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6.

Forma
29. Forma dos contratos
A formao dos contratos abrange tambm, em sentido amplo, a sua forma, porque a forma
sempre requisito de existncia e pode ser requisito de validade das declaraes pelas quais os
contratos se formam.
A forma abrange tanto a forma significante (parte sensvel dos sinais usados na mensagem)
como a forma de emisso (conjunto de meios humanos e mecnicos usados na comunicao).
No h contrato sem forma porque no h declarao sem forma.
O problema jurdico da forma dos contratos pode ser encarado em dois planos diferentes:
1. A questo que forma deve ter um contrato colocada num plano dentico para
inquirir qual a forma exigvel para a validade e a eficcia de um dado contrato.
2. A questo que forma tem o contrato? analisada num plano fctico.
S assim se compreende o que significa:
a) Forma legal (forma mnima exigida por lei como requisito natural art. 36; 220 e
221);
b) Forma convencional (forma mnima acordada pelas partes, geralmente em
contrato quadro, pare que o contrato seja eficaz art. 223);
c) Forma voluntria (a forma efectivamente adoptada pelas partes; s referida no
discurso jurdico quando mais significativa que as duas anteriores art. 222).
Estes conceitos pressupem uma hierarquia formal que se podem enunciar do menos
para o mais formal:
1 escalo: forma livre qualquer forma, quer seja oral ou gestual e ainda, o suporte
escrito mas no assinado;
2 escalo: forma escrita exige um documento escrito e assinado (art. 373/1);
3 escalo: forma solene: documento autntico ou com a interveno de oficial com
funes pblicas de autenticao.
A doutrina consagrou a distino entre forma ad substantiam (forma exigvel como requisito
de validade do acto) e forma ad probationem (forma destinada apenas forma do acto) e
pode ser exigida por lei.
30. Contratos formais
Considerando que no h negcio jurdico, declarao ou contrato sem forma, subsiste a
dvida acerca de qual das vertentes da questo formal (dentica, fctica ou ambas) se tem em
vista.
Em relao ao art. 238, que restringe a invocao das circunstncias envolventes do acto e da
vontade real na interpretao de negcios formais, tem-se pressuposto que formais so os
negcios com a forma escrita ou solene exigida por lei.
O n2 deste preceito apela s razes determinantes de forma. Estas razes esto ainda por
apurar mas possvel definir que, para que sejam analisadas, devemos ter a preocupao em
separar os casos em que as razes determinantes de forma incidem sobre todo o texto
contratual e os casos que apenas abarcam algum ou alguns dos elementos contratuais.
Contudo, enquanto a anlise no feita podem continuar a ser utilizadas as razes difusas:
razes de forma estabelecidas no interesse de terceiros e razes estabelecidas no interesse
comum das partes, de terceiros e da comunidade em geral.
As razes determinantes da forma podem ser tambm derivadas e concretos interesses das
partes. No se v, portanto, por que no devam ser abrangidos pelas limitaes na
interpretao todos os negcios dotados de forma escrita ou solene, incluindo no s os casos
de forma legal mas tambm aqueles em que a forma escrita ou solene seja adoptada em
cumprimento de forma convencional ou por escolher de livre das partes.
Contrato formal assim, em princpio, qualquer contrato com forma solene ou escrita,
adoptada pelas partes ad substantiam, independentemente de tal forma ser exigida por lei ou
por convenes ou de ter sido livremente adoptada pelas partes.
31. Tendncias
A forma tem evoludo a par com a evoluo tecnolgica pelo que hoje conseguimos
descortinar duas tendncias, aparentemente opostas:
1. Simplificao formal: admisso de documento particular autenticado em vez de
escritura pblica contrato compra e venda (art. 875/1), doao (art. 947), contrato
promessa com eficcia real (art. 413/2), hipoteca (714), mtuo civil com valor
elevado (art. 1143).
A simplificao foi tambm feita pela maior aco dos registos pblicos e por mtodos
aqui usados.
Apesar de se tratar de uma forma mais simples, os negcios solenes ainda se
enquadram nesta categoria pois apesar de se eliminar a escritura pblica, no se
prescinde da forma escrita nem da presena de um oficial pblico.
2. Crescente exigncia de suporte escrito: usado cada vez mais vezes como forma de
proteco de categorias sensveis do contraente.
A diferena entre velhos e novos suporte e meios de comunicao no impe, por si s,
regimes jurdicos diferentes. Embora o princpio seja o da equiparao formal, a evoluo
tecnolgica implica adaptaes pontuais.
A utilizao de suportes informticos admissvel sempre que a forma do negcio seja livre.
Para os casos em que as leis exigem documento escrito e assinado h uma equivalncia
funcional atribuda assinatura digital ao invs da assinatura manuscrita. Contudo,
necessrio que haja uma entidade certificadora pelo que no se adapta totalmente
necessidade de comrcio em massa.
7. MODELOS DE FORMAO
32. Da fico do modelo nico aos requisitos essenciais da formao
De acordo com o disposto no Cdigo Civil, parece ser admissvel apenas um modelo de
formao de contrato (arts. 228 a 231 e 233 a 235) aceitao de uma proposta. Para a
formao do contrato seriam sempre exigveis, no mnimo, duas declaraes sequentes e
encadeadas: uma proposta contratual seguida de aceitao.
A nica variante possvel consistiria na pluralidade de propostas sucessivas, na medida em que,
podendo uma alterao efectuada pelo receptor de uma proposta valer como nova proposta
(contraproposta art. 233) e o contrato forma-se pela aceitao da mais recente
contraproposta. Neste modelo, a proposta e a aceitao sero, certamente, a penltima e
ltima das declaraes contratuais eficazes.
Contudo, esta sugesto de modelo nico no passa de uma fico pois h uma variedade de
modelos que se reconhece na prtica dos negcios que a lei reconhece.
Conclui-se que os requisitos para a formao dos contratos so:
1. Consenso: que resulta do art. 232 e est enunciado na negativa mas pode ser lido
pela positiva nos seguintes termos: O contrato fica concludo quando as partes
houverem acordado em todas as clusulas sobre as quais qualquer delas tenha julgado
necessrio o acordo. Note-se que a essencialidade das clusulas no claramente
definida pelo nosso direito que no distinguir de modo objectivo clusulas acessrias
de clusulas essenciais.
