Reflexiones sobre la duracin de una sociedad y los efectos de su vencimiento.
Por Dr. Alejandro Guanes (Socio GHP Abogados)
I.- Duracin de las Sociedades En nuestro pas, se ha hecho comn establecer el plazo de 99 aos como duracin de las sociedades annimas en los estatutos sociales al momento de su constitucin. En este artculo pretendemos descubrir cules son los fundamentos legales que se aplican a la determinacin de la duracin de las sociedades y analizar las consecuencias legales del vencimiento del plazo de duracin. En primer lugar conviene tener presente que el Artculo 1050 del Cdigo Civil (Modificado por el Artculo 4to. de la Ley 388/94) establece claramente que el acto constitutivo de una sociedad annima indicar, entre otros, la duracin de la sociedad (inciso j). De la lectura de esta disposicin, tenemos entonces que es un requisito legal establecer en el acto constitutivo una determinada duracin de la sociedad. La determinacin de la duracin, quedar entonces a criterio de las personas constituyentes de la sociedad y por ende deber determinarse en los estatutos sociales. Ahora bien, en el mismo Cdigo Civil en su Artculo 1004 cuando trata de la disolucin de las sociedades, se prev expresamente que a instancia de cualquiera de los socios una sociedad pueda disolverse cuando fuere de plazo ilimitado. Ante el anlisis de estas 2 disposiciones contenidas en el mismo Cdigo Civil, pareciera ser entonces que en el acto constitutivo de una sociedad cuando se refiere a la duracin de la sociedad en los estatutos se podra optar por establecer un determinado plazo (que podra ser de 99 aos o uno menor o uno mayor), en cuyo caso sera de plazo limitado o establecer que la duracin sera de plazo ilimitado. II.- Disolucin y Extincin de la Sociedad Nuestro Cdigo Civil trata en el Captulo XI referente a las Sociedades entre las disposiciones generales, lo referente a la Disolucin de la Sociedad. Si bien el ttulo utiliza el trmino de Disolucin, las disposiciones contenidas en el Pargrafo V, tratan sobre la extincin y la disolucin. En efecto, el Art. 1003 (inciso a) dispone que una sociedad se extingue por el vencimiento del plazo. En este caso, entendemos que la norma aplicara exclusivamente a las sociedades que hubieren establecido un plazo limitado de duracin en su acto constitutivo.
El mismo artculo en su inciso d) establece que la sociedad tambin se extingue por el acuerdo unnime de los socios. En este caso, entendemos que esta causal se aplicara cuando la intencin de los socios fuere extinguir la sociedad antes del vencimiento del plazo de duracin establecido. Lo particular de esta causal de extincin es que requiere que la decisin sea por unanimidad. Si los socios tuvieran entonces la intencin de extinguir la sociedad antes del vencimiento de su plazo de duracin correspondera que los mismos reunidos en Asamblea Extraordinaria resuelvan por unanimidad extinguir la sociedad. Y decamos que se trata de una disposicin particular, ya que el rgimen previsto en el Cdigo Civil para la disolucin de la sociedad es el de la decisin de los accionistas reunidos en Asamblea Extraordinaria (por ser sta una competencia reservada especialmente a las Asambleas Extraordinarias) en cuyo caso se requiere el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto (Art. 1091). Por otro lado, cuando analizamos las causales de disolucin (previstas en el Artculo 1004) tenemos que una sociedad puede disolverse cuando fuere de plazo ilimitado a instancias de cualquiera de los socios. En este caso, entendemos que al igual que en el supuesto anterior, corresponde el tratamiento de la disolucin de una sociedad (cuando fuere de plazo ilimitado) a la Asamblea Extraordinaria de accionistas, sin embargo, aqu aplicara el rgimen previsto en el Artculo 1091 del Cdigo Civil que requiere el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, para resolver la disolucin anticipada de la sociedad y no por unanimidad tal como se prev entre las causales de extincin. Estas cuestiones nos llevan necesariamente a cuestionarnos si extincin y disolucin son o no tratados en el Cdigo como cuestiones diferentes y si tienen o no efectos legales diferenciados. A priori pareciera que a pesar de que el Art. 1003 trata de