Jos Oliveros Ruiz

1


LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS ELECTORALES
FUNDAMENTALES: TRES CRITERIOS RELEVANTES EMITIDOS POR
LOS RGANOS FEDERALES DE CONTROL CONSTITUCIONAL
ELECTORAL (2008-2012)

The protection of fundamental electoral rights: three relevant cases ruled by
the federal electoral courts (2008-2012)

Sumario:
I. Introduccin
II. SCJ N: Medios de comunicacin y libertad de expresin e informacin
III. TEPJ F. Sala Superior: La facultad de inaplicacin de leyes electorales y
la oportunidad para impugnar por el primer acto de aplicacin
IV. Salas Regionales: El derecho de consulta a la comunidad en las
elecciones por usos y costumbres indgenas
V. Conclusiones


1
Candidato al grado de doctor, maestro y licenciado en Derecho por la UNAM. Especialista en Derechos
Humanos por la Universidad Complutense, y en Derecho Constitucional y Ciencia Poltica por el Centro de
Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, Espaa. Investigador de Tiempo Completo "B" de la
Universidad Veracruzana. Exsecretario de estudio y cuenta de la Sala Superior y Regional del TEPJF.
2

Resumen: En el documento se resalta la trascendencia de la reforma
constitucional y legal en materia electoral del 2007-2008. Sobre todo cuando se
trata de la tutela eficaz de los derechos electorales fundamentales en Mxico. Se
sostiene como hiptesis que a partir del establecimiento expreso de la facultad
interpretativa y argumentativa de los rganos federales encargados del sistema de
control constitucional electoral se ha venido construyendo una corriente
jurisprudencial mucho ms integral de los derechos constitucionales frente a los
poderes pblicos y privados. A partir de tres casos emblemticos, en el trabajo se
propone adoptar como directrices para la resolucin de todos los conflictos
electorales la aplicacin del bloque de constitucionalidad y la interpretacin pro
homine. A partir de este esfuerzo, se concluye que en la materia electoral se
estara cumpliendo con la obligacin constitucional para los juzgadores de
potenciar los derechos humanos vinculados con la integracin de la
representacin poltica.

Abstract: The document highlights the importance of legal and constitutional
reform in electoral matters 2007-2008. Especially, when it comes to the effective
protection of fundamental electoral rights in Mexico. It holds as hypothesis that
from the express establishment of the argumentative and interpretative attribution
for federal courts, the electoral constitutional control system has been building
much more comprehensive jurisprudence current constitutional rights against
public and private powers. From three emblematic cases, the document intends to
adopt as guidelines for the resolution of all electoral disputes the application of the
interpretation pro homine and the constitutional block of rights. From this effort, the
3

conclusion sustains that in electoral matters the electoral jurisdiction would be
fulfilling the constitutional obligation for the judges of enhancing human rights
associated with the integration of the political representation.

Palabras clave: Derechos electorales fundamentales, democracia
constitucional, elecciones, jurisdiccin electoral, jurisprudencia, interpretacin
constitucional.

Descriptors: Fundamental electoral rights, constitutional democracy,
elections, electoral jurisdiction, jurisprudence, constitutional interpretation.

I. Introduccin

La reforma constitucional y legal 2007-2008 ha generado una gran actividad
interpretativa y argumentativa por parte de la SCJ N y de las Salas del TEPJ F.
Adems de la emisin de jurisprudencia sobre la proteccin de derechos polticos,
se han generado criterios de control constitucional para decidir la inaplicacin de
una ley electoral, y se han esclarecido cuales son los principios esenciales para la
validez de una eleccin.

Como ejemplo concreto de esta actividad jurisdiccional a continuacin se
abordan en el orden mencionado, un criterio sobre derechos electorales
fundamentales emitido por la SCJ N, uno de la Sala Superior del TEPJ F en el cual
haya decidido la inaplicacin de una disposicin electoral, y por ltimo, se
4

abordara la decisin de nulidad de eleccin por parte de alguna de las Salas
Regionales del propio rgano jurisdiccional electoral, en la que se tome en cuenta
el control de convencionalidad, ejercicio de regularidad constitucional al cual estn
vinculados todos los tribunales del pas.