2. Adequao formal: resulta dos artigos 220 e 223 que revelam ter o seguinte alcance
quando aplicados forma dos contratos: a formao vlida do contrato exige que as
declaraes negociais sejam emitidas com a forma mais adequada, isto , com um
nvel formal igual ou superior ao que, no caso, seja exigido por lei ou acordado entre
as partes.
A regra geral sobre a forma aplica-se a qualquer declarao negocial destinada, ou no
formao de um contrato, a regra sobre o consenso aplica-se formao de qualquer
contrato, independentemente do modelo adaptado. Alguns dos preceitos especficos sobre a
formao do contrato pela aceitao de proposta (artigos 239/1 e art. 233) constituem
corolrios do princpio do consenso.
No h obstculo legal admissibilidade de outros modelos de formao de contrato, h
apenas que adaptar as regras gerais ajustadas a cada modelo.
8. Formao do contrato atravs de aceitao da proposta
34. Uma declarao pode ser qualificada como proposta contratual se reunir as seguintes
caractersticas:
1. Tem que ser completa.
A cada tipo legal de um contrato corresponde um contedo mnimo e sem ele o
contrato no se poder formar. Mas esse contedo mnimo pode no constar
directamente das declaraes contratuais, por resultar, em parte da integrao por via
de normas supletivas ou da aplicao de critrios convencionais para futura
determinao de algum elemento.
Os modelos de referncia a tipos so, por natureza, inaplicveis aos contratos atpicos
e, mesmo para contratos tpicos, os elementos componentes da proposta podem ser
previamente acordados pelos futuros e eventuais contraentes ou estabelecidos
unilateralmente em convite apresentao da proposta.
A verificao de completude como critrio de existncia de uma proposta deve ser
aferida caso a caso e a lei fornece os indicadores fundamentais para a formao de um
juzo de completude.
Deduz-se do artigo 232 que s h proposta se ela se apresentar como iniciativa
contratual completa, isto , como projecto acabado do contrato que o proponente
tenciona celebrar. necessrio que o proponente, enquanto parte futura e eventual,
tenha considerado que a sua declarao contm o projecto de todas as clusulas
contratuais.
Mas esta observao tem que ser esclarecida luz do artigo 236 do qual decorre que
sendo a proposta uma declarao negocial, o juzo sobre completude se afere pelos
critrios aplicveis interpretao. Ou seja, salvo conhecimento efectivo pelo
declaratrio da perspectiva do declarante acerca da incompletude da sua iniciativa
contratual, esta s releva se como tal for apreensvel por um declaratrio normal. Em
geral, uma declarao ara a formao de um ou mais contratos vale como proposta,
no que respeita ao requisito de completude, se assim dever ser considerada de acordo
com o sentido jurdico relevante.

2. A proposta deve ser precisa.
De tal modo que uma vez aceite no fiquem dvidas sobre os elementos componentes
do contrato. Esta preciso, contudo, no ser exacerbada. Em primeiro lugar porque
no vai ultrapassar o grau que exigvel ao contrato. Assim, a preciso compatvel
com ambiguidades solveis pela interpretao e com lacunas suprveis por integrao.
O grau de preciso da proposta pode mesmo ficar aqum do grau de preciso
necessrio no correspondente contrato. Isto porque na proposta h certos elementos
que so deixados merc de quem a aceite.

3. A proposta deve ser firme.
Deve ser reveladora de uma vontade sria e definitiva de contratar. Esta condio
acaba por no se autonomizar das outras. A proposta no exige nenhum grau especial
de clareza nem um grau reforado de seriedade e conscincia, para alm daqueles que
so necessrios para ultrapassar o limiar mnimo da existncia de qualquer declarao
negocial.
Note-se que nada impede, contudo, que a proposta seja emitida sob condio
suspensiva. No que diz respeito condio resolutiva h algumas dvidas de
admissibilidade mas.

4. A proposta deve ser formalmente adequada.
Deve ser dotada de forma suficiente ao contrato a cuja formao se dirige.
Neste domnio surgem dificuldades e particularidades de aplicao.
Em primeiro lugar, nem sempre os requisitos de forma se aplicam a ambas as
declaraes contratuais. A declarao para qual exigvel forma especial pode, no
caso, ser a aceitao e no a proposta.
Em segundo lugar, quando a proposta se distribua por mais do que um enunciado, a
exigncia de forma pode no se reportar a todos os elementos do contrato.
Em terceiro lugar, demasiado simplista recusar qualquer efeito dita proposta
informal s porque no reveste a forma apropriada do contrato a que se refere.
34. Convite a contratar
A mensagem que, evidenciando disponibilidade para iniciar um dilogo dirigido formao de
um ou mais contratos no deva, nas circunstncias concretas ser considerada como proposta
contratual.
Deixa em aberto um reduzido nmero de elementos, configurando-se ento normalmente
como convite apresentao de proposta por parte do destinatrio ou dos destinatrios do
convite.
No h, portanto, proposta mas simples convite a contratar, se faltarem os requisitos de
completude ou de adequao formal ainda se o emitente, atravs de protesto, fizer saber que
a sua mensagem no deve ser considerada como proposta.
Apesar de a viso do convite a contratar ser essencialmente negativa, a verdade que o
convite a contratar dispe de efeitos prprios positivos em matria de formao complexa de
declaraes contratuais, de responsabilidade pr-contratual e de interpretao do contrato.
35. Proposta ao pblico
A proposta ao pblico uma proposta que tem o pblico como declaratrio. As suas
caractersticas especficas so, alm de indeterminao pessoal do declaratrio, a fungibilidade
da pessoa do futuro ou dos futuros contraentes e a utilizao de um anncio pblico como
meio de difuso.
A pluralidade e a indiferenciao pessoal dos destinatrios so requisitos bastantes para que o
conjunto de mensagens de contedo repetitivo seja qualificado como anncio pblico.
O anncio pblico est regulado no art. 230 e em tudo mais aplicado, com necessrias
alteraes, o regime comum da proposta de contrato.
Os requisitos para que se considere que uma iniciativa para contratar como proposta a pblico
so os mesmos que se exigem para a proposta em geral: verificao da existncia de um
projecto completo para celebrao de um ou mais contratos; emisso da declarao pela
forma adequada celebrao desse ou desses contratos.
