Poder Judicial de la Nacin

Discriminacin y responsabilidad civil

Burgueo Ibarguren, Manuel GonzaloSiciliano, Julieta

Publicado en: RCyS 2013-IX , 54
Fallo Comentado: Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VII ~ 2012-11-12 ~
R., L. A. c. H.S.B.C. Bank Argentina S.A. s/ despido
Sumario: I. Hechos.- II. Aspecto de inters para nuestro comentario.- III. Dao
extrapatrimonial.- IV. Crtica a la decisin de la Cmara sobre el dao extrapatrimonial
Cita Online: AR/DOC/2557/2013
Voces
I. Hechos
Un empleado bancario, de profesin contador pblico, sufri una enfermedad laboral que lo
incapacit en un 50% de la total obrera (depresin neurtica grado III-IV) causada por el
stress laboral, a consecuencia de las exigencias planteadas por el banco empleador durante
la poca del corralito financiero, en la que el actor se desempeaba como gerente. Es
importante destacar que el trabajador posee rasgos obsesivos en su personalidad de base,
que podran hacerlo proclive a sufrir la patologa indicada.
El actor demand la indemnizacin de los daos sufridos y del despido indirecto; y el juez
de grado hizo lugar a la misma por el 50% de la incapacidad detectada, otorgando por
resarcimiento del dao la suma de $400.000,00 ($300.000,00 por la incapacidad fsica y
$100.000,00 de dao moral). Adems, fij la reparacin del despido indirecto en la suma de
$230.826,79.
La Cmara revoc parcialmente la sentencia de primera instancia, al entender que la
relacin causal entre la presin del empleador y la enfermedad laboral era adecuada,
mientras que la personalidad del actor de por s sola no fue la causante del dao. En
consecuencia, determin la indemnizacin del dao patrimonial en la suma de $500.000,00
y disoci el monto del dao extrapatrimonial en $50.000,00 por dao psquico y $50.000,00
por dao moral.
II. Aspecto de inters para nuestro comentario
De todas las interesantes temticas que ha tratado el fallo, vamos a aislar solo uno de los
problemas que tuvo que resolver la Cmara: la divergencia de criterios entre la primera y
segunda instancia en orden al dao extrapatrimonial (moral y psquico).
III. Dao extrapatrimonial
1. Controversia que se trasluce en el fallo
El fallo que estudiamos permite advertir una diferencia conceptual entre los jueces de
ambas instancias, en lo inherente al dao extrapatrimonial. Efectivamente, el juez que
primero atendi a la causa unific en el concepto de dao moral a todas las consecuencias
resarcibles que carecen de contenido econmico (el sufrimiento y el dao psicolgico). La
Cmara de Apelaciones, por el contrario, disoci los rubros dao moral y dao psquico
entendiendo que son perjuicios diferentes. En palabras del vocal preopinante: "el primero
constituye un trmino netamente jurdico-legal para definir el padecimiento de ndole
espiritual que sufre la vctima como consecuencia del ilcito que padeci, del dao que
sufri; el segundo indica ms bien aquellos trastornos emocionales que, como consecuencia
del hecho lesivo, no han sido pasajeros porque han dejado secuelas incapacitantes de forma
tal que afecta e impide el desarrollo del proyecto futuro de la vctima dando lugar a una
prdida de su tranquilidad, mina su autoestima y por lo general conduce a la depresin con
todas las consecuencias disvaliosas que ello acarrea siendo factor de riesgo de esto ltimo
la acumulacin de sucesos estresantes".
Avanzando en la argumentacin del fallo, de forma ms sinttica, el mismo magistrado
expres que: "el dao psquico implica una alteracin de la personalidad, que acarrea
sntomas, depresiones y estados de inhibicin, actuaciones, bloqueos, estados de angustia,
frustracin e insatisfaccin; todo lo cual permite distinguirlo claramente del dao moral
que, tal como se dijo, entra en el terreno de lo subjetivo ("pretium doloris")". Con estos
fundamentos, se descart la posicin que haba tomado el a quo y la de la parte demandada
que haba replicado que: "[de] hacerse un distingo en el plano de los daos resarcibles
aceptar el reclamo psicolgico sera computar los nuevos aspectos ya tenidos en
consideracin para indemnizar al dao moral".
