Curso de Mestrado em Cincias Jurdico-Polticas (2003-2004) Relatrio apresentado no mbito do Seminrio de Direito Constitucional Regncia do Prof. Doutor Manuel Afonso Vaz
2004
2
INDICE
INTRODUO 5
PARTE I 9
1. O PRINCIPIO DA DIGNIDADE E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS 9
2. EVOLUO DO DIREITO INVIOLABILDIADE DO DOMICLIO 16 2.1. Os Forais 17 2.2. As Constituies anteriores a 1976 18 2.3. A Constituio da Repblica de 1976 20 2.3.1. As Revises Constitucionais 21 2.3.2. Reviso de 2001 (Redaco Actual) 22
3. BREVE EXCURSO PELO DIREITO COMPARATIVO 23
4. O DOMICLIO E O DIREITO INTERNACIONAL 26 4.1. O domiclio e as Convenes 26 4.2. O domiclio e a Ordem Jurdica Comunitria 28
PARTE II 31
1. ENQUADRAMENTO JURDICO DE DOMICLIO 31
2. TITULARES DO DIREITO INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO 40
3. CARCTER RELATIVO DO DIREITO 44
4. AUTORIDADE JUDICIAL COMPETENTE 55
5. INTROMISSO ABUSIVA NO DOMICLIO E A NULIDADE DAS PROVAS 56
6. CRIMES CONTRA A RESERVA DA VIDA PRIVADA: VIOLAO DO DOMICLIO 58
7. RESPONSABILIDADE CIVIL PELOS DANOS DECORRENTES DA VIOLAO DO DOMICLIO 62
BIBLIOGRAFIA 63 3
ABREVIATURAS
- BFD Boletim da Faculdade de Direito - BMJ Boletim do Ministrio de Justia - CCivil Cdigo Civil - CE Comunidade Europeia - CEDH Conveno Europeia dos Direitos do Homem - CIRS Cdigo do Imposto Sobre o Rendimento das Pessoas Singulares - CJ Colectnea de Jurisprudncia - CPA Cdigo do Procedimento Administrativo - CPCivil Cdigo do Processo Civil - CPenal Cdigo Penal - CPPenal Cdigo do Processo Penal - CPPT Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio - CRP Constituio da Republica Portuguesa - DUDH Declarao Universal dos Direitos do Homem - FDUL Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa - IRS Imposto Sobre o Rendimento das Pessoas Singulares - OCDE Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico - PGR Procurador-Geral da Repblica - RDES Revista de Direito e de Estudos Sociais - RFDUL Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa - RFDUNL- Revista da Faculdade de Direito da Universidade Nova de Lisboa - RFDUP Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto - RGEU Regime Geral das Edificaes Urbanas - RJUE Regime Jurdico da Urbanizao e da Edificao - STJ Supremo Tribunal de Justia - TC Tribunal Constitucional - TJCE Tribunal de Justia das Comunidades Europeias - UCP Universidade Catlica Portuguesa
A bibliografia citada, no geral, pelo nome do Autor e o ttulo da obra. Na tabela final indicam-se os restantes dados essenciais sua identificao.
4
Coutamos as casas en esta maneira quer seiam domeens nobres quer doutros convem a saber que nenhum nom sea ousado de matar nem de talhar membro nem em nenhuma guisa de mal fazer a seu enmigo en na sa casa. E outrosy nom Seia ousado de lha romper em nenhuma guisa...
Lei VI da publicao nos P.M.H. Marcello Caetano, Histria do Direito Portugus,Lisboa,1981,256
5 INTRODUO
no princpio da dignidade da pessoa que radica a teia de direitos fundamentais consagrados no ordenamento jurdico dos pases civilizados. Assim mesmo, a Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) o consagra logo no seu artigo 1, acentuado sem margem para dvidas que o homem, na sua irrenuncivel dignidade, o centro de onde tudo o mais irradia. Mais que a nao, enquanto corpo orgnico onde o homem se dissolve, mais que o Estado, que muitas vezes se impe opressivamente ao indivduo, a pessoa que se afirma como o princpio e o fim do ordenamento jurdico. A dignidade da pessoa a afirmao complexa, historicamente em construo, e aberta ao enriquecimento cultural, da inteligncia e da autonomia do homem, da sua espiritualidade, na permanente procura da sua afirmao enquanto ser autnomo, independente, livre. A autonomia, a qualidade de se ser ele prprio e no o outro, de se ser um e nunca apenas mais um pressupe ou implica o direito ao livre desenvolvimento da sua personalidade, isto , a possibilidade de definir o seu programa de vida, no respeito pelos princpios que regulativamente conformam juridicamente a sociedade. A autonomia privada e o direito ao desenvolvimento da personalidade apresentam-se, assim, como duas evidentes emanaes da dignidade da pessoa: no h dignidade sem autonomia, e uma das faces desta o direito de livre desenvolvimento da personalidade. Mas no s. A autonomia, o direito de se ser o prprio e no um como os outros, co-implica um espao de reserva pessoal, de intimidade, no apenas o mundo dos seus afectos, das suas ideias, dos seus pensamentos, que cada um quer guardar para si, compartilhando ou no ao sabor do seu querer, e portanto na interioridade do seu esprito - mas tambm o prprio espao fsico, o mnimo vital onde o indivduo se move, onde respira, onde ele mesmo, margem dos papis sociais que, por imposio do seu gregarismo e do reconhecimento das suas insuficincias, o constrangem a desempenhar quotidianamente. Este irrecusvel direito intimidade da vida privada (apesar da redundncia que vai nsita na intimidade e portanto no privado) tambm uma 6 manifestao, ou talvez antes uma forma da dignidade da pessoa, pois tambm aqui um impossvel lgico construir-se a sacralizao da dignidade sem o concomitante reconhecimento do direito intimidade da vida de cada um. Claro que a intimidade, e no apenas a que se joga na interioridade psquica ou espiritual de cada um, mas sobretudo aquela que vai implicada na reserva da vivncia de cada indivduo, nas minudncias do seu quotidiano, mas onde o ser-ele-mesmo se constri dos pequenos nadas do dia-a-dia, e que os psiclogos so cada vez mais afirmativos no reconhecimento da sua imprescindibilidade plena concretizao da pessoa, e portanto realizao da sua felicidade claro que a intimidade, a sua reserva, carece de um espao fsico onde se desenvolva. Espao que, preservando a privacidade e garantindo a autonomia, seja o guardio da individualidade da pessoa, o mundo sua dimenso, ou a dimenso do seu mundo. Enfim, o seu domiclio que, para concretizar (tornar concreto) o direito reserva da intimidade, e portanto o direito autonomia, e assim realizar o princpio da dignidade da pessoa tem necessariamente de ser salvaguardado, salvado e guardado, e portanto inviolvel. O domiclio esse espao fsico, material, onde o homem ele, onde descansa, retempera energias, pensa, pratica a afectividade, se desenvolve em corpo e alma, cria a sua personalidade, a sua segunda pele que, como a primeira, o protege nos seus pensamentos e d guarida ao seu universo. Tal como a carapaa da tartaruga, ali que o homem se refugia e tem condies para ficar s consigo mesmo. Este encadeado de asseres pautam o que tem sido, ao longo dos sculos, a luta do homem pela sua afirmao, enquanto centralidade onde tudo se decide, onde se disputa a civilizao. Combate este ainda no ganho, infelizmente com um desfecho cada vez mais incerto. Vem do mais fundo dos tempos a luta pela afirmao da dignidade da pessoa que, se um adquirido racional, assim imposto apodicticamente por simples deduo lgica, foi e continua a ser diariamente recusado no delrio desencontrado das paixes, das ambies, dos dios. -lhe conatural o direito autonomia, liberdade, e portanto igualdade, mas tais princpios so desprezados, sacrificados no fanatismo de supostos credos polticos e religiosos. Dele emana o direito reserva da 7 intimidade da vida privada, mas quantas vezes as condies miserveis de vida coarctam qualquer possibilidade de reserva pessoal, e os sistemas autocrticos de governo, para quem o indivduo deve sempre ser guardado vista, para quem a opinio e o pensamento so delitos, o excepcionam e restringem. A inviolabilidade do domiclio a condio essencial ao exerccio do direito reserva da intimidade, pois este nada se o domiclio no existir fisicamente, ou for devassado por mera e arbitrria vontade de quem tem a fora. Assim, e j se pode concluir, a dignidade da pessoa pressupe a autonomia, esta revela-se pelo desenvolvimento da personalidade e implica a reserva da intimidade, a qual s praticvel atravs da inviolabilidade do domiclio.
Pelo que vai implcito, estes conceitos no esto dogmaticamente cristalizados, mas abertos ao enriquecimento e densificao historico-cultural: a dignidade, a autonomia, a reserva da intimidade, a inviolabilidade do domiclio esto hoje mais estrenuamente ancorados a um Homem mais total, mais central, sobrelevando a Nao e o Estado. No que se caia no outro extremo do solipsismo individualista, ou no fim do Estado, qual bandeira de um neo- anarquismo revivalista: o que se pretende encontrar uma correcta ponderao entre o Homem, de novo projectado a um antropocentrismo desinibido e reformulado, e um Estado que serventurio, mas que tem direitos e faz exigncias. A centralidade do Homem, para ser garantida, tem custos, implica um preo, que o que se tem de pagar s exigncias da segurana colectiva.
Por isso, se o direito inviolabilidade do domiclio imprescindvel dignidade da pessoa, e portanto s suas manifestaes sob a forma da autonomia e da reserva da intimidade, e como tal, porque se subjectiva na sua titularidade, tem de ser tutelado, no menos verdade que tem de admitir concesses, cedncias, limitaes. Mas, porque se trata de um direito to fundamental, constitucionalmente consagrado e protegido, tais limitaes no podem ser deixadas ao alvedrio da Administrao, mas antes, por homenagem sua seriedade, ser elas prprias escrutinadas pelo juiz, tal como a Constituio o prev. 8
Aqui chegados, cr-se delineado, com algum pormenor, o itinerrio que se pretende percorrer. E ele passa por visitar o princpio da dignidade da pessoa (ponto de partida incontornvel para qualquer peregrinao que se empreenda pelos santurios dos direitos fundamentais), seguindo depois pela autonomia, pela reserva da intimidade da vida privada e, por fim ao domiclio. O deambulatrio impe algumas notas histricas, uma visita ao direito comparado e, por fim, a observao dos pormenores infraconstitucionais, afinal os que do a imagem tridimensional da inviolabilidade do domiclio, na sua tenso dialctica com as demais preocupaes do Estado, nomeadamente de carcter securitrio, e que significam outras tantas compresses ou ponderaes do seu carcter tendencialmente absoluto.
9
PARTE I
1. O PRINCPIO DA DIGNIDADE E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS
1.1. A tendncia dos ordenamentos jurdicos, na actualidade, a de reconhecer o ser humano como o centro e o fim do Direito. Esta orientao encontra-se consagrada pela adopo do princpio da dignidade da pessoa humana, nas Constituies, como valor bsico do Estado de Direito Democrtico. Do artigo 1 da Constituio 1 resulta que a dignidade da pessoa humana 2
uma das bases da Repblica Portuguesa. Esta ideia da proteco da dignidade da pessoa humana - tambm consagrada no direito positivo internacional, sobretudo na sequncia do movimento de defesa dos direitos humanos da segunda metade do sculo XX - assumiu interpretaes diferentes devido forte carga de abstraco que encerra 3 . Quer a Declarao Universal dos Direitos do Homem (DUDH), quer os Pactos das Naes Unidas contm, nos respectivos prembulos, proclamaes da dignidade da pessoa humana como fundamento dos direitos humanos, sem porm consagrar a dignidade da pessoa humana como direito humano distinto 4 . A Conveno Europeia dos Direitos do Homem (CEDH) que remete, no seu prembulo, para a DUDH no contm qualquer referncia expressa dignidade da pessoa humana. Mas, segundo a jurisprudncia do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem 5 , o respeito por este princpio e pela liberdade constitui a base e um motivo da
1 Pertencem Constituio da Repblica Portuguesa todos os artigos sem meno de outra fonte. 2 O homem pessoa como refere CASTANHEIRA NEVES com a sua dignidade, e esta tanto na sua autnoma igualdade participativa como na sua comunitria corresponsabilidade, o valor fundamental, o pressuposto decisivo e o fim ltimo da humana existncia finita que uma comunidade do nosso tempo ter de assumir e cumprir para ser uma comunidade vlida.A. CASTANHEIRA NEVES, A unidade do Sistema Jurdico e seu sentido (Dilogo com KELSEN) in Estudos de H. ao Prof. Teixeira Ribeiro, Vol. II, Coimbra, 1979, 181. 3 EDILSON PEREIRA NOBRE JNIOR, O direito brasileiro e o princpio da dignidade da pessoa humana, http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=161, 2. 4 Concluses da Advogada-Geral CHRISTINE STIX-HACKL, apresentadas em 18 de Maro de 2004,no processo C-36/02 (OMEGA Spielhallen-und Automatenaufstellung-GmbH contra Oberbrgermeisterin der Bundesstadt Bonn) . 5 Op. cit. Concluses da Advogada-Geral. 10 Conveno, embora no como norma jurdica que pode ser invocada autonomamente 6 . Ora, o conceito de dignidade da pessoa humana aparece nas ordens jurdicas, tanto quanto possvel perceber, no quadro de uma proclamao geral ou como princpio bsico valorativo constitucional frequentemente desenvolvido na jurisprudncia 7 . que nos documentos modernos relativos aos direitos fundamentais, a questo de saber como se justifica a dignidade do ponto de vista terico deixada em aberto 8 , e tambm o legislador no enuncia explicitamente o conceito de dignidade. A dignidade da pessoa humana no se define, a sua referncia tem por finalidade colocar o acento tnico no no Estado, nem na Nao, mas na pessoa, o homem como sujeito e no como objecto dos poderes ou da relao de domnio 9 . A dignidade no algo ideal ou abstracto, concretiza-se na pessoa, na sua vida real e quotidiana 10 . Assim, o respeito pelo princpio da dignidade da pessoa exigvel a todos e ao Estado. Qualquer um pode exigir o respeito por esse princpio, seja em relao a si seja em relao a terceiros. KARL LARENZ 11 , ao pronunciar-se sobre o
6 Op.cit. O regime consagrado na Constituio alem, segundo o qual, pelo menos de acordo com a opinio preponderante o respeito e a proteco da dignidade da pessoa humana tal como est consagrado no artigo 1 da Lei Fundamental, constitui no s um slido princpio constitucional, mas tambm um direito fundamental autnomo. considerado um caso excepcional no dizer de CRHISTINE STIX-HCKL. 7 http://europa.eu.int/jurisp/cgi-bin. Tambm o Artigo 1/1 da Lei Fundamental da Alemanha determina que a dignidade do homem inviolvel. dever de todo o poder do Estado respeit-la e proteg-la. Para MANUEL AFONSO VAZ, deste preceito que, alm de ser inovador enquanto direito positum, continua a ser dos mais explcitos dos seus congneres das Constituies do aps-guerra retiraram a doutrina e jurisprudncia alems a existncia e o carcter preceptivo de uma ordem de valores anterior ao direito positivo. Lei e Reserva da Lei, 191. Para JORGE MIRANDA a dignidade da pessoa humana est na base e constitui a referncia valorativa de todos os direitos fundamentais. Manual de Direito Constitucional, Tomo IV, 3 edio. JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE (Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 2 Ed., 107) continua a afirmar que a Constituio Portuguesa, tal como as suas congneres europeias, integra o estatuto dos indivduos na sociedade poltica num sistema de valores, em que o valor fundamental o da dignidade da pessoa humana individual, emblematicamente afirmado no seu primeiro artigo como o valor primrio em que se baseia o Estado. BENEDITA MAC CRORIE, ao analisar este princpio, partindo da jurisprudncia do Tribunal Constitucional, diz que este um conceito histrico- cultural e que est em permanente evoluo. Na CRP refere-se dignidade da pessoa humana (art.1); dignidade humana (art.26/2); e dignidade pessoal (art.26/3). O Recurso, 173 8 BENEDITA MAC CRORIE, O Recurso ao princpio da dignidade da pessoa humana na jurisprudncia do Tribunal Constitucional, 152 9 GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA 10 Neste sentido JORGE MIRANDA, Manual de Direito Constitucional, IV, 181 11 Derecho civil, parte general. Madrid, 46, apud EDILSON JNIOR, op. cit. 11 personalismo tico da pessoa no Direito Privado, reconhece na dignidade pessoal a prerrogativa de todo o ser humano em ser respeitado como pessoa, de no ser prejudicado na sua existncia (vida, corpo, sade, intimidade) e de fruir de um mbito existencial prprio. A consagrao da dignidade da pessoa implica considerar-se o homem como o centro do universo jurdico 12 . Esse reconhecimento abrange todos os seres humanos e cada um, individualmente considerados. Daqui resultam importantes consequncias, nomeadamente: a igualdade de todos os cidados perante a lei (artigo 13 da CRP); a universalidade todos os cidados gozam dos direitos e esto sujeitos aos deveres consignados na Constituio (artigo 12); a garantia da independncia e autonomia do ser humano, de forma a impedir toda a coaco externa ao desenvolvimento da sua personalidade (artigo 26 da CRP).