Note-se que o anncio pblico no um convite a contratar. No deve haver uma apreciao
desta proposta s porque o pblico o declaratrio.
So tendencialmente meios de emisso de propostas ao pblico os anncios, o envio de
catlogos e todos os meios em que se verifiquem os requisitos acima descritos mesmo que se
trate de publicidade.
37. Aceitao
A aceitao uma resposta afirmativa, conforme com os termos da proposta a que se refere.
Tem as seguintes caractersticas:
1. Conformidade.
O facto de habitualmente se associar a conformidade a um sim absoluto bastante
limitativo. Na verdade, a aceitao admite maior elasticidade desde que no envolva
aditamento, limitao ou modificao dos termos do contrato art. 233.
S no caso da proposta ser completamente inflexvel nos seus elementos referentes ao
contrato que o sim se torna a nica possibilidade de resposta.
A proposta no deixa de ser precisa s porque admite algum espao de livre escolha
pelo potencial aceitante (pode, por exemplo, fixar uma certa quantidade ou de
especificao relativa a algum elemento contratual genrico ou alternativo).
Como princpio bsico da conformidade que distingue a aceitao da contraproposta e
da mera rejeio, no coincide necessariamente com a forma de concordncia mais
simples. Indispensvel que, com a aceitao, fique concludo o dilogo para a
formao do aodo contratual.
Note-se que nada impede que, se no houver ofensa das regras de conformidade e de
tempestividade, a aceitao seja emitida, por exemplo, sob condio suspensiva da
prpria eficcia. O contrato ficar, ou no, concludo, conforme o evento se verifique
ou no se verifique dentro do prazo de vigncia da proposta.
2. Formalmente adequada.
A aceitao deve ser formalmente adequada em funo do contrato que visa formar.
O proponente tem o poder de ditar unilateralmente no s o contedo mas tambm a
forma do contrato em formao. Neste sentido, o requisito de conformidade a que
deve obedecer a aceitao respeita tanto ao contedo quanto forma.
Logo, uma reaco afirmativa quanto ao contedo mas desprovida da forma adoptada
na proposta, valer apenas como contraproposta, na medida em que modifica a
proposta na parte relativa clusula de forma convencional.

3. Declarao recipienda
Em regra, a aceitao uma declarao recipienda que deve ser dirigida ao
proponente, quer a proposta tenha sido dirigida ao aceitante quer tenha sido dirigida
ao pblico.
A excepo a este regra consta do art. 234 que tem sido entendida como declarao
tcita e no recipienda.
38. Tempo e lugar de eficcia de proposta e da aceitao
Com ressalva do art. 234, a proposta e a aceitao tm natureza de declaraes recipiendas
porque tm um destinatrio determinado.
Para a perfeio da declarao negocial estamos perante um sistema misto que combina a
relevncia da recepo e do conhecimento. Consequentemente, a proposta e a aceitao
recipiendas tornam-se eficazes no momento em que o destinatrio delas tem conhecimento
efectivo ou presumido.
A presuno de conhecimento verifica-se em qualquer das duas circunstncias:
1. Se, e quando, a declarao for recebida pelo destinatrio (artigo 224/1), se, e quando,
chegar ao seu poder, salvo se for recebida em condies tais que, sem culpa sua,
no possa ser conhecida pelo destinatrio (art. 224/3).
2. Se a declarao no tiver sido oportunamente recebida pelo destinatrio por culpa
exclusiva deste (artigo 224/2).
Aqui razovel considerar que a declarao se torne eficaz no momento em que
normalmente teria sido recebida.
Estas regras aplicam-se ainda que a declarao recipienda seja emitida mediante
anncio pblico (art. 225) porque como este raramente chegar ao poder do
destinatrio, a sua eficcia depende de conhecimento efectivo.
Neste sistema, a ideia chave est na expresso chegar ao poder do destinatrio. Este poder
consiste no conjunto de meios da recepo ao dispor do destinatrio, que, em circunstncias
normais, lhe permitiam tomar conhecimento de uma dada mensagem.
Quando o meio usado o correio tradicional, tem-se admitido o perodo de trs dias como
tempo normal para cada uma das transmisses. Para o correio electrnico, de presumir que
a mensagem chega ao poder do destinatrio no prprio ia da expedio.
Conclui-se do art. 224 que:
1. Nas situaes de incapacidade natural o poder de recepo se reporta aos
representantes do destinatrio, sejam eles representantes legais (de pessoas fsicas)
ou representantes orgnicos (de pessoas jurdicas); nisto consiste a chamada
representao passiva, que, em relao s correspondentes situaes e
representao activa cumulativa, se satisfaz com a recepo por qualquer um dos
representantes.
2. A comunicao a empregados do destinatrio, sejam ou no representantes deste,
efectuada no local onde o destinatrio exerce a sua actividade, vale como chegada ao
seu poder.
Declaraes no recipiendas so aquelas que no tm um destinatrio determinado, embora
disponham de um declaratrio que pode, ou no ser pblico. Consideram-se eficazes com a
sua emisso pela forma adequada (art. 224/1; 2 parte), isto , pelo meio de transmisso
adequado linguagem, ao contedo, ao alvo e aos objectivos da mensagem.
A proposta e a aceitao recipiendas consideram-se eficazes no lugar onde, conforme as
circunstncias, tenham sido recebidas ou conhecidas ou onde deveriam ter sido recebidas; a
proposta ao pblico considera-se eficaz no lugar onde foi transmitida; a aceitao feita nos
termos do artigo 234considera-se eficaz no lugar onde se verificou o comportamento
concludente.
39. Vigncia e perda da eficcia da proposta
A proposta permanece em vigor desde o momento da sua perfeio at ao momento em que
perde eficcia, designadamente em consequncia da caducidade, revogao e rejeio.
1. Caducidade: o seu fundamento natural ser o decurso do prazo fixado pelo
proponente ou convencionado pelas partes (art. 228/1,a)
Se no tiver fixado prazo, colocam-se vrias hipteses:
a) O proponente pedir resposta imediata art. 228/1,b): a resposta imediata -o na
medida em que s se contam, para sua vigncia, os tempos de transmisso da
proposta e de uma eventual reaco, sem qualquer intervalo entre uma e outra.