I. SCJN

Medios de comunicacin y libertad de expresin e informacin

La libertad de expresin es un derecho fundamental que comprende el
derecho de buscar, recibir y difundir informacin de todo tipo, por lo que es una
herramienta que crea y moldea la cultura y opinin pblica de una sociedad.

Sobre el tema, la jurisprudencia de la SCJ N ha sostenido que:

el derecho fundamental a la libertad de expresin comprende tanto la libertad de
expresar el pensamiento propio (dimensin individual), como el derecho a buscar,
recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. As, al garantizarse la seguridad de
no ser vctima de un menoscabo arbitrario en la capacidad para manifestar el pensamiento
propio, la garanta de la libertad de expresin asegura el derecho a recibir cualquier
informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno, lo cual se asocia a la
dimensin colectiva del ejercicio de este derecho.
2



2
Cfr. LIBERTAD DE EXPRESIN. DIMENSIONES DE SU CONTENIDO. El Tribunal Pleno, el 17 de abril de 2007,
aprob, con el nmero 25/2007, la tesis jurisprudencial que antecede. Registro IUS: 172479.
5

En materia poltico-electoral, la SCJ N ha establecido de manera expresa:

estos derechos fundamentales de libre expresin de ideas y de comunicacin y acceso a
la informacin son indispensables para la formacin de la opinin pblica, componente
necesario para el funcionamiento de una democracia representativa.
3


Dada la importancia de la libertad de expresin y del derecho a la
informacin en el desarrollo democrtico del pas es menester reconocer la
relacin que existe entre su ejercicio por los actores polticos y la influencia de los
medios de comunicacin masivos como la radio y la televisin, porque a travs de
ellos se difunden, principalmente las opiniones e ideologas de los partidos
polticos y de diversos sectores sociales, pues es por su conducto que stos
pueden llegar de forma ms fcil a los ciudadanos.

En la reforma electoral 2007-2008 se estableci en el artculo 41, base III,
apartado A, de la Constitucin Federal y en el diverso 49, prrafos 4 y 5, del
Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, que el Instituto
Federal Electoral (IFE) es la nica autoridad para administrar los tiempos oficiales
en radio y televisin, as como la prohibicin expresa para los partidos polticos y
terceros de contratar propaganda en radio y televisin dirigida a influir en las
preferencias electorales de los ciudadanos, a favor o en contra de los partidos
polticos o candidatos.

3
Cfr. LIBERTAD DE EXPRESIN. LOS ARTCULOS 6o. Y 7o. DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS
UNIDOS MEXICANOS ESTABLECEN DERECHOS FUNDAMENTALES DEL ESTADO DE DERECHO. Instancia:
Pleno. Jurisprudencia: P./J. 24/2007. Registro IUS: 172477.
6


En contra de la reforma al cdigo sustantivo de la materia, se promovieron
por diversos partidos sendas acciones de inconstitucionalidad. El Partido Nueva
Alianza adujo en este tema especfico:

que el legislador ordinario, al expedir una ley secundaria, como lo es el Cdigo Federal de
Procedimientos e Instituciones Electorales, pretende suprimir por completo la libertad de
expresin en materia electoral, mediante lo dispuesto en el artculo 49, prrafo 4, del
Cdigo Federal de Procedimientos e Instituciones Electorales, lo que violenta lo dispuesto
en el artculo 6o. de la Constitucin Federal.
4


Este planteamiento fue resuelto por el Mximo Tribunal en el sentido de
sostener la constitucionalidad de la ley federal controvertida, esencialmente,
porque:

el artculo 41, base III, apartado A, prrafo tercero, constitucional establece expresamente
dicha prohibicin, de manera que en este sentido, no puede haber incompatibilidad alguna
entre lo previsto en el artculo 49, prrafo 4, del Cdigo Federal de Instituciones y
Procedimientos Electorales y los artculos 6o. y 7o. de la Ley Suprema, pues el legislador
federal ordinario slo reitera la prohibicin constitucional.
5