1.2. Podemos dizer que a dignidade do ser humano radica nas caractersticas exclusivas e nicas da pessoa 13 . S o ser humano tem a memria e a conscincia da sua prpria subjectividade, da sua prpria histria no tempo e no espao. Alm da liberdade, s aquele dotado de vontade, de valores e de autonomia. No h dignidade sem autonomia (ou seja, o direito a no estar subordinado a outro ser humano), e uma das faces desta o direito de livre desenvolvimento da personalidade. O Tribunal Constitucional 14 considera que o direito geral de personalidade radica no princpio da dignidade da pessoa humana que o artigo 1 da Constituio proclama 15 . A Constituio protege, individualmente, as
12 A dignidade da pessoa humana a pedra angular do sistema constitucional, assumindo-se como verdadeiro eixo de rotao dos direitos fundamentais que mais directa e imediatamente dizem respeito ao Homem: a dignidade humana confere unidade axiolgica ao sistema dos direitos fundamentais, fazendo a Constituio da pessoa humana, segundo os termos do seu artigo 1, o limite e o fundamento do domnio poltico da Republica: o homem surge como fundamento e fim da sociedade e do Estado PAULO OTERO, Direito da Vida, Almedina, 2004,81. 13 A pessoa como espao de excluso por ser pressuposto essencial da sua existncia a no interferncia prejudicial dos outros no que ela : na sua vida, na sua estrutura fsica, na sua mente, na sua capacidade criativa, na sua intimidade. DIOGO LEITE CAMPOS, Ns, Estudos sobre o Direito das Pessoas, 15 14 No Acrdo n463/2000, http://www.tribunalconstitucional.pt/Acordaos00/401-500/43600.htm. 15 Neste sentido BENEDITA MAC CRORIE, O recurso ao princpio da dignidade da pessoa humana, 157 12 manifestaes mais importantes da personalidade, ou seja, os direitos fundamentais. Aquilo a que se chama direitos fundamentais pode ser considerado por diversas perspectivas (filosfica, constitucional, universalista). Para VIEIRA DE ANDRADE 16 , os direitos fundamentais, tais como os entendemos hoje, so verdadeiros direitos ou liberdades, reconhecidos em geral aos homens ou a certas categorias de entre eles, por razes de humanidade. O Titulo II da Constituio agrupa os direitos, liberdades e garantias, mas no define estes conceitos. G. CANOTILHO e V. MOREIRA referem que a distino entre direitos e liberdades faz-se tradicionalmente com base na posio jurdica do cidado em relao ao Estado. As liberdades estariam ligadas ao status negativus e, atravs delas, visa-se defender a esfera jurdica dos cidados perante a interveno ou agresso dos poderes pblicos. por isso que se lhes chama tambm direitos de liberdade, () direitos civis, liberdades individuais. Entre esses direitos est a reserva da intimidade da vida privada 17 e familiar. Este direito constantemente reclamado, numa perspectiva no estritamente individual, mas igualmente no seu sentido relacional como um valor fundamental para as condies de existncia da sociedade 18 . O direito inviolabilidade do domiclio enquadra-se no direito reserva da intimidade da vida privada, enquanto direito pessoal e fundamental. Preservando o domiclio, protegem-se a privacidade e a intimidade das pessoas 19 .
16 Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 2 Edio, 19 17 Na ordem jurdica portuguesa foi apenas nos anos sessenta que se reconheceu um direito geral proteco da intimidade da vida privada. PAULO CARDOSO CORREIA DA MOTA PINTO diz que ainda que seja possvel encontrar alguns precedentes em textos mais antigos, podemos afirmar que o direito reserva sobre a intimidade da vida privada um direito cujo reconhecimento relativamente recente. Este resultou da combinao de vrios factores, incluindo a afirmao do individualismo com mudanas no ambiente social. S em 1966 que o Cdigo Civil consagrou no artigo 80, com um alcance geral, o direito reserva sobre a intimidade da vida privada. A Proteco da Vida Privada e a Constituio, BFD, 153 18 FIGUEIREDO DIAS, Direito Informao, Proteco da Intimidade e Autoridades Administrativas Independentes, BFD, 617. 19 Como escreve LEITE CAMPOS o direito privacidade no se resume ao direito intimidade da vida privada confundido com a intimidade do espao familiar, da casa de morada da famlia. A pessoa no s privada, intima, reservada, quando passa a porta da sua morada, quando corre as cortinas. Na rua, nos edifcios pblicos, nos jardins, a pessoa continua envolta numa esfera privada. Lies de Direitos da Personalidade, 2 Ed.,97 13 A proteco da reserva sobre a vida privada origina, assim um ncleo de intimidade, de solido ou anonimato que desempenha importantes funes, nomeadamente sociais e psicolgicas para a pessoa. 20
No que respeita ao contedo da noo de vida privada, o acrdo 128/92 (e no acrdo 355/97) do Tribunal Constitucional refere que no mbito desse espao prprio inviolvel engloba-se a vida pessoal, a vida familiar, a relao com outras esferas de privacidade, o lugar prprio da vida pessoal e familiar (o domiclio). A privacidade ser o conjunto de informaes que cada indivduo tem como suas, e a intimidade a esfera secreta da vida do indivduo, o direito a estar s, sem interferncia dos outros. 21
A integridade moral e fsica das pessoas inviolvel sendo a todos reconhecidos os direitos reserva da intimidade da vida privada e familiar pelo que o domiclio e o sigilo da correspondncia e dos outros meios de comunicao so inviolveis (artigos 25/1, 26/1 e 34/1 da CRP). Ora, o direito integridade pessoal abrange as duas componentes, a moral e a fsica, de cada pessoa. Consiste primeiro que tudo, num direito a no ser agredido ou ofendido, no corpo ou no esprito, por meios fsicos ou morais. O direito reserva da intimidade da vida privada e familiar (artigo 26/1 in fine e 2) relaciona-se com o direito a impedir o acesso de estranhos vida privada e familiar de outrem (cfr. artigo 80 do CCivil). Outros direitos fundamentais
20 O reconhecimento da reserva da vida privada uma condio de integridade da pessoa e a sua proteco deve ser considerada actualmente como um aspecto da proteco da dignidade humana tal ligao foi, alis, sublinhada pelo TC, por exemplo, no Acrdo 263/97. PAULO CARDOSO DA MOTA PINTO, A proteco da vida privada e a Constituio, BFD, 76, 164 21 preciso no perder de vista que a privacidade enquanto bem ou valor, mas sobretudo como modo de ser e de estar ganhou o merecido estatuto que hoje ocupa no catlogo axiolgico dos povos da nossa galxia civilizacional em tempos bastante recentes. Com toda a razo de ser a privacidade sobretudo se valorada como intimidade libertou-se do conceito voraz que a honra vinha assumindo. As especificidades que o homem da modernidade e da ps-modernidade apresentava valorao da razo prtica punham, cada vez mais, em realce a absoluta necessidade de preservar aquele pedao de ns, aquele escrnio de irredutibilidade, que permite que nos vejamos como seres individuais, nicos e absolutamente diferenciados. No era, por conseguinte j a honra que se sentia ameaada ou mesmo violada quando se devassava a integridade da pessoa humana, era qualquer coisa de diferente, de qualitativamente diferente. Da a assuno dessa vertente de ns que se assume e quer como opaca, que mesmo uma condio indispensvel para um desenvolvimento equilibrado da personalidade humana. JOS FRANCISCO DE FARIA COSTA, Direito Penal da Comunicao, 159. 14 funcionam como garantias deste o caso do direito inviolabilidade do domiclio e da correspondncia (art. 34) 22 . Assim, a inviolabilidade do domiclio est relacionada com o direito intimidade pessoal (esfera privada especial), previsto no artigo 26, considerando-se o domiclio como projeco espacial da pessoa 23 . ainda um direito liberdade da pessoa, e assim que a Constituio considera a vontade, o consentimento da pessoa (artigo 34/2 e 3) como condio sine qua non da possibilidade de entrada no domiclio dos cidados fora dos casos de mandato judicial 24 . Os direitos de personalidade so tantos quantos os impostos pela dignidade da pessoa humana, distinguindo-se os direitos personalidade; conservao da personalidade; e realizao da personalidade 25 . O direito inviolabilidade do domiclio, ser integrado na categoria dos direitos conservao da personalidade, porque estes direitos do a possibilidade de reagir contra invases indevidas na esfera da personalidade 26 . Na sua matriz europeia, o direito reserva ou intimidade da vida privada tem uma caracterizao especfica: um direito prevalentemente defensivo, que coexiste com vrios outros da mesma ndole como os direitos inviolabilidade do domiclio, ao sigilo da correspondncia, imagem 27 . O direito inviolabilidade do domiclio, relacionado com o direito intimidade, um direito pessoal e fundamental, com eficcia imediata e fora vinculativa para as entidades pblicas e privadas (artigos 26/1, 34 e 18 da CRP).
22 GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio da Republica Portuguesa Anotada, 3ed., 1993, 177 e ss. 23 O disposto no artigo 26/1 da CRP determina que a todos so reconhecidos os direitos () reserva da intimidade da vida privada e familiar. Tambm a Constituio Espanhola se refere intimidade pessoal e familiar A este propsito escreve FRANCISCO JAVIER MATIA PORTILLA: En principio, puede parecer paradjico que nuestra Constitucin reconozca la intimidad familiar, cuando la intimidad es, como es sabido, un derecho conectado a la dignidad de la persona y, por ello, aplicable, en principio, a la persona fsica. (El derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio, Monografia, Madrid, 1997, 57 Tambm neste sentido MARIA MARGARIDA CORDEIRO MESQUITA, Domicilio Fiscal ou Residncia?, Estudos dedicados ao Prof. Mrio Jlio de Almeida Costa, UCP, 1 Ed., 2002, 1037. 24 Op.cit., Contudo G. CANOTILHO e VITAL MOREIRA defendem que parece conveniente manter que a inviolabilidade do domicilio um direito fundamental que protege a intimidade pessoal. Embora no excluam o facto de que quando se violem simultaneamente os direitos de uma famlia, se utilize a expresso de intimidade familiar, como conjunto da intimidade pessoal dos seus membros. 25 OLIVEIRA ASCENSO, A reserva da intimidade da vida privada e familiar, RFDUL, Vol. XLIII, 1, 11. 26 idem 27 idem 15
1.3. As normas constitucionais de direitos, liberdades e garantias valem como normas de aplicao directa. Assim, o artigo 18/1 da CRP dispe que os preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias so directamente aplicveis e vinculam as entidades pblicas e privadas. Mas aplicao directa no significa apenas que os direitos, liberdades e garantias se aplicam independentemente da interveno legislativa (cfr.arts.17e 18/1). Significa tambm que eles valem directamente contra a lei, quando esta estabelece restries em desconformidade com a constituio (cfr.CRP, artigo18/3). Em termos prticos, a aplicao directa dos direitos fundamentais implica ainda a inconstitucionalidade de todas as leis pr-constitucionais contrrias s normas da constituio consagradoras e garantidoras dos direitos, liberdades e garantias ou direitos de natureza anloga (cfr. artigos 17 e 18) 28 . No entanto se se preferir, dir-se- que a aplicao directa dos direitos, liberdades e garantias implica a inconstitucionalidade superveniente das normas pr-constitucionais em contradio com eles 29 . Ora, se em regra, as normas de direitos liberdades e garantias tm eficcia e aplicabilidade directa, o direito inviolabilidade do domicilio no precisa de legislao infraconstitucional para ter aplicabilidade, mas a entrada no domiclio s poder acontecer segmento final do n2 do artigo 34 - nos casos e segundo as formas previstos na lei. Podemos afirmar que a inviolabilidade do domiclio um direito fundamental individual e, embora limitado, a sua restrio apenas ser permitida nas situaes que a lei determinar.
28 GOMES CANOTILHO, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 6ed., Almedina, 1164. 29 Op.cit.,1165 16
2. EVOLUO DO DIREITO INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO
O direito inviolabilidade do domiclio a consagrao de uma das liberdades pblicas das mais antigas 30 e sagradas 31 do Homem, por isso reconhecido em quase todos os ordenamentos jurdicos do mundo. Como escreve ANDR LAMAS LEITE 32 o resguardo que o legislador entendeu conferir s manifestaes do crculo do eu - concebido como aquela margem de liberdade que contende com a vida privada de cada um, com os espaos e situaes que caracterizam a nossa pessoalidade no dilogo que mantemos com o sistema e nas teias de relaes que construmos descontnuo e complexo, obtendo consagrao ao nvel do direito internacional, constitucional e ordinrio. So clssicas na histria do constitucionalismo algumas expresses relacionadas com aquele direito. conhecida a expresso o lar de um homem o seu castelo 33 . No fundo, trata-se de um preceito de natureza histrica, conhecido, sobretudo na ordem jurdica inglesa, tendo ficado clebre pelo discurso de um Lord Ingls, no Parlamento Britnico. Durante muito tempo os homens sofreram as consequncias danosas de mandados de busca e apreenso. Algumas vezes como medidas de mera polcia, outras mesmo sob o falso pretexto de procurar um criminoso. O certo que se invadia arbitrariamente com frequncia o domiclio das pessoas.
30 El origem remoto del derecho a la inviolabilidad del domicilio se encuentra en la proteccin que proporcionaba, en el derecho romano la Ley Cornlia de injuriis frente al allanamiento de morada. En la Edad Media aparece la inviolabilidad del domicilio como un instrumento de garantizar la libertad y la seguridad personal de los nobles frente al poder real. En esta poca son mltiples los fueros, en las diversos territrios europeus, que reconocen y garantizan la proteccin de la casa frente al allanamiento de morada, como el Fuero de Len de 1188 o la Carta del Convnio entre el Rey Afonso I de Aragn y los moros de Tudela de 1119. http://www.iepala.es/DDHH/ddhh560.htm, consulta em 28/08/2004. 31 A morada de uma pessoa identifica-se com o seu santurio, o seu reino . FRANCISCO XAVIER MATIA PORTILLA, El derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio, 1997, XXV. 32 As Escutas Telefnicas Algumas Reflexes em Redor do seu Regime e das Consequncias Processuais Derivadas da Respectiva Violao, Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto (RFDUP), Ano I, 2004, 10 33 WILLIAM PITT, Primeiro Conde de Chatham, LORD CHATHAM: O homem mais pobre desafia em sua casa todas as foras da Coroa, a sua cabana pode ser muito frgil, o tecto pode tremer, o vento pode soprar entre as portas mal ajustadas, a tormenta pode penetrar, mas o Rei de Inglaterra no pode nela entrar. 17 Da que, para assegurar a intimidade e a vida privada das pessoas, e com a inteno de proporcionar segurana, de forma a que o domicilio no possa ser invadido a qualquer momento e sob qualquer pretexto, ou mesmo nenhum, as Constituies garantem a inviolabilidade daquele, ainda que permitindo excepes. O princpio de que a entrada na casa onde vivem o indivduo e a famlia no deve ser franqueada seno por motivo imperioso de interesse pblico autoridade competente e nas formas legais, um instituto muito antigo, conhecido de todos os pases civilizados. Talvez tenha surgido primeiramente a noo de santurio familiar, a defesa da vida institucional da famlia; mais tarde acentuou-se a garantia da liberdade fsica da pessoa; hoje tende a prevalecer a ideia de que a inviolabilidade do domiclio um dos anteparos da intimidade da vida privada, condio indispensvel dos homens nas sociedades modernas 34 .
2.1. Os Forais
Segundo MARCELLO CAETANO 35 , a ideia da inviolabilidade do domiclio j estava aflorada com algum vigor nas disposies dos forais e nos costumes registados nos foros. A casa era asilo onde o criminoso, quando nela conseguisse refugiar-se, ficava a abrigo dos seus inimigos. Se algum nela penetrasse violentamente, ou contra vontade do dono, praticava o crime de violao de domicilio, denominado nos forais domus disrupta ou casa derota, sempre severamente punido. No fundo, o domiclio era um baluarte do direito individual, pelo que, dentro da povoao, havia uma proteco jurdica particularmente forte dada moradia do vizinho: a paz da casa (Paz domestica). A partir de 1211 a proteco da casa passou a ser Direito de todo o reino 36 .
34 Anotao a uma sentena, de 23 de Julho de 1973, do Tribunal Criminal de Lisboa. JORGE MIRANDA, Jurisprudncia Critica, Inviolabilidade do Domiclio, RDES, IXX,403 e ss. 35 Histria do Direito Portugus, Volume I, Verbo, Lisboa, 255 e ss 36 Ordenaes Afonsinas (1446), ttulo LXXIII. O Rei D. Afonso II formulou em termos genricos as regras que para certas localidades estavam em vigor os respectivos forais: coutamos as casas en esta maneira quer seiam domeens nobres quer doutros convem a saber que nenhum nom sea ousado de matar nem de talhar membro nem em nenhuma guisa de mal fazer a seu enmigo en na sa casa. E outrosy nom seia ousado de lha romper em nenhuma guisa MARCELLO CAETANO, Histria do Direito Portugus, I, Verbo, Lisboa, 256. 18
2.2. As constituies anteriores a 1976
Assim a inviolabilidade do domiclio, consagrada j no nosso Direito, veio naturalmente a ser objecto de garantia de todas as Constituies portuguesas, embora nem sempre da mesma forma. 37
Como refere CRISTINA QUEIROZ 38 , os direitos fundamentais variam tanto no espao (isto , segundo o Estado constitucional) como no tempo (isto , segundo o perodo histrico) no que concerne distribuio de papis no seu desenvolvimento jurdico. dependncia dos direitos fundamentais do texto constitucional contrape-se a sua dependncia do contexto histrico-social em que se movem. que os direitos fundamentais surgem no Estado Constitucional como reaco s ameaas fundamentais que circundam o homem e o cidado. 39
As funes especficas de perigo mudam historicamente, tornando-se necessrios novos instrumentos de combate, que devem ser desenvolvidos, sempre de novo, em nome do homem e do cidado. Isso significa uma abertura de contedos, de funes, e de formas de proteco, de modo a que todos esses direitos possam ser defendidos contra os novos perigos que possam surgir no decurso do tempo 40 . Previa o artigo 5 da Constituio de 1822 que a casa de todo o Portugus para ele um asilo. Nenhum oficial pblico poder entrar nela sem ordem escrita de competente Autoridade, salvo nos casos, e pelo modo que a lei determinar. Determinava o artigo 145,6 da Carta Constitucional, de 1826 que todo o cidado tem em sua casa um asilo inviolvel. De noite no se poder entrar nela seno por seu consentimento, ou em caso de reclamao feita de dentro, ou para o defender de incndio, ou, inundao; e de dia s ser franqueada a sua entrada nos casos, e pela maneira que a lei determinar. Tambm o artigo 16 da Constituio de 1838 prescrevia que a casa do Cidado inviolvel. De noite somente se poder entrar nela: por seu
37 Tambm na Carta Constitucional 38 Direitos Fundamentais (Teoria Geral), Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Coimbra Editora, 2002, 49 39 idem 40 Idem, 48 19 consentimento; em caso de reclamao feita de dentro; por necessidade de socorro; ou para aboletamento de tropa feito por ordem da competente autoridade. De dia somente se pode(r) entrar na casa do Cidado nos casos e pelo modo que a lei determinar. Na Constituio de 1933, no artigo 8/6, dizia-se que constituem direitos, liberdades e garantias e garantias individuais dos cidados portugueses a inviolabilidade do domiclio, nos termos que a lei determinar. MARCELLO CAETANO 41 , ao enumerar os direitos individuais constantes do artigo 8 refere que fundamentalmente o que se tem em vista o livre desenvolvimento da personalidade humana, a propriedade individual e a segurana das pessoas e bens. Mas considera que o grupo porventura mais importante dos direitos enumerados o que tem por objecto a segurana individual. Ser esta matria a que possui maiores tradies jurdicas em Portugal, pois pelas vrias formas de segurana lutaram durante toda a Idade Mdia os homens livres, para que fossem consignadas nos forais, respeitadas pelos poderosos e sancionadas pelas Cortes. Assim, a Constituio de 1933 no artigo 8 inclui a inviolabilidade do domicilio, nos termos que a lei determinar, - visto que a casa e a intimidade do lar so a projeco externa imediata da personalidade, e a sua inviolabilidade a primeira e mais elementar garantia de segurana, desde sempre reivindicada pelos portugueses. Ao analisar este direito nas vrias Constituies JORGE MIRANDA 42 refere as diferenas que ressaltam do teor destes preceitos: maior proteco durante o dia na Constituio de 1822 por virtude do requisito da ordem escrita da autoridade competente; maior proteco de noite, nas restantes Constituies liberais, por no se permitir a entrada dos oficiais pblicos fora dos casos taxativamente apontados. Para Lusa Neto 43 , no caso portugus j as quatro constituies portuguesas inseridas no perodo histrico-constitucional, usualmente catalogado de liberal, aderiram concepo em voga nesse perodo de um direito geral de personalidade, entendido como um prolongamento do direito de propriedade,
41 Manual de Cincia Poltica e Direito Constitucional, 6Ed., 1970, 518 42 Revista de Direito e de Estudos Sociais, 406 43 O Direito Fundamental Disposio sobre o Prprio Corpo, 515 20 no qual, as suas dimenses mais significativas seriam a proteco do domiclio e da correspondncia. Hoje, e com KAYSER 44 , um dos grandes teorizadores da matria, podemos dizer que o que pertence ao mbito de proteco da vida privada o que afecta o corpo, acontecimentos da vida privada e familiar, patrimnio, opinies polticas, filosficas e religiosas, a inviolabilidade do domiclio e da correspondncia. Apesar das sucessivas alteraes no se diminuram os direitos nesta matria.