A lei manda atender s condies normais, ou seja, a somo de tempo que em
condies normais medeiam entre a emisso e a recepo da proposta e a
emisso e recepo da aceitao, tomando em conta a natureza do meio de
transmisso usado para a proposta e presumindo que o mesmo meio usado na
aceitao.
necessrio conciliar estes indicadores e normalidade com os parmetros mais
concretos do artigo 224. O termo inicial de vigncia de propostas recipiendas
fixado em funo da recepo ou do conhecimento do destinatrio, salvo culpa
deste. Como no concebvel que uma proposta caduque antes de comear a
vigorar, a regra do artigo 228/1,b) deve ser corrigida de tal modo que o tempo
mnimo de vigncia no seja inferior ao tempo que medeia entre a sua emisso e o
momento em que se torna eficaz.
O prazo de caducidade deve considerar-se reduzido ao tempo normal para
transmitir a aceitao.
b) Nos casos do art. 228/1,c) a proposta ignora por tempo igual ao das propostas em
que se pede resposta imediata, acrescido de cinco dias. Valem aqui, mutati
mutandis, os esclarecimentos que antecedem sobre a alnea b) do mesmo preceito
(aplica-se aqui o regime de ausncia)
c) A lei no d soluo directa para hipteses de contacto presencial efectuado
atravs de sinais no escritos nem para as comunicaes pelo telefone ou outros
meios de comunicao distncia que habitualmente no se aplicam a pessoas
ausentes.
Se nada for acordado e ainda que das circunstncias no resulte que se pede
resposta imediata, parece ser essencial deste regime o mais apropriado situao
e aquele que ficou na lei implcito. Assim, os termos inicial e final de vigncia
tendero a coincidir, espaados apenas pelo tempo de pausa normal entre os
turnos de um dilogo.
d) A caducidade tambm se verifica com a morte ou incapacidade subsequente do
destinatrio.
2. Revogao: uma declarao unilateral do proponente, emitida sem necessidade de
justificao, com efeito, para o futuro. No entanto, o direito portugus inspira-se no
princpio da irrevogabilidade da proposta (art. 230/1, 2 parte).
A proposta s pode ser revogada:
a) De se tratar de proposta ao pblico art. 230/3
b) Se a proposta se dirigir a um destinatrio determinado, se tal possibilidade constar
da prpria proposta, conforme resulta da ressalva do art. 230/1, 1 parte.
A proposta pode tambm ficar sem efeito por declarao do proponente recebida ou
conhecida ao mesmo tempo da proposta ou antes desta. Este acto designa-se de
retractao (art. 230/2) , impede o incio de vigncia da proposta, porquanto se torna
perfeito em momento anterior ao da proposta ou em simultneo com ela (artigo
224).
Diferencia-se da revogao que por natureza s opera durante a vigncia da proposta,
reportando-se a uma proposta j vigente e ainda vigente (arts. 228/2 e 230/1).
Como s produz efeitos para o futuro, a revogao da proposta, seja ou no
recipienda, no afecta os efeitos de eventuais actos anteriores de aceitao.
3. Rejeio: declarao significativa de no aceitao da proposta emitida pelo
destinatrio, ou por algum dos destinatrios, da proposta.
Este tem que ser tempestiva na medida em que tem que ser eficaz enquanto a
proposta o e tem que ser desconforme com os termos da proposta. Esta
desconformidade pode ser total ou parcial, de acordo com o artigo 233. Em qualquer
das situaes, a rejeio impede a posterior aceitao pelo rejeitante (salvo 235/1
que tem natureza de retractao de rejeio) e extingue a eficcia da proposta semre
que esta s tenha um destinatrio.
40. Ineficcia da aceitao
Para que a aceitao seja eficaz em relao proposta a que se refere tem de respeitar o
requisito de tempestividade tendo que ser eficaz em momento situado no intervalo de
vigncia da proposta.
A aceitao que s se torna eficaz aps a cessao de vigncia da proposta geralmente
ineficaz, sem prejuzo de poder ser interpretada como proposta formulada pelo destinatrio
da primitiva proposta (art. 229/2; 2 parte).
A aceitao tarda pode produzir efeitos se tiver sido emitida em tempo oportuno, ou seja,
durante o tempo de vigncia da proposta e atravs de meio que normalmente permitiria a sua
recepo atempada.
Nesta situao, o proponente livre de a reconhecer como eficaz (art. 229/2; 1 parte). Se
no o fizer assume o dever de avisar imediatamente o aceitante de que o contrato se no
conclui, sob pena de responder pelo prejuzo havido (art. 229/1). Trata-se de
responsabilidade pr-contratual, cujo regime tem de ser compatibilizado e completado em
conformidade com o disposto em geral para este instituto.
O art. 235 faz referncia revogao da aceitao ou da rejeio mas a qualificao
correcta a de retractao e no de revogao pois a aceitao de proposta contratual
irrevogvel.
A aceitao posterior rejeio vale como retractao da rejeio e prevalece sobre ela, sendo
eficaz se for tempestiva (n1): a retractao da aceitao faz cessar os efeitos desta (n2), s
valendo como rejeio se a segunda declarao for interpretada como tal.
41. Efeitos e natureza jurdica da proposta e da aceitao
Enquanto vigora, ou seja, desde que se torne perfeita, nos termos do artigo 224, at que
perde ineficcia, por caducidade, revogao ou rejeio, a proposta confere ao destinatrio o
direito potestativo e aceitao.
A outra face da medalha corresponde situao de sujeio em que, durante o mesmo
perodo se coloca o proponente.
Sendo a declarao para a formao do negcio jurdico, a proposta declarao negocial.
Como dela decorrem, por si s, efeitos jurdicos, autnomos e inovadores, conformes ao seu
significado, a proposta tambm tem natureza de negcio jurdico unilateral.
O efeito positivo e principal da aceitao a formao de um contrato. O contrato considera-
se, por isso, concludo no tempo e lugar da aceitao.
A aceitao gera ainda, como efeito negativo e secundrio, a extino da eficcia da proposta,
absorvida pela eficcia do contrato, quando tenha sido emitida para a formao de um s
contrato.
