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CURSO DE DIREITO

A RESPONSABILIDADE DOS CONSELHEIROS DE ADMINISTRAO E


DIRETORES DAS SOCIEDADES ANNIMAS ABERTAS SOB O
ENFOQUE DA GOVERNANA CORPORATIVA




RODRIGO DO AMARAL VARGAS BRANDO
RA: 4066447
TURMA: 03209D
FONE: 11-89984945
E-MAIL: rodvargas_9@hotmail.com






SO PAULO
2010









RODRIGO DO AMARAL VARGAS BRANDO











Monografia apresentada Banca
Examinadora do Centro
Universitrio
das Faculdades Metropolitanas
Unidas, como exigncia parcial para
obteno do ttulo de Bacharel em
Direito sob a orientao da
Professora Ilene Patrcia Noronha
Najjarian













SO PAULO
2010







































BANCA EXAMINADORA:


Professor Orientador:____________________________


Professor Argidor:_____________________________


Professor Argidor:_____________________________




Sumrio

1. Introduo ....................................................................................................... 6
2. Conceitos ......................................................................................................... 8
2.1. O que Governana Corporativa? ............................................................... 8
3. Como funcionam os rgos de Governana Corporativa? ........................... 12
3.1. Como se d a Governana para os acionistas? .......................................... 16
3.2. Como se aplica a Governana ao Conselho de Administrao? ............... 19
3.3. Como se aplica a Governana Diretoria? ............................................... 23
4. Histrico de Governana ............................................................................... 27
4.1. O surgimento da Governana no mundo ................................................... 27
5. O marco regulatrio da Governana Corporativa ......................................... 30
6. Violao dos Deveres dos Diretores e Conselheiros .................................... 31
7. Viso de Mercado ......................................................................................... 34
8. Concluso ...................................................................................................... 37


Resumo


A Governana corporativa pode ser entendida como o conjunto de processos,
costumes, polticas, leis, regulamentos e instituies que regulam a maneira como uma
empresa dirigida, administrada ou controlada. Igualmente, usada para delimitar as
relaes entre seus vrios atores. Os principais partcipes da governana corporativa so os
acionistas, a diretoria e o conselho de administrao. Em sentido amplo, podem-se incluir
outros participantes como funcionrios, fornecedores, clientes, bancos e outros credores,
instituies reguladoras, comunidade e at meio-ambiente.

Dessa forma, o objetivo foi compreender como funciona a governana corporativa
para seus interessados precpuos, contemplando o entendimento dos mecanismos e instncias
em que se desenrola a governana corporativa.

Por meio do estudo do histrico recente da governana corporativa e pesquisa a
legislao brasileira sobre o tema, buscou-se definir as responsabilidades dos administradores
e conselheiros de administrao, bem como identificar as consequncias mais importantes que
surgem com a violao das regras de governana. Por fim, procurou-se obter uma viso de
mercado sobre o assunto abordado.



Palavras Chaves: Direito. Direito Societrio. Direito Empresarial. Governana Corporativa.

1. Introduo


A ideia de Governana Corporativa relativamente recente, para se ter uma noo,
os primeiros cdigos surgiram no incio da dcada de 90 e o primeiro livro cujo ttulo
continha a expresso Governana Corporativa foi publicado em 1995
1
.

No Brasil a Governana Corporativa fenmeno novssimo no ordenamento jurdico
ptrio, no havendo por completo sua absoro no sistema jurdico nacional, embora muitas
as empresas, nos dias de hoje, j possuam normativos internos que instituem polticas
avanadas de governana em sua estrutura.

Em outros lugares do mundo, a governana corporativa j possui um grau maior de
desenvolvimento. Os Estados Unidos e a Inglaterra foram pioneiros a implementarem prticas
de governana. Portanto, as prticas desses pases foram de grande influncia para o que foi
desenvolvido de governana no Brasil.

Se tratando de um mundo globalizado, onde as empresas so cada vez menos
nacionais e mais transnacionais, a incorporao de prticas de governana corporativa para
garantir a sustentabilidade e perenidade das empresas tem desempenhado papel de grande
importncia.


1
BETTARELLO, Flvio Camprestrim. Governana Corporativa: Fundamentos Jurdicos e Regulao. So
Paulo: Quartier Latin, 2008. p.19.
A ideia que a governana tem muito a avanar em nosso pas, sobretudo se
compararmos com outros pases desenvolvidos, dessa forma, propiciando aumento da riqueza
interna e manuteno dos investimentos externos no Brasil.

Contudo, a fim de que se possa desenvolver com segurana, preciso que se
regulamente por completo o papel dos atores e das estruturas de governana no Brasil,
trazendo para o ordenamento jurdico as suas hipteses de uso, atualizando a legislao com
instrumentos que assegurem uma boa governana.

Assim, esse trabalho buscou definir governana corporativa, conhecer seus atores e
entender como ela se desenvolver dentro de suas reas principais. Pretendeu-se ainda,
observar qual o seu marco regulatrio luz do ordenamento jurdico nacional. Por fim,
verificar qual o seu impacto no mercado financeiro e de que forma ocorre a fiscalizao da
aplicao de suas prticas.

Para que se pudesse obter um melhor resultado nesta pesquisa, no ampliando
demasiadamente o tema abordado, optou-se por restringir o objeto do estudo estrutura
existente atualmente nas sociedades annimas abertas no Brasil.

2. Conceitos


2.1. O que Governana Corporativa?


A Governana Corporativa pode ser conceituada de vrias formas. Um primeiro
conceito define a Governana como um conjunto de direitos e de sistemas de relaes
2
. Nesse
sentido, disciplina a relao entre as inmeras partes interessadas, a saber: acionistas
majoritrios, minoritrios e gestores.

Nos casos em que ocorre disperso acionria, fica mais clara a separao entre
acionistas (shareholders) e gestores (management), fazendo emergir em muitas situaes os
chamados conflitos de agncia
3
.