2.3. A Constituio da Repblica de 1976
A Constituio de 1976 herdeira da Constituio de 1933 quanto consagrao do direito vida e integridade pessoal, do direito ao bom nome e reputao mas, no obstante tais aspectos de semelhana formal, existem diferenas significativas 45 . Desse modo todos estes direitos surgem agora inseridos num modelo de Estado de Direito Democrtico, fundado na dignidade da pessoa humana, pelo que a referncia ao direito ao bom nome e reputao agora feita no contexto do reconhecimento de diversos direitos de ndole pessoal, nomeadamente o direito reserva da intimidade da vida privada e familiar 46 . Na Constituio de 1976 considera-se a inviolabilidade do domicilio um direito fundamental sujeito ao regime de direitos, liberdades e garantias, de harmonia com o seu artigo 17, por estar integrado no respectivo Titulo II, e estar consagrado no artigo 34. Deste preceito ficou a constar que o domiclio e o sigilo da correspondncia e dos outros meios de comunicao privada so inviolveis. A entrada no domiclio dos cidados contra a sua vontade s pode ser ordenada pela autoridade judicial competente nos casos e segundo as formas previstos na lei.
44 Idem, 516 45 PAULO OTERO, Direito da Vida, 2004, 79 46 Op. cit, 80 21 Ningum pode entrar durante a noite no domiclio de qualquer pessoa sem o seu consentimento. Do preceito resulta uma proteco relativa durante o dia, em contraste com uma proteco absoluta durante a noite. A Constituio de 1976 integra, nos termos do disposto no artigo 26/1, um direito de proteco e reserva da intimidade da vida privada e familiar, mas com a Reviso Constitucional de 1997 passou a integrar, para alm do direito identidade pessoal, um direito ao desenvolvimento da personalidade.
2.3.1. As Revises Constitucionais
Mantm-se a redaco daquele artigo nas Revises de 1982, 1989 e 1992, que s vem a ser alterado na Reviso de 1997. No entanto, esta alterao 47 , no tem que ver com a proteco do domiclio. Ela resulta do Projecto do Partido Socialista, que foi aprovado por unanimidade, e, visando adequar o texto Constitucional evoluo e inovao permanentes em matria de meios de comunicao, consistiu no acrescento e nos demais meios de comunicao. O novo espao de proteco tem em vista as formas de comunicao distncia que no assentam nem na correspondncia, nem nas telecomunicaes, mas na Internet, no E-Mail, e em meios que a tcnica seguramente desenvolver.
47 1. O domiclio e o sigilo da correspondncia e dos outros meios de comunicao privada so inviolveis. 2.A entrada no domiclio dos cidados contra a sua vontade s pode ser ordenada pela autoridade judicial competente, nos casos e segundo as formas previstas na lei. 3.Ningum pode entrar durante a noite no domiclio de qualquer pessoa sem o seu consentimento. 4. proibida toda a ingerncia das autoridades pblicas na correspondncia, e nas telecomunicaes e nos demais meios de comunicao, salvos os casos previstos na lei em matria de processo criminal. 22
2.3.2. Reviso de 2001 (Redaco actual)
At reviso de 2001, havia uma proteco constitucional absoluta do domiclio durante a noite, pois ningum podia nele entrar sem o consentimento da pessoa. Contudo entendeu-se que o quadro social que temos hoje, muito diferente daquele que tnhamos h 20 ou 30 anos. Por debaixo da capa do domiclio, no poucas vezes est um armazm de crime ou um centro de criminalidade organizada 48 . Assim o n3 do artigo 34 da CRP foi alterado, permitindo a entrada no domicilio nos casos de situaes de flagrante delito (sobretudo nos casos de violncia domstica), em casos de criminalidade especialmente violenta ou altamente organizada, incluindo o terrorismo, trfico de pessoas, de armas e de estupefacientes, nos termos que a lei determinar. Da redaco daquele preceito ficou a constar que ningum pode entrar durante a noite no domicilio de qualquer pessoa sem o seu consentimento, salvo em situaes de flagrante delito ou mediante autorizao judicial em casos de criminalidade especialmente violenta ou altamente organizada, incluindo o terrorismo e o trfico de pessoas, de armas e de estupefacientes, nos termos previstos na lei. No texto anterior consagrava-se a proibio absoluta de entrada no domiclio durante a noite (a no ser com o consentimento do titular do direito). A Lei de Reviso n1/2001 eliminou a proibio absoluta, admitindo a entrada no domiclio durante a noite. A estratgia foi a de introduzir restries constitucionais ao direito acompanhadas de restries ao seu campo de aplicao (flagrante delito ou mediante autorizao judicial em casos de criminalidade violenta ou altamente organizada, como o terrorismo, o trfico de pessoas, de armas ou de estupefacientes). 49
48 Actas da Comisso Eventual para a Reviso (5) Constitucional, reunio de 5 de Junho de 2001. 23
3. BREVE EXCURSO PELO DIREITO COMPARADO
Na Constituio norte-americana, aprovada na Conveno de Filadlfia, em 17 de Setembro de 1787, no constava uma carta de direitos do homem. Mas como a sua entrada em vigor estava dependente da ratificao de pelo menos nove dos treze Estados independentes, na poca, alguns s aderiram com a condio da incluso de uma Carta de Direitos, cuja redaco ficou a cargo de Thomas Jefferson e James Madison. Da surgiram as dez primeiras Emendas Constituio de Filadlfia, aprovadas em 1791, s quais se acrescentaram outras at 1795, constituindo o Bill of Rights do povo americano. O princpio da inviolabilidade do domiclio foi previsto na Terceira e Quarta Emendas (1791) e a sua origem est relacionada com determinados abusos que contriburam para a Revoluo Americana. Assim, a Terceira Emenda estabelece que nenhum soldado ficar alojado em qualquer casa sem o consentimento do proprietrio em tempo de paz, nem em tempo de guerra, salvo pela forma prescrita na lei 50 . E a Quarta Emenda determina que no ser violado o direito do povo segurana das suas pessoas, casas, papis e haveres, contra buscas e apreenses irrazoveis e no se expedir mandado a no ser com base em causa provvel, apoiada por juramento ou declarao, descrevendo particularmente o lugar da busca e as pessoas ou coisas a apreender. A doutrina reconhece que o objectivo desta Emenda foi o de evitar violaes da segurana particular, quanto a pessoas e propriedades, e invases ilegais do domiclio, por agentes do Estado com autorizao legislativa ou judiciria (desta forma reconheceu-se o direito privacidade na Constituio). Contudo a doutrina e a jurisprudncia tm entendido que algumas buscas podem realizar- se sem mandado, desde que cada situao seja decidida de acordo com as circunstncias e pela avaliao da natureza do crime, do perigo de fuga do suspeito, da prova j existente e da possibilidade de obteno posterior dos objectos. Este entendimento, alm de violar o que dispe a Constituio, pode
49 GOMES CANOTILHO, Estudos sobre Direitos Fundamentais, Mtodos de proteco de direitos, liberdades e garantias, Coimbra Editora, 2004, 144 24 levar a que sejam encontrados motivos justificados para hipteses de violao do domiclio. Na Constituio da Republica Italiana,
de 1947, na Parte II, dedicada aos direitos e deveres dos cidados, o artigo 14 prescreve que o domiclio inviolvel 51 . Nele no podem ser efectuadas inspeces, perseguies ou apreenses, salvo nos casos e formas estabelecidas na lei, segundo as garantias prescritas para a proteco da liberdade pessoal. As averiguaes e inspeces por motivo de sade e de calamidade pblica ou para fins econmicos e fiscais so reguladas por leis especiais. O direito inviolabilidade domiclio no absoluto, porque contm duas excepes. Assim nos casos estabelecidos na lei, e desde que observados os preceitos constitucionais de proteco liberdade pessoal, podem ser efectuadas inspeces, perseguies ou apreenses. Tambm permitida a entrada no domiclio, sem ofensa quele direito, se existir uma lei especial que o determine e desde que seja para inspeces de natureza sanitria, econmica e fiscal. As restries inviolabilidade do domiclio devem ser consideradas medidas extraordinrias. As limitaes a previstas no podero ser ampliadas, sob pena de inconstitucionalidade. O texto constitucional francs, promulgado em 4 de Outubro de 1958, no prescreve a inviolabilidade do domiclio. O prembulo (no n1) refere que o povo francs deve observar os direitos do homem e os princpios da soberania nacional, assim como foram definidos pela Declarao de 1798, confirmada pelo prembulo da Constituio de 1946. Nesse sentido o prembulo reconhece que deve ser cumprido o direito inviolabilidade do domiclio. O artigo 34 remete para a lei ordinria a determinao das regras sobre direitos e garantias ao exerccio das liberdades pblicas. A doutrina e jurisprudncia reconhecem aquele direito como fundamental. A Constituio Brasileira, de 1988, no ttulo II, dedicado aos Direitos e Garantias Fundamentais, o captulo I trata dos direitos individuais e colectivos,
50 Esta Emenda actualmente no tem grande interesse. Era importante na poca, mas hoje a garantia est consignada na inviolabilidade do domiclio. 51 Il domicilio inviolabile. Non vi si possono eseguire ispezioni o perquisizioni o sequestri, se non nei casi e modi stabiliti dalla legge secondo le garanzie prescritte per la tutela dellla liberta personale. Gli accertamenti e le ispezioni per motivi di sanit e di incolumit pubblica o a fini economici e fiscali sono rigolati da legge speciali. 25 pelo que, no artigo 5, inciso XI prescreve: a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Desta redaco constitucional conclui-se que s pode haver violao do domiclio, sem consentimento do morador, nas hipteses estritamente ali previstas, ou seja: durante o dia no caso de flagrante delito ou desastre; ou para prestar socorro; ou por determinao judicial; e durante a noite nas situaes de flagrante delito ou desastre; ou para prestar socorro. A Lei Fundamental da Repblica Federal da Alemanha, no artigo 13, cuja epgrafe refere apenas a inviolabilidade do domiclio, determina que o domiclio inviolvel. As buscas domicilirias apenas podem ser ordenadas pelo juiz e, no caso de a demora originar perigo, tambm pelos demais rgos previstos pela lei e somente nos termos por ela previstos. De resto, s podem ser praticadas intervenes ou restries que afectem esta inviolabilidade do domiclio na defesa contra um perigo colectivo ou perigo de vida individual; com base numa lei, podem tambm ser praticadas com o fim de prevenir perigos iminentes para a segurana e a ordem pblicas, nomeadamente, para sanar a escassez de habitaes, combater ameaas de epidemias ou para proteger jovens em perigo. Donde resulta que as buscas domicilirias apenas podero ser ordenadas pelo juiz, ou pelos demais rgos (que a lei determine), nos casos previstos na lei. Tambm nas Constituies da Blgica e da Dinamarca aquele direito est consagrado, sendo contudo permitidas buscas domicilirias, mas somente nos casos em que a lei determinar. Na Constituio Espanhola, aquele direito est previsto no artigo 18/2, com a seguinte redaco: El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en l sin consentimiento del titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito. No existe uma reserva absoluta do domicilio no que respeita a buscas policiais, durante o periodo da noite. Ou seja, permitida a entrada em trs situaes consentimento do titular, mandato judicial e flagrante delito. 26 A Constituio de Timor 52 , de 2002, no artigo 37, estabelece que o domiclio, a correspondncia e quaisquer meios de comunicao privados so inviolveis, salvos os casos previstos na lei em matria de processo criminal. A entrada no domiclio de qualquer pessoa contra sua vontade s pode ter lugar por ordem escrita da autoridade judicial competente, nos casos e segundo as formas prescritas na lei. E, a entrada no domiclio de qualquer pessoa durante a noite, contra a sua vontade, expressamente proibida, salvo em caso de ameaa grave para a vida ou para a integridade fsica de algum que se encontre no interior desse domiclio. Este preceito remete para a lei de processo criminal as limitaes do direito inviolabilidade do domiclio. Exige-se um requisito formal para determinados casos previstos na lei ou seja, s por ordem escrita da autoridade judicial competente possvel a entrada no domiclio da pessoa. No perodo da noite expressamente proibida a entrada sem o consentimento da pessoa. A entrada s ser permitida no caso de existir ameaa grave para a vida ou para a integridade fsica de algum que se encontre no seu interior.
4. O DOMICILIO E O DIREITO INTERNACIONAL
4.1. O domiclio e as Convenes
A inviolabilidade do domiclio ultrapassa o mbito estritamente nacional uma vez que as diversas organizaes internacionais e supranacionais reconhecem este direito. O direito est tutelado na Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 10 de Dezembro de 1948, e no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos 53 , consignou-se, com efeito, que ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no seu domicilio ou na sua
52 Apesar da sua juventude, mas devido aos abusos anteriormente verificados, aquela lei fundamental s permite a entrada no domiclio nos casos tipificados na lei de processo criminal. 53 De 1966, foi aprovado para ratificao, em Portugal, pela Lei 29/78, de 12 de Junho. 27 correspondncia, sem ataques sua honra e reputao, e que contra tais intromisses ou ataques a pessoa tem direito proteco da lei (artigos 12 e 17 respectivamente). A Conveno Europeia dos Direitos do Homem 54 , proclama, por seu turno, que qualquer pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do seu domicilio e da sua correspondncia, e que no pode haver ingerncia da autoridade pblica no exerccio deste direito seno quando esta ingerncia estiver prevista na lei e constituir uma providncia que, numa sociedade democrtica, seja necessria para a segurana nacional, para a segurana pblica, para o bem-estar econmico do pas, a defesa da ordem e a preveno de infraces criminais, a proteco da sade ou da moral, ou a proteco dos direitos e das liberdades de terceiros (artigo 8/1 e 2). Tambm a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, (assinada na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, em 22 de Novembro de 1969, em San Jos, na Costa Rica), no artigo 11/2 sob a epgrafe Proteco da Honra e da Dignidade, refere que ningum pode ser objecto de ingerncias arbitrrias ou abusivas na sua vida privada, na da sua famlia, no seu domicilio ou correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra e reputao. O n3 do mesmo artigo determina que todos tm direito proteco da lei contra tais ingerncias ou ofensas. A Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, no Captulo das Liberdades, refere que todas as pessoas tm direito ao respeito pela sua vida privada e familiar, pelo seu domicilio e pelas suas comunicaes (artigo 7).