la extincin y el Art. 1004 trata de la disolucin, el Cdigo no los reconoce como diferentes ya que su tratamiento se da como ya lo dijimos bajo el mismo ttulo de De la disolucin de la sociedad. Adems, precisamente el Art. 1080 que establece cules son los asuntos de competencia de la Asamblea Extraordinaria solamente hace referencia a la disolucin de la sociedad (Art. 1080, inciso c)) y nada dice sobre la extincin de la sociedad. Sin embargo, consideramos que la diferencia est dada en cuanto a que una vez ocurrido alguno de los supuestos previstos por el Art. 1003 referentes a la extincin, sta se produce de pleno derecho, sin embargo, para los casos previstos por el Art. 1004 referentes a la disolucin an cuando ocurra alguno de los supuestos no necesariamente conllevan la disolucin, ya que depender de la instancia de cualquiera de los socios para que se produzca la disolucin (que adems deber ser aprobada por la Asamblea de Accionistas). Consideramos interesante traer a colacin que en el anteproyecto de Cdigo Civil del Profesor Luis de Gsperi existe un solo captulo que trata de la Disolucin y Liquidacin de las sociedades por accin y en este captulo no se hace la distincin que encontramos en nuestro Cdigo Civil vigente. Adems, se enumera entre las causales de disolucin el transcurso del plazo fijado a su duracin que en el Art. 1003 del Cdigo Civil se incluye entre las causales que producen la extincin de la sociedad. El Profesor Luis De Gsperi al comentar el Art. 1776 del Anteproyecto de Cdigo Civil nos ilustra sealando que la produccin de cualquiera de los hechos que, segn nuestro artculo, causan la disolucin de la sociedad, no extingue su personalidad jurdica, sino que sealan el comienzo de una situacin que se resuelve con su liquidacin, entendida como el conjunto de operaciones necesarias para extinguir su pasivo o generalmente para transformar en dinero el resto del patrimonio que debe repartirse entre los socios. La extincin tiene lugar slo cuando se ha agotado el estado de liquidacin. En este mismo sentido el Prof. Miguel Angel Pangrazio en su obra Cdigo Civil Comentado dice respecto del Art. 1006 que la disolucin de la sociedad es previa a su liquidacin y particin (pg. 250) y agrega que La personalidad jurdica de la sociedad en liquidacin no se discute. Mientras siga operando no se le puede negar tal atributo (pg. 250) III.- Efectos legales del vencimiento del plazo de duracin de una sociedad Hemos sealado que de acuerdo al Cdigo Civil - el vencimiento del plazo de duracin de una sociedad produce la extincin de la misma. Ante esta situacin, si la intencin de los socios es la de mantener vigente la existencia de la sociedad, corresponde que se convoque a una Asamblea Extraordinaria de Accionistas a fin de que los socios resuelvan simplemente la modificacin de los estatutos sociales, y particularmente del artculo que establece el plazo de duracin de la sociedad, amplindolo o extendindolo. Esta asamblea deber ser convocada y realizada antes de la expiracin del plazo de duracin de la sociedad. Siendo una modificacin de estatutos, la misma deber elevarse a escritura pblica y ser inscripta posteriormente en los registros pblicos, previa presentacin a la Abogaca del Tesoro. De ah que, por razones de seguridad jurdica, consideramos que todo este trmite debera estar concluido antes de la fecha de vencimiento del plazo de duracin de la sociedad, motivo por el cual, resulta muy importante poder realizar un clculo previo del tiempo que se requerir para cumplir con estos trmites y no exponer a la sociedad a una situacin de inseguridad jurdica. Ahora bien, podra presentarse la situacin de que ha expirado el plazo de duracin de la sociedad y no se ha convocado a la Asamblea para la modificacin del artculo correspondiente a la duracin de la sociedad. Ante este caso, es de fundamental importancia distinguir si habra unanimidad o no de parte de los accionistas en el sentido de que la voluntad de los mismos sera la de continuar o mantener vigente la existencia legal de la sociedad. Si habra unanimidad en cuanto a la voluntad de continuar con la existencia legal de la sociedad, entonces, estamos frente a una situacin que presenta cuestiones particulares que merecen