De esta forma queda expuesta la controversia conceptual entre el gnero dao moral -que
contiene todas las secuelas del dao extrapatrimonial- y la postura que asigna autonoma a
los diferentes rubros resarcitorios, segn el tipo de lesin que se produzca a cada tipo de
inters o derecho de la persona (con exclusin de los patrimoniales). Para esta ltima
postura, entonces, los daos psicolgicos, estticos, biolgico y otros, contaran con
autonoma conceptual -y a veces resarcitoria- sin perjuicio de su naturaleza
extraeconmica.
2. Posibilidad lgica de ambas posturas
Las posiciones que se reflejan en el fallo -aquellas que marcan una diferencia en el
resarcimiento del dao moral- parten de dos conceptos distintos de lo que es el dao moral.
En primera instancia, el juez sigui una concepcin amplia que entiende por dao moral a
todo perjuicio extrapatrimonial (1); mientras que la Cmara concibe por dao moral, al
reducido espacio que le cabe al pretium doloris (entendido por el tribunal como
padecimiento espiritual, aunque la doctrina lo comprenda como dao en los sentimientos)
(2).
Desde estos dos diferentes puntos de partida, tienen total lgica ambas posiciones. La
primera conforma un sistema en torno a la categora dao moral como dao
extrapatrimonial, en la que entra todo dao en la persona y su proyeccin; en la segunda,
existe tambin una idea de dao extrapatrimonial -no denominado dao moral- y tambin
entran todas las consecuencias disvaliosas del hecho que lesiona intereses no econmicos,
entre los cuales, los sentimientos y el espritu forman parte del todo bajo la denominacin
de dao moral.
En conclusin, advertimos que ambas posiciones son lgicamente adecuadas, ya que s bien
son opuestas y una excluye a la otra, no son contradictorias en s mismas, por lo que
cualquiera de las dos se ve convalidadas desde este prisma.
3. Idoneidad axiolgica de las dos posturas
Entendemos que en toda problemtica donde estn implicados los daos morales -en
sentido lato- o daos en la persona, entran en juego una serie de principios constitucionales
como el derecho a la integridad moral (art. 5.1 C.A.S.D.H), el derecho al resarcimiento
integral (Art. 19 CN), la razonabilidad para lograr aquellos mediante un mtodo de
responsabilidad civil (Art. 28 CN) en condiciones de igualdad para sujetos en iguales
situaciones (Art. 16 CN).
Creemos que ambas posiciones pueden cumplir con todos esos principios sin cortapisas, si
se tiene en cuenta que conceptualizar al dao moral como toda consecuencia nociva del
ilcito sobre cualquier inters extrapatrimonial, implica reconocer de manera amplia el
resarcimiento de este tipo de perjuicio, as como tambin lo permite la nocin estrecha de
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dao moral si se da curso conjuntamente a otras especies de dao en la persona (Vgr. Dao
biolgico, dao esttico, dao psicolgico, dao al proyecto de vida, perdida de la
capacidad de disfrutar, dao juvenil, etc.).
Desde este punto de vista, no existen incongruencias internas en ninguno de los dos modos
de conceptualizar al dao extrapatrimonial, pues ambos hacen al respeto a la integridad
moral de la persona, y pueden derivar en indemnizaciones suficientes, razonables e
igualitarias para todos los justiciables de nuestro pas. Ninguna de estas miradas sobre el
dao extrapatrimonial implica desconocer derechos a la vida, la integridad fsica, el honor,
entre otras esenciales facetas del ser humano que impliquen intereses lcitos
extrapatrimoniales. Por ello, hasta aqu encontramos que ambos razonamientos sobre la
misma cuestin podran ser admisibles desde esta ptica.
4. Aptitud dikelgica de ambas posiciones
Al ser lgicas y razonables con los valores superiores del ordenamiento jurdico, las dos
teoras analizadas pueden ser aptas para proveer a la justicia, atento a que persigue la
plenitud del resarcimiento del ser humano sin truncamiento alguno; por lo tanto responden
a la voluntad de restituir a cada uno sus intereses extrapatrimoniales (como un instrumento
para dar de forma constante a cada uno lo suyo).