54 Foi aprovada para ratificao, em Portugal, pela Lei 65/78, de 13 de Outubro. 28
4.2. O domiclio e a Ordem Jurdica Comunitria
No ordenamento comunitrio entende-se por direitos fundamentais os direitos reconhecidos e garantidos por normas superiores de uma determinada ordem jurdica e essenciais para a existncia e o contedo dos outros direitos que a integram 55 . O respeito dos direitos fundamentais um dos traos identificadores mais importantes de uma ordem jurdica 56 , pelo que a salvaguarda daqueles direitos pelo ordenamento jurdico comunitrio foi assegurada pela jurisprudncia do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias (TJCE) 57 . Ser importante referir que aquele tribunal comeou por fixar salvaguardas pontuais dos direitos fundamentais com base numa srie de disposies do Tratado 58 mas prosseguiu o seu desenvolvimento de proteco aditando novos direitos. 59 Reconheceu princpios jurdicos gerais e aplicou-os inspirando-se nas tradies constitucionais comuns dos Estados-Membros e
55 NUNO PIARRA, A competncia do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias para Fiscalizar a compatibilidade do Direito Nacional com a Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Ab Vno Ad Omnes, 1394. 56 idem, 1394 57 Embora alguns autores digam que aconteceu tarde, designadamente no ano de 1969. Neste sentido JOS LUIS DA CRUZ VILAA escreve a atitude inicial do Tribunal sobre a questo dos direitos fundamentais na ordem jurdica comunitria foi, porm, claramente reticente (). Em alguns casos no se considerou competente para julgar a compatibilidade do direito comunitrio com o direito constitucional dos Estados-Membros. A Proteco dos Direitos Fundamentais na Ordem Jurdica Comunitria, Est. Hom. Prof. Doutor Rogrio Soares, 417, 418. 58 Os direitos fundamentais na UE, http://europa.eu.int/eur-lex/pt/about/abc-10.html, consulta em 23/08/2004 59 O Tratado que institui a Comunidade Econmica Europeia, assinado em Roma em 25 de Maro de 1957, no contm, uma declarao de direitos fundamentais. Essa ausncia frequentemente explicada pelo facto de os autores do Tratado, inspirados no modelo de uma organizao internacional, terem pretendido criar uma comunidade de ndole econmica e no poltica, cujos sujeitos jurdicos seriam essencialmente os agentes de uma economia de mercado (NUNO PIARRA, A competncia do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias para Fiscalizar a compatibilidade do Direito Nacional com a Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Ab Vno Ad Omnes, 1393). Este Autor considera que aquela no uma explicao plausvel. E por isso refere que tendo em conta nomeadamente os poderes de regulamentao de iniciativa privada de que a Comunidade Econmica Europeia ficava a dispor, no poderia ter parecido aos autores do Tratado de todo em todo despicienda a questo da garantia, no mbito de aplicao deste, de uma srie de direitos e liberdades da pessoa humana, tradicionalmente encarados como limites aos poderes de autoridade do Estado e onde se incluem, a ttulo exemplificativo, o direito propriedade privada, () mas tambm o direito reserva da intimidade da vida privada e familiar, o direito inviolabilidade do domicilio e da correspondncia, ().Op. cit.,1395. 29 nas convenes internacionais sobre proteco dos direitos humanos de que estes so partes signatrias - entre esses textos est a CEDH. 60
Foi nesta base que o Tribunal elevou categoria de direitos comunitrios fundamentais uma srie de liberdades 61 onde est presente a inviolabilidade do domiclio. J em 1974 o TJCE havia deliberado que os direitos fundamentais se incluam nos princpios gerais de direito que lhe compete assegurar e que, nessa funo, dever tomar como pressuposto o conjunto das tradies dos Estados-Membros. Segundo este princpio, nenhuma medida ser conforme ao direito se for incompatvel com os direitos fundamentais consagrados e protegidos pelas constituies daqueles estados. 62
No acrdo do TJCE de 17 de Outubro de 1989 63 reconhece-se o direito inviolabilidade do domiclio, mas apenas no que respeita ao domiclio privado das pessoas singulares. No entanto, embora o reconhecimento de um direito fundamental inviolabilidade do domicilio no que respeita ao domicilio privado das pessoas singulares se imponha na ordem jurdica comunitria como principio comum aos direitos dos Estados-Membros, o mesmo no acontece relativamente s empresas, pois os sistemas jurdicos dos Estados-Membros apresentam divergncias assinalveis quanto natureza e grau de proteco das instalaes comerciais face s intervenes das autoridades pblicas 64 . Alm disso, referia ainda que no se pode tirar uma concluso diferente do artigo 8 da CEDH, cujo n1 prev: qualquer pessoa tem direito ao respeito da
60 Cfr. NUNO PIARRA, A competncia do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias para Fiscalizar a compatibilidade do Direito Nacional com a Conveno Europeia dos Direitos do Homem, op.cit,1393 e ss 61 Na sua clssica funo de direitos de defesa, os direitos fundamentais comunitrios protegem os particulares face s intervenes das instituies comunitrias. Op.cit. JOS LUIS DA CRUZ VILAA (op. cit.421) escreve A concluso a tirar desta evoluo jurisprudencial a de que o Tribunal de Justia, exercendo responsabilidades prprias de um tribunal constitucional, foi formulando um catlogo, no escrito de direitos fundamentais, cada vez mais preciso e consistente (). Julgo poder extrair da jurisprudncia o reconhecimento de um vasto conjunto de direitos, entre eles: direito inviolabilidade do domicilio. 62 TJCE, ERT, Colectnea 1991 I-2925, n41 63 Chemical Ibrica,Colect de Jurisprudncia 1989, 03165, http://europa.eu.int/smartapi/cgi/sga- doc e Hoechst, Colect.2859, 17, Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Rogrio Soares, JOS LUIS DA CRUZ VILAA, op. cit, 423. 64 Nos termos do artigo 6, n1UE, a Unio assenta nos princpios da liberdade, da democracia, do respeito pelos direitos do Homem e pelas liberdades fundamentais, bem como do Estado de direito, princpios que so comuns aos Estados-Membros. Nos termos do n2 a Unio respeitar os direitos fundamentais tal como os garante a CEDH, assinada em Roma em 4 de Novembro de 1950, e tal como resultam das tradies constitucionais comuns aos Estados- Membros, enquanto princpios gerais de direito comunitrio. Parlamento Europeu: Fichas 30 sua vida privada e familiar, do seu domiclio e da sua correspondncia. Entende-se que o objecto de proteco deste artigo diz respeito ao domnio da manifestao da liberdade pessoal do homem e no pode, portanto, ser alargado a instalaes comerciais. Por outro lado, h que assinalar a inexistncia de jurisprudncia do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem quanto a esta questo. Ora, o direito inviolabilidade do domicilio, foi reconhecido, como principio comum ao direito dos Estados-Membros, embora com o expresso afastamento da extenso do mesmo e da aplicao do artigo 8 da CEDH s instalaes das empresas.
tcnicas Evoluo geral do respeito dos direitos fundamentais na Unio. http://europarl.eu.int/factsheets/2-1-1-pt.htm, consulta em 19/08/2004 31
PARTE II
1. ENQUADRAMENTO JURDICO DE DOMICLIO
Etimologicamente, domicilium advm de domus (casa ou a prpria casa) e de colere (habitar, morar). A ideia de domicilium resultou do Direito Romano, significando inicialmente o local onde a pessoa era suposto encontrar-se, sendo definido por dois factores: um factor objectivo o facto concreto da habitao, por parte da pessoa em causa; um factor subjectivo - o animus de a fazer a sua casa 65 . J numa fase posterior veio a ser entendido como o local onde a pessoa tinha a sua mais significativa fortuna. 66 Mas, mesmo ento, a doutrina insistia num elemento mais psicolgico o facto de, a, se ter o seu lar. Assim, para os Romanos domiclio identificava-se com o seu lar, pretendia-se proteger a tranquilidade do lar e no lar. A habitao seria um centro de interesses patrimoniais 67 . O nosso ordenamento jurdico no enuncia claramente o conceito de domiclio, levantando, por vezes, dificuldades de uma definio rigorosa.
1.1. A Constituio e o Cdigo Civil no definem domiclio. Este limita-se, nos artigos 82 e seguintes, a indicar diversos domiclios: voluntrio, geral, profissional, electivo, dos menores e interditos 68 , dos empregados pblicos e
65 MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, Parte Geral, III, 356. 66 A habitao que ter servido de base teoria do domiclio, e a demonstr-lo est a Constituio de Diocleciano, que o definiu: ubiquis larem rerumque ac fortunarum suarum constituit 67 Actualmente, no direito portugus, est afastado do conceito de domiclio o significado de domicilium bonorum (centro de interesses patrimonais) excepto a nvel da legislao fiscal -, sendo por regra o centro de vida pessoal (domicilium personae). 68 Estes tm, segundo o artigo 85 do CCivil, domiclio no lugar da residncia da famlia; se ela no existir, tm por domiclio o do progenitor a cuja guarda estiver. Os menores sujeitos a tutela e os interditos tm por domiclio o do respectivo tutor. Se o menor for confiado a terceira pessoa por deciso judicial, ou a estabelecimento de educao ou assistncia ser o do progenitor que exerce o poder paternal. 32 dos agentes diplomticos portugueses 69 . Todavia podemos inferir dessas indicaes que o domiclio um lugar no qual, juridicamente, e para diversos efeitos, suposto encontrar-se determinada pessoa 70 . O n1 do artigo 82 do CCivil determina que a pessoa tem domiclio no lugar da sua residncia habitual; se residir alternadamente em diversos lugares, tem- se por domiciliada em qualquer deles. E refere o n2 que na falta de residncia habitual, considera-se domiciliada no lugar da sua residncia ocasional ou, se esta no puder ser determinada, no lugar onde se encontrar. Os ns1 e 2 deste artigo mostram que a residncia habitual no a residncia permanente nem a residncia habitual ocasional. Ora, pode, na verdade, a pessoa ter dois ou mais domiclios voluntrios 71 , e pode tambm haver um ou mais domiclios necessrios ao lado do ou dos domiclios voluntrios 72 . Domiclio, para efeitos civis, ser entendido como a ligao entre a pessoa e um determinado lugar, juridicamente relevante para o exerccio de direitos e o cumprimento de obrigaes e constitui uma das trs situaes jurdico- espaciais da pessoa, a par do paradeiro (mera situao de facto, criada pela presena fsica, em cada momento, num dado lugar), e da residncia 73 .
1.2. No Cdigo Penal tambm no se define domiclio, embora esteja tipificada como crime a sua violao. Assim, no plano sistemtico, no captulo dos crimes contra a reserva da vida privada 74 , em consonncia com a prpria Constituio
69 O CCivil previa no artigo 86 o domiclio legal da mulher casada (era o domiclio do marido), mas foi revogado, pelo que tanto o marido como a mulher devem adoptar para domiclio a residncia da famlia, que lhes ser imposta pelo Estado (juiz) a requerimento de qualquer deles, se no chegarem a entendimento (artigo 1673/2 e 3 do CCivil). 70 ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, I Parte Geral, III, 355 71 Ao contrrio do que sucedia com o Cdigo de 1867 72 Cfr. Artigo 87 os empregados pblicos, civis ou militares, quando haja lugar certo para o exerccio dos seus empregos, tm nele domiclio necessrio, sem prejuzo do seu domiclio voluntrio no lugar da residncia habitual. O domiclio necessrio determinado pela posse do cargo ou pelo exerccio das respectivas funes. 73 JOO DE CASTRO MENDES diz que o conceito de residncia, residncia habitual e paradeiro so diferentes, sendo que: paradeiro o stio onde uma pessoa singular em certo momento se encontra, tendo sempre um e s um paradeiro; residncia um stio preparado para servir de base de vida a uma pessoa singular; residncia habitual o domiclio, como se v do artigo 82. Pode suceder que a pessoa singular no tenha um stio de residncia habitual, mas dois ou trs. 74 As codificaes penais que, segundo MANUEL DA COSTA ANDRADE, mais directamente influenciaram o legislador portugus (alem, austraca e Suia) no integram a infraco correspondente no captulo dos crimes contra a reserva da vida privada. O Cdigo austraco e 33 que reconhece e consagra a inviolabilidade do domicilio como um bem jurdico fundamental conotado com a privacidade, tipifica violao do domiclio como crime, no artigo 190. 75 O diploma utiliza aquele vocbulo apenas na epgrafe do artigo, e depois refere-se a habitao de outra pessoa no n1. Faz ainda referncia violao de domiclio profissional, no artigo 378 76 . Neste caso, se um funcionrio, abusando dos poderes inerentes s suas funes, se introduzir na habitao de outra pessoa, ou nela permanecer depois de intimado a retirar- se, ou violar o domicilio profissional de quem pela natureza da sua actividade, estiver vinculado ao dever de sigilo, ser punido em pena de priso ou com pena de multa 77 .
1.3. No Cdigo de Processo Penal faz-se a distino entre casa habitada e locais de trabalho no artigo 177. O n1 preceitua que pode ser ordenada a busca em casa habitada ou numa sua dependncia fechada. E o n3 determina que pode ser ordenada busca em escritrio de advogado ou consultrio mdico, mas ter de obedecer a certo formalismo.
1.4. Tambm a legislao administrativa no define domiclio. Por isso se tm colocado vrios problemas quando os residentes ou domiciliados no possuem ttulo legitimador de domiclio (por exemplo, contrato de arrendamento), sobretudo quando isso ocorre em bens de domnio privado do Estado.
1.5. Na legislao fiscal, residncia e domiclio fiscal so conceitos diferentes, mas fundamentais. O conceito de residncia traduz uma relao entre uma determinada pessoa, singular ou colectiva, e o territrio ou parte do territrio de um Estado, associada a uma ideia de estabilidade ou de
suo integram aquela infraco no captulo dos crimes contra a liberdade e o cdigo alemo insere-a no capitulo dos crimes contra a ordem pblica, vocacionado para a proteco de bens jurdicos supra-individuais. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Coimbra Editora, 1999, 697 e ss. 75 Quem, sem consentimento, se introduzir na habitao de outra pessoa ou nela permanecer depois de intimado a retirar-se ser punido () 76 O artigo 83 do CCivil, cuja epgrafe tem por ttulo domicilio profissional determina no n1 que a pessoa que exerce uma profisso tem, quanto s relaes a que esta se refere, domiclio profissional no lugar onde a profisso exercida. 77 O artigo 386 do CPenal define o conceito de funcionrio para efeitos da lei penal Quem, sem consentimento, se introduzir na habitao de outra pessoa ou nela permanecer depois de intimado a retirar-se ser punido (). 34 continuidade. Como escreve MARGARIDA MESQUITA 78 tal relao, baseada em regra num elemento objectivo a permanncia tendencialmente estvel ou contnua no territrio e num elemento subjectivo a inteno subjacente -, pode prescindir, porm, de algum ou de ambos os elementos, quando fundamentada numa presuno legal. Acrescenta ainda que a importncia da residncia deriva da sua ligao ao exerccio do poder de tributar e extenso e configurao da obrigao de imposto. A Lei Geral Tributria, no artigo 19 estabelece que o domiclio fiscal do sujeito passivo , salvo disposio em contrrio: para as pessoas singulares, o local da residncia habitual; para as pessoas colectivas, o local da sede ou direco efectiva ou, na falta destas, do seu estabelecimento estvel em Portugal 79 . No Cdigo de Procedimento e de Processo Tributrio (CPPT) o legislador no considera o conceito de domiclio fiscal definido na Lei Geral Tributria e mantm o conceito civilstico de domiclio para as pessoas singulares e a sede para as pessoas colectivas (entre outros, artigo 10/2 e 3, artigo 12, 27, 39, 41, 43, 64 do CPPT). O conceito de residncia no Direito Fiscal tem uma conotao muito especial porque a residncia o elemento determinante para submeter o contribuinte ao poder tributrio de um Estado 80 . A ttulo de exemplo refere-se o artigo 16 do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares (CIRS) que
78 Domiclio Fiscal ou Residncia?, Est. Dedicados ao Prof. Mrio Jlio de Almeida Costa, UCP,1035 79 O domicilio um dos elementos referidos pelo artigo 4 da Conveno Modelo da OCDE relativa ao rendimento e ao capital para efeitos desta conveno, a expresso residente de um Estado contratante significa qualquer pessoa que, por virtude da legislao desse Estado, est a sujeita a imposto devido ao seu domiclio, sua residncia, ao local de direco ou a qualquer outro critrio de natureza similar. Este preceito, ainda que com algumas alteraes, consta de todas as convenes celebradas entre Portugal e outros pases para eliminar a dupla tributao. 80 Artigo 13/2 da Lei Geral Tributria A tributao pessoal abrange ainda todos os rendimentos obtidos pelo sujeito passivo com domiclio, sede ou direco efectiva em territrio portugus, independentemente do local onde sejam obtidos. E o artigo 16 do Cdigo do IRS diz que so residentes em territrio portugus as pessoas que, no ano a que respeitam os rendimentos hajam nele permanecido mais de 183 dias, seguidos ou interpolados; tendo permanecido por menos tempo, a disponham em 31 de Dezembro desse ano, de habitao em condies que faam supor a inteno de a manter e ocupar como residncia habitual; em 31 de Dezembro sejam tripulantes de navios ou aeronaves, desde que aqueles estejam ao servio de entidades com residncia, sede ou direco efectiva nesse territrio; desempenhem no estrangeiro funes ou comisses de carcter pblico, ao servio do Estado portugus. E acrescenta, aquele artigo, que so sempre havidas como residentes em territrio portugus as pessoas que constituem o seu agregado familiar, desde que naquele resida qualquer das pessoas a quem incumbe a direco do mesmo. 35 considera residentes em territrio portugus 81 as pessoas que, no ano a que respeitarem os rendimentos, tenham nele permanecido mais de 183 dias ou, tendo permanecido por menos tempo, a disponham em 31 de Dezembro desse ano, de habitao em condies que faam supor a inteno de a manter e ocupar como residncia habitual, sendo, porm, sempre havidas como residentes em territrio portugus as pessoas que constituem o agregado familiar, desde que naquele resida qualquer das pessoas a quem incumbe a direco do mesmo 82 . E o artigo 14/1 do CIRS determina que ficam sujeitos a IRS as pessoas singulares que residam em territrio portugus. Os conceitos de residncia e domiclio fiscal no so definidos da mesma maneira na legislao portuguesa, mas, embora sendo conceitos diferentes, podem desempenhar as mesmas funes.
1.6. O Tribunal Constitucional 83 , considerou que para efeitos do artigo 34 da CRP, o domiclio equivale a habitao, enquanto projeco espacial da pessoa, ou, mais incisivamente ainda, enquanto instrumento necessrio de uma completa manifestao da liberdade individual. Ora, esses segmentos habitacionais dos grupos e caravanas de nmadas, mesmo a rodar nas estradas, mesmo sem gente dentro, constituem habitao dos nmadas que os conduzem ou rebocam e, por isso mesmo, no podem deixar de estar tutelados, ainda nessas circunstncias, pelo art.34 da CRP 84 . Perante este entendimento, podemos dizer que a esfera de proteco constitucional extensiva ao lugar onde a pessoa tem uma habitao, ou onde ela localizada independentemente se essa habitao ou no residncia.