Contudo, a Governana vai alm do binmio acionistas-gestores. Em interpretao
mais ambiciosa, pode-se ampliar o grupo de interesse, considerando tambm como pblico
interno interessado, por exemplo, os empregados, e como pblico externo credores,
fornecedores, clientes e at a sociedade e o governo. A proteo dos credores e titulares de
ttulos de crdito (stakeholders) emitidos pelas companhias faz parte corolrio da governana
corporativa.

2
BETTARELLO. op. cit. p. 20-26.
3
A relao de agncia estabelece-se entre outorgantes (acionistas) e outorgados (executivos) encarregados da
gesto da empresa. Os acionistas contratam os executivos para administrar a empresa de maneira a maximizar o
valor investido por estes na companhia. No entanto, os gestores tm interesses prprios que buscaram assegurar.

Outra forma de ver Governana Corporativa como um sistema de Governo e
estruturas de poder
4
, onde o foco a estrutura de poder da companhia
5
e ainda as foras
externas de controle da companhia, que so os institutos legais e os marcos regulatrios de
cada pas. Essa estrutura de governo buscaria minimizar os conflitos de agncia.

Uma terceira maneira de enxergar Governana como um sistema de valores e
padres de comportamento
6
. Essa concepo remete a valores abstratos que so considerados
os pilares da Governana Corporativa: transparncia, equidade, prestao de contas
(accountability) e responsabilidade corporativa
7
. Vale perpassar por cada um desses
princpios bsicos de Governana.

A transparncia implica em uma boa e clara comunicao interna e externa,
resultando em um clima de confiana que vai alm do ambiente da organizao. Destaca-se
que essa comunicao no deve restringir-se apenas ao desempenho econmico-financeiro,
conduzindo a um processo de criao de valor para a empresa.

A equidade caracteriza-se pelo tratamento justo e igualitrio das partes interessadas,
devendo-se descartar qualquer poltica discriminatria. A prestao de contas (accountability)
refere-se ao dever dos agentes eleitos prestarem contas a que os elegeu, bem como a
obrigao de responder integralmente pelos atos praticados no exerccio de seus mandatos.


4
BETTARELLO. op. cit. p.26-28.
5
A estrutura de poder da companhia composta pela (i) definio clara dos papis dos acionistas, Conselho de
Administrao e Direo; g(ii) definio dos processos decisrios e das regras de convivncia; e (iii) do
planejamento das sucesses.
6
BETTARELLO. op. cit. p.28-29.
7
IBGC- Instituto Brasileiro de Governana Corporativa. Cdigo das Melhores Prticas de Governana
Corporativa. So Paulo: IBGC, 2007.
Por ltimo, mas no menos importante, est o princpio da responsabilidade
corporativa. Responsabilidade Corporativa uma ampla viso da estratgia empresarial,
englobando todos os relacionamentos com a comunidade que a empresa atua. Logo, na
definio dos negcios e operaes da companhia, devem ser consideradas questes de ordem
social e ambiental.

Nessa direo, pode-se dizer que o princpio da Responsabilidade Corporativa a
aplicao prtica do princpio constitucional e do direito civil da funo social da empresa.
No mesmo sentido Fabio Konder Comparato
8
ressalta:

Como se v, a lei reconhece que, no exerccio da atividade empresarial, h interesses
internos e externos que devem ser respeitados: no s os das pessoas que contribuem
diretamente para o funcionamento da empresa, como os capitalistas e trabalhadores,
mas tambm os interesses da comunidade em que ela atua.


O mestre Modesto Carvalhosa
9
se posiciona assim:

... Tem a empresa uma bvia funo social, nela sendo interessados os empregados, os
fornecedores, a comunidade em que atua e o prprio Estado, que dela retira
contribuies fiscais e parafiscais.
... Aqui se repete o entendimento de que cabe ao administrador perseguir os fins
privados da companhia, desde que atendida a funo social da empresa.


A Governana Corporativa pode ser identificada tambm como um sistema de
normativos internos e externos que buscam assegurar os direitos dos acionistas, garantir a
difuso das informaes, assegurar o exerccio do direito das diversas partes interessadas e
regular a interao entre acionistas, conselhos de administrao e gestores das empresas.


8
COMPARATO, Fabio Konder. Estado, Empresa e Funo Social. Revista dos Tribunais, So Paulo: Revista
dos Tribunais, Ano 85, n. 732, Out. 1996. p. 44.
9
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei das Sociedades Annimas. Volume 3. So Paulo: Saraiva, 2009.
p 282.

No plano interno, inserem-se os estatutos legais, contratos e estruturas
organizacionais. No contexto externo, incluem-se as leis e regulamentos emanados pelas
autoridades e rgos competentes. Desse modo, esse sistema normativo representa a
positivao legal ou contratual dos diversos significados de governana corporativa.

Por fim, em pesquisa na Wikipdia tambm se encontra o conceito de Governana
Corporativa, sintetizando vrios dos argumentos j apresentados, como citado a seguir:

Governana corporativa ou governo das sociedades ou das empresas o conjunto de
processos, costumes, polticas, leis, regulamentos e instituies que regulam a maneira
como uma empresa dirigida, administrada ou controlada. O termo inclui tambm o
estudo sobre as relaes entre os diversos atores envolvidos (os stakeholders) e os
objetivos pelos quais a empresa se orienta. Os principais atores tipicamente so os
acionistas, a alta administrao e o conselho de administrao. Outros participantes da
governana corporativa incluem os funcionrios, fornecedores, clientes, bancos e outros
credores, instituies reguladoras (como a CVM, o Banco Central, etc.), o meio-
ambiente e a comunidade em geral
10
.

10
Site visitado em 19/01/2010 www.pt.wikipedia.org

3. Como funcionam os rgos de Governana Corporativa?


Num primeiro momento, importante conhecer os organismos ou esferas aonde so
debatidas as questes de Governana Corporativa. Nesse trabalho a anlise se desenrolar
sobre os partcipes tpicos de governana. A Governana praticada precipuamente pelos
acionistas/scios, Conselho de Administrao, Conselho Fiscal, Comits Tcnicos/Auditoria e
Diretoria Executiva (gestores).

