo de +rocedimiento *ivil'. Si hay recursos
pendientes desde que se noti!ique el cmplase recado en la sentencia de segunda instancia.
8a gran di!erencia entre estas dos
oportunidades que tiene el acreedor para hacer reserva de sus acciones, esto es, de los
artculos ()2 y (24 del *digo de +rocedimiento *ivil, es que en el primer momento debe
desistirse de la demanda. #n el caso del citado artculo (24 mantiene su accin y la reserva
se pide para el caso que sea rechazada la demanda.
96
9eserva de excepciones6
#sta vez quien pide la reserva es el
ejecutado. %ambi$n, tiene dos oportunidades para ello6
8a primera oportunidad est
reglamentada en el artculo (20 del *digo de +rocedimiento *ivil6 <:i% deduciendo el
ejecutado oposicin legal expone en el mismo acto que no tiene medios de
justificarla en el t4rmino de prueba% ! pide que se le reser&e su dereco para
el juicio ordinario ! que no se aga pago al acreedor sin que caucione
pre&iamente las resultas de este juicio% el tribunal dictar sentencia de pago
o remate ! acceder a la reser&a ! caucin pedidas.
,e acuerdo a esta disposicin la
reserva deber hacerse en el mismo escrito en el cual !ormula su oposicin. +resentado el
escrito el juez no dar traslado al ejecutante sino que acto continuo y sin nuevo trmite
dictar sentencia de pago o de remate, accediendo a la reserva. Si el ejecutado junto con
esta solicitud ha pedido que no se haga pago al acreedor sin que cauciones previamente las
resultas del juicio ordinario, el juez tambi$n acceder a esta ltima peticin.
#n este caso tambi$n el deudor
debe presentar su demanda ordinaria en el plazo de quince das contados desde que se
noti!ique la sentencia de!initiva al deudor &Artculos (20 y (2( del *digo de
+rocedimiento *ivil'. Si hay recursos pendientes desde que se noti!ique el cmplase
recado en la sentencia de segunda instancia.
8a segunda oportunidad est
reglamentada en el artculo (24 del *digo del 9amo, 9on todo% si antes de dictarse
sentencia en el juicio ejecuti&o% el actor o el procesado piden que se les
reser&en para el ordinario sus Aacciones oB excepcionesB% podr el tribunal
declararlo as)% existiendo moti&os calificados. :iempre se conceder la
reser&a respecto de las Aacciones !B excepcionesB que no se refieran a la
existencia de la obligacin misma que a sido objeto de la ejecucin.
.n los casos del inciso
precedente% la demanda ordinaria deber interponerse dentro del pla$o que
se=ala el art)culo +0+% bajo pena de no ser admitida despu4s. #n cuanto a los
comentarios de esta disposicin nos remitidos a lo dicho en la reserva de acciones por parte
del acreedor.
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