1.7. A doutrina diverge em alguns aspectos quanto amplitude do conceito de domiclio. No que toca Constituio Portuguesa, GOMES CANOTILHO e
81 No geral o artigo 4 das Convenes celebradas entre Portugal e outros Estados para eliminar a dupla tributao, define o conceito de residncia. 82 Face ao artigo 1671/2 do Cdigo Civil, a direco do agregado familiar tambm pertence esposa. 83 Acrdo de 28 de Junho de 1989, Dirio da Repblica, I Srie, de 22 Julho de 1989 84 No mesmo sentido se pronunciou o Tribunal da Relao de vora, em Acrdo de 4.7.1995, tendo decidido que: apesar de ter residncia fixa noutro local, deve ser havida como residncia a tenda de um cigano na qual esteja a viver com a companheira e os filhos e onde tenha pertences domsticos e roupas. E conclui que, assim, a busca de que essa tenda seja objecto no pode ser efectuada fora dos pressupostos e condies estabelecidos no art.174 do CPPenal, designadamente dos seus ns3 e 4, al. c). CJ, Ano XX,T.IV(1995), 283 36 VITAL MOREIRA fazem referncia a dificuldades de uma definio rigorosa de domiclio: tendo em conta o sentido constitucional deste direito tem de entender-se por domiclio desde logo o local onde se habita, a habitao, seja permanente seja eventual, seja principal ou secundria. Por isso, ele no pode equivaler ao sentido civilstico, que restringe o domiclio residncia habitual (mas certamente incluindo tambm as habitaes precrias, como tendas, roulottes, embarcaes), abrangendo tambm a residncia ocasional como o quarto de hotel) ou ainda os locais de trabalho (escritrios, etc.); dada a sua funo constitucional, esta garantia deve estender-se quer ao domiclio voluntrio geral quer ao domiclio profissional (CCivil art.82 e 83), pelo que se consideram englobados no mbito de proteco da norma.
1.7.1. Como se pode verificar, nesta perspectiva, o domiclio das pessoas colectivas e o domiclio profissional devem ser considerados abrangidos pelo conceito de domiclio. Contudo este no o entendimento de MARTINS DA FONSECA 85 , ao seguir a posio de MARNOCO E SOUSA, que considera que a noo constitucional de domicilio se deve interpretar restritivamente, devendo confinar-se casa ou parte de uma casa que um individuo ocupa de facto, num dado momento, para a viver s ou com os membros da sua famlia 86 . Aquele juiz conselheiro, em sntese final, diz estar garantido o domiclio enquanto se identifique com o local ocupado regularmente pelo indivduo ou acidentalmente, seja em imvel ou mvel. No h porm, o denominado domiclio profissional, e muito menos as sedes das pessoas colectivas. No se pode concordar com este entendimento, em funo do artigo 12/2 da CRP: as pessoas colectivas gozam dos direitos e esto sujeitas aos deveres compatveis com a sua natureza 87 . A Constituio reconhece expressamente capacidade de gozo de direitos (e submisso a deveres) s pessoas colectivas, superando assim uma concepo
85 Juiz Conselheiro do STJ 86 Revista do Ministrio Pblico, Ano 12, 45, 64 87 Tambm a Lei 41/2004, de 18 de Agosto, que transpe para a ordem jurdica nacional a Directiva n2002/58/CE, do Parlamento Europeu e do Conselho, de 12 de Julho, relativa ao tratamento de dados pessoais e proteco da privacidade no sector das comunicaes electrnicas, no n3 do artigo 1 determina que as disposies da presente lei asseguram a 37 de direitos fundamentais exclusivamente centrada sobre os indivduos 88 . No entanto no se lhe reconhece essa titularidade em todos os direitos fundamentais. Coloca-se o problema de saber quais os direitos compatveis com a sua natureza 89 . Para G. CANOTILHO e VIEIRA ANDRADE o problema s pode resolver-se casuisticamente 90 . Assim, no sero aplicveis, por exemplo, o direito vida e integridade pessoal, o direito de constituir famlia, mas j sero aplicveis o direito de associao, a inviolabilidade do domicilio, o segredo da correspondncia. V. DE ANDRADE, sobre esta questo, e ao analisar em que sentido e at que ponto se pode falar de titularidade colectiva de direitos subjectivos fundamentais, de opinio que os direitos dos cidados, ou seja, direitos individuais que, nos termos do n2 do artigo 12, as pessoas colectivas gozam, so os direitos consignados na Constituio que sejam (na medida em que sejam) compatveis com a sua natureza. Por isso, entende, que fica excluda desde logo, a maioria dos direitos fundamentais: os direitos estritamente pessoais, os direitos polticos principais e os direitos sociais, que so inseparveis da personalidade singular. No entanto refere que os restantes direitos, susceptveis de titularidade colectiva, - sendo de admitir a titularidade por pessoas colectivas (ou por associaes civis sem personalidade jurdica), direitos como a inviolabilidade do domicilio no so, por esse facto, direitos das pessoas colectivas, no sentido de direitos de todas as pessoas colectivas. H que ter em conta o princpio da especialidade, segundo o qual estas pessoas s tm capacidade do gozo dos direitos necessrios ou convenientes realizao dos seus fins. Ser importante referir ainda que normal que os preceitos relativos aos direitos fundamentais susceptveis de extenso s pessoas colectivas no lhes sejam aplicveis na sua totalidade. H que ver com cuidado o domnio de cada
proteco dos interesses legtimos dos assinantes que sejam pessoas colectivas na medida em que tal proteco seja compatvel com a sua natureza. 88 GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3edio revista, Coimbra Editora, 1993, 123. 89 Segundo VIEIRA DE ANDRADE, na Constituio Portuguesa, a natureza a avaliar a das pessoas colectivas (diferente da redaco correspondente na Lei Fundamental Alem em que se refere direitos que pela sua natureza ou essncia, sejam aplicveis s pessoas colectivas. (Os direitos fundamentais, 121) 90 Op.cit.124 38 preceito, pois no conjunto complexo de faculdades, poderes e direitos que formam o direito fundamental alguns h que so exclusivamente aplicveis a pessoas singulares 91 . Ser o caso da proibio de buscas domicilirias nocturnas artigo 34/3 da CRP.
1.7.2. Chegados aqui, coloca-se a questo se saber o que se entende por domiclio de pessoa colectiva. Como resulta do artigo 12/3 do Cdigo das Sociedades Comerciais, a sede da sociedade constitui o seu domiclio, sem prejuzo de no contrato se estipular domiclio particular para determinados negcios. E o artigo 12 prescreve que a sociedade deve ser estabelecida em local concretamente definido. Ora, a sede da pessoa colectiva seria o domiclio. Mas quanto ao conceito de sede no h inteira coincidncia entre a lei civil e a lei comercial. O artigo 159 do CCivil prescreve - a sede da pessoa colectiva a que os respectivos estatutos fixarem, ou, na falta de designao estatutria, o lugar em que funciona normalmente a administrao principal. Ora para efeitos civis a sede a estatutria. J para a lei comercial, e segundo o artigo 3/1 do Cdigo das Sociedades Comerciais, as sociedades comerciais tm como lei pessoal a lei do Estado onde se encontre situada a sede principal e efectiva da sua administrao. Ou seja, a sede j no a estatutria, mas o local da chamada direco efectiva 92 . Perante esta multiplicidade de posies entendemos que a nica situao defensvel , para efeitos de proteco do domiclio, que deve ser considerada a sede de facto, coincida ou no com a sede estatutria.
1.7.3. Quanto ao domiclio profissional, determina o artigo 83 do CCivil que a pessoa que exerce uma profisso tem, quanto s relaes que a esta se referem, domiclio profissional no lugar onde a profisso exercida. E, se exercer a profisso em lugares diversos, cada um deles constitui domiclio para as relaes que lhe correspondem.
91 Op. cit. 92 Contudo, ser importante referir que a sociedade que tenha em Portugal a sede estatutria no pode opor a terceiros a sua sujeio a lei diferente da lei portuguesa 39 No que respeita s pessoas que exercem profisses liberais ou se dedicam a actividades comerciais ou industriais quando o local do exerccio da profisso no coincide com o da residncia habitual estas tm ou podem ter vrios domiclios. Em sntese diremos que a proteco do domiclio extensvel a toda a pessoa, singular ou colectiva, que disponha de uma residncia em territrio portugus, independentemente da relao jurdica subjacente e da nacionalidade.
1.7.4. Concluiremos, referindo o entendimento de COSTA ANDRADE para quem o domiclio encerra em si um bem jurdico pessoal que, de forma mais ou menos ostensiva e directa, releva da esfera privacidade e se caracteriza pela sua estrutura comunicativa e intersubjectiva, bem jurdico correspondente a direitos e liberdades fundamentais que s pela abertura dialgica e comunicao interactiva logram a expresso positiva, pelo que o conceito de domicilio ter de ser interpretado na sua dimenso ampla e no na sua dimenso restrita. Ora o conceito de domiclio deve ser dimensionado e moldado a partir da observncia do respeito pela dignidade da pessoa humana, na sua vertente da intimidade da vida privada. Assim dada a sua funo constitucional domiclio ser o local onde se habita, a habitao, seja ela eventual ou permanente, principal ou secundria, abrangendo tambm a residncia ocasional, como o quarto de hotel. Na mesma linha de entendimento MANUEL VALENTE 93 considera que no se pode interpretar restritivamente o conceito constitucional de domiclio, pois o domicilio profissional pode tambm ser domiclio voluntrio geral, sendo que o nosso simples carro pode funcionar como domiclio habitacional, onde desenvolvemos uma srie de condutas e procedimentos caractersticos da vida privada e familiar 94 .
93 MANUEL MONTEIRO GUEDES VALENTE, Revistas e Buscas, Almedina, 2003, 86 94 Acrdo do TC 452/89, 2888, col.2 40
2. TITULARES DO DIREITO INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO
Dispondo o artigo 18/1 da Constituio que os preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias so directamente aplicveis e vinculam as entidades pblicas e privadas, ento os destinatrios da obrigao de respeito pelo direito inviolabilidade de domiclio so todas as entidades pblicas e privadas. Questo diferente a de saber quem so os titulares activos do direito fundamental inviolabilidade do domiclio. O artigo 12/1 da CRP determina que todos os cidados gozam dos direitos e esto sujeitos aos deveres consignados na Constituio. E o artigo 15/1 prescreve que os estrangeiros e os aptridas que se encontrem ou residam em Portugal gozam dos direitos e esto sujeitos aos deveres do cidado portugus. Decorre do artigo 12 o principio geral - princpio da universalidade 95 - segundo o qual os direitos fundamentais, como direitos humanos, so direitos de todos 96 e no apenas dos cidados portugueses. Existe um ncleo essencial de direitos fundamentais de estrangeiros e aptridas 97 , pelo que os cidados estrangeiros no podem ser privados de direitos, liberdades e garantias ou direitos de natureza anloga estritamente relacionados com o desenvolvimento da personalidade humana. o caso do artigo 26 - direito reserva da vida privada e familiar. G. CANOTILHO e VITAL MOREIRA defendem que o titular do direito inviolabilidade do domiclio qualquer pessoa que disponha de uma residncia, independentemente das relaes jurdicas subjacentes (propriedade, arrendamento, posse) e da respectiva nacionalidade (portugus, estrangeiro, aptrida) e abrange todos os membros da famlia. Problemtico j saber em que medida a inviolabilidade se estende a residentes ou domiciliados sem qualquer ttulo legitimador de domiclio. Ora, se o direito inviolabilidade do domiclio, tal como est consagrado na Constituio, tem como objectivo preservar a intimidade da vida privada,
95 GOMES CANOTILHO, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 6 Edio, 416 96 Op. cit.,416 97 GOMES CANOTILHO, Op. cit. 418 41 pessoal e familiar, ento ele deve ser reconhecido no s em situaes em que tal domicilio se funde num titulo legitimador, como tambm naquelas em que cessou ou nunca existiu esse titulo. MANUEL DA COSTA ANDRADE 98 ao citar AMELUNG refere: cada pessoa que partilha a habitao portadora autnoma de um direito fundamental, sob a forma de uma exigncia de no interveno virada contra o Estado. E sobre o direito alheio s pode dispor-se na base de uma legitimao concludente. Na medida em que esta no exista, o consentimento de uma nica pessoa no basta para justificar as buscas numa habitao com vrios ocupantes. E acrescenta: uma soluo a que o disposto no art.174 do CPPenal parece emprestar, no contexto da ordem jurdica portuguesa, uma pertinncia reforada. Segundo o n4, al. b) daquele artigo, s ser justificada a busca nos casos em que os visados consintam, desde que o consentimento prestado fique, por qualquer forma, documentado. 99
Coloca-se a questo de saber como deve ser interpretado o termo visado. Em matria de limites validade e eficcia do consentimento, ganham particular relevo doutrinal e pragmtico as balizas impostas pelos direitos de terceiros que resultam sobretudo expostas nas constelaes tpicas de pluralidade dissonncia e conflito de portadores concretos do bem jurdico. Como normalmente o caso da intromisso no domicilio (por via de regra partilhado por vrias pessoas membros da famlia). Logo, cabe questionar em que medida o consentimento de um dos titulares ou portadores do bem jurdico bastar para, em qualquer caso, legitimar a intromisso de um funcionrio 100 . Um exemplo concreto, retirado da jurisprudncia alem 101 : aps uma discusso violenta entre os cnjuges A e B, A proibiu B de voltar a entrar na casa que em comum habitavam. B pediu auxlio polcia, invocando, com falta verdade, que A estava a infligir maus tratos ao seu filho. A polcia forou a entrada e introduziu-se na habitao durante a noite.
98 Violao de Domicilio e de Segredo de Correspondncia ou Telecomunicaes, AB UNO AD OMNES, 75 Anos da Coimbra Editora, 1998, 728. 99 Determina o artigo 174/3 que as buscas so autorizadas ou ordenadas por despacho pela autoridade judiciria competente. No entanto, este preceito contm excepes que esto previstas no n4. 100 Op. cit. 728 101 Op.cit.728. 42 Chamado a pronunciar-se sobre o caso, o tribunal alemo considerou que no se verificava um perigo de vida naquela situao 102 , sendo que o consentimento de B era bastante para legitimar a actuao da polcia, condenando A por resistncia ilegal e desobedincia. Este entendimento das coisas, que conta com o aplauso generalizado dos tribunais alemes, assenta na doutrina sustentada para os casos de dissonncia ou conflito (entre co-titulares) no contexto do crime comum de introduo em casa alheia. Por via disso, os tribunais alemes propendem a considerar que o consentimento de qualquer das pessoas que partilham uma habitao legitimar, por exemplo as buscas domicilirias em relao aos demais. Para MANUEL DA COSTA ANDRADE esta soluo afigura-se dificilmente sustentvel. No acrdo da Relao de Coimbra de 10 de Julho de 1991 103 considerou-se que o termo visado, do artigo 174/4 al. b) do CPPenal, deve ser entendido no sentido amplo, abrangendo as pessoas de quem pode depender a busca, que tanto podem ser o arguido, se tiver os objectos na sua posse ou ocupar certa rea, como qualquer outra pessoa que esteja nessas condies. O STJ, em acrdo de 8 de Fevereiro de 1995 104 , decidiu ser nula a busca domiciliria levada a cabo por agentes policiais sem autorizao da competente autoridade judiciria e sem que se verifique qualquer das situaes previstas nas alneas do n4 do art.174 do CPPenal, designadamente o consentimento do visado. Esse consentimento tem que ser dado por quem seja visado pela diligncia e seja titular do direito inviolabilidade do domiclio, no bastando a mera disponibilidade do lugar da habitao. No acrdo 507/94, de 14 de Julho, da 1 Seco do Tribunal Constitucional 105 , entendeu-se que o domiclio deve ser visto como uma projeco espacial da pessoa que reside em certa habitao; como uma forma daquela afirmar a sua dignidade humana. Da que, no caso de vrias pessoas partilharem a mesma habitao, deva ser exigido o consentimento de todas. 106
102 A lei de policia aplicvel determinava como pressuposto, que existisse perigo de vida, para que os agentes entrassem numa habitao durante a noite. 103 CJ, XVI, 4, 127 104 CJ, Acrdos STJ, III, I, 194 105 Ponto 13 106 COSTA ANDRADE, partilha daquela opinio, comparando a situao do direito penal substantivo com a do processo penal: em direito penal tende a prevalecer o entendimento de 43 Nesse caso o Ministrio Pblico alegou que o acrdo recorrido, apesar de aceitar a aplicao directa do artigo 34/2, da Constituio, esvazia o contedo do direito inviolabilidade do domicilio ao colocar a entrada naquele, no na disponibilidade do titular do direito, mas na de algum que com ele pode nada ter a ver; e f-lo com a transposio para o campo constitucional de um conceito processual penal operante num diferente contexto. O artigo 176/1 do CPPenal estabelece que, antes de se proceder busca, entregue, salvo nos casos do artigo 174/4, cpia do despacho que a determinou, a quem tiver a disponibilidade do lugar em que a diligncia se realiza. Mas se no h despacho a orden-la, a legalidade de busca domiciliria depende j do consentimento de quem visado com tal diligncia. O entendimento do STJ tem subjacente a tendncia doutrinal que relaciona a proteco constitucional do domiclio com a proteco dos direitos patrimoniais, isto , com o poder de disposio sobre o lugar de domiclio []. No este, porm, o referente axiolgico justificativo da consagrao constitucional do direito inviolabilidade do domiclio. O Tribunal Constitucional afirma que com esta interpretao as normas processuais penais ficam desfocadas, acabando por prescindir-se do consentimento de quem visado pela medida de busca domiciliria, bastando- se o Supremo com a interveno de um co-domiciliado, desde que seja a pessoa que tem a disponibilidade da habitao em causa. Desconsidera-se a reserva de intimidade privada do arguido, concentrando a necessidade de autorizao num terceiro, por se entender que quem pode vender, doar ou abandonar a habitao deve poder autorizar, com exclusividade, o acesso ou a devassa da mesma e a intromisso de terceiros. Com tal entendimento, repudia-se uma concepo de inviolabilidade do domicilio que faz radicar tal direito ou garantia fundamental na personalidade do ser humano visado por uma medida probatria e que tinha j curso nos anos finais do regime deposto
que o consentimento de um dos portadores concretos do bem jurdico bastar para dirimir a ilicitude, logo por excluso da tipicidade []. Quando um dos membros da casa autoriza que outro dos habitantes permita a entrada de pessoa particular ou do homem do gs, da no pode concluir-se que o autorize tambm a franquear a porta a quem vem preparar a sua condenao, isto , a inflico de um mal. Sobre as Proibies de Prova em Processo Penal, Coimbra, 1992, 51, 52 44 em 25 de Abril de 1974. Ora, tal interpretao viola o artigo 34/2 da CRP. 107 A busca realizada com autorizao de quem no seja titular do direito inviolabilidade do domiclio fere a CRP, designadamente o seu artigo 34 n1 e 2 108 .