O local onde os acionistas se renem para deliberar sobre a companhia a
Assembleia Geral. Esse o rgo soberano da sociedade, com poderes para decidir sobre
todos os seus negcios. A Assembleia, entre outras competncias elencadas no Art. 122 da
Lei n. 6.404/76, elege os membros do Conselho de Administrao e Conselho Fiscal. A
Assembleia Geral pode ser ordinria, extraordinria e especial.

A ordinria realizada anualmente, nos quatro primeiros meses seguintes ao trmino
do exerccio social. A Assembleia ordinria delibera privativamente, conforme o Art. 132 da
Lei n. 6.404/76, sobre o exame das contas dos administradores, a votao das demonstraes
financeiras da companhia, discute a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio
dos dividendos, elege os membros do conselho de administrao e fiscal e aprova a correo
da expresso monetria do capital social.

A Assembleia Geral Extraordinria tem competncia ampla, podendo ser convocada
a qualquer tempo para deliberar sobre qualquer assunto de interesse da companhia, exceto
aqueles de competncia privativa da Assembleia Geral Ordinria, nos moldes do Art. 135 da
Lei das Sociedades Annimas.

Por ltimo, as Assembleias Especiais, que podem ser acionrias ou no acionrias,
realizadas por aqueles cujas aes poder sofrer efeitos de deliberaes tomadas pela
Assembleia Geral, concebidas de acordo com o Art. 136, pargrafo 1 da Lei n. 6.404/76.

J a administrao das sociedades cabe ao Conselho de Administrao e Diretoria.
O Conselho de Administrao rgo de deliberao colegiada e tem como funo principal
fixar as diretrizes e orientaes gerais para os negcios da companhia.

tambm responsvel por eleger os diretores da empresa, nos casos em que a lei
exige seu funcionamento. Por lei, o Conselho de Administrao obrigatrio nas sociedades
de economia mista
11
, companhias abertas
12
e de capital autorizado
13
.

A Diretoria da empresa representa pelo seu executivo principal ou Chief Executive
Officer (CEO) e os demais diretos responsveis cada um por sua rea respectiva. Toda a
Diretoria tem o dever de prestar informaes ao Conselho de Administrao e aos scios
sempre que solicitado.


11
Sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei
para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto
pertenam em sua maioria Unio ou a entidade da Administrao indireta. Decreto-Lei 200/67, artigo 5, inciso
III.
12
Empresas que possuem registro na Comisso de Valores Mobilirios e podem emitir ttulos e valores
negociados em bolsa ou mercado de balco. Entende-se por ttulos: aes, direitos de subscrio, debntures e
notas promissrias. Glossrio site www.cvm.gov.br em 27/01/2010.
13
a sociedade onde h limite estatutrio, de competncia de assemblia geral ou do conselho de administrao,
para aumentar o capital social da empresa. Glossrio BMF/BOVESPA.
Os assuntos operacionais da empresa so tratados pela Diretoria, nem a Assembleia
Geral, to pouco o Conselho de Administrao praticam atos operacionais da empresa. Desse
modo, a responsabilidade pela atuao fim da sociedade dever recai sob os administradores.

Existe ainda a figura dos Comits
14
que foram criados para exercer atividades
desenvolvidas pelo Conselho de Administrao que demandam muito tempo, sendo melhores
discutidas no bojo de Comits Especializados. Os Comits estudam os assuntos de sua
competncia e encaminham propostas ao Conselho de Administrao.

O Comit de Auditoria tido como um dos mais importantes, se no o mais
importante. Sua finalidade analisar as demonstraes financeiras, acompanhar e
supervisionar a rea financeira, garantir a confiabilidade dos controles internos, assegurar
qualidade da auditoria interna e a autonomia dos auditores independentes, devendo ainda zelar
pelo cumprimento do cdigo de conduta da sociedade.

Os Comits criados pelo Estatuto da sociedade respondem pelas mesmas regras dos
gestores em direitos e deveres, por exemplo, os membros do Comit de Auditoria estatutrio
respondem como se administradores fossem.

Por fim, o Conselho Fiscal
15
cuja principal atribuio fiscalizar os atos da
administrao, opinar sobre certas questes e prestar informaes aos scios. No
obrigatria sua instituio nas sociedades. Da mesma forma, ao Conselho Fiscal se aplicam as
mesmas regras de direitos e deveres relativas aos gestores da sociedade.


14
INSTITUTO BRASILEIRO DE GOVERNANA CORPORATIVA IBGC. op. cit. p. 21.
15
INSTITUTO BRASILEIRO DE GOVERNANA CORPORATIVA IBGC. op. cit. p. 40.
Ressalta-se que normal a sobreposio de funes entre o Conselho Fiscal e o
Comit de Auditoria, porm um no substitui o outro. Enquanto o primeiro atua como rgo
de controle com funes delegadas pelo Conselho de Administrao, o segundo instrumento
de fiscalizao com atribuies claramente definidas pelos scios.



3.1. Como se d a Governana para os acionistas?


Os deveres e direitos dos acionistas so expostos no Estatuto Social da companhia,
entretanto no podendo contrariar ao j definido na Lei das Sociedades Annimas (Arts. 106 e
seguintes da Lei n. 6.404/76).

O acionista controlador
16
responde pelos danos causados pelos atos praticados com
abuso de poder. So modalidades de abuso de poder, segundo o Art. 117, pargrafo 1 da Lei
n. 6.404/76:

a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse
nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo
da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou
da economia nacional;
b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao,
fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para outrem, vantagem
indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos
investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia;
c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de
polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem a
causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos
investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia;
d) eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente;
e) induzir, ou tentar induzir, administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou,
descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o
interesse da companhia, sua ratificao pela assemblia-geral;
f) contratar com a companhia, diretamente ou atravs de outrem, ou de sociedade na
qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no equitativas;
g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento
pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que
justifique fundada suspeita de irregularidade.

16
a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por Acordo de Acionistas, ou sob controle
comum que titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas
deliberaes da Assemblia-Geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e usa
efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia
(Art. 116 da Lei n. 6.404/76).
h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170, com a realizao em bens
estranhos ao objeto social da companhia.