4
Cfr. Accin de inconstitucionalidad 61/2008 y sus acumuladas 62/2008, 63/2008, 64/2008 y 65/2008. p.
1172.
5
Cfr. RADIO Y TELEVISIN EN MATERIA ELECTORAL. EL ARTCULO 49, PRRAFO 4, DEL CDIGO FEDERAL
DE INSTITUCIONES Y PROCEDIMIENTOS ELECTORALES AL REGULAR LA CONTRATACIN DE PROPAGANDA
EN ESOS MEDIOS NO CONTRAVIENE LOS DERECHOS DE LIBERTAD DE INFORMACIN Y EXPRESIN.
Jurisprudencia: P./J. 58/2009. Registro IUS: 166845.
7

Como se advierte, el Ms Alto Tribunal ha sostenido el criterio de que los
derechos fundamentales de libertad de expresin e informacin, cuando son
ejercidos en el mbito electoral, han sido modulados por el propio poder
constituyente.

En concreto mediante la limitacin de los sujetos que pueden contratar
propaganda en los medios masivos de comunicacin, pues solo se autoriza al IFE
para realizar la asignacin de los tiempos oficiales del estado, y como
consecuencia, se prohbe la contratacin por cualquier otra persona.

Ciertamente, con la reforma se respeta la prerrogativa de los partidos
polticos de acceso a los medios de comunicacin, as como la equidad en la
contienda electoral. Pero sobre todo, se protege el derecho a la informacin de los
ciudadanos, al buscar que stos escuchen ideas, debates y propuestas que le
permitan optar por una fuerza poltica.

Con esta posicin limitadora de la influencia meditica en la propaganda
electoral se contribuye al debate pblico por otras vas, como la confrontacin
directa de ideas entre candidatos, la prensa escrita como fuente de informacin y
las conclusiones obtenidas a partir de los anlisis realizados en eventos
acadmicos, mas all de los anuncios sin un contenido, que en nada enriquecen el
dilogo poltico necesario para optar por una fuerza poltica.

8

En este orden, el anlisis de este criterio del mximo tribunal del pas
permite apreciar como el control jurisdiccional inhibe la intromisin de los poderes
fcticos en el ejercicio de los derechos de libertad de expresin e informacin,
sobre todo en un mbito tan importante con lo es la conformacin de la
representacin poltica nacional.

En efecto, la trascendencia de mantener la constitucionalidad de la
disposicin que regula la menciona prohibicin garantiza el ejercicio de las
libertades polticas sin interferencias de intereses privados que pueden incidir en
los resultados electorales, lo cual se insiste, justifica de manera proporcional y
razonable la limitacin de los derechos fundamentales a la libertad de expresin y
de informacin, mxime que es una restriccin establecida directamente por el
propio Constituyente Permanente y, por ende, una restriccin vlida en trminos
del artculo 1o. de la Ley Suprema, conforme al cual todo individuo gozar de los
derechos fundamentales que otorga la Constitucin, los que slo podrn
restringirse o suspenderse en los casos que sta prev.

Como corolario vale sealar que la reforma constitucional tuvo como
premisa el reconocimiento de la intervencin indebida de los medios de
comunicacin y los peligros para las libertades referidas, pues en la exposicin de
motivos relativa a la reforma constitucional de dos mil siete en materia electoral, se
estableci que uno de los objetivos torales de dicha reforma consista en:

9

impedir que actores ajenos al proceso electoral incidan en las campaas electorales y sus
resultados a travs de los medios de comunicacin.
6


Asimismo, es un hecho pblico y notorio que una vez transcurrido el
proceso electoral federal de dos mil doce, siguen existiendo movimientos
partidistas, acadmicos y sociales que tienen como bandera democratizar a los
medios masivos de comunicacin.