A aceitao igualmente uma declarao negocial, porque est integrada na formao de um
contrato. Produzindo efeitos conformes ao seu significado, a aceitao tem natureza de acto
jurdico. todavia simples acto jurdico, ao qual se aplica o regime do artigo 295, e no
negcio jurdico, porque a sua estrutura e efeitos so estritamente dependentes da proposta a
que responde.
9. Formao do contrato atravs de clusulas contratuais
conjuntas
42. Caracterizao
Um dos esquemas mais utilizados em alternativa aceitao de proposta consiste em
declaraes de contedo idntico que exprimem o acordo contratual num s texto subscrito
por cada uma das partes declaraes contratuais conjuntas.
Para que o contrato se forme nesta modalidade o texto tem que ter as mesmas caractersticas
da proposta completude, preciso e adequao formal.
A subscrio conjunta faz presumir que as partes tenham acordado sobre todas as clusulas
que julgaram necessrias para acordo (art. 232).
Esta modalidade formativa especialmente usada em contratos sujeitos por lei forma
escrita; em contratos com mais de duas partes; em contratos com especial complexidade
tcnica ou jurdica.
Recusar a sua autonomia, procurando reconduzir proposta uma das declaraes
concentradas e a outra aceitao ou atribuindo a cada uma delas a natureza tanto de
proposta como de aceitao, significa ficar resignado fico, quando possvel, em anlise
mais atenta, melhorar a qualidade da construo e afiar as solues jurdicas aplicveis
especificidade do modelo.
43. Fases do processo formativo
A formao de qualquer contrato pressupe o dilogo entre os contraentes como o processo
para atingir o acordo.
Quando o contrato se forma atravs de declaraes conjuntas, possvel distinguir trs fases:
1. Fase preliminar;
2. Acordo pr contratual final;
3. Subscrio

Fase preliminar: a fase a que se refere o art. 227 e preenchida pelo conjunto de actos de
comunicao atravs dos quais se desenvolve o dilogo concludente ao acordo. Este processo
no , no entanto unitrio sendo possvel distinguir trs variantes:
a) Troca de informaes que se inicia por alguma modalidade de convite a contratar
e prossegue com actos de contedo substancialmente equivalente ao de
propostas e contrapropostas, mas desprovidos da forma pois esta adoptada no
contrato a celebrar.
b) Acordo quanto opo de modelos pr-redigidos;
c) Redaco de sucessivos projectos escritos do contrato que antecedem e preparam
o texto final e definitivo subscrito pelas partes.
Em relao s duas ltimas hipteses importante evidenciar as diferentes hipteses de
autoria intelectual. O autor intelectual do texto a pessoas que o redigo. O autor da
declarao (declarante) aquele a quem a declarao imputvel.
Na declarao contratual conjunta, a autoria intelectual pode pertencer s a uma das partes
ou ao conjunto. Mas tambm pode pertencer a uma terceira entidade imparcial (p.e. no caso
da escritura pblica).
Acordos pr-contratuais: acordos no contratuais preparatrios da celebrao de um contrato.
A eficcia destes acordos pr-contratual e o regime destes acordos insere-se no quadro de
deveres pr-contratuais. O acordo constitui um meio privilegiado de concretizao e de
reforo desses deveres, aumentando a probabilidade de aumentar a confiana.
O regime especfico tem por referncia a boa-f nos preliminares e na formao do contrato
tal como est legalmente consagrada no art. 227.
No esto sujeitos a qualquer forma. Tm contedo, objectivo e efeitos diversos.
So acordos pr-contratuais intermdios aqueles que eventualmente se estabelecem em
qualquer momento entre o incio e o termo das negociaes para a celebrao do contrato.
Criam deveres pr contratuais de iniciar ou de prosseguir negociaes.
So acordos pr-contratuais finais aqueles que surgem no final das negociaes. Criam o dever
pr-contratual de contratar, concluindo assim o contrato negociado.
A interrupo das negociaes ou a recusa de celebrao do contrato, quando injustificadas,
constituem fundamento de responsabilidade pr-contratual.
Para que o acordo pr-contratual seja considerado final deve satisfazer dois requisitos:
1. Representar o consenso material, completo e preciso, em conformidade com o artigo
232;
2. Ter gerado uma justificada confiana em alguma das pessoas que negociou, de que a
outra est disposta a contratar nos termos do acordo, de tal modo que a frustrao
dessa confiana seja desconforme com as regras da boa-f (art. 227).
Este acordo pr-contratual final pode apresentar duas formas:
1. Acordo informal: forma-se atravs e declaraes que dispem de todos os requisitos
necessrios para serem qualificados como aceitao e como proposta, salvo o
requisito formal. Apesar de o regime material a aplicar ser o mesmo do modelo
clssico de formao do contrato, a verdade que com a falta de forma no ser
possvel aplicar proposta e aceitao o mesmo regime de direito escrito.
2. Acordo sobre o texto final escrito: h casos em que por fora da lei, ou pela validade e
eficcia estarem dependentes da adopo da forma escrita ou de forma mais solene
que a usada no referido acordo, se ter que fazer uma reduo. Ou seja, o contrato
s se forma com posterior redaco e subscrio de um texto comum que reproduz,
na forma adequada, o contedo de acordo informal (art. 393).
Em qualquer das hipteses o contrato s fica concludo com a subscrio pelos contraentes,
que consiste na aposio, no final do documento, de assinatura ou meio de autenticidade
equivalente.
A palavra subscrio tanto indica a subscrio por cada um dos declarantes contraentes
como o conjunto dos actos de subscrio por todos os contraentes.
A subscrio contempornea ou sucessiva, conforme os actos individuais de subscrio
sejam concentrados no tempo ou separados por intervalos significativos.
Comparando o modelo de conjugao com o modelo de separao das declaraes, verifica-se
existir alguma semelhana entre a proposta e acordo pr-contratual final, na medida em que
os dois actos constituem o projecto completo de um contrato. A grande diferena reside no
carcter unilateral da proposta em contraste com o carcter bilateral do acordo.
Tambm h alguma similitude entre a aceitao e a subscrio, que tm como efeito a
formao do contrato. A principal diferena consiste em que a aceitao tambm acto
conclusivo do acordo, enquanto a subscrio tendencialmente precedida de acordo pr-
contratual.