5. Anlisis econmico de ambas posiciones
El juez que debe resolver cunto por dao moral debe tener en cuenta las proyecciones
sociales de sus sentencias, y especialmente las consecuencias econmicas que pueda arrojar
el fallo. Nadie refuta la dcima regla que Mosset Iturraspe ha sabido conjeturar: "S a
sumas que puedan pagarse, dentro del contexto econmico del pas y el general "standard"
de vida"(3). Tambin la CSJN ha sabido destacar la relevancia que tiene la realidad
econmica como aspecto fundamental a contemplarse en la sentencia (4), y se la vulnera,
siguiendo al Dr. Pizarro, cuando se fijan indemnizaciones del dao moral excesivamente
bajas, o excesivamente altas (5).
En principio, ninguna de estas concepciones, de por s, implican la determinacin de
indemnizaciones muy altas o muy bajas, o desapegadas de la realidad econmica del pas.
En los casos, se puede llegar a indemnizaciones equilibradas con el desarrollo de nuestra
economa. Sin embargo, desde la visin que ofrece la economa, es posible advertir que es
ms probable que se produzcan excesos y dobles indemnizaciones en aquella teora que
propugna la autonoma de los rubros indemnizatorios extrapatrimoniales. De todos modos,
se pueden evitar esos excesos con prudencia judicial, con la consideracin de las sumas de
dinero que mandan a pagar los juzgados ante casos similares y con la razonabilidad de
evitar enriquecimientos sin causa.
Desde este punto de estudio, nos convencemos de la superioridad de la conceptualizacin
del dao moral como toda lesin extrapatrimonial; porque no incorpora limitacin alguna
en la debida indemnizacin, pero tampoco favorece los excesos. Es correcto pensar que la
pluralidad de intereses afectados pueda aumentar el dao (consecuencia) y, en efecto, la
indemnizacin (6); lo que no puede ocurrir es que la reparacin llegue a sumas que no
pueden pagarse ni cobrarse, y, sin dudas, es ms posible que la teora de la autonoma de
rubros recaiga en estas consecuencias econmicas y a la duplicacin de indemnizaciones.
6. Fundamento normativo de las teoras
En nuestro Cdigo Civil se define al dao en el artculo 1068 en estos trminos: "Habr
dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o
directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su
persona o a sus derechos o facultades". Ms all de la discusin doctrinaria sobre la
interpretacin de la norma, esta permite entender que el dao puede recaer sobre cualquier
inters lcito del ser humano. A este artculo, se lo debe corresponder con el artculo 1078
que establece: "La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende,
adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral
ocasionado a la vctima". De conjugar ambos artculos, se puede concluir que cualquier
lesin a un inters extrapatrimonial del hombre que configure un dao resarcible, debe ser
indemnizado como dao moral, ya que normativamente no se alude a ningn otro tipo de
indemnizacin -excluyendo la patrimonial, por supuesto-.
Si la ley sostiene que los daos a las cosas, a la persona, sus derechos o facultades - siempre
en sentido amplio y sin recortes sobre los intereses lcitos- deben ser resarcidos mediante
indemnizaciones patrimoniales y la del dao moral, no hay porqu crear otras que no
tengan basamento legal. La falta de necesidad de buscar nuevos daos autnomos se
fundamenta en que el dao moral receptado no tiene ningn tipo de escisiones, e implica
una reparacin que resulta integral para todo efecto nocivo de la violacin de un inters de
la persona.
Contrariamente, podemos decir que la ley entraa un nmero abierto de perjuicios y que, si
no est prohibido acudir a otros daos autnomos, est permitido. No puede olvidarse que
la interpretacin amplia de las dos normas mencionadas llevan a la reparacin integral de la
persona perjudicada, y por lo tanto es una norma razonable y til para darle vigencia al
artculo 5.1 de la C.A.S.D.H. -y normas afines- en igualdad de condiciones para todos, por
ello se presenta como constitucional -y nunca se la acuso de inconstitucional en este
aspecto-.