Por tanto, esta decisin constitucional de modular las libertades de
expresin e informacin en el mbito electoral para preferir el desarrollo libre y
pleno de los derechos polticos, sigue siendo vigente, y el papel de la SCJ N y de
las Salas del Tribunal Electoral, para mantener los fines de la norma constitucional
y legal, resulta fundamental para la democracia constitucional en Mxico.

Ahora bien, sobre la aplicacin concreta y los efectos de la modulacin de
las libertades de expresin e informacin en el mbito del ejercicio periodstico, la
jurisdiccin electoral federal ha reconocido la trascendencia de regular el peso
meditico de la propaganda electoral expresa o encubierta. Al respecto, se
estableci como criterio que la simulacin de cobertura en medios masivos de
comunicacin, a favor o en contra de un partido o candidato, constituye una
infraccin a las disposiciones constitucionales que restringen el uso de la
propaganda electoral en la radio y la televisin.

6
Cfr. Dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales; de Gobernacin; de Radio, Televisin y
Cinematografa; y de Estudios Legislativos que contiene Proyecto de Decreto de reformas a la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en materia de Reforma Electoral, del once septiembre de dos mil
siete.
10


Los argumentos esgrimidos por la Sala Superior del TEPJ F en concreto
sealan que el Poder de Reforma de la Constitucin no consider necesario
restringir la libertad de expresin respecto del ejercicio de actividades periodsticas
ordinarias, por ejemplo, a travs de entrevistas en el marco de la transmisin de
espectculos pblicos, cuando en el contexto general de su transmisin
prevalezca el contenido del evento que se transmite y no se trate de una
simulacin.
7


Por tanto concluye el citado tribunal el criterio sostenido por esta Sala
Superior no permite posibles actos simulados, a travs de la difusin de
propaganda encubierta que, slo en apariencia, sea una entrevista, crnica,
reportaje o nota informativa, pero que, en realidad, tenga como propsito
promocionar o posicionar a un candidato o partido poltico, con independencia de
si el concesionario o permisionario del canal de televisin, recibi un pago por ello
o procedi de manera gratuita.
8


En este orden de ideas, es evidente que la Sala Superior ha seguido el
criterio de interpretacin sobre la constitucionalidad de la modulacin de la libertad
de expresin e informacin en materia electoral y ha interpretado que los lmites
establecidos en la materia electoral pueden abarcar el ejercicio periodstico.


7
Cfr. Sentencia del cuatro de septiembre de dos mil nueve, dictada en el expediente SUP-RAP-234/2009.
8
Ibdem.
11

II. TEPJF
Sala Superior

La facultad de inaplicacin de leyes electorales y la oportunidad para
impugnar por el primer acto de aplicacin

En la Constitucin Federal, as como en la Ley General del Sistema de
Medios de Impugnacin en Materia Electoral y la Ley Orgnica del Poder J udicial
de la Federacin, se omite establecer cul es la oportunidad temporal o la etapa
del proceso electoral en que puede alegarse la inconstitucionalidad de una ley
electoral.

En este contexto, la Sala Superior ha sustentado que las leyes electorales
son susceptibles de control constitucional por las Salas del Tribunal Electoral,
tantas veces como sean aplicadas.
9


Este criterio, en mi opinin, tiene como fundamento el principio de
legalidad electoral previsto en el artculo 41, base VI, de la Constitucin Federal,
al establecerse un sistema de medios de impugnacin en materia electoral para
garantizar la constitucionalidad y legalidad de los actos y resoluciones electorales,
as como para proteger los derechos polticos de los ciudadanos.


9
Cfr. INCONSTITUCIONALIDAD DE LEYES ELECTORALES. SE PUEDE PLANTEAR POR CADA ACTO DE
APLICACIN. Tesis XXXIII/2009, aprobada en sesin pblica celebrada el siete de octubre de dos mil nueve.
12

Por tanto, la aludida facultad de las Salas se puede ejercer con motivo de
cualquier acto de aplicacin de la norma cuya constitucionalidad se cuestiona,
pues no existe disposicin alguna que establezca que solamente proceder con
motivo del primer acto de aplicacin.