O critrio essencial de distino entre acordos pr-contratuais intermdios e contrato
promessa decorre do princpio da equiparao entre contrato-promessa e contrato definitivo
(art. 410/1), segundo o qual para que haja contrato indispensvel que o acordo esteja
completo em todos os elementos considerados necessrios por qualquer das partes (art.
232).
Para averiguar em concreto os requisitos de determinabilidade e de completude, h que fazer
dois testes:
1. Teste material: s h contrato promessa se no faltar nenhum elemento que no
possa ser suprido pelos critrios de integrao de lacunas preceituados pelo artigo
239.
2. Teste prtico: a distino entre a negociao e a concluso de um contrato, seja este
contrato promessa ou contrato definitivo, consiste em averiguar se, no caso concreto,
h ou no necessidade de prosseguir negociaes para alcanar o acordo final.
A distino entre contrato promessa e acordo pr contratual final consiste na suficincia
formal do contrato promessa, em contraste com a insuficincia documental do acordo pr
contratual final, a que falta forma solene ou a assinatura das partes ou dos representantes
com poderes bastantes.
44. Subscrio sucessiva
O contrato formado por declaraes contratuais conjuntas fia concludo com a subscrio
pelas partes das suas declaraes., O tempo e o lugar da forma do contrato coincidem,
portanto, com o tempo e o lugar da subscrio, o que no suscita dvidas quando a subscrio
simultnea.
Se a subscrio tiver sido sucessiva, tomam-se como referncias o tempo e lugar da ltima
subscrio de acordo com as regras de eficcia estabelecidas no art. 224 (estabelecidas para
declaraes recipiendas).
Momento e lugares diferentes dos que foram apurados podem ter sido apostos no prprio
documento antes da subscrio. Como resolver esta contradio?
As menes inscritas no documento, desde que interpretadas como elemento integrante do
prprio acordo contratual prevalecem. Pelo contrrio, o tempo e o lugar reais prevalecem
sempre que o resultado anterior ofenda a boa-f, entre em conflito com os regimes
repressivos de falsidade ou de fraude ou estejam em causa normas imperativas relativas
caducidade e aplicao no espao.
Neste contexto se presume que todos os contraentes tenham conhecimento da subscrio de
outros pois trata-se de um requisito de eficcia do prprio contrato e no pode ser suprido
pela meno escrita de uma data.
H uma evidente distino entre saber se um contrato eficaz e apurar desde quando eficaz.
S depois de se ver resolvida a primeira possvel resolver a segunda. Dentro de limites, pode
verificar-se que, sob certos aspectos, o contrato tem eficcia retroactiva ou diferida em
relao ao momento em que se concluiu o encadeamento de factos determinantes da sua
eficcia.
A introduo unilateral de emendas s possvel se todos os outros contraentes concordarem
uma vez que d incio a um novo acordo pr-contratual artigos 233 e 232 sendo que
aqueles que subscrevam antes da emenda tero que faz-lo outra vez.
Depois do contrato se ter formado, os actos de subscrio so insusceptveis de revogao.
Contudo, a retractao (e mesmo a revogao) so possveis quando a sua eficcia seja
anterior ltima subscrio e, em geral, enquanto o processo de subscrio no tiver
completo.
A admissibilidade da revogao justifica-se pela natureza e pelo valor das subscries
individuais que, antes da subscrio eficaz por todos os contraentes, se mantm no mbito
pr-contratual pelo que se dever aplicar o disposto no art. 227.
No deve aplicar-se, nem por analogia o disposto no art. 230/1 mas antes do art. 232,
interpretado no sentido de que o acordo contratual s se atinge com a eficcia da ltima das
declaraes contratuais.
45. Subscrio tardia
Justifica-se inquirir se h algum limite de tempo. Ou seja, se o desfasamento temporal entre a
redaco e a subscrio completa est sujeita a regras de vigncia prximas das que se aplicam
caducidade da proposta e tempestividade da aceitao.
Se tiver sido redigido por s uma das partes, plausvel a aplicao directa ou analgica do
regime da proposta. Se no for claro que a ltima verso do texto final, no certo que
tenha ultrapassado a fase final das negociaes.
Ora e se houver declaraes finais mas s uma das partes a subscrever? At quando pode ser
cumprido o dever de subscrio, ou seja, quanto tempo tem cada um dos outros declarantes
de esperar pela subscrio do outro e que meios esto disponveis para reagir contra a
subscrio tardia.
Se no tiver acordado prazo para a subscrio, parece razovel aplicar um sistema inspirado no
art. 808. Ser considerada como tardia a subscrio que se efectue depois de algumas das
pessoas mencionadas no documento como parte para ter entretanto perdido objectivamente
o interesse na celebrao do contrato ou de o inadimplente persistir na omisso depois de
decorrido o prazo que a outra lhe fixar.
Como o acordo bilateral, no sentido de que os deveres de subscrio so recprocos, pode
qualquer das partes:
1. Invocar a excepo de incumprimento (art. 428);
2. Recorrer a um mecanismo equivalente ao da resoluo (art. 801/1), obstando
formao do contrato.
10. Outros modelos de formao do contrato
46. Contratos reais quoad constitutionem
Contratos reais quanto constituio so aqueles em que a tradio (entrega) de uma coisa se
insere no seu processo de formao.
A tradio, quando seja requisito para a concluso de um contrato, tanto pode acrescer ao
acordo contratual formado segundo algum dos modelos tpicos j descritos como constituir
um acto significativo do prprio acordo.
A escolha livre deste modo de contratar revela que, em certas circunstncias, se trata de um
meio de salvaguardar interesses legtimos relacionados com a garantia de seriedade da
deciso e com a efectiva execuo do contrato.
O envio ou recepo de uma coisa pode ter sentido de aceitao tcita conclusiva do contrato,
inscrevendo-se no art. 234.
Em vez de meio escolhido pode tratar-se de um meio necessrio de aceitao imposto na lei
(p.e. entrega dp preo em estabelecimentos onde se pratica o pr-pagamento).
No campo da autonomia privada inscreve-se ainda a faculdade de adoptar comportamentos
tpicos aos quais normas legais dispositivas atribuem certo valor e associam um regime jurdico
prprio. Em relao entrega da coisa como acto integrativo da formao do contrato:
1. Contratos de clusula de sinal arts. 440 e seguintes.
2. Na primeira modalidade de venda ao contento art. 923/1;
3. Venda sob amostra art. 919.
A tradio surge com particular relevo no contrato de doao nos termos do art. 945/2 que
concretiza o previsto no art. 234.