Nutriendo a las dos normas del Cdigo Civil que hemos transcripto, con la interpretacin
adecuada a la luz de la Constitucin Nacional, se puede arribar a soluciones lgicas, justas,
y econmicamente suficientes. Por ello, no es necesario hacerle decir al Cdigo lo que no
dice e incorporar daos autnomos, pues nuestra ley incluye en su seno a todos los daos
extrapatrimoniales posibles. La autonoma conceptual y resarcitoria de un rubro necesita de
su reconocimiento, y si bien en la meseta constitucional se refiere a los derechos a la vida, a
la integridad psicofsica, y a muchos otros derechos ms, el instrumento diseado por Vlez
Sarsfield y Borda puede arribar a soluciones ajustadas a la plenitud de todos aquellos
derechos y de todos los intereses de la persona.
Dicho esto, cabe aclarar que no se niega que existan diferentes intereses lesionados que,
segn sus proyecciones, iran configurando consecuencias diferentes en la esfera subjetiva
del ser humano. Lo que sostenemos es que, desde el punto de vista normativo, no es preciso
darle entidad de gnero a cada una de esas consecuencias, sino que son especies del dao
extrapatrimonial que en la terminologa de nuestra ley se llama dao moral, sin que se
perjudique a ningn argentino por esa circunstancia.
7. Proyecciones sociolgicas de ambas teoras
Desde el punto de vista social, consideramos superior la teora que entiende al dao moral
como dao extrapatrimonial, en sentido de gnero que puede contener todo tipo de daos
extrapatrimoniales singulares sobre la que busca darle autonoma a cada rubro.
La razn de la superioridad radica en que los tiempos cambian y con l la cultura, la forma
de vida y las sensibilidades sociales. Sabiendo lo que cuesta modificar un Cdigo -desde
1871 tenemos el mismo y han fracasado mltiples proyectos de reforma- es mejor acudir a
normas amplias, que abarque cualquier tipo de supuesto que acudir a una excesiva
reglamentacin de los distintos tipos de daos extrapatrimoniales que de por s habrn de
variar, o sern estriles para incorporar otros nuevos (7). Desde la perspectiva que
compartimos con parte de la doctrina, el concepto de dao moral es maleable y puede dar
respuesta con mayor facilidad a las necesidades de las comunidades futuras.
8. Problemas pragmticos que presenta la cuantificacin de diversos rubros autnomos
La cuantificacin del dao moral es uno de los problemas ms complejos del derecho.
Todava no se ha consolidado un mtodo uniforme en nuestro pas, pero s se advierte una
concentracin de la doctrina en base al mtodo de cuantificacin juidicial iuris tantum,
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tambin llamado indicativo o comparativo, que emplea los precedentes judiciales y los
corrige en ms o en menos segn las circunstancias del caso.
Valorar y cuantificar el dao moral es una tarea de complejidad para cientficos del
derecho, y mucho ms para los operadores jurdicos. Si a este problema le agregamos por
separado -ya que el dao moral sera solo el pretium doloris- la cuantificacin de los daos
biolgico, esttico, existencial, prdida del proyecto de vida, dao a la salud, etc.,
difcilmente se encontraran soluciones judiciales suficientemente fundadas que asignen
reparaciones equitativas y justas a lo largo y ancho de todo el territorio. Sin dudas, en nada
se aporta al caos imperante.
De forma contraria, si se valoran todas esas lesiones extrapatrimoniales, si se las aprecia en
conjunto, y se forma una nocin de la extensin, duracin e intensidad del perjuicio
extrapatrimonial en su conjunto, se puede llegar a soluciones justas y que den el suficiente
respaldo para que la sentencia pueda ser ejemplo para otras, de manera mucho ms sencilla
y prcticas sin agredir el derecho a la indemnizacin integral.
9. Conclusin sobre la doble conceptualizacin del dao extrapatrimonial
En definitiva, entendemos que el dao moral incluye a todo tipo de dao extrapatrimonial.