Como se advierte, esta interpretacin realizada por la Sala Superior trae
aparejado un problema vinculado con los principios de certeza y definitividad
propios de cada una de las etapas de los procesos electorales.

Ciertamente, de manera ordinaria las etapas del proceso electoral atienden
al principio electoral de certeza jurdica, y por ende, una vez que han transcurrido
los actos que las conforman sin existir impugnaciones, o bien, habindolas una
vez que han sido resueltas, entonces adquieren la caracterstica de
inimpugnables.

Sin embargo, el citado principio de definitividad admite excepciones, como
es el caso de la nulidad genrica de eleccin, en la cual se revisan actos que
pudieran impactar la validez de la eleccin sin importar en cul etapa
acontecieron, o cuando ms all de aspectos de mera legalidad, se controvierte la
constitucionalidad de la ley que fundamenta los actos o resoluciones de esas
etapas.

Esta circunstancia tiene como consecuencia en primer lugar que la
inmodificabilidad de las reglas electorales noventa das antes del proceso electoral
13

respectivo prevista en el artculos 105, fraccin II, penltimo prrafo, en algunos
casos pueda ser excepcionada, pues la inconstitucionalidad de la norma impide
que sta subsista y que el juzgador electoral funcione como un legislador negativo
al sustituir la norma por otra que estime ajustada a la Constitucin.

Sobre este tema resulta ilustrativa la sentencia emitida el treinta de
septiembre del ao en curso, en la cual la Sala Superior determin incorrecta la
resolucin de la Sala Xalapa, por la cual inaplic el artculo 27 del Cdigo de
Elecciones y Participacin Ciudadana del estado de Chiapas, a partir del primer
acto de aplicacin, pues la mayora de los integrantes de la Sala Superior
consider que la nica oportunidad para controvertir una norma que establece
reglas para la asignacin de representacin proporcional en Chiapas, es al
momento del registro. Lo anterior, porque el carcter sucesivo de las etapas del
proceso electoral impide que se realice el control de constitucionalidad al momento
de la asignacin respectiva.
10


Como se advierte, el criterio de la Sala Superior, podra estimarse
contradictorio con la tesis relevante sobre la posibilidad de impugnar la
constitucionalidad de una ley por cada acto de aplicacin, pues hace prevalecer el
principio de definitividad de las etapas del proceso electoral sobre la posibilidad de
revisar la constitucionalidad de la ley a partir del primer acto de aplicacin en
alguna de las etapas posteriores al registro de candidatos de representacin
proporcional.

10
Cfr. SUP-REC-210-2012 y SX-JRC-143/2012.
14


Una posible salida a este problema conduce a establecer la necesidad de
utilizar en cada caso concreto la ponderacin de principios constitucionales para
lograr superar la colisin entre los principios constitucionales de certeza y de
seguridad jurdica en la reglas de la contienda, y los de legalidad electoral y
supremaca constitucional, en virtud de los cuales los tribunales electorales
federales estn obligados a no aplicar la ley inconstitucional.

Lo anterior, porque es posible reformar de forma parcial las normas
electorales aun dentro de alguna de las etapas del proceso electoral, siempre que
en cada caso se haga el anlisis de la afectacin a los principios electorales
involucrados a efecto de confirmar o abandonar la regla por la cual se opt por el
principio preferido. As, en cada resolucin que se determine la inaplicacin,
deber justificarse la razn por la que prima, en una relacin de precedencia, el
principio de legalidad electoral sobre el principio de certeza o viceversa.

En otras palabras, dado que la colisin de principios solo puede resolverse
mediante la ponderacin a favor de la satisfaccin mayor de uno de los principios
tomando en cuenta el peso del valor que predomina en la sociedad, y en caso
necesario, mediante el establecimiento de una regla de precedencia que justifique
racionalmente la decisin, la carga para el operador jurdico estriba en determinar
la regla que en el caso concreto, y solo para ese caso, permite priorizar alguno de
los principios.