3. CARCTER RELATIVO DO DIREITO
Se por um lado se deve proteger individualmente os cidados das intromisses na vida privada, neste caso no domicilio, por outro no se pode prescindir das providncias necessrias para a proteco colectiva, sendo tanto a proteco individual como a colectiva indispensveis no Estado de Direito Democrtico. Assim, o artigo 18 da Constituio consagra meios de proteco dos direitos fundamentais, mas admite a sua restrio. Certo que a lei s pode restringir direitos, liberdades e garantias nos casos expressamente previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos. Pelo que, existindo uma aparente coliso de direitos fundamentais, a lei restritiva deve subordinar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos que, no dizer de VIEIRA DE ANDRADE, deve sopesar os princpios da necessidade e da proporcionalidade, e partir da para realizar-se uma ponderao de bens. O artigo 34 a Lei Fundamental j prev directamente a restrio, cometendo lei a sua concretizao e delimitao. Assim, a inviolabilidade do domiclio do cidado no um direito absoluto, pois a Constituio permite que o legislador ordinrio fixe os casos do seu
107 Assim, os artigos 174, n4 al. b); 177, n2 e 178/3, na interpretao segundo a qual a busca domiciliria em casa habitada e as subsequentes apreenses efectuadas durante aquela diligncia podem ser realizadas por rgos de polcia criminal, desde que se verifique o consentimento de quem, no sendo visado por tais diligncias, tiver a disponibilidade do lugar de habitao em que a busca seja efectuada, so inconstitucionais, por violao do artigo 34, n2 da CRP. 107 . A mesma interpretao foi referida no acrdo do Tribunal Constitucional n67/97, de 4 de Fevereiro. BMJ 646, 75 108 Acrdo do STJ de 18 de Outubro de 2001 45 afastamento 109 . O n2 do artigo 34 prev que a entrada no domicilio dos cidados contra a sua vontade s pode ser ordenada pela autoridade judicial competente, nos casos e nas formas previstas na lei. Como anotam CANOTILHO e V. MOREIRA 110 , o regime dos direitos, liberdades e garantias no probe de todo a possibilidade de restrio, por via de lei, do exerccio dos direitos, liberdades e garantias, mas submete tais restries a vrios e severos requisitos. Para que a restrio seja constitucionalmente legtima torna-se necessria a verificao cumulativa das seguintes condies: a) que a restrio esteja expressamente admitida (ou, eventualmente, imposta) pela Constituio (n2. 1 parte do artigo 18); b) que a restrio vise salvaguardar outro direito ou interesse constitucionalmente protegido (n2 in fine); c) que a restrio seja exigida por essa salvaguarda, seja apta para o efeito e se limite medida necessria para alcanar esse objectivo (n2, 2 parte); d) que a restrio no aniquile o direito em causa, atingindo o contedo essencial do respectivo preceito (n3 in fine). S se pode falar em restries do exerccio de um direito depois de estar delimitado o seu mbito, ou seja, depois de definido o seu contedo. O disposto no artigo 177 do CPPenal determina que a busca em casa habitada ou numa sua dependncia fechada s pode ser ordenada ou autorizada pelo juiz e efectuada entre as sete e as vinte e uma horas, sob pena de nulidade. As revistas e as buscas so autorizadas ou ordenadas por despacho da autoridade judiciria competente, devendo esta sempre que possvel presidir diligncia. So efectuadas por rgo de policia criminal nos casos de terrorismo, criminalidade violenta ou altamente organizada, quando haja fundados indcios da prtica iminente de crime que ponha em grave risco a vida
109 H dois tipos de casos previstos na Constituio que importa distinguir. Nuns a prpria Lei Fundamental que prev directamente certa e determinada restrio, cometendo lei a sua concretizao e delimitao: o caso, por exemplo, do artigo 34/2 e 3; noutros a Constituio limita-se a admitir restries no especificadas. No primeiro caso, a Constituio limita-se a declarar a restrio prevista na Constituio GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio Anotada, 151 110 Op. cit.149 46 ou a integridade de qualquer pessoa, mas no ser necessrio que seja ordenada ou que haja despacho da autoridade judiciria. Tratando-se de busca em escritrio de advogado ou em consultrio mdico, ela , sob pena de nulidade, presidida pessoalmente pelo juiz, o qual avisa previamente o presidente do conselho local da Ordem dos Advogados ou da Ordem dos Mdicos, para que o mesmo, ou um seu delegado, possa estar presente (artigo 177/3 CPPenal). Nesse sentido determina o artigo 59 do Estatuto da Ordem dos Advogados que as buscas e diligncias semelhantes no escritrio de advogados ou em qualquer outro local onde faa arquivo s podem ser decretados e presididos pelo juiz competente. O Tribunal Constitucional (acrdo 7/87) pronunciou-se pela constitucionalidade das buscas domicilirias efectuadas sem prvio despacho judicial por, nas situaes previstas na alnea a) do n4 do artigo 174, o direito inviolabilidade do domicilio enunciado nos ns1, 2 e 3 do artigo 34 da CRP dever compatibilizar-se com o direito vida e com o direito integridade pessoal consignados respectivamente nos artigos 24 e 25 da Lei Fundamental. 111
3.1. Decorre do artigo 34/2 da Constituio que aquele direito pode ser limitado em vrias situaes, desde que previstas na lei, sendo porm necessrio o consentimento da pessoa, ou mandado judicial.
3.1.1. O Cdigo de Processo Civil (CPCivil) permite a entrada no domiclio, sem o consentimento das pessoas, para efectuar penhoras, desde que exista mandado judicial: quando as portas estejam fechadas ou seja oposta alguma resistncia, bem como quando haja receio justificado de que tal se verifique, o agente de execuo requer ao juiz que determine a requisio do auxlio da fora pblica, arrombando-se aquelas, se necessrio, e lavrando-se auto da ocorrncia (artigo 840/2). Para LEBRE DE FREITAS e ARMINDO RIBEIRO MENDES, tratando-se de casa habitada, o despacho judicial imposto pela norma constitucional que garante a inviolabilidade do domiclio.
111 MARQUES FERREIRA, Jornadas de Direito Processual Penal, O Novo Cdigo de Processo Penal,1997, 266
47 Tambm para as situaes previstas no n 3 do artigo 848 do CPCivil de entrada no domicilio para penhora de mveis, desde que o local seja o domicilio do executado ou de terceiro (pessoa singular ou colectiva), ter de haver um despacho judicial nesse sentido. H assim uma sintonia 112 entre o comando constitucional e o regime previsto no n3 do artigo 840do CCivil 113 .
3.1.2. Na legislao administrativa encontram-se vrias situaes de limitao ao direito inviolabilidade do domiclio. Determina o artigo 149 do CPA que o cumprimento das obrigaes e o respeito pelas limitaes que derivam de um acto administrativo podem ser impostos coercivamente pela administrao sem recurso prvio aos tribunais, desde que a imposio seja feita pelas formas e nos termos admitidos por lei. O artigo 93 do Regime Jurdico da Urbanizao e da Edificao (RJUE) prescreve que a realizao de quaisquer operaes urbansticas est sujeita a fiscalizao E diz o n2 que essa fiscalizao se destina a assegurar a conformidade daquelas operaes com as disposies legais e regulamentares aplicveis e a prevenir os perigos que da sua realizao possam resultar para a sade e segurana das pessoas. Pelo artigo 94 do RJUE essa fiscalizao compete ao presidente da Cmara, embora este possa delegar essa competncia a algum dos vereadores. Mas o presidente pode solicitar a colaborao de quaisquer autoridades administrativas ou policiais. Mas j o artigo 95 (Inspeces) determina que a fiscalizao efectuada pelos responsveis no dispensa a obteno de prvio mandado judicial para a entrada no domiclio de qualquer pessoa sem o seu consentimento. Quando se trate de entrada no domiclio, ser obrigatria a existncia de mandado judicial que dever ser requerido pelo presidente da Cmara Municipal ao juiz da comarca, nos termos do procedimento cautelar, previsto nos artigos 381 e seguintes do CPCivil. Tambm a legislao administrativa no fornece o conceito de domiclio, tendo- se j colocado o problema, quando os residentes ou domiciliados no possuem
112 PAULA COSTA E SILVA, As Garantias do Executado, Themis, RFDUNL, 213 113 Cuja redaco foi alterada pelo DL 38/2003, de 8 de Maro, atendendo apenas nova distribuio de competncias funcionais na execuo. 48 ttulo legitimador de domiclio, sobretudo quando tal ocorre em bens de domnio privado do Estado. De acordo com a concepo clssica de MARCELLO CAETANO, os bens do domnio privado ho-de ser os que, ao menos em princpio, esto sujeitos a um regime de direito privado e inseridos no comrcio jurdico correspondente. O regime a que se encontra sujeito o domnio privado, , em princpio, o do direito privado (artigo 1304 CCivil), em tudo o que no for especialmente regulado e no contrarie a natureza prpria daquele domnio. Prevem-se assim duas excepes ao princpio da aplicao do direito privado: a existncia de legislao especial; ou sempre que a aplicao ao domnio privado contrarie a natureza prpria deste instituto. Esta ltima restrio deveria ser entendida no sentido de que o domnio, mesmo privado, de uma pessoa colectiva de direito pblico pode ser influenciado pelos fins de interesse pblico e escapar, nessa medida, aplicao pura e simples do direito privado 114 . Ora, no mbito deste regime administrativo do domnio privado que se encontra prevista a possibilidade de despejo administrativo, sem recurso prvio aos Tribunais, nos termos do disposto no artigo 8 do DL 23 465, de 18 de Janeiro de 1934. O artigo 8 daquele diploma dispe que as pessoas colectivas ou os particulares que tenham para seu uso bens do Estado, cedidos a ttulo precrio, e ainda os que ocuparem sem ttulo so obrigados a entreg- los dentro do prazo de sessenta dias a contar do aviso postal que receberem da repartio competente, sob pena de serem despejados imediatamente pela autoridade administrativa ou policial sem direito a qualquer indemnizao. Sobre esta matria existe um Parecer da Procuradoria Geral da Repblica 115
(emitido na sequncia de outros pareceres com o mesmo entendimento 116 ), no sentido de se considerar que aquele preceito se mantm em vigor, porque no enferma de inconstitucionalidade. No mesmo sentido, o Parecer 132/82 da PGR referia que o despejo forado sem deciso anterior de um tribunal no violava o disposto no artigo 34/2 da CRP, nomeadamente os princpios decorrentes da Constituio, uma vez que se fundava na lei que manda
114 Op.cit. 115 Parecer 38/91, BMJ,424, 1993, 25 116 Parecer 132/82 da PGR, BMJ, 336, 222 49 atender prevalncia de certos interesses de natureza pblica sobre os privados. O artigo 8 daquele DL, devido, segundo alguns autores, sua amplitude, contm uma verdadeira regra geral de despejo pela Administrao (nomeadamente a Administrao Local, atravs da aplicao do artigo 2 do DL 45 133, de 13 de Julho de 1963, que tornou extensivo ocupao de bens imveis das autarquias locais o disposto no artigo 8), sem recurso prvio aos Tribunais, no mbito da explorao e proteco do domnio privado. Segundo o Tribunal Central Administrativo, em acrdo de 29 de Maro de 2001, o artigo 8 do DL 23 465, de 18 de Janeiro de 1934, no est ferido de inconstitucionalidade, por violao do disposto dos artigos 34/2 e 65 (direito a uma habitao), ambos da CRP. Isto porque, estando subjacente ao acto administrativo contenciosamente impugnado uma cedncia precria (e no um contrato de arrendamento), a ttulo oneroso, no interesse do Estado, de um imvel urbano pertencente ao mesmo, efectuada no cumprimento do artigo 95 do DL 33 905, de 2/9/44 e sujeita observncia de determinadas instrues aprovadas, no lhe aplicvel o regime previsto para os arrendamentos urbanos. Neste sentido decidiu o Supremo Tribunal Administrativo (acrdo de 8 de Novembro de 2000): no pode ser nulo, por usurpao de poder, o acto administrativo que, fundando-se em norma vigente e conforme Constituio, exercite uma conduta cuja autoria seja atribuda Administrao por esse mesmo preceito. Assim, e ao abrigo do disposto no artigo 8 do DL 23 465, a Administrao no necessita de recorrer aos tribunais comuns para exigir a devoluo ao Estado de um prdio ocupado sem ttulo, podendo impor essa entrega autoritariamente, ainda que a ocupao surgisse na sequncia da caducidade de um contrato de arrendamento celebrado entre particulares. Ocorrida, por morte do locatrio, a caducidade do arrendamento de um prdio do Estado, a sua ocupao por quem com ele habitara no se mostra titulada. O Conselho Consultivo da PGR 117 concluiu que praticado o acto administrativo que determinou a entrega de bens do Estado nos termos da primeira parte do art.8 do DL 23 465, de 18 de Janeiro de 1934, o seu autor competente para a execuo material do despejo previsto na parte final daquele artigo.
117 Parecer publicado no DR de 28/04/95 50 O autor do acto referido pode, se entender no dispor de meios para proceder, por si, a execuo material do despejo, solicitar essa execuo a autoridade administrativa ou policial, em cujas atribuies genricas se insira essa competncia. Pensa-se, contudo, que tais preceitos no se compadecem com o regime constitucional previsto no n2 do artigo 34 da CRP que exige, sem excepo, a necessidade de deciso judicial prvia para a entrada no domicilio dos cidados contra a sua vontade 118 . A utilizao de tal prerrogativa pela Administrao no se baseia na defesa de valores fundamentais que possam prevalecer sobre o direito ao domiclio, tal como est consagrado no artigo 34. A ser assim, aqueles preceitos (artigo 8 do DL 23 465 de 18 de Janeiro de 1934 e o artigo 2 do DL 45 133, de 13 de Julho de 1963) tero caducado por inconstitucionalidade superveniente. Sempre que pretenda efectuar o despejo de bens de domnio privado, a Administrao dever previamente recorrer a Tribunal a fim de obter uma deciso judicial que a legitime a entrar no domiclio contra a vontade do cidado. Mesmo nos casos em que a actuao da Administrao visa directamente a defesa de valores fundamentais, como os da segurana e sade pblica, a intromisso no domicilio deve ser precedida de uma deciso judicial que a permita. A intimidade e privacidade do cidado devero sobrepor-se prossecuo dos interesses da Administrao. O artigo 92 do RGEU regula o despejo administrativo. Segundo o n1, a Cmara municipal pode ordenar o despejo sumrio dos prdios ou parte dos prdios nos quais haja de realizar-se obras (n2 e 3 do artigo 89), sempre que tal se mostre necessrio execuo das mesmas. Este despejo pode ser determinado oficiosamente ou, sempre que o proprietrio o requeira, para executar as obras. Assim, tal despejo sumrio pode ser determinado a requerimento do proprietrio que pretenda realizar as obras, ou oficiosamente pela Cmara Municipal, sendo a notificao que ordena o despejo eficaz a partir da sua notificao aos ocupantes e executar-se em 45 dias a partir desta data. Tal
118 ANA SILVA, Algumas Notas sobre o Fundamento da Execuo Coerciva dos Actos Administrativos, FDUL, 2001, 72 51 prazo apenas ser preterido por estado de necessidade (risco iminente de desmoronamento ou grave perigo para a sade pblica). Refira-se que o artigo 68, n2, al. n) da Lei 169/99, de 18 de Setembro, estabeleceu (na esteira, alis da Lei 100/84, de 29 de Maro) que compete ao Presidente da Cmara ordenar o despejo sumrio dos prdios () cuja demolio ou beneficiao tenha sido deliberada, nos termos () da alnea c) do n5 do artigo 64, mas () s quando na vistoria se verificar a existncia de risco eminente de desmoronamento ou a impossibilidade de realizao das obras sem grave prejuzo para os moradores dos prdios. Sempre que a execuo coerciva de um acto administrativo possa contender com direitos fundamentais, a Administrao ter de considerar: que est subordinada Constituio, conforme determina o artigo 3/2 da CRP (O Estado subordina-se Constituio e funda-se na legalidade democrtica) e 266/2 da CRP (Os rgos e agentes administrativos esto subordinados Constituio e lei ). Destes dois preceitos retira-se o princpio da constitucionalidade da Administrao 119 , que significa a exigncia de que a Administrao no viole a Constituio; a exigncia de que a Administrao se paute pelos valores constitucionais no exerccio de poderes discricionrios que a lei lhe conceda; a exigncia de interpretao e aplicao das leis no sentido mais conforme com a Constituio. Pelo que, se a demolio de obras se verificar em domiclios, ao abrigo do disposto no artigo 106 do RGEU o presidente da Cmara Municipal pode, quando for caso disso, ordenar a demolio total ou parcial da obra, bem como determinar a posse administrativa em domiclios [prevista no artigo 107 do RGEU]. O presidente da Cmara pode tambm determinar a posse administrativa do imvel onde est a ser realizada a obra. Contudo se aquelas determinaes no forem precedidas de deciso judicial prvia que as permitam ou autorizem, podero levar inconstitucionalidade da aplicao concreta dessas normas, por violao do disposto no n2 do artigo 34 da CRP. No acrdo de 3 de Julho de 2001, o Supremo Tribunal Administrativo pronunciou-se sobre esta matria e decidiu que estando a inviolabilidade do domicilio, prevista no artigo 34 da CRP, relacionada com o direito intimidade
119 GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio Anotada, 922 52 pessoal (esfera privada espacial), previsto no artigo 26 da CRP, considerando- se o domicilio como extenso da prpria pessoa, um acto administrativo que se traduziu em ordem de demolio de construes levadas a efeito ilegalmente, apenas contende com a edificao em si mesma sem se situar no plano da dimenso da pessoa humana, pelo que no de molde a pr em causa tal princpio constitucional, ao menos no seu ncleo duro 120 . Recentemente, o Supremo Tribunal Administrativo 121 decidiu, no que respeita violao de domicilio, ser evidente que, no constituindo a casa em que foi ordenada a demolio o domicilio do recorrente que dela proprietrio, mas nela no residia e o domicilio a residncia no pode ter havido em relao ao recorrente violao do principio constitucional da inviolabilidade do domicilio, donde resulta que nunca poderiam os actos impugnados estar inquinados de nulidade a esse titulo arguida.