Si bien hay algunos argumentos que dan sustento a la teora que distingue los diferentes
rubros del dao extrapatrimonial, es claro que desde otros puntos de vista se demuestra su
falta de necesidad, sus posibles efectos nocivos sobre la economa, el encorsetamiento a
futuro de drseles una recepcin normativa, y sus mayores complicaciones prcticas. Por
todos esos motivos, creemos que es superior la primera de las teoras.
IV. Crtica a la decisin de la Cmara sobre el dao extrapatrimonial
Al margen de que podamos no compartir la teora sobre el dao moral de la que participa el
Tribunal, percibimos como estril todo esfuerzo argumentativo que no tenga por resultado
un efecto jurdico concreto.
En el fallo se modific el encuadre que haba dado el a quo, en tanto ste fij la suma de
$100.000,00 en concepto de dao moral, para abrir la posibilidad de resarcir de forma
autnoma al dao psicolgico con el nico efecto de dividir aquella suma en $50.000, 00
por dao psquico y $50.000,00 en concepto de dao moral. Esto solo ha significado para el
actor, que se han cambiado los envoltorios, sin que redunde en ninguna otra consecuencia
til.
En algn punto el esfuerzo que lleva adelante la Cmara deriva en cambiar las cosas para
que finalmente nada cambie; y as, en el caso, se demuestra la inutilidad del desglose de la
categora dao moral en dos rubros autnomos. Diferente pudo haber sido, si el juez en su
labor de justificacin hubiera hecho un verdadero anlisis por separado de cada rubro para
sopesar la magnitud del perjuicio y determinar un valor indemnizatorio adecuado para cada
tipo de lesin que hubiera podido lgicamente aislar.
Por otro lado, la cuantificacin de cada tipo de dao es carente de justificacin. No se acude
a ningn tipo de argumento para explicar la operacin lgica que hizo el magistrado para
trasvasar un perjuicio esencialmente humano a una cifra dineraria imputable a concepto de
indemnizacin.
La Cmara se conforma con asignar la partida indemnizatoria disociada en aquellas cifras
porque "estimo justo y equitativo en virtud de la mensura diferenciada que, de ambos
rubros, pide el accionante". No se indican los valores asignados en los precedentes
judiciales (8), no se advierte valoracin alguna del dao moral (9), no se hace referencia al
valor de bienes del mercado que pudiesen ser referencia como sucedneos que
proporcionen compensaciones o satisfacciones (10), tampoco se explicitan frmulas
matemticas (11). En suma, no se cuantifica el dao moral mediante alguno de los
instrumentos que ha propuesto la doctrina.
De la forma que se ha dispuesto la condena al pago del dao moral, no le permite a las
partes apelar la resolucin atacando sus fundamentos, y mucho menos, ejercer un adecuado
derecho de defensa al demandado que haba alegado la doble indemnizacin del dao
moral. No es menor el dato, de que se indemniz al actor con la misma suma que se
indemniza a una madre por la muerte de su hijo (12), con el doble de lo que se ha
indemnizado a un nio de ocho aos por la muerte de su padre (13) y con cifras menores de
las que se indemnizan incapacidades cercanas al 50% de la total obrera (14).
La sentencia es descalificable por la total carencia de justificacin, y por la forma en que
cuantific el dao extrapatrimonial se enrola en una corriente jurisprudencial que confunde
prudencia judicial con arbitrariedad. Lnea que la CSJN ya se ha encargado de desautorizar
(15) y que cuenta con la crtica de toda la doctrina nacional.
(1) "La modificacin disvaliosa del espritu proyecta sus efectos con amplitud hacia
mbitos especficos de la subjetividad del damnificado, como su capacidad de entender,
querer o sentir. Represe en que el dao moral supera lo meramente afectivo, los
sentimientos, y proyecta tambin sus efectos hacia otras zonas de la personalidad que
merecen debida proteccin: la capacidad de entender y la de querer". Cfr. PIZARRO,
Ramn Daniel; VALLESPINOS, Carlos Gustavo, "Instituciones de Derecho Privado.
Obligaciones", Hammurabi, Buenos Aires, T. II, p. 639. ZAVALA DE GONZLEZ,
Matilde, "Resarcimiento de daos", 2 Daos a las personas [Integridad sicofsica], 2 ed.
ampliada. 3 reimpresin, Hammurabi, p. 641.