Aos minoritrios a Lei 6.404/76 faz uma srie de protees, entre elas destacam-se:
direito de convocar Assembleias Gerais, nos casos em que os administradores retardarem por
mais de 60 dias sua convocao nos prazos previstos em lei ou no Estatuto Social; direito de
se retirar da sociedade se dissentirem de deliberaes previstas em lei; requerer a instalao
de Conselho Fiscal e eleger 1 ou 2 membros; assegurar pagamento justo das aes no caso de
fechamento de capital em Oferta Pblica de Aes (OPA); garantia do tag along
17
; promover
ao de responsabilizao dos administradores se no for proposta em at 3 meses a contar da
Assembleia Geral ou se esta decidir por no promover a ao; requerer judicialmente a
exibio dos livros da companhia; possibilidade de se instalar arbitragem para soluo de
conflitos de interesse; e direito de veto aos conselheiros eleitos pelos minoritrios.

Cabe dizer que as situaes acima citadas referem-se aos acionistas com direito de
voto, detentores de aes ordinrias
18
. Aos detentores de aes sem direito de voto aes
preferenciais
19
, os chamados preferencialistas, a proteo concedida aos minoritrios muitas
vezes estendida aos preferencialistas.

No Brasil, aps a entrada em vigor da Lei n. 10.303/2001, permitido um nmero
mximo de 50% de aes preferenciais (Art. 15, pargrafo 2). No entanto, para as Sociedades

17
Mecanismo pelo qual assegurado ao acionista de companhia aberta, titular de aes com direito de voto,
receber, no mnimo, 80% do valor pago por ao com direito de voto, na hiptese de alienao do bloco de
controle.
18
Ao ordinria classe de ao que confere ao seu titular direito de voto nas assemblias das sociedades, alm
do direito de participar dos resultados da companhia. Cada ao ordinria corresponde a um voto nas
deliberaes da Assemblia Geral.
19
Ao preferencial a classe de aes que confere aos seus detentores determinadas vantagem financeira ou
poltica em troca de restries parciais ou totais no exerccio do poder de voto. As vantagens podem incluir
prioridade na distribuio de dividendos, tag along, dividendos superiores s aes ordinrias e, inclusive,
direito de voto, se assim o estatuto definir.
Annimas criadas antes dessa Lei, possvel manter a proporo de 2/3 de preferenciais,
como previa a Lei das Sociedades Annimas de 1976.

Sob a tica da Governana Corporativa, o direito de voto deve alcanar todos os
scios, independentemente da classe de ao e proporo que possua destas, pois cada scio
proprietrio da sociedade na proporo que participa de seu capital social. Da nasce o
conceito uma ao = um voto
20
.

O direito de voto fundamental, pois o seu exerccio termina com a eleio dos
conselheiros de administrao e diretores de uma companhia. Logo, quem conseguir eleger o
maior nmero de conselheiros e/ou diretores ter, direta ou indiretamente, o controle da
companhia.

As novas sociedades que pretendem abrir o capital devem seguir a boa prtica de
governana corporativa citada acima, emitindo to somente aes ordinrias. As sociedades
abertas que j existem com aes ordinrias e preferenciais devem evoluir pra um regime de
assegure o voto de cada preferencialista, se no em todos os casos, pelo menos em algumas
situaes previstas pelo Estatuto Social, tais como: transformao, ciso, incorporao e fuso
da empresa, alienao de ativos relevantes, aprovao de contratos relevantes, situao de
conflito de interesses, alterao do objeto social e reduo do dividendo obrigatrio, entre
outras.

20
IBGC- Instituto Brasileiro de Governana Corporativa. op. cit. p.11.

3.2. Como se aplica a Governana ao Conselho de
Administrao?


A competncia de atuao do Conselho de Administrao est disposta no Art.
142 da Lei n. 6.404/76. Dentre as atribuies legais, destacam-se a capacidade para
orientar os negcios da companhia, eleger e destituir os diretores, fiscalizar a gesto dos
diretores, solicitar informaes, convocar a Assembleia Geral Ordinria e Extraordinria,
autorizar a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus real e a
prestao de garantia, salvo disposio em contrrio no Estatuto Social, e escolher e
destituir os auditores independentes.

Outrossim, o Conselho de Administrao responsvel pela aprovao do
Cdigo de Conduta da organizao, assim como seu prprio Regimento Interno. O
Regimento Interno do Conselho de Administrao um instrumento importante de
governana porque nele se inserem normas e regras que disciplinam a atuao e definem
as responsabilidades do Conselho de Administrao ou Fiscal, prevenindo conflitos com a
Diretoria, sobretudo com o executivo principal.

O Conselho de Administrao formado por pelo menos 3 membros, segundo a
previso da Lei das S.A.`s. O IBGC entende que esse nmero deve ser entre 5 e 9
conselheiros.

Os conselheiros podem ser divididos em independentes, externos e internos. Os
conselheiros independentes no possuem qualquer vnculo com a instituio, devendo ser
a maioria no Conselho Administrao conforme boa prtica adotada pelo IBGC. Os
conselheiros externos no possuem vnculo atual, mas possuram vinculao pretrita. J
os conselheiros internos so diretores ou funcionrios da empresa.

O acionista controlador eleger a maior parte dos conselheiros, entretanto, a Lei
10.303/2001, criou mecanismos para assegurar a participao dos acionistas minoritrios
no Conselho de Administrao Voto Mltiplo
21
e Votao em Separado
22
. Outra
inovao Lei das Sociedades Annimas trazida pela Lei 10.303/2001, contempla a
possibilidade de eleio de um conselheiro pelos empregados desde que expresso no
Estatuto (Art.140, pargrafo nico da Lei 6.404/76)
23
.

essencial que os membros do Conselho sejam qualificados. Essa qualificao
passa pelo entendimento dos Conselheiros sobre os relatrios gerenciais e financeiros,
conhecimento dos valores da empresa e de seus scios, ausncia de conflitos de interesses,
integridade pessoal, disponibilidade de tempo, motivao, capacidade de trabalhar em
equipe e viso estratgica.