3.2. A Lei Fundamental determina que ningum pode entrar durante a noite no domiclio de qualquer pessoa (artigo 34/3). O artigo 177/1 do CPPenal, alterando a terminologia constitucional, dispe que a busca em casa habitada ou numa sua dependncia fechada s pode ser () efectuada entre as sete e as vinte uma horas. J se defendeu que sendo noite, em Portugal, entre as 17 e as 21 horas, durante parte do ano, aquele preceito do CPPenal ofenderia, nesta parte, o imperativo constitucional referido 122 . MARQUES DE FERREIRA no concorda com tal entendimento por considerar que o alcance e os limites do termo noite utilizado pelo legislador constitucional no se fundamentam em razes de ordem naturalstica ou meteorolgica, antes sendo necessrio estabelecer o seu sentido normativo. Neste mbito, noite equivaler ao perodo de descanso ou de recolhimento, que em Portugal ocorre entre as 21h e as 7h para a generalidade das pessoas, e no tem que coincidir necessariamente com a totalidade do perodo de ausncia de luminosidade solar.
120 www.dgsi.pt 121 em acrdo de 13 de Maio de 2003 122 Jornadas de Direito Processual Penal, 266 53 A CRP admite a entrada no domicilio durante a noite, desde que seja com o consentimento do visado, mas talvez mesmo sem o consentimento deste no repugnaria admiti-la, quando o seu exerccio vise a defesa do direito vida e integridade pessoal. O certo que at reviso constitucional de 2001 havia uma proteco constitucional absoluta do domicilio para efeitos de buscas durante a noite. Levantou-se o problema aquando da discusso dos projectos de reviso quanto ao consentimento dado durante a noite, no sentido de que naquele perodo no existiria o grau suficiente de liberdade, de autodeterminao da pessoa. Por isso no se poderia considerar suficiente o consentimento para que pudesse existir invaso da privacidade, ou at da intimidade das pessoas. Na Constituio espanhola existe uma norma semelhante que vigora hoje na nossa Lei Fundamental. No caso espanhol no existe uma reserva absoluta para o perodo da noite. Existe, sim, uma reserva relativa, que condicionada ou limitada em trs situaes: flagrante delito, consentimento da pessoa, e mandato judicial. O artigo 18/2 estabelece que o domicilio inviolvel. Ningum pode entrar ou conduzir busca no domiclio de qualquer pessoa, sem o seu consentimento ou sem autorizao judicial, salvo em caso de flagrante delito. No faz aqui qualquer distino entre o dia e a noite, ao contrrio da CRP, permitindo ao legislador espanhol manejar, efectivamente, este conceito, conforme as necessidades do combate criminalidade, at porque se aceita, em Espanha, a ideia de que o domiclio, de noite, pode ser visitado pela autoridade judicial ou policial.
Segundo as actas das reunies para a 5 Reviso Constitucional, o quadro social que temos hoje, parece muito diferente daquele que tnhamos h 20 ou 30 anos. Por vezes, debaixo da capa do domiclio, no poucas vezes est um armazm de crime ou um centro de criminalidade organizada. J se disse, a nossa Constituio deixa em aberto o conceito de domiclio e o conceito de noite. O conceito de noite fixado no CPPenal, como sendo o perodo que vai das vinte e uma s sete horas. O primeiro segmento do artigo 34/3 da CRP dispe que ningum pode entrar durante a noite no domiclio de qualquer pessoa sem o seu consentimento. A parte final contm excepes: salvo em situao de flagrante delito [sobretudo nos casos de violncia 54 domstica]; em casos de criminalidade especialmente violenta; ou altamente organizada, incluindo o terrorismo e o trfico de pessoas, de armas e de estupefacientes; nos termos previstos na lei. O preceito determina ainda que, no sendo dado o consentimento, a entrada no domiclio durante a noite, ou nos casos de flagrante delito, s poder ocorrer mediante autorizao judicial 123 . O artigo 1/2 CPPenal contm a noo de terrorismo, criminalidade violenta ou altamente organizada. 124 Apenas podem considerar-se a enquadradas as condutas que integrarem os crimes previstos nos artigos 299, 300 ou 301 do CPenal 125 . Os pressupostos para que as buscas se possam realizar ou ser ordenadas por uma autoridade competente, naqueles situaes, constam do artigo 174 do CPPenal. Embora por vezes no baste a autorizao da autoridade competente, ser ainda necessrio que ela presida busca. O STJ (acrdo de 8 de Fevereiro de 1995 126 ) considerou nula a busca domiciliria levada a cabo por agentes policiais sem autorizao da competente autoridade judiciria e sem que se verifique qualquer das situaes previstas nas alneas do n4 do art.174 do CPPenal, designadamente o consentimento do visado. Esse consentimento tem de ser dado por quem seja visado pela diligncia e seja titular do direito inviolabilidade do domiclio, no bastando a mera disponibilidade do lugar da habitao.
123 Prescreve o artigo 177/1 do CPPenal que a busca em casa habitada ou numa sua dependncia fechada s pode ser ordenada ou autorizada pelo juiz e efectuada entre as sete e as vinte uma horas, sob pena de nulidade 124 Essa definio (de casos susceptveis de serem enquadrados em actos de terrorismo, criminalidade violenta ou altamente organizada) foi inspirada no texto da Conveno Europeia para a Represso do Terrorismo, aprovada pela Lei 19/81, de 18 de Agosto, particularmente no art.2, n1 da Conveno. 125 Associao criminosa - quem promover ou fundar grupo, organizao ou associao cuja finalidade ou actividade seja dirigida prtica de crimes, quem fizer parte de tais grupos, organizaes ou associaes, ou quem os apoiar, nomeadamente fornecendo armas, munies, instrumentos de crime, guarda ou locais para reunies ou ainda prestar auxlio para que se recrutem novos elementos. Organizaes terroristas - considera-se grupo, organizao ou associao terrorista todo o agrupamento de duas ou mais pessoas que, actuando concertadamente, visem prejudicar a integridade e independncia nacionais, impedir alterar ou subverter, o funcionamento das instituies do Estado previstas na Constituio, forar a autoridade pblica a praticar um acto, a abster-se de o praticar ou a tolerar que se pratique, ou ainda a intimidar certas pessoas, grupo de pessoas ou a populao em geral mediante a prtica de crimes contra a vida, a integridade fsica ou a liberdade das pessoas; contra a segurana dos transportes e das comunicaes, incluindo as telegrficas, telefnicas, de rdio ou de televiso. 126 CJ, Acs. STJ, III, tomo I, 194) 55 O Tribunal Constitucional (acrdo 507/94 127 ) entendeu que so inconstitucionais os artigos 175/4, al b), 177/2 e 178/3 do CPPenal, na interpretao segundo a qual a busca domiciliria em casa habitada e as subsequentes apreenses efectuadas durante aquela diligncia podem ser realizadas por rgos de polcia criminal, desde que se verifique o consentimento de quem, no sendo visado por tais diligncias, tiver a disponibilidade do lugar de habitao em que a busca seja efectuada, por violao do art. 34/2 da CRP. O Tribunal da Relao de Lisboa 128 decidiu que a lei processual penal no exige forma para o consentimento, bastando que o mesmo seja prestado anteriormente busca e fique, por qualquer forma, documentado. Ou seja, pode ser prestado verbalmente antes da realizao da busca, desde que, ulteriormente, por qualquer forma, fique documentado.
4. AUTORIDADE JUDICIAL COMPETENTE
O CPPenal, no artigo 1 al. b), define autoridade judiciria como sendo o Juiz, o Juiz de Instruo e o Ministrio Pblico, cada um relativamente aos actos processuais que cabem na sua competncia. Mas tambm, como decorre daquele diploma legal, so vlidas essas definies to-s para efeitos do disposto naquele Cdigo. Ora, a noo de autoridade judiciria dada pela enumerao taxativa das autoridades que assim devem ser consideradas e pela explicitao de que s o devem ser relativamente aos actos processuais que cabem dentro da sua competncia. A entidade competente para determinar, em concreto, e segundo as formas previstas na lei, a restrio de um direito fundamental , por fora de garantia constitucional, a autoridade judiciria (artigo 34/2, 32/4 e 202 da CRP). Por fora do artigo 202/2 da Constituio, as funes materialmente judiciais competem apenas aos juzes, pelo que s eles tm competncia para emitir mandados de autorizao para entrada no domiclio.
127 DR, II srie, 285, de 12 de Dezembro de 1994 128 Acrdo de 13 de Janeiro de 2000, CJ XXV, tomo I, 137 56 5. INTROMISSO ABUSIVA NO DOMICLIO E A NULIDADE DAS PROVAS
O regime prprio estabelecido para as buscas domicilirias foi determinado pela existncia de normas constitucionais que lhes impem limitaes: os interesses do processo criminal encontram limites na dignidade humana (art. 1) e nos princpios fundamentais do Estado de Direito Democrtico (art. 2) no podendo portanto valer-se de actos que ofendam direitos fundamentais bsicos. Da a nulidade das provas obtidas com a ofensa da reserva da intimidade da vida privada, do domiclio e da correspondncia 129 . A busca domiciliria 130 ser a diligncia efectuada num local que se enquadre no conceito normativo constitucional de domiclio, com o objectivo de descobrir, recolher e apreender objectos provas reais materiais que permitam indicar se existiu ou no crime e, em caso afirmativo, os seus agentes. Esta diligncia, luz da Constituio, ser ordenada ou autorizada pelo juiz ou consentida pelo visado na busca. O artigo 177 do Cdigo de Processo Penal, conjugado com os artigos 174 e seguintes, determina os pressupostos que se devem verificar para a realizao
129 CANOTILHO/MORERA: Nestes casos a interdio relativa, devendo ter-se por abusiva a intromisso quando efectuada fora dos casos previstos na lei e sem interveno judicial: Constituio da Repblica Portuguesa, Anotada, 206. 130 As buscas (no domicilirias) so meios de obteno da prova, que se realizam em locais reservados ou no livremente acessveis ao pblico, desde que sobre esse mesmo local existam indcios de que se encontram objectos relacionados com a prtica de um facto qualificado como crime e que so susceptveis de servirem de prova no processo crime em curso. Tambm podem realizar-se buscas se nesses locais se escondem pessoas que devem ser detidas, para serem presentes autoridade judiciria competente. o que decorre do artigo 174/1 e 2 do CPPenal. Quanto s formalidades da busca , o artigo 176 do CPPenal, obriga a quem presidir ou efectuar a diligncia, antes da iniciar e de proceder mesma efectue determinadas diligncias. que o artigo 32/8 da CRP e 126/3 do CPPenal, respectivamente determinam que so nulas as provas obtidas mediante () abusiva intromisso na vida privada, no domicilio (). Ressalvados os casos previstos na lei, so igualmente nulas as provas obtidas mediante intromisso na vida privada, no domicilio () sem o consentimento do respectivo titular. O artigo 174/3 do CPPenal, refere que as revistas e as buscas so autorizadas ou ordenadas por despacho pela autoridade judiciria competente, devendo esta, sempre que possvel presidir diligncia. Contudo, esto previstas excepes no n4 daquele preceito. No sero necessrias aquelas exigncias, se as buscas forem efectuadas por rgo de polcia criminal, embora a realizao da diligncia deva ser imediatamente comunicada ao juiz, nos casos de: - terrorismo, criminalidade violenta ou altamente organizada, quando haja fundados indcios da prtica iminente de crime que ponha em grave risco a vida ou a integridade de qualquer pessoa; em que os visados consintam, desde que o consentimento prestado fique, por qualquer forma, documentado. E determina o artigo 251 daquele Cdigo que para alm daqueles casos os rgos de policia criminal podem proceder, sem prvia autorizao da autoridade judiciria revista dos suspeitos em caso de fuga iminente ou de deteno, e a buscas no lugar em que se encontrarem, salvo tratando-se de busca domiciliria. 57 das buscas domicilirias. Estes preceitos so a consequncia do artigo 34 da CRP 131 . Nestes termos, o regime das buscas domicilirias assenta na consagrao constitucional do direito inviolabilidade do domiclio. No entanto, por um lado limita a sua efectivao e, por outro, possibilita a sua realizao, mesmo sem que estejam preenchidos determinados pressupostos. que existem outros valores constitucionalmente protegidos que so considerados mais elevados do que aquele, como sejam a vida e a integridade fsica (artigo 24 e 25 da CRP). Perante um conflito de direitos, o Ministrio Pblico ou os rgos de polcia criminal no podem deixar de intervir imediatamente, ainda que sem autorizao da autoridade judicial competente ( o que resulta do artigo 177 do CPPenal por remisso para o artigo 174). O legislador constituinte no teve como objectivo proteger mais o domicilio do que a vida ou a integridade fsica das pessoas. No acrdo 7/87 o Tribunal Constitucional manifesta-se pela constitucionalidade das buscas domicilirias efectuadas sem prvio despacho judicial por, nas situaes previstas na alnea a) do n4 do artigo 174 132 o direito inviolabilidade do domicilio enunciado nos ns1, 2 e 3 do artigos 34 da CRP dever compatibilizar-se com o direito vida e com o direito integridade pessoal consignados respectivamente nos artigos 24 e 25 da lei fundamental. Mas existem determinadas formalidades que tm de ser observadas. que o artigo 32/8 da CRP prescreve que so nulas todas as provas obtidas mediante abusiva intromisso () no domicilio. Tambm o artigo 126/3 do CPPenal determina que, ressalvados os casos previstos na lei, so nulas as provas obtidas mediante intromisso no domiclio, sem o consentimento do respectivo titular. A ingerncia, para obteno de provas, no domiclio s admissvel em processo criminal e mediante determinadas cautelas.
131 M.J.CABEZUDO BAJO entende que qualquier medida restrictiva de derechos fundamentales acordada en la fase investigadora del proceso penal y, en particular, la entrada y registro en el domicilio, ha de pretender la consecucin eficaz de los fines para los que han sido instauradas que, en ultima instancia, se enmarcan dentro de los objetivos del proceso penal. La Proteccin del Domicilio, 2004 132 MARQUES FERREIRA, Jornadas de Direito Processual Penal, O Novo Cdigo de Processo Penal, 1997, 266 58 No se pode deixar de ter presente o pensamento de HEIDEGGER 133 de que toda a verdade autntica passa pela liberdade da pessoa. Da que a validade dos meios de prova depare com limites de ordem constitucional que visam garantir direitos e liberdades individuais, consagrados, nomeadamente nos artigos 32/8 e 34 da CRP. Como escreve PAULO DE SOUSA MENDES 134 , a velha mxima de que o processo penal direito constitucional aplicado tem toda a razo de ser no campo da obteno dos meios de prova. Ou ento no verdade que a Constituio elevou categoria dos direitos fundamentais a conciliao das provas com a dignidade da pessoa humana. que nas mltiplas garantias constitucionais do processo criminal cabem as proibies de prova mediante abusiva intromisso na vida privada, no domiclio artigo 32/4 da CRP. Estabelece-se ainda uma distino entre as proibies absolutas e as proibies relativas (ou condicionadas) de obteno de meios de prova. As proibies de produo e dos mtodos de obteno de provas dirigem-se sobretudo aos rgos das autoridades judicirias e rgos de polcia criminal.