anlisis. En nuestro pas, se conoce un fallo judicial, dictado recientemente (en fecha 13 de Mayo de 2008) en la causa Watts Alimentos S.A. s/ Inscripcin de Modificacin del Estatuto Social y Prrroga de Duracin, por el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial, Secretara No. 3. Esta decisin judicial resolvi hacer prevalecer la voluntad de reactivar la empresa, expresada por unanimidad de sus socios, plasmada en la decisin de la Asamblea Extraordinaria de accionistas, celebrada con posterioridad a la fecha de vencimiento del plazo de duracin de la sociedad y en consecuencia orden la inscripcin en la Direccin de los Registros Pblicos de la escritura pblica que contena la transcripcin del acta de la asamblea. Cabe sealar que en este caso, la Abogaca del Tesoro a travs del Departamento de Registro y Fiscalizacin de Sociedades, haba emitido un dictamen requerido por el Juzgado, en el cual, recomend rechazar el pedido de inscripcin de la escritura invocando lo dispuesto en el inciso a) del Artculo 1003 del Cdigo Civil. Si bien dijimos que acaecido el vencimiento del plazo, se produce de pleno derecho la extincin de la sociedad (de acuerdo al Art. 1003 del Cdigo Civil), siguiendo al Prof. De Gsperi, coincidimos en que de todas maneras deber convocarse una Asamblea Extraordinaria de Accionistas para que inicie el proceso de liquidacin (con el nombramiento de los liquidadores) y que la extincin propiamente dicha se dara una vez que se haya agotado el estado de liquidacin. Convocada entonces una Asamblea, la cuestin a determinar es qu valor jurdico tendra la decisin unnime tomada por los accionistas de prorrogar o extender la vigencia de la sociedad. Sobre el punto, el comentario de Luis De Gsperi es que en el caso del vencimiento del trmino de duracin de la sociedad, que ha pasado inadvertido a los administradores, razn por la cual omitieron la convocacin de la asamblea, no puede decirse que haya una indudable voluntad de disolucin, sino antes al contrario una indudable voluntad de prorrogar su existencia, siquiera no se la haya manifestado. Y luego agrega No hay razn alguna que impida a los socios prorrogar la existencia de la sociedad. Nada importa que la manifestacin de voluntad de prorrogarla sea posterior al vencimiento del trmino porque la voluntad manifestada es la afirmativa de su continuacin. Slo que los administradores sern ilimitada y solidariamente responsables por las operaciones realizadas entre el vencimiento del trmino y su prrroga expresada por la asamblea. Esta puede eliminar la causa de disolucin an en el perodo de liquidacin, con el objeto de revocarla Coincidimos plenamente con el criterio clara y brillantemente expuesto por el Prof. De Gsperi. Por ende, consideramos que celebrada la asamblea de accionistas an despus de vencido el plazo de duracin si por unanimidad, sta decide prorrogar la existencia de la sociedad, tanto la Abogaca del Tesoro como la Direccin General de Registros Pblicos en nuestro pas deberan admitir la prrroga. Resulta absolutamente irrazonable no admitir la prrroga y con ello generar una gravsima y onerossima carga a la sociedad que a pesar la manifiesta voluntad de sus accionistas se vera obligada a iniciar el proceso de liquidacin, con el consecuente perjuicio econmico y moral para los directivos, accionistas y empleados de la sociedad. En el fallo del caso WATTS antes mencionado, podemos leer en el considerando que se hace una disquisicin en cuanto a la decisin tomada por la asamblea de accionistas que debiera ser la de reactivar la empresa y no la de prorrogar la duracin de la misma. Al respecto, consideramos que an admitiendo la teora de la reactivacin, de todas maneras, correspondera que la asamblea resuelva la prrroga en razn de que el plazo de duracin ha expirado y adems resuelva modificar el artculo correspondiente del estatuto fijando un nuevo plazo de duracin. Concluimos estas reflexiones con las palabras contenidas en la parte final del considerando del fallo del caso WATTs donde el Juzgado funda su decisin diciendo que se trata de una solucin prctica, econmica, conveniente a la vida econmica, laboral, comercial y social de la empresa, y agregaramos nosotros que adems es una solucin ajustada a derecho.