Outro aspecto importante tido como boa prtica de governana o
estabelecimento de sesses executivas
24
no Conselho de Administrao. Os executivos da

21
Segundo Modesto Carvalhosa, o processo pelo qual se d a cada acionista um total de votos correspondentes
ao nmero de aes votantes multiplicados pelo nmero de cargos do Conselho de Administrao. Comentrios
Lei das Sociedades Annimas Volume 3. p.115.
22
A votao dos conselheiros representantes dos acionistas minoritrios ocorrer em separado na mesma
Assemblia que eleger os demais conselheiros, mas dela no participar o acionista controlador.
23
CARVALHOSA. op. cit. p. 53.
24
a parte da reunio no Conselho de Administrao na qual o executivo principal ou integrantes da Diretoria
no participam.
empresa podem participar do Conselho de Administrao, contudo, a fim de permitir a
avaliao isenta da gesto, faz-se necessrio sesses sem a participao dos diretores e
conselheiros internos. Adicionalmente, observa-se que as funes de CEO da empresa e
presidente do Conselho de Administrao no devem ser acumuladas pela mesma pessoa.

visto tambm como boa prtica de governana a instituio de comits
especializados para auxiliar a atuao do Conselho de Administrao, notadamente o
Comit de Auditoria para analisar demonstraes financeiras, supervisionar a rea
financeira e os controles internos e assegurar a autonomia dos controles internos e
auditores independentes.

Os diretores que acumularem a funo de conselheiros no devem ingressar no
Comit de Auditoria. Este comit especializado deve possuir regimento interno prprio e
contar com pelo menos trs membros que tenham todos os conhecimentos bsicos de
contabilidade e finanas.

Nas sociedades em que o Comit de Auditoria funcionar perfeitamente, deve-se
delegar a este o relacionamento com os auditores independentes e auditoria interna,
cabendo ao Conselho de Administrao dar a palavra final sobre o que foi verificado pelo
Comit.

Tambm relevante que o Conselheiro de Administrao tenha uma poltica de
sucesso do executivo principal e de outras funes essenciais para a companhia. Nesse
sentido, ganha importncia a criao pela sociedade de um Comit de Sucesses.

Os conselheiros devem ser remunerados de acordo com o definido pelos scios.
Uma boa referncia estabelecer como remunerao o mesmo valor da hora trabalhada
paga Diretoria. A questo da remunerao central, tanto que algumas companhias
fazem jus de um Comit de Remunerao para estabelecer os honorrios dos conselheiros.

Ressalta-se que a responsabilidade do conselheiro para o conjunto de scios,
no somente quanto ao grupo que o elegeu. Ainda respondem os Conselheiros pela culpa
in eligendo quanto aos atos praticados com culpa ou dolo pelos administradores que
nomearam que causarem prejuzos para a empresa.


3.3. Como se aplica a Governana Diretoria?


O executivo principal (CEO) e a diretoria devem prestar contas ao Conselho de
Administrao, sendo responsveis pela implementao das diretrizes fixadas pelo Conselho.
Cabe ao CEO indicar os nomes dos demais administradores para a aprovao do Conselho de
Administrao. Toda a Diretoria tem o dever de lidar de forma transparente com os
stakeholders da companhia.

O princpio da transparncia deve ser sempre observado pelos administradores. Eles
devem buscar a divulgao clara e objetiva das informaes pertinentes, alm das que so
obrigatrias por lei ou regulamentos, to logo disponveis, prevalecendo a substncia sobre a
forma
25
.

As informaes divulgadas devem ser fidedignas realidade, trazendo tanto as
informaes positivas, quanto as negativas da sociedade. Informaes relevantes devem ser
divulgadas simultaneamente aos interessados.

de responsabilidade da Diretoria a confeco do Relatrio Anual, porm cabe o
Conselho de Administrao aprov-lo e recomendar sua aceitao ou rejeio para a
Assembleia Geral.


25
IBGC- Instituto Brasileiro de Governana Corporativa. op. cit. p.33.
O Relatrio Anual o principal e mais abrange dado divulgado pela sociedade,
porque trs informaes de todos os aspectos da atividade empresarial de um exerccio
financeiro completo, comparativamente a exerccios anteriores.

Para as sociedades annimas abertas, recomenda-se como boa prtica de governana
a criao de uma Diretoria de Relaes com Investidores. Essa Diretoria funciona como elo
de ligao entre a empresa (diretoria), seus acionistas e o mercado, auxiliando, entre outras
coisas, na divulgao das diversas informaes produzidas pela companhia, como por
exemplo, demonstraes contbeis, relatrios, notas e fatos relevantes.

A organizao dos sistemas de controles internos de competncia do CEO. J a
criao de Cdigo de Conduta para a companhia fica a cargo da Diretoria, devendo este ser
aprovado pelo Conselho de Administrao.

O principal executivo avaliado anualmente pelo Conselho de Administrao e
cuida da avaliao dos demais membros da diretoria, seus subordinados e da prestao de
contas anuais para o Conselho.

A remunerao da Diretoria deve ser vinculada aos resultados alcanados pela
sociedade, estruturada de forma a criar incentivos apropriados, no s para a Diretoria, mas
para os todos os funcionrios da sociedade. Nenhum diretor deve participar de deciso que
implique em sua prpria remunerao.

A Diretoria da sociedade responde pelos atos especficos de suas atribuies,
poderes de deliberao, gesto e representao. A lei societria equipara os Conselhos Fiscais
e Comits Estatutrios aos gestores para aplicao de normas relativas aos deveres e
responsabilidades destes.

Conforme o Art. 158 da Lei n. 6.404/76, os administradores no so pessoalmente
responsveis pelos atos que praticam em nome da companhia em virtude de ato regular de
gesto ou business judgement rule. Contudo, so pessoalmente responsveis pelos
prejuzos causados em funo de agirem com culpa e dolo dentro de suas atribuies ou
poderes presuno de inocncia ou com violao de lei ou estatuto presuno de culpa e
inverso do nus da prova
26
.

Os administradores tambm no respondem por atos ilcitos praticados por outros
administradores, salvo quando for com eles conivente, se negligenciar em descobri-los ou
deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedi-los. Ressalta-se que no h
responsabilidade para o administrador que consignar sua divergncia em ata ou documento
apartado.