15

El carcter relativo de la inaplicacin de una ley electoral durante las etapas
del proceso electoral se torna trascendente en cuanto permite solventar
violaciones evidentes a derechos fundamentales, siempre que la decisin carezca
de la fuerza para contradecir de forma absoluta la previsin de certeza en las
reglas de la contienda electoral previstas en la propia Constitucin Federal.

As por ejemplo, la Sala Superior determin inaplicar el artculo 154 de la
Ley Electoral de San Luis Potos, al prever que en el periodo de precampaas la
celebracin de reuniones debera ser de carcter privado y sin exceder de
quinientos asistentes, lo cual se consider una restriccin injustificada el derecho
de reunin de los ciudadanos mexicanos en materia poltica, el cual est vinculado
en forma indisoluble a la prerrogativa de ser votado.
11


Como se advierte, lo relevante en este caso, a diferencia del que se refiere
a la asignacin de diputados por representacin proporcional en Chiapas, estriba
en la determinacin de la Sala Superior de dar preminencia al derecho
fundamental de reunin sobre los de certeza y equidad, pues ese rgano
colegiado consider, a pesar de estarse desarrollando el proceso electoral
respectivo, que deba protegerse al accionante al afectarse de forma directa y
desproporcionada un derecho fundamental, favoreciendo con ello la proteccin
ms amplia, de conformidad con el artculo 1, de la Constitucin Federal.


11
Cfr. SUP-JDC-2766/2008.
16

Por supuesto, el precandidato que result beneficiado con la inaplicacin
obtuvo mayor libertad que para realizar reuniones que aquellos contendientes que
dejaron de promover el juicio respectivo, con lo cual, pudo haberse provocado
inequidad en la contienda interna. Sin embargo, tal circunstancia pudo haberse
superado, precisamente, con la promocin de las demandas respectivas.

En este orden, parece ser que un criterio gua de la Sala Superior para
determinar el ejercicio de la facultad de inaplicacin puede ser el impacto que la
determinacin tenga en las reglas de la conformacin final de la representacin
poltica, pues aqu ha dado preferencia a los principios de certeza y seguridad
jurdica, mientras que en el caso de violaciones concretas a derechos
fundamentales de alguna persona, el tribunal ha preferido optar por salvaguardar
estas libertades, confirmando la excepcin a los citados principios.

En conclusin, la Sala Superior ha determinado de diversa manera el
tratamiento de las solicitudes de inaplicacin de leyes electorales, sin embargo, ha
dejado clara la posibilidad de ejercer la facultad de inaplicacin dentro de las
etapas de los procesos electorales federales, siempre que exista una regla en el
caso concreto que as lo justifique.

Por tanto, lo nico que estar vedado para la jurisdiccin electoral es dejar
de pronunciarse sobre el tema de revisin constitucional planteado por el
justiciable, pues atenerse a esa respuesta implicara la omisin de las facultades
17

constitucionales establecidas para el tribunal electoral, y en consecuencia, la
violacin del derecho fundamental de acceso a la justicia.

IV. Salas Regionales

El derecho de consulta a la comunidad en las elecciones por usos y
costumbres indgenas

La identidad indgena y la libre determinacin poltica para elegir de acuerdo
con sus normas, procedimientos y prcticas tradicionales a las autoridades o
representantes para el ejercicio de sus formas de gobierno interno, contenidas en
el artculo 2, prrafo quinto, de la Constitucin Federal, esta vinculada con el
ejercicio de derecho polticos fundamentales, pues la simple conciencia de
pertenencia a una determinada comunidad actualiza la factibilidad de organizarla
polticamente con el reconocimiento inmediato por parte de las autoridades
electorales que organizan las elecciones constitucionales.