(2) GHERSI, Carlos A.; WEINGARTEN, Celia, "Tratado de daos reparables", Ghersi,
Carlos A (director); Weingarten, Celia (coordinadora), Buenos Aires, La Ley, 2008, T. I, p.
214. Puede leerse sobre las diferentes caracterizaciones del dao moral en TRIGO
REPRESAS, Felix A.; LPEZ MESA, Marcelo J., "Tratado de la responsabilidad Civil", 1
ed., 2 Reimpr., Buenos Aires, La Ley, 2008, T. I, ps. 483 y ss.
(3) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Diez reglas sobre cuantificacin del dao moral", LA
LEY, 1994-A, 728 y ss.
(4) CSJN, Santa Coloma, Luis y otros c. Empresa Ferrocarriles Argentinos, 05/08/1986,
Fallos 308:1160.
(5) PIZARRO, Daniel Ramn, "Dao moral. Prevencin. Reparacin. Punicin", 2 ed.,
Buenos Aires, Hammurabi, 2004, p. 438 y ss.
(6) ZAVALA DE GONZLEZ, Matilde Mara; Resarcimiento del dao moral, Buenos
Aires, Astrea, 2009, pg.116.
(7) El problema se magnificara si se diere recepcin legislativa a diferentes rubros
indemnizatorios, sin dejar a salvo una norma general y amplia que d respuesta a la
infinidad de intereses extrapatrimoniales del hombre.
(8) PEYRANO, Jorge W., "De la tarifacin judicial "iuris tantum" del dao moral", JA,
1993-I-877 y ss. PIZARRO, Daniel Ramn, "Dao moral. Prevencin. Reparacin.
Punicin", 2da ed., Buenos Aires, Hammurabi, 2004, p. 442 y ss. MENDELEWICZ, Jos;
Cuantificacin judicial del dao moral, DJ, N 3 del 21/01/2009, ps. 103 y ss.; Apuntes
sobre la cuantificacin del dao moral, ED, 240-1046 y ss.; La sistematizacin de los
precedentes judiciales. Herramienta para la cuantificacin del dao moral, ED, 238-1028 y
ss. TRIGO REPRESAS, Flix A.; LPEZ MESA, Marcelo J., "Tratado de la
Responsabilidad Civil", 1ra ed. 2 reimp., Buenos Aires, La Ley, 2008, T. IV, p. 709 y ss.
(9) PIZARRO, Daniel Ramn, "Dao moral. Prevencin. Reparacin. Punicin", 2da ed.,
Buenos Aires, Hammurabi, 2004, p. 422 y ss.
(10) IRIBARNE, Hctor Pedro, "De los daos a la persona", 1ra. reimpresin corregida,
Buenos Aires, Ediar, 1995, ps. 155, 156, 157 y 401.
Poder Judicial de la Nacin
(11) GHERSI, Carlos A., "Dao moral y psicolgico", 3ra. Ed. Actualizada y ampliada,
Buenos Aires, Astrea, 2006, ps. 179 y ss. y 240 y ss. Grupo de Anlisis de Criterios;
Anlisis de decisin judicial. El dao moral. Resultados de una investigacin, RCyS, 2010-
XII, pg. 242 y ss.
(12) CNCiv., sala B, Furfaro, Rosa Susana c. Sertex S.A. y otros, caso 2258, 23/04/2008.
http://consultas.pjn.gov.ar/cuantificacion/
(13) CNCiv., sala K, Piedrabuena, Ramn Eduardo y otros c. ADEESUN S.A. y otros, caso
2453, 10/03/2010. http://consultas.pjn.gov.ar/cuantificacion/
(14) La CSJN fij la suma de $ 324.800,00 en un caso de incapacidad psicofsica del 45%.
CSJN, Molina, Alejandro Agustn c. Santa Fe, Provincia de y otros s/ daos y perjuicios,
20/12/2011, La Ley Online, AR/JUR/84375/2011.
(15) CSJN, Gonzlez, Miguel A. c/ Nuevo Federal S.A. y otro, Expte. G. 759. XXVI. RHE
04/10/1994.