A entrega da coisa no requisito legalmente necessrio para a formao vlida do contrato
de doao. Quando o objecto seja uma coisa mvel, constitui, em relao forma escrita, uma
alternativa livre que assegura antecipadamente o resultado obtido com a obrigao de entrega
(art. 954/b).
Os tipos contratuais para os quais a lei exige a entrega da coisa so:
1. O comodato (art. 1129);
2. O mtuo (art. 1142);
3. O depsito (art. 1185);
4. O penhor (art. 669/1);
5. A pareceria pecuria (art. 1121)
47. Concurso para a formao de contrato
Constitui o meio pelo qual determinada pessoa, disposta a celebrar um contrato ou um
conjunto de contratos com objecto fungvel, selecciona a contraparte ou as contrapartes e
geralmente tambm o contedo contratual mais favorvel.
Os contratos em que este modelo de formao mais utilizado so aqueles em que o elevado
valor se combina com a complexidade da prestao no monetria.
A entidade que lana o concurso coloca-se geralmente no lado da procura, com a
correspondente posio contratual, mas no invulgar que esteja no lado da oferta sendo
sempre o contraente com mais poder de negociao.
O elemento comum a todos os concursos est na pluralidade de pessoas a quem a iniciativa
contratual dirigida, que, ainda assim, pode ser dirigida a um conjunto indeterminado
(concurso pblico) ou uma multiplicidade definida (concurso limitado).
Quando a iniciativa contratual tiver a natureza de proposta e sendo o contrato a celebrar s
um, cada uma das reaces conformes tem a natureza de aceitao o que faz com que cada
uma forme um contrato sob condio suspensiva de no haver outro melhor para o
proponente. Contrato eficaz apenas aquele que corresponde aceitao com melhor
graduao segundo o critrio da proposta. Se este contrato vier a ser anulado, torna-se eficaz
o que se formou com a segunda melhor escolha.
Nos restantes casos a iniciativa contratual tem a natureza de convite a contratar na sequncia
do qual o contrato se vir a formar segundo dois modelos bsicos:
1. Frmula mais simples deve reunir as caractersticas prprias de uma proposta, isto ,
ser completa, precisa e formalmente adequada.
2. Concurso pblico a modalidade mais usada e segue a tramitao dos concursos
pblicos o que nos leva a compreender que os contratos no se formam atravs da
aceitao de uma proposta mas pela emisso de declaraes contratuais conjuntas,
fase conclusiva do respectivo processo de formao.
Quando no deva ser qualificado como proposta a abertura de concurso para formao de
contrato tem a natureza de convite a contratar.
49. Contrato de opo
Contrato e opo o contrato, onerosos e gratuito, que tem por efeito a atribuio de um
direito potestativo formao de outro contrato. Conforme o direito de opo seja conferido
a uma s das partes ou a ambas, assim o contrato , quanto aos efeitos, unilateral ou bilateral.
As posies jurdicas em que, por efeito do contrato de opo, so investidos sujeito e titular
do direito de opo so homologas daquelas em que, por efeito da proposta, ficam investidos
o proponente e o destinatrio da proposta. O contrato de opo deve assim, tal como a
proposta, revestir-se da forma adequada ao contrato optativo e fazer a descrio deste em
termos suficientemente completos e precisos.
O exerccio do direito de opo d lugar formao de um contrato optativo.
Na relao entre o contrato de opo e o contrato optativo, o primeiro um contrato
preliminar e o segundo um contrato definitivo. Contudo, contrariamente ao contrato de
promessa, deste contrato preliminar no resulta a obrigao de celebrar o contrato definitivo.
Esta celebrao basta-se com uma declarao unilateral que, em conjunto com o contrato
preliminar de opo, d lugar ao contrato definitivo.
O modelo de formao no se confunde com qualquer outro mas a estrutura prxima da
sequncia proposta+aceitao. A distino est na natureza bilateral quoad constitutionem do
contrato de opo em contraste com a natureza bilateral da proposta. Maior a semelhana
entre o exerccio do direito de opo e a aceitao da proposta contratual que legitima a
aplicao analgica do exerccio desta.
50. Contrato consigo mesmo
um instituto relevante para a regulao de conflitos de interesses gerados por efeito da
atribuio de poderes de representao. Conforme as circunstncias o contrato vlido ou
anulvel.
Na formao de contratos consigo mesmo intervm uma s pessoa que age simultaneamente
na qualidade da parte e na qualidade de representante da outra parte ou na qualidade de
representante de todas as partes.
Esto excludos todos os modelos que pressuponham dilogo e o problema de formao do
contrato fica circunscrito sua concluso.
O modo privilegiado de formao a emisso de declaraes contratuais conjuntas, com a
particularidade de haver uma subscrio pelo nico interveniente do contrato.
Contudo, o contrato tambm se pode realizar com declaraes emitidas por outra forma.
Admite-se a declarao tcita (dos modelos previstos no art. 217) e no se exclui a declarao
oral expressa (ou comunicada s artes representadas ou apresentada na forma adequada).
Afins dos contratos consigo mesmo so os contratos celebrados pelo comissrio com o seu
comitente para actuao por sua conta em nome do comissrio. H no entanto diferenas uma
vez que no contrato consigo mesmo h duas declaraes do representante; na auto-entrada
do comissrio, este emite apenas a sua prpria declarao, sendo a funo da outra
substituda pelo contrato de comisso.
11. Clusulas contratuais gerais e contratos de adeso
A expresso contratos de adeso tem subjacente um modo particular de formao dos
contratos a obteno do consenso por adeso. Pensada inicialmente para as clusulas
contratuais gerais, abrange com rigor uma categoria mais ampla de contratos, porque aquela
particularidade de formao no especfica deles, verificando-se igualmente nalguns
contratos individualizados.
55. Clusulas contratuais gerais: o conceito
A lei portuguesa abrange em plenitude tanto os contratos de consumo como quaisquer outros
contratos, incluindo portanto contratos entre empresas e contratos celebrados sem a
interveno de qualquer profissional. Encontramos a definio de clusula contratual geral no
art. 1/1 do DL que a regula.