6. CRIMES CONTRA A RESERVA DA VIDA PRIVADA: VIOLAO DO DOMICLIO
O crime de introduo em casa alheia d corpo a uma das constantes mais salientes da histria das instituies penais. Prevista no Cdigo de Hammurabi e no Velho Testamento, a infraco conheceria numerosas referncias no Digesto. Para melhor alcanar o significado da inviolabilidade do domiclio entre os romanos pode citar-se CCERO (Pro domo sua): Quid este santius, quid omni religione munitius, quam domus unius cujusque civium?() Hoc perfugium est ita sanctum omnibus, ut inde abripi neminem faz sit. 135
As hipteses concretas de violao da reserva sobre a intimidade da vida privada so muitas, tendo as mais graves previso penal. que a garantia
133 As proibies de Prova no Processo Penal, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, Almedina, 2004, 137 134 Idem, 137 59 principal dos direitos fundamentais resulta deles prprios, do seu enraizamento na conscincia histrico-cultural da humanidade e da sua traduo estrutural em cada sociedade concreta 136 . A tutela jurdica dos direitos fundamentais realiza-se, portanto, atravs de todos os ramos do direito do direito penal, administrativo, do trabalho, civil, comercial seja no direito substantivo seja no direito processual. Para o que aqui nos interessa e no que inviolabilidade do domiclio respeita, o Cdigo Penal, no capitulo VII (dedicado aos crimes contra a reserva da vida privada) 137 determina, no artigo 190 (violao do domicilio), que quem, sem consentimento, se introduzir na habitao de outra pessoa ou nela permanecer depois de intimado a retirar-se punido com pena de priso at 1 ano ou com pena de multa at 240 dias. Se o crime previsto no n1 for cometido de noite ou em lugar ermo, por meio de violncia ou ameaa de violncia, com uso de arma ou por meio de arrombamento, escalamento ou chave falsa, ou por 3 ou mais pessoas, o agente punido com pena de priso at 3 anos ou com pena de multa. Estas penas (artigo 197) so elevadas de um tero nos seus limites mnimo e mximo se o facto for praticado para obter recompensa ou enriquecimento, para o agente ou para outra pessoa, ou para causar prejuzo a outra pessoa ou ao Estado. Quando o crime de violao de domiclio for praticado por funcionrio (artigo 378 do Cdigo Penal) 138 , que abusando dos poderes
135 MANUEL DA COSTA ANDRADE, Comentrio Conimbricense ao Cdigo Penal, 700 136 VIEIRA DE ANDRADE, Os direitos fundamentais na constituio portuguesa de 1976, 325 137 O artigo 191 (introduo em lugar vedado ao pblico) determina: quem, sem consentimento ou autorizao de quem de direito, entrar ou permanecer em ptios, jardins ou espaos vedados anexos a habitao, em barcos ou outros meios de transporte, em lugar vedado e destinado a servio ou a empresa pblicos, a servio de transporte ou ao exerccio de profisses ou actividades, ou em qualquer outro lugar vedado e no livremente acessvel ao pblico, punido com pena de priso at 3 meses ou com pena de multa at 60 dias. No crime de violao de domiclio o bem jurdico protegido a intimidade nos crimes de introduo em lugar vedado ao pblico tambm se tutela a vida privada mas em primeiro lugar tutela outros tipos de bens. 138 Tambm o Cdigo Penal Espanhol adopta um sistema prprio de regulamentao desta rea problemtica, inscrevendo trs incriminaes distintas directamente preordenadas tutela da inviolabilidade do domicilio. O crime de allanamiento de morada (artigo 202- el particular que, sin habitar en ella, entrare en morada ajena o se mantiviere en la misma contra la voluntad de su morador, ser castigado com la pena de prisin de seis meses a dos aos) directamente acompanhado de preceitos que prescrevem a agravao dos factos quando praticados por funcionrios (artigo 204 - La autoridad o funcionrio pblico que, fuera de los casos permitidos por la Ley y sin mediar causa legal por delito, cometiere cualquiera de los hechos descritos en los dos artculos anteriores, ser castigado com la pena prevista respectivamente en los mismos, en su mitad superior, e inhabilitacin absoluta de seis a doce aos). E o artigo 534 do Cdigo Penal Espanhol pune a leso daquele bem jurdico 60 inerentes s suas funes, ou seja, sem consentimento, se introduzir na habitao de outra pessoa ou nela permanecer depois de intimado a retirar-se, ou violar o domicilio profissional de quem pela natureza da sua actividade, estiver vinculado ao dever de sigilo, punido com pena de priso at 3 anos ou com pena de multa. O artigo 386 do Cdigo Penal dispe que o funcionrio abrange o funcionrio civil; o agente administrativo; e quem, mesmo provisria ou temporariamente, mediante remunerao ou a ttulo gratuito, voluntria ou obrigatoriamente, tiver sido chamado a desempenhar ou a participar no desempenho de uma actividade compreendida na funo pblica administrativa ou jurisdicional, ou, nas mesmas circunstncias, desempenhar funes em organismos de utilidade pblica ou nelas participar. Ao funcionrio so equiparados os gestores, titulares dos rgos de fiscalizao e trabalhadores de empresas pblicas, nacionalizadas, de capitais pblicos ou com participao maioritria de capital pblico e ainda de empresas concessionrias de servios pblicos. Como toda a agresso ao bem jurdico do direito fundamental ao mesmo tempo uma agresso contra o Estado, na sua qualidade de Estado de Direito 139 , a leso do direito inviolabilidade do domiclio por funcionrio representa ao mesmo tempo um atentado contra o Estado como Estado de Direito, obrigado salvaguarda dos direitos fundamentais. O Direito Penal 140 visa a tutela do ncleo essencial dos direitos fundamentais, o respeito pelo mnimo tico, social e democraticamente reconhecido como tal, cuja violao impunvel descaracterizaria a sociedade e o Estado, degradando a sociedade organizada em selvtico campo de egostica defesa de interesses e o Estado de Direito em imprio da pura sorte e do arbtrio. Os direitos fundamentais defendidos atravs do Direito Penal so aqueles de onde derivam os bens jurdicos tutelados em cada tipo incriminador, que muitas
(inviolabilidade de domicilio) quando praticada por funcionrios no mbito de procedimento criminal. Determina aquele preceito que ser castigado com las penas de multa de seis a doce meses e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico de dos a seis aos la autoridad o funcionrio pblico que, mediando causa por delito, y sin respetar las garantias constitucionales o legales: entre en un domicilio sin el consentimento del morador. MANUEL DA COSTA ANDRADE, Violao de domicilio e de segredo da correspondncia ou telecomunicaes, AB VNO AD OMNES, 75 anos da Coimbra Editora, 709. 139 MANUEL DA COSTA ANDRADE, Violao, 709 140 RAUL SOARES DA VEIGA O Juiz de Instruo e a Tutela de Direitos Fundamentais, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, Almedina, 2004, 184. 61 vezes so bens jurdicos individuais de pessoas concretas, cujos direitos fundamentais assim so, directa ou indirectamente, defendidos. Pelo que as restries ao direito fundamental da privacidade (buscas domicilirias) ho-de estar bem limitadas, de modo a que no seja ultrapassada a estrita medida do necessrio investigao criminal e do que proporcional relativamente gravidade dos factos em investigao 141 . O imperativo de que as restries a direitos fundamentais devem ser limitadas por critrios de necessidade e de proporcionalidade (artigo 18/2 da CRP) tanto se dirige ao prprio legislador, no plano das ponderaes abstractas de valores que subjazem feitura das leis processuais penais, como aos aplicadores destas leis, no plano das ponderaes concretas que subjazem aos actos das autoridades judicirias (e portanto tambm s que subjazem aos actos das entidades policiais). 142
Podem distinguir-se trs nveis de tutela de direitos fundamentais, como limites investigao criminal: o nvel abstracto absoluto que o da exigncia de absoluto reconhecimento da dignidade da pessoa humana (certos direitos fundamentais no admitem qualquer forma de restrio); e o nvel abstracto relativo o da admisso de restries reserva da vida privada e familiar, inviolabilidade do domiclio. Pelo que a possibilidade e os termos destas restries constam expressamente da lei, foram democraticamente permitidas e consideradas meios ou instrumentos admissveis em processo penal. Haver que aferir em concreto da sua adequao e necessidade; o nvel da ponderao concreta pelas autoridades judicirias (e, tambm a fortiori, pelas entidades policiais) um nvel mais delicado, onde interessa ter presente critrios gerais de prudncia e um in dbio contra restrio de direitos fundamentais 143 . Para MENEZES CORDEIRO 144 , a lei penal intervm quando a violao da privacidade atinja os crculos interiores da vida secreta e da vida intima. Mas acrescenta que o direito civil ainda vai mais longe. Por isso importar ter presente que as duas consequncias civis da violao de direitos de
141 Op.cit.186. 142 SOARES DA VEIGA, O Juiz, 184 143 Op. cit.189 144 Tratado de Direito Civil Portugus, 214 62 personalidade so, sempre, a responsabilidade civil e as medidas adequadas a fazer cessar a intromisso 70/2 e 483/1.
7. RESPONSABILIDADE CIVIL PELOS DANOS DECORRENTES DA VIOLAO DO DOMICLIO
A infraco (seja pelos particulares, seja pelo Estado, seus agentes e funcionrios artigos 22 e 271 da CRP) das regras que tutelam a proteco e inviolabilidade do domiclio, d origem a responsabilidade civil e, consequentemente, ao correspondente direito de indemnizao pelos danos sofridos. A indemnizao deve assumir claramente uma feio desincentivadora e punitiva. Sabe-se, hoje, que a responsabilidade civil tem um papel punitivo: visa ressarcir o mal feito e desincentivar, quer junto do agente, quer junto de outro elemento da comunidade, a repetio das prticas prevaricadoras 145 . Aquela indemnizao ter uma funo compensatria: ainda que se saiba impossvel suprimir determinado dano, prefervel arbitrar uma indemnizao que, de certo modo compense o mal feito.
145 MENEZES CORDEIRO, Tratado , 110. Neste sentido MARIA PAULA RIBEIRO DE FARIA, (A Reparao Punitiva Uma Terceira Via na Efectivao da Responsabilidade Penal?, Separata de Liber Discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias, 2003, 289), para quem a reparao devida deve consistir tambm numa () pena de natureza pecuniria capaz de assegurar todas as finalidades da punio, entrando em linha de conta com o interesse da vitima que aqui se confunde com o interesse social em prevenir e reprimir a leso de bens jurdicos fundamentais. 63
BIBLIOGRAFIA
- Andrade, Jos Carlos Vieira de, (2001) Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976 2 edio, Almedina, Coimbra - Andrade, Manuel da Costa, (1998) Violao de Domicilio e de Segredo de Correspondncia ou Telecomunicaes por Funcionrio (Arts.378 e 384 do CPPortugs) Problemas de Tipicidade e Ilicitude, AB UNO AD OMNES, 75 Anos da Coimbra Editora, Coimbra Editora - Andrade, Manuel da Costa, (1999) Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Coimbra Editora, Coimbra - Andrade, Manuel da Costa, (1992) Sobre as Proibies de Prova em Processo Penal, Coimbra - Ascenso, Oliveira, A Reserva da Intimidade da Vida Privada e Familiar, Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, Volume XLIII - Bajo, M. J. Cabezudo, (2004) La Proteccion del Domicilio - Bertolo, Rubens Geraldi, (2003) Inviolabilidade do Domicilio Editora Mtodo, S.Paulo - Caetano, Marcelo, Histria do Direito Portugus, Volume I, Verbo, Lisboa - Caetano, Marcelo (1970) Manual de Cincia Poltica e Direito Constitucional, 6 Edio - Campos, Diogo Leite (2004) Ns, Estudos sobre o Direito das Pessoas, Almedina, Coimbra - Campos, Diogo Leite, (1997) Lies de Direitos da Personalidade, 2 Edio - Canotilho, J. J. Gomes, (2002) Direito Constitucional e Teoria da Constituio 6 Edio, Almedina, Coimbra - Canotilho, J.J. Gomes, (2004) Estudos sobre Direitos Fundamentais, Coimbra Editora, Coimbra - Canotilho, J.J. Gomes (1993) Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3 Edio, Coimbra Editora, Coimbra 64 - Canotilho, J.J. Gomes (2004) Mtodos de Proteco de Direitos, Liberdades e Garantias, Estudos sobre Direitos Fundamentais, Coimbra Editora, Coimbra - Cordeiro, Antnio Menezes, (2004) O direito reserva sobre a intimidade da vida privada; Domiclio; Ausncia e Morte Presumida Tratado de Direito Civil Portugus, Parte Geral, Tomo III, Almedina, Coimbra - Cordeiro, Antnio Menezes, (2004) Tratado de Direito Civil Portugus Parte Geral, Tomo III, Almedina, Coimbra - Costa, Jos Francisco de Faria, (1998) Direito Penal da Comunicao (Alguns Escritos), Coimbra Editora, Coimbra - Crorie, Benedita Mac, (2004) O Recurso ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana na Jurisprudncia do Tribunal Constitucional, Estudos em Comemorao do Dcimo Aniversrio da Licenciatura em Direito da Universidade do Minho, Almedina, Coimbra - Dias, Jorge de Figueiredo, (1999) Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Coimbra Editora, Coimbra - Dias, Jorge de Figueiredo, Direito Informao, Proteco da Intimidade e Autoridades Administrativas Independentes, Boletim da Faculdade de Direito - Dias, Jos Eduardo de Figueiredo Dias, (2001) Direito Informao, Proteco da Intimidade e Autoridades Administrativas Independentes, Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Rogrio Soares, BFD, Coimbra Editora, Coimbra - Faria, Maria Paula Ribeiro de, (2003) A Reparao Punitiva Uma Terceira Via na Efectivao da Responsabilidade Penal?, Separata de Liber Discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias, Coimbra Editora, Coimbra - Fernandes, Mrio Joo de Brito, e Alexandre Sousa Pinheiro (1999) Comentrio IV Reviso Constitucional, Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa - Ferreira, Marques, (1997) Meios de Prova, Jornadas de Direito Processual Penal, O Novo Cdigo de Processo Penal, Almedina, Coimbra - Fonseca, J. Martins da, (1991) Conceito de Domiclio face ao artigo 34 da Constituio da Repblica, Revista do Ministrio Pblico, Ano 12, 45 65 - Gomes, Carla Amado, (1999) Contributo para o Estudo das Operaes Materiais da Administrao Pblica e do seu Controlo Jurisdicional, Coimbra Editora, Coimbra - Guerra, Amadeu, (2004) A Privacidade no Local de Trabalho, As Novas Tecnologias e o Controlo dos Trabalhadores atravs de Sistemas Automatizados uma Abordagem ao Cdigo do Trabalho, Almedina, Coimbra - Heidegger, (2004) As Proibies de Prova no Processo Penal, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, Almedina, Coimbra - Homem, Antnio Pedro Barbas Homem, (2001) O que o Direito?, 1 Edio, Principia, Lisboa - Jesus, Manuel Filipe Correia de, (1998) Direitos de Personalidade direito ao tempo, AB VNO AD OMNES 75 Anos da Coimbra Editora, Coimbra Editora, Coimbra - Leite, Andr Lamas, (2004) As escutas telefnicas. Algumas reflexes em redor do seu regime e das consequncias processuais derivadas da respectiva violao, Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Ano I, Faculdade Direito da Universidade do Porto - Mendes, Paulo de Sousa, (2004) As Proibies de Prova no Processo Penal, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, Almedina, Coimbra - Mesquita, Maria Margarida Cordeiro, (2002) Domicilio Fiscal ou Residncia?, Estudos Dedicados ao Prof. Mrio Jlio de Almeida Costa, Universidade Catlica Portuguesa, 1 Edio, UCP, Lisboa - Miranda, Jorge, (2001) Manual de Direito Constitucional, Tomo IV, Coimbra Editora, Coimbra; - Miranda, Jorge, (2000) Manual de Direito Constitucional - Direitos Fundamentais, Tomo IV, 3 Edio, Coimbra Editora, Coimbra - Miranda, Jorge, Inviolabilidade do Domiclio, Revista de Direito de Estudos Sociais, Volume IXX. - Moreira, Vital (1993) Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3 Edio, Coimbra Editora, Coimbra 66 - Nabais, Jos Casalta, (1998) Algumas reflexes crticas sobre os direitos fundamentais, AB VNO AD OMNES 75 Anos da Coimbra Editora, Coimbra Editora, Coimbra - Novais, Jorge Reis, (1996), Renncia a Direitos Fundamentais, Perspectivas Constitucionais nos 20 Anos da Constituio de 1976, Organizao Jorge Miranda, Volume I, Coimbra Editora, Coimbra - Neto, Lusa, (2004) A Biotica: Referncia Actual para o Direito Natural?, Direito Natural Religies e Cultura, Coimbra Editora, Nmero Especial, Faculdade de Direito da Universidade do Porto - Neto, Lusa, (2004) O Direito Fundamental Disposio sobre o Prprio Corpo, Coimbra Editora, Coimbra - Neves, A. Castanheira, (1979), A Unidade do Sistema Jurdico e o seu Sentido, Estudos de Homenagem ao Prof. Teixeira Ribeiro, Volume II, Coimbra - Novais, Jorge Reis, (2003) As Restries aos Direitos Fundamentais no Expressamente Autorizados pela Constituio, Coimbra Editora, Coimbra - Otero, Paulo, (2004) Direito da Vida, Relatrio sobre o Programa Contedos e Mtodos de Ensino, Almedina, Coimbra - Otero, Paulo, (1998) Direitos histricos e no tipicidade pretrita dos direitos fundamentais AB VNO AD OMNES 75 Anos da Coimbra Editora, Coimbra Editora, Coimbra - Queiroz, Cristina M. M., (2002), Direitos Fundamentais (Teoria Geral), Faculdade de Direito da Universidade do Porto, Coimbra Editora, Coimbra - Piarra, Nuno, (1998) A competncia do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias para Fiscalizar a compatibilidade do direito nacional com a Conveno Europeia dos Direitos do Homem Um estudo de direito constitucional AB VNO AD OMNES 75 Anos da Coimbra Editora, Coimbra Editora, Coimbra - Pinheiro, Alexandre Sousa e Mrio Joo de Brito Fernandes, (1999) Comentrio IV Reviso Constitucional, Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, Lisboa - Pinto, Paulo Cardoso Correia Mota da, (2000) A Proteco da Vida Privada e a Constituio, Boletim da Faculdade de Direito, Volume LXXVI, Coimbra 67 - Portilla, Francisco Javier Matia, (1997) El derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio, McGraw-Hill, Madrid - Silva, Ana, (2001) Algumas Notas sobre o Fundamento da Execuo Coerciva dos Actos Administrativos, Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. - Silva, Paula Costa e, (2003) As Garantias do Executado, Themis, Revista da Faculdade de Direito da UNL, Ano IV, n7, A Reforma da Aco Executiva. - Sousa, Rabindranath V. A. Capelo, (1995) O Direito Geral de Personalidade, Coimbra Editora, Coimbra - Valente, Manuel Monteiro Guedes, (2003) Revistas e Buscas, Livraria Almedina, Coimbra - Vaz, Manuel Afonso, (1996) Lei e Reserva da Lei, Porto - Vasconcelos, Pedro Pais, (2003) Teoria Geral do Direito Civil, 2 Edio, Almedina, Coimbra - Veiga, Raul Soares da, (2004) O Juiz de Instruo e a Tutela de Direitos Fundamentais, Jornadas de Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, Almedina, Coimbra - Vilaa, Jos Lus da Cruz, (2001) A Proteco dos Direitos Fundamentais na Ordem Jurdica Comunitria, Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Rogrio Soares, Boletim da Faculdade de Direito, Coimbra Editora, Coimbra
Cdigos Anotados - Canotilho, J. J. Gomes/Moreira, Vital, (1993) Constituio da Repblica Portuguesa Anotado, 3 Edio, Coimbra Editora, Coimbra - Freitas, Jos Lebre de/Mendes, Armindo Ribeiro, (2003) Cdigo de Processo Civil Anotado, Volume 3, Coimbra Editora, Coimbra - Gonalves, Manuel Lopes Maia, (2002) Cdigo do Processo Penal Anotado e Comentado, 13 Edio, Almedina, Coimbra - Reis, Joo Pereira/Loureiro, Margarida (2002) Regime Jurdico da Urbanizao e da Edificao Anotado, Almedina, Coimbra - Lima, Pires/Varela, Antunes, (1997) Cdigo Civil Anotado, 4 Edio, Volume II, Coimbra Editora, Coimbra
68
- Cdigo de Processo Civil, (2003) Almedina, Coimbra - Constituio da Repblica Portuguesa, (2001) Almedina, Coimbra
Revistas e Boletins - Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, (2002) A reserva da intimidade da vida privada e familiar, Acrdo da Relao de Lisboa, de 5 de Fevereiro de 2002, Volume XLIII n1, Coimbra Editora, Coimbra - Revista do Ministrio Pblico, Editorial Minerva, Lisboa - Revista de Direito e de Estudos Sociais, Anos XVII a XIX 1970-72 - Scientia Ivridica, Tomo XXXIV, ns 197-198, 1985 - Boletim do Ministrio da Justia, n 336, Maio, 1984 - Boletim do Ministrio da Justia, n 424, Maro, 1993 - Boletim da Faculdade de Direito Universidade de Coimbra, Volume Comemorativo do 75 da Faculdade de Direito, 2003