Quanto responsabilidade solidria
27
, nas companhias abertas restrita aos membros
designados pelo estatuto a dar cumprimento queles deveres, isto , restringe tal solidariedade
aos administradores da rea especfica.

Por outro lado, nas companhias fechadas, os gestores so solidariamente
responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no cumprimento de deveres impostos

26
CARVALHOSA. op. cit. p. 356.
27
CARVALHOSA. op. cit. p. 350.

por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que pelo estatuto, tais
deveres no caibam a todos eles.

Igualmente, o administrador que tiver conhecimento de irregularidade praticada por
sucessor ou outros administradores tem o dever de informar sob pena se configurar a omisso
da denncia oportuna.

4. Histrico de Governana


4.1. O surgimento da Governana no mundo


A Governana Corporativa como disciplina autnoma surgiu nas ltimas duas
dcadas. A questo comeou a ser debatida mais fortemente aps o escndalo de Watergate
nos Estados Unidos
28
. O caso, resumidamente, trouxe a tona falhas no monitoramento de
grandes companhias, aps uma srie de investigaes das autoridades americanas, que
permitiam que as empresas fizessem contribuies ilegais para campanhas polticas e
oferecessem suborno para membros da administrao pblica.

A fim de se coibir prticas ilegais e aperfeioar os mecanismos de controles internos,
editou-se o Foreign and Corrupt Pratices Act de 1977. Dois anos depois, em 1979, a
Securities Exchange Comission (SEC), rgo similar Comisso de Valores Mobilirios
(CVM) no Brasil, obrigou as corporaes listadas em bolsa a divulgarem seus controles
internos financeiros.

Nota-se que nessa poca os gestores tinham total controle dos negcios da
companhia, restando aos acionistas um papel coadjuvante. Desse perodo em diante,

28
BETTARELLO. op. cit. p. 37-38.
intensificou-se o estudo do tema, tendo a questo acionria se inserido com autonomia desde
o incio.

O surgimento das grandes corporaes e a intensificao da participao dos fundos
de penso e fundos de investimentos na economia alou a Governana Corporativa a uma
funo de destaque.

Casos recentes nos Estados Unidos de escndalos de fraudes contbeis e financeiras
praticadas por alto executivos, aproveitando a fraqueza e falta de acompanhamento de
Conselhos de Administrao e Acionistas, culminando com as falncias da Enron, Worldcom
e Arthur Andersen, reforaram a importncia da implementao de boas-prticas de
Governana Corporativa para o mercado.

A assuno de riscos elevados para as empresas em razo de diretorias e conselheiros
de administraes gananciosos demais, redundou numa dos maiores colapsos do mercado
acionrio americano. A fim de evitar que essa crise atingisse maiores propores, autoridades
americanas reunidas editaram, em 2002, a Lei Sarbanes-Oxley. A Lei criou mecanismos para
assegurar uma adequada governana corporativa para as empresas
29
.

A nova Lei, apelidada de SOX, fortaleceu os controles internos das companhias,
ampliou o controle dos acionistas e conselheiros na gesto da empresa, alm de introduzir
dispositivos que visavam mitigar os riscos operacionais e diminuir a ocorrncia de fraudes nas
empresas.


29
HILB, Martin. A nova Governana Corporativa: ferramentas bem-sucedidas para Conselho de Administrao.
So Paulo: Saint Paul Editora, 2009. p.14.
No Brasil, a SOX serviu como paradigma para alteraes que sofreram a Lei 6.404 e
6.385, ambas de 1976, como ser objeto de estudo no captulo seguinte.

5. O marco regulatrio da Governana Corporativa


As questes de Governana Corporativa encontram-se esparsas na legislao ptria.
A Lei n. 6.404/76 A Lei das Sociedades Annimas o principal normativo legal,
disciplinando sistemas e princpios, direitos e deveres dos acionistas controladores e
minoritrios, deveres e responsabilidades dos Conselhos de Administrao e Fiscal, bem
como o Acordo de Acionistas.

As Leis 9.457/97 e 10.303/01 acrescentaram dispositivos Lei das Sociedades
Annimas. O novo Cdigo Civil Lei n. 10.406/02, assim como a Lei n. 6.385/76 Lei que
criou a Comisso de Valores Mobilirios tambm contm dispositivos legais sobre
governana. Destaca-se que a Lei n. 10.303/01 tambm alterou a Lei n. 6.385/76, criando trs
modalidades de crimes contra o Mercado de Capitais: manipulao do mercado; uso indevido
de informao privilegiada; e exerccio irregular de cargo, profisso, atividade ou funo
30
.

O Sarbanes-Oxley Act, implementado nos Estados Unidos em 2002 aps a
descoberta de fraudes contbeis em companhias americanas, tambm foi utilizado na
definio do marco regulatrio nacional.

Alm da legislao, os princpios bsicos e as melhores prticas de Governana
Corporativa so empregados como pilares de nosso marco regulatrio.

30
CARVALHOSA. op. cit. p. 352.


6. Violao dos Deveres dos Diretores e Conselheiros


A Comisso de Valores Mobilirios (CVM) autarquia federal, vinculada ao
Ministrio da Fazenda, responsvel pela fiscalizao do mercado de capitais e de seus
participantes. Logo, as sociedades annimas de capital fechado e aberto so jurisdicionadas da
CVM.

O rgo tem o dever de zelar pela regularidade e confiabilidade das informaes
divulgadas no mercado, bem como atentar para atuao dos diretores e conselheiros de
administrao na gesto de suas companhias.

de competncia da CVM apurar, julgar e punir irregularidades cometidas pelo
mercado. O colegiado do rgo tem poderes para julgar e punir o responsvel pela falta. As
penalidades atribudas so desde advertncias e inabilitao para o exerccio de atividades no
mercado at multas pecunirias.

Dessa forma, cabe CVM verificar a regularidade na conduta dos diretores e
conselheiros de administrao, podendo estabelecer penalidades a estes atores se observada a
prtica de conduta irregular.