Sobre este tema el TEPJ F ha sostenido que el acceso a la justicia para
garantizar los derechos polticos de las comunidades indgenas tiene un espritu
de proteccin y flexibilidad mayor sobre las reglas procesales, pues se toma en
cuenta que histricamente han sido grupos sociales con altos grados de
marginacin y atraso, lo que les impide poder defender en tribunales los derechos
reconocidos por la Constitucin Federal.

18

As por ejemplo, los plazos para tener por notificado un acto que afecta a un
indgena o la comunidad a la que pertenece en su conjunto deben tomar en cuenta
las distancias y los medios de transporte necesarios para ocurrir ante las oficinas
de las autoridades involucradas en algn diferendo o afectacin a ese ncleo
social.

Otros supuestos procesales de procedencia han sido superados cuando
estamos frente a la expresin de agravios, pues se toma en cuenta que por la
marginacin en que se encuentran las comunidades tienen difcil o nulo acceso a
la educacin legal para defender sus derechos, o incluso carencia de recursos
para patrocinar abogados.

Ahora bien, cuando se trata del derecho sustantivo o sobre la omisin de
formalidades de los actos electorales, la jurisdiccin electoral ha preferido una
interpretacin formalista de los requisitos que deben cumplir los actos
materialmente electorales, lo que ha derivado en la anulacin de los actos y
acuerdos comunitarios tendentes a lograr el consenso de la comunidad para
dirimir una controversia sobre la validez de una eleccin por usos y costumbres.

As, la Sala Regional Xalapa, por mayora de sus integrantes, estableci en
sentencia del veinte de septiembre de dos mil once
12
, la revocacin de la consulta
comunitaria realizada en el municipio de San J ernimo Sosola, Oaxaca,
convocada para el efecto de confirmar los resultados de la eleccin de agente

12
Cfr. SX-JDC-149/2011 y SX-JDC-155/2011, acumulados.
19

municipal, que en un acto previo haba desconocido de forma implcita, al emitirse
la convocatoria a una eleccin extraordinaria.

Consecuentemente, ese rgano colegiado consider que le asista la razn
al actor, pues el tribunal local responsable, de manera errnea ratific los
resultados, al dotar de validez a un acto que el referido ayuntamiento haba
considerado nulo con anterioridad.

Por tanto, la Sala regional determin anular la consulta, y vincular al
ayuntamiento en comento para que se circunscribiera a emitir una convocatoria a
elecciones extraordinarias de agente municipal. Esta decisin se tradujo en los
hechos en un acto de declaracin de nulidad de eleccin por revocacin del acto
fundante de su validez.

Sobre el estudio de fondo una de las magistradas integrantes formul voto
particular, pues si bien estaba de acuerdo en que el acto deba anularse por vicios
propios, estim que el derecho a consultar a los integrantes de la comunidad
sobre la ratificacin de los resultados de una eleccin previa, formaba parte del
acervo de derechos reconocidos por instrumentos internacionales, los cuales
deberan haber sido considerados al resolver, en los trminos previstos por la
reforma constitucional en materia de derechos humanos del diez de junio de dos
mil once, mediante la cual se reform el artculo 1 de la Constitucin Federal, y se
incluy la obligacin de ejercer el control de convencionalidad y la interpretacin
de los derechos fundamentales en forma amplia y progresiva.
20


Como se ve, el disenso en el criterio estriba en que mayora decidi una
interpretacin formal de la propuesta de la autoridad municipal que resulta
indiferente al contexto de su emisin, es decir, al sentido que tiene la aplicacin
del derecho a la consulta reconocido en el mbito internacional y, las
consecuencias que de ste deben seguirse para la propia comunidad. Incluso, en
un mbito tan importante como someter al escrutinio de los habitantes de un
municipio la posibilidad de ratificar los resultados de la primera contienda.

Desde mi perspectiva, el criterio de la mayora, con independencia de la
correccin terica sobre la validez de los actos administrativos y la imposibilidad
para la autoridad electoral de modificar sus propios actos, adolece de una
interpretacin constitucional pro homine. Es decir, deja de considerar la proteccin
ms amplia del derecho a la consulta de las comunidades indgenas para juzgar la
preferencia de la formalidad en los actos materialmente electorales.