Com base neste preceito e na doutrina possvel caracterizar as clusulas contratuais gerais
como tendo trs elementos cumulativos: pr-elaborao; indeterminao; rigidez. Parece, no
entanto, mais adequado qualific-las com outras duas caractersticas: predisposio unilateral
e generalidade.
Rigidez: no se trata de uma questo jurdica essencial mas antes de uma tendncia
(art. 7);
Predisposio unilateral: inclui a ideia de pr-elaborao e completa-a com a ideia de
que a iniciativa de elaborao por conta de outrem e programada quanto
inteno de inserir as clusulas em contratos.
Generalidade: prefere-se em vez de indeterminao por se considerar que esta
indeterminao se refere a multiplicidade dos contraentes potenciais e a sua
indiferenciao no que se refere ao recorte e negociao prvia do clausulado
contratual.
Podem assim definir-se clusulas contratuais gerais como proposies destinadas insero
numa multiplicidade de contratos, na totalidade dos quais se prev a participao como
contraente da entidade que, para esse efeito, as pr-elaborou ou adoptou.
Conforme resulta do art. 2 nenhum outro factor, formal, subjectivo ou material, limita o
mbito desta definio.
partida, as clusulas contratuais gerais podem assumir uma qualquer forma e tambm pode
ser varivel a forma de comunicao ao pblico. Tanto podem ser elaboradas por um dos
contraentes como por um terceiro.
Varivel, do mesmo modo, pode ser o seu contedo no existindo, portanto, qualquer motivo
para restringir a insero dos elementos acessrios e essenciais do contrato. Neste mbito no
ser tambm de excluir a insero de clusulas que protejam os aderentes.
56. Clusulas contratuais gerais: insero em contratos singulares
A insero efectua-se sempre por incluso numa declarao contratual ou por remisso a
partir de uma clusula contratual que, com a declarao contratual concordante, forma o
contrato.
Isto significa que qualquer uma das posies tpicas no processo contratual pressuposto na lei
compatvel e sobreponvel com qualquer uma das posies especficas da iniciativa de
incluso de clusulas contratuais gerais: predisponente (o que adopta as clusulas para as
inserir em certo contrato), destinatrios das clusulas contratuais gerais (pessoas que o
predisponente tem em vista para a celebrao dos contratos com aquelas clusulas) e
aderente (o destinatrio que se tornou contraparte no contrato).
As hipteses resultam dos dois primeiros artigos da lei e resumem-se a:
1. O proponente das clusulas contratuais gerais o predisponente e o destinatrio o
aderente;
2. As clusulas contratuais gerais so transcritas em convite a contratar.
Nesta segunda hiptese, se um destinatrio reagir positivamente, conformando-se com as
clusulas contratuais gerais e introduzindo no dilogo os elementos necessrios para que a sua
declarao tenha a natureza de uma proposta contratual, o destinatrio desta, predisponente
das clusulas contratuais gerais, tornar-se- aceitante do contrato, se aceitar a proposta.
No h regulao legal da insero de clusulas contratuais gerais em contratos singulares
quando estes se formam por modelo diferente da aceitao proposta.
No caso de declaraes contratuais conjuntas a insero exige que o documento contratual
transcreva as clusulas ou que, por outro modo, lhes faa referncia.
O sistema legal de insero de clusulas contratuais gerais no se circunscreve aplicao de
regras gerais do CC mas h antes aditamentos no art.:
5: a comunicao das clusulas pelo predisponente deve ser integral, oportuna e
adequada (no sero adequados as que faltem ao art. 8, alneas c;d); nus de
comunicao
8: nus de comunicao (alnea a) e dever de informao prvia (alnea b);
6: dever de informao prvia que obriga a esclarecimento de dvidas postas pelo
destinatrio.
Estes elementos, no entanto, no so assim to especiais por ser possvel identific-los no
regime geral dos contratos. Assim sendo, o regime s verdadeiramente especial no que diz
respeito ao contedo e aos efeitos que reforam o dever de informao pr-contratual:
1. Contedo: torna mais abrangente o dever de informao porque o faz no sentido de
ser necessrio esclarecer o significado das clusulas predispostas, e independente de
qualquer juzo concreto de boa-f.
2. Efeitos: em vez do dever de indemnizar, estabelece a cominao radical de ineficcia
das clusulas.
57. Clusulas contratuais gerais: natureza jurdica
Depois da insero das clusulas contratuais gerais em contratos singulares, forma-se
um contrato com clusulas contratuais gerais. Prevalecem as clusulas
especificamente negociadas art. 7 - dos quais foram excludas clusulas ineficazes
ou nulas (arts. 19 e 13).
Antes da insero no so ainda parte do contrato mas isso no implica que no
tenham eficcia jurdica:
a) Esto sujeitas a controlo jurisdicional art. 25 e seguintes
b) Podem gerar confiana dos destinatrios e podem at ter a natureza e proposta ao
pblico.
Deste modo, so sempre juridicamente relevantes e sempre enunciados contratuais gerais,
isto , enunciados negociais com vocao para se integrarem numa pluralidade de contratos.
58. Conflito entre clusulas contratuais gerais
Na maioria ss situaes de negociao contratual s uma das partes dispe das suas prprias
clusulas contratuais gerais. No entanto, pode haver casos em que ambas as partes se
encontram nessa posio , o que pode levar a um eventual conflito.
H vrias teorias possveis (last shot conta a ltima palavra; first shot conta a primeira
palavra; knock out anulam-se reciprocamente).
A teoria mais aceite parece ser a do last shot. Contudo, esta limita as evolues que tm vindo
a ser feitas relativas a consenso parcial entre as duas entidades que esto em jogo.
Parece, ser razovel, luz do nosso direito, considerar que os arts. 232 e 233 no podem ser
aplicados nem directamente nem por analogia. Isto faz com que fiquemos com uma lacuna na
lei que ter que ser regulada ao nvel do art. 10 do CC. Ou seja, o intrprete dever criara a
norma.
Assim sendo, a soluo, partida, vai depender apenas dos critrios da boa-f, previstos no
art. 227. A eventual falta de celebrao de um contrato vlido constitui um caso particular de
ruptura de negociaes susceptvel de gerar responsabilidade pr-contratual.