A instruo CVM nmero 8 de Outubro de 1979 tipificou quatro faltas graves
passveis de punio. So elas: criao de valores artificiais de preo dos valores mobilirios
emitidos, manipulao de preo no mercado, operao fraudulenta no mercado de capitais e
prticas no equitativas que coloquem as partes em posio desigual ou de desequilbrio em
transaes com valores mobilirios.

Cita Carvalhosa em sua obra
31
:

A responsabilidade administrativa, nos casos previstos no art. 11 da Lei n.
6.385, de 1976, ter carter objetivado, fundado na teoria de relao de
causalidade entre o dano jurdico ou imaterial e a conduta presumivelmente
culposa do administrador, devendo ser apurado em processo administrativo
regular com recurso para o Conselho de Recursos do Sistema Financeiro
Nacional.

Alm das normas emitidas pela prpria CVM, a entidade pode punir os
administradores e conselheiros pelo descumprimento do disposto na Lei 6.404/76 Lei
das Sociedades Annimas, principalmente quanto Seo IV da Lei, artigos 153 e
seguintes que estabelecem deveres e responsabilidades dos administradores.

Entre as principais irregularidades cometidas pelos administradores perante a
Autarquia Federal, destaca-se a prtica de insider trading
32
, o descumprimento dos
deveres de diligncia
33
, de sigilo, de confidencialidade, de informar ou lealdade
34
.

Quanto aos deveres de sigilo e confidencialidade, nota-se que no correspondem
somente guarda de sigilo e confidencialidade das informaes estratgicas e importantes
para a empresa, como tambm a divulgao a tempo e momento oportuno das
informaes da companhia.


31
CARVALHOSA. op. cit. p. 354.
32
Fazer uso de informao privilegia que detinha em razo da funo que ocupava para negociar valores
imobilirios.
33
Administrar a empresa com a mesma diligncia que costuma empregar na gerncia de seus negcios.
34
o full disclosure, conceito usado para que o administrador informe todos os atos relevantes para os acionistas
e conselheiros, sem esconder nenhum fato.
Outra forma de punir a ao dos administradores por meio da fiscalizao dos
acionistas ao dos conselheiros e administradores da empresa. Aos acionistas
garantida ao contra os administradores (Art.159 da Lei das Sociedades Annimas) que
pode ser ao social ou de responsabilidade civil e ao individual.

A ao social para ser impetrada pela companhia, aps aprovao da
Assembleia Geral, contra os administradores por seus atos que causaram dano ou prejuzo
ao patrimnio da empresa.

J a ao individual aquele que pode ser impetrada por qualquer acionista ou
terceiro diretamente prejudicado por ato dos administradores. No necessria a
aprovao da Assembleia Geral, nem a propositura da ao social.

Os administradores que sofrerem ao civil ficaram afastados de seus cargos at
a deciso final que isenta a responsabilidades destes.


7. Viso de Mercado


Em 2000, a antiga Bolsa de Valores de So Paulo BOVESPA criou ambientes
especiais para a negociao de ativos das empresas que aderissem s prticas de governana
corporativa em sua gesto. As boas prticas de governana tm a finalidade de aumentar o
valor da sociedade, facilitar seu acesso ao capital e contribuir para sua perenidade.

De acordo com o grau de disseminao das prticas de governana em cada
corporao, as empresas so classificadas no Novo Mercado, Nvel 1 ou Nvel 2. O objetivo
desses ambientes estimular os negcios e agregar valor s organizaes.

O Novo Mercado voltado principalmente para as empresas que procuram abrir seu
capital, assim como quelas que possuem capital acionrio formado somente por aes
ordinrias ou podem converter rapidamente seu montante de aes ordinrias em
preferenciais.

Os Nveis 1 e 2 de Governana so direcionados para as empresas que j possuem
valores negociados na agora Bolsa de Valores, Mercadorias e Futuros (BM&FBOVESPA),
mas que ainda no atingiram as condies exigidas para ingressar no novo mercado.

A melhora na qualidade das informaes apresentadas ao mercado e a ampliao dos
direitos societrios, vm facilitando a avaliao das empresas e reduzindo o risco de
investimento. Nesse sentido, a aderncia aos valores de governana vem criando valor para as
companhias, colaborando para a valorizao de seus ativos e de contribuir para perenidade
das companhias.

O desempenho das aes de empresas que possuem comprometimento com uma
poltica de Governana Corporativa pode ser medido pelo ndice de Governana Corporativa
IGC. Compem o IGC empresas que possuem papis negociados no Novo Mercado ou
esto classificadas no Nvel 1 e 2 da Bovespa35.

Como pode se visto no grfico abaixo, o mercado parece compensar as empresas que
adotam as boas prticas de governana corporativa, pois o IGC vem apresentando um
desempenho superior ao IBOVESPA, IBRX e IBRX-50, trs dos principais ndices que
avaliam o desempenho dos papis das empresas do pas.

Fonte: site www.acionista.com.br 24/02/2010

35
Fortuna, Eduardo. Mercado Financeiro: produtos e servios. Rio de Janeiro: Qualitymark, 2008. p. 627.
O IBOVESPA, por exemplo, o principal ndice indicador do desempenho mdio
das cotaes do mercado acionrio brasileiro, retratando o comportamento dos papis
negociados na Bolsa de Valores de So Paulo - BOVESPA.

O IBRX um ndice de preos que mede o retorno de uma carteira composta 100
aes entre as mais negociadas da BOVESPA, em termos de nmero de negcios e volume
financeiro. O IBRX-50 tem sua sistemtica de clculo praticamente igual ao IBX, entretanto
composto somente pelas 50 aes de maior liquidez da BOVESPA.

Ressalta-se que, desde 2001, o IGC bate o desempenho do IBOVESPA. No grfico,
como parmetro, pode-se observar o descolamento no comportamento entre estes dois ndices.
8. Concluso


A Governana Corporativa, em que pese seja um tema relativamente recente, j
desempenha papel relevante em nossa sociedade atual. Os efeitos de uma boa governana j
extrapolam as fronteiras das companhias. Alm de acionistas, conselheiros e administradores,
tambm so atingidos fornecedores, clientes, governos, meio-ambiente, entre outros.