Por lo mismo, ese rgano colegiado omite resolver con una visin integral
del bloque de derechos fundamentales, pues deja de asumir como parte del orden
jurdico nacional los tratados internacionales, as como la jurisprudencia de los
rganos internacionales vinculante u orientadora para el estado mexicano.

Por tanto, queda claro que en asuntos relacionados con la eficacia de los
derechos fundamentales, y particularmente, con los derechos expresamente
reconocidos a favor de segmentos de la poblacin histricamente marginados o
21

desprotegidos, es preferible acudir a la interpretacin que potencie al mximo la
proteccin jurisdiccional de derechos como el de consulta, pues ese derecho
funciona como la base sobre la cual se concretizan derechos constitucionales
como el de igualdad, de identidad indgena y de libre determinacin en la
conformacin de sus representantes o formas de gobierno.

Los instrumentos para lograr tal cometido, estimo que son la interpretacin
y argumentacin progresiva y pro personae del derecho de consulta de las
comunidades indgenas, pues adems de protegerse de mejor manera los
derechos de igualdad y de autonoma previstos en la Constitucin Federal, se
logra una interpretacin constitucional de mayor nivel, al preferirse sobre la
formalidad del acto administrativo el estudio coordinado entre la Constitucin
Federal y los tratados internacionales, lo cual resulta propio de la actividad de un
tribunal constitucional.

En sntesis, es necesario que la jurisdiccin electoral federal al hacer el
estudio de constitucionalidad sobre la validez de una eleccin, en todos los casos,
lo haga desde una perspectiva integral. Es decir, a partir del orden jurdico
nacional federal y local, pero tambin desde la perspectiva de los derechos
fundamentales garantizados por los instrumentos internacionales.

V. Conclusiones

22

En relacin con la proteccin de los derechos polticos en la jurisprudencia
constitucional, cabe sealar que la SCJ N, ha interpretado que la contratacin de
propaganda en los medios de comunicacin puede ser limitada sin que se
violenten otros derechos fundamentales como el de libertad de expresin e
informacin.

Tal criterio se estima que cumple cabalmente con la proteccin de derechos
fundamentales por parte del mximo tribunal, pues reconoce que las libertades
polticas dotan de contenido y dan sentido al resto de los derechos fundamentales,
y por lo mismo, se evita la injerencia de los poderes fcticos en la integracin de la
representacin poltica.

En igual sentido, la Sala Superior ha establecido que las citadas libertades,
aun en casos lmite como el del ejercicio periodstico, puede limitarse cuando
constituye una simulacin, y que esta restriccin es proporcional y necesaria, y por
tanto, se encuentra en sintona con los elementos que caracterizan a una
democracia constitucional.

En cuanto al criterio sobre la oportunidad para cuestionar la
constitucionalidad de una ley electoral, la propuesta sera establecer una regla
para cada caso concreto, la cual permita determinar la relacin de precedencia
entre el principio de certeza y el de legalidad electoral, teniendo siempre presente
la interpretacin constitucional ms protectora de los derechos fundamentales, a
menos que la modificacin de las reglas del proceso electoral, sea de tal manera
23

grave que justifique racional y proporcionalmente el dao o perjuicio al derecho
fundamental involucrado.

Por ltimo, en este trabajo se hace evidente la trascendencia de los criterios
de interpretacin constitucional integrales para dar eficacia a los derechos
fundamentales de los pueblos indgenas, pues la tutela constitucional debe ser
progresiva tanto en los aspectos procesales de las demandas que se promuevan
como en la interpretacin del acto electoral sustantivo cuestionado.

En otras palabras, es menester que los magistrados electorales asuman de
oficio el control de convencionalidad de todos los actos y resoluciones electorales,
para dotar de la ms amplia proteccin a todos los derechos fundamentales de los
pueblos indgenas, pues solo con esa visin integral del bloque de
constitucionalidad se cumplen las expectativas democrticas de los ciudadanos.