A aderncia aos princpios de governana corporativa de transparncia, equidade,
prestao de contas (accountability) e responsabilidade corporativa encontram-se presentes
no somente nos Estatutos e Cdigos de Conduta das companhias, assim como na legislao
societria e empresarial brasileira.

A estrutura legal brasileira passou por mudanas com a alterao da Lei das
Sociedades Annimas e da atuao recorrente da Comisso de Valores Mobilirios junto as
companhias abertas. Essas alteraes, alm de possibilitar a implementao de boas-prticas
de governana, criaram sanes para o descumprimento das normas a partir da
responsabilizao dos envolvidos.

Do ponto de vista dos acionistas, uma das principais mudanas na legislao foi a
garantia de maior proteo aos minoritrios, por exemplo, com a criao de mecanismos
como o tag along. Buscou-se, com isso, evitar abusos de poder por parte dos acionistas
majoritrios.

Outro ponto importante trazido pela Governana foi a implementao do conceito
uma ao = um voto, que com sua aplicao assegura aos acionistas preferencialistas o
mesmo direito de voto dos detentores de aes ordinrias.

J para os Conselheiros, ressaltam-se como boas prticas de governana corporativa
a representao, em maioria, de conselheiros independentes no Conselho de Administrao.
Alm disso, a criao de Comits especializados e uma equipe composta por conselheiros
qualificados so muito importantes para auxiliar no processo decisrio do Conselho de
Administrao.

Outro aspecto relevante o uso de sesses executivas sesses sem a participao dos
diretores e conselheiros internos para definio de assuntos importantes da companhia.
Sugere-se como boa prtica de governana que o Diretor Presidente (CEO) da companhia no
acumule o cargo com a Presidncia do Conselho de Administrao.

Para a Diretoria interessante que o Diretor Presidente seja avaliado periodicamente
pelo Conselho de Administrao, bem como que os demais diretores sejam avaliados pelos
CEO. recomendvel tambm que a organizao dos sistemas de controles internos fique na
competncia do CEO, sendo este responsvel pelas falhas existes nos controles da companhia.

Igualmente, a Governana entende como boa prtica, a cargo da Diretoria, a criao
de Cdigo de Conduta para a companhia, contudo vinculando sua aprovao ao sufrgio do
Conselho de Administrao.

Nas sociedades annimas abertas, sugere-se ainda a instituio de uma Diretoria de
Relaes com Investidores com o intuito de manter contato permanente com os acionistas e o
mercado, auxiliando na divulgao das informaes da companhia.

Considera-se tambm relevante sob a tica da Governana Corporativa a instituio
de Comit de Auditoria ou o uso do chamado Conselho Fiscal Turbinado, isto , o
Conselho Fiscal com mais atribuies e maior nmero de conselheiros.

Do ponto de visto histrico, recentes escndalos de fraudes contbeis e financeiras
envolvendo empresas americanas (Enron, WorldCom, Arthur Andersen), deixaram claro
falhas quanto atuao das diretorias das companhias, bem como a falta de acompanhamento
e preparo inadequado dos acionistas e conselheiros de administrao para a participao da
gesto das empresas.

A descoberta dessas fraudes causou enorme prejuzo para o mercado de capitais
mundial e lanou a governana corporativa a um papel relevante, como matria de instituio
fundamental para o fortalecimento dos controles sob os gerentes e conselheiros e
transparncia e fidedignidade das informaes produzidas.

Nesse sentido, foram criadas novas normas que aperfeioaram as relaes entre
acionistas, diretores e mercado financeiro. O desenvolvimento de uma legislao empresarial
e societria que respeita os princpios de governana corporativa teve como maior
consequncia a possibilidade concreta de punio aos gestores e membros dos conselhos de
administrao, fiscal e seus comits.

Os acionistas tambm podem ser responsabilizados se em decorrncia de seus atos,
quando atuarem com abuso de poder, causarem prejuzos para a companhia, nos termos do
Art. 117, pargrafo 1 da Lei n. 6.404/76.

Em relao aos Conselheiros, estes respondem perante todos scios quanto aos seus
prprios atos e respondem, ainda, quanto aos atos praticados pelos administradores com
culpa ou dolo pela culpa in eligendo de os haver nomeado.

Os administradores no so pessoalmente responsveis pelos atos regulares que
praticam em virtude do desempenho de sua funo. No entanto, quando agirem com culpa e
dolo e causarem prejuzos companhia so pessoalmente responsveis.

No que se refere aos atos praticados dentro das atribuies ou poderes dos
administradores, respondem com presuno de inocncia, por outro lado, quanto aos atos com
violao de lei ou estatuto, respondem com presuno de culpa, havendo a inverso do nus
da prova.

Quanto aos Conselhos Fiscais e os Comits Estatutrios, a legislao estatutria os
equipara aos gestores para aplicao de normas relativas aos deveres e responsabilidades
destes.

Dessa maneira, buscou-se inibir fraudes e coibir condutas que podem trazer prejuzos
para as empresas em pr de benefcio prprio aos acionistas, conselheiros e diretores. O
mercado financeiro e a sociedade, em geral, vm recebendo de forma positiva as gestes das
empresas que priorizam a governana. Isto pode ser percebido pela valorizao dos ativos das
empresas que optam por esse caminho.

Portanto, mesmo considerando os custos para manter uma estrutura organizacional
mais complexa, a fim de avaliar e monitorar os negcios da empresa, e garantir a
transparncia e o acesso s informaes por parte dos investidores, autoridades e sociedade
civil, percebem-se vantagens para as empresas que parecem compensar o emprego dos
ditames da governana corporativa.

Da mesma forma, a responsabilizao objetiva de conselheiros e diretores
instrumento basilar para a preservao das companhias abertas, contribuindo para resguardar
a credibilidade e sade financeira destas.

Bibliografia

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Melhores Prticas de Governana Corporativa. So Paulo. 2007.

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Glossrio Bolsa de Mercadorias e Futuros & Bolsa de Valores de So Paulo
(BMF&BOVESPA).

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www.ibgc.org.br 10/01/2010