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PRIMERA PARTE: DERECHO CONSTITUCIONAL

TEMA I: ORIGEN DE LA HUMANIDAD, LA SOCIEDAD, EL ESTADO, EL DERECHO,
LA CONSTITUCION.- DEL HOMBRE PRIMTIVO AL ESTADO MODERNO

BREVE HISTORIA DEL ORIGEN DEL HOMBRE, LA SOCIEDAD Y EL ESTADO. PRINCIPALES
APORTANTES A LA GENESIS DEL ESTADO MODERNO: INGLATERRA, FRANCIA.EEUU. ELEMENTOS
DEL ESTADO. EL ESTADO DE DERECHO. LA CONSTITUCION, ESTUDIO DEL ESTADO: FILOSOFICO,
JURIDICO Y POLITICO. EL ESTADO PERUANO.
Antes de iniciar el captulo debemos advertir que el mismo es una apretada
sntesis de la historia humana y slo con la finalidad de presentar el Estado
Moderno.
A.1.- INTRODUCCIN

La idea de Estado es hoy para nosotros un concepto normal y de lo ms
natural pues lo venimos conociendo y percibimos su accin desde que
tenemos uso de razn, incluso desde nuestro nacimiento, idea que ha tenido
su confirmacin y acrecentamiento en la escuela, el colegio y hasta en la
universidad, cuando nos han hablado de las ciudades estado, del estado
Romano y hasta del Estado INCA, distorsionando as el verdadero concepto
de Estado. En general tal idea existe en todas las instituciones por donde
hemos pasado; siendo la mayor comprobacin de su existencia nuestra
diaria experiencia fctica que nos hace ver las manifestaciones de la
existencia del estado desde el semforo de la esquina, hasta la asistencia
mdica en los hospitales pblicos, pasando por la enseanza en los colegios
estatales, en las universidades pblicas, o el control municipal en los
mercados de abastos o el del pago de impuestos a travs de la SUNAT y un
sinfn de expresiones ms, todas las cuales nos inducen a pensar en lo
imposible de la vida social sin la existencia de un estado ordenador y
garante del bien comn.
Hoy nos parece impensable vivir en acracia, en caos, sin un gobierno, sin un
congreso o sin un rgano que imparta justicia y de esta manera se tiende a
creer que el Estado existi desde siempre como aparentemente nos lo
confirma la Historia Universal cuando al estudiar Grecia se refiere a las
Ciudades Estado; como ya dijimos, sin embargo ello no fue as ya que el
Estado, tal como lo conocemos, es de reciente creacin en la historia y se
lleg a l luego de un prolongado proceso lleno de marchas y contramarchas
en donde siempre estuvo subyacente la aspiracin de los gobernados por
mejores condiciones de vida, las luchas libradas por los pueblos y por sus
representantes, dirigentes y pensadores que sintiendo e interpretando las
condiciones materiales histricas de vida de su poca, fueron logrando
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opciones de vida social de mejor calidad; ello desde la aparicin del hombre
como ser social hasta nuestros das, as veremos brevemente como
llegamos a la situacin del actual Estado.
A.2- BREVE HISTORIA DEL ORIGEN DEL HOMBRE, LA SOCIEDAD Y
EL ESTADO; DEL HOMBRE PRIMITIVO AL ESTADO MODERNO
1. El hombre primitivo

Est demostrado que el origen del hombre se realiz en el continente
africano. Hace unos cuatro millones de aos existi all una especie de
simio que caminaba erguido, el australopithecus afarensis (mono
meridional de Afar- Etiopa), especie a la que pertenece el famoso
crneo de Lucy (Hadar-Etiopa, 1974) de 1.20 m de altura. En 1976
se descubri en Tanzania 50 m de huellas de hace 3,7 millones de
aos, lo que evidencia ya en esa poca la existencia del antepasado
del hombre. Hace 2.5 millones de aos vivi en Kenia y Tanzania el
homo habilis. Un milln de aos despus aparece el homo erectus
que sera la primera especie en salir de Africa y esparcirse por Europa
y Asia en donde se han encontrado restos de hace 200 mil aos, no
obstante la aparicin del homo sapiens (nuestra especie) se da
entremezclada con las caractersticas del homo erectus desde hace
500 mil aos segn restos fsiles encontrados en frica; sin embargo
la datacin ms precisa que se puede encontrar es la de que el
hombre moderno aparece en ese continente entre hace 150 mil a 120
mil aos. Estos datos antropolgicos que se pueden encontrar mucho
ms detallados en HISTORIA DEL HOMBRE de Cyril Aydon, Editorial
Planeta, Colombia 2009; nos sealan el largo proceso de evolucin de
la especie humana sobre nuestro planeta.

Lo importante es que llegado a este estado de la evolucin el homo
sapiens u hombre moderno viva en agrupaciones de 20 30
congneres, deambulando por la sbana africana, alimentndose de lo
que encontraban en su camino, los restos animales que dejaban
abandonados las grandes fieras o recogiendo frutas y vegetales
diversos, hasta que descubrieron el uso del fuego, la herramientas de
piedra, la domesticacin de algunos animales y el cultivo de algunas
plantas, volvindose sedentarios y estableciendo asentamientos
humanos ms numerosos, descubriendo en el camino la rueda, el
papel, el dominio de los metales especialmente del cobre, del bronce
y finalmente del hierro-carbn, el dominio de la agricultura, la pesca.
etc., aumentando su capacidad de produccin y logrando el
asentamiento de poblaciones ms numerosas Todos estos
descubrimientos significaron un gran avance en la vida del ser
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humano sin que podamos sealar cual fue ms importante que otro
aunque es de destacar el papel de la rueda tanto para el transporte
de productos agrcolas, animales y/o minerales como para trasladar
personas a distancias ms lejanas e ir dominando as la geografa.
Descubrimiento al que hay que aadir por su importancia enorme, el
de la navegacin. Dems est decir que combinada la rueda con la
domesticacin y uso de los caballos este simple elemento circular
jugara un importantsimo papel en las guerras y en el desarrollo de la
humanidad que de unos 500 mil individuos en el 30 mil AC pasaron a
ser unos 10 millones en el 6 mil AC (Cyril Aydon, Historia id), y
con ese crecimiento basado en el an poco dominio de la naturaleza y
en el conocimiento y dominio de la actividad agropecuaria el hombre
se agrup en aldeas, pueblos y ciudades, las mismas que han debido
contar con un tipo de organizacin y administracin interna, por
decirlo de alguna manera, desarrollando adems criterios de familia,
comunidad y de pertenencia a un grupo social diferente a los de otra
agrupacin social (aldea, pueblo o ciudad).

Es ya un lugar comn el saber que el hombre primitivo fue en sus
inicios un ser gregario, nmada, errante, que en su constante caminar
viva de la recoleccin de los frutos y animales que encontraba en su
camino, hasta que en un momento de la historia por las razones
anotadas, se hace sedentario y comienza a radicar en lugares
geogrficos determinados, generalmente grandes cuevas, en
promiscuidad (poca del matriarcado), para despus volverse cazador
y recolector, construyendo luego sus propias viviendas ligadas a la
agricultura y la ganadera, desarrollando criterios de comunidad y
familia, apareciendo los gens, clanes, tribus, etc., y ligado a estos
elementos aparece el sentimiento y criterio de propiedad (mi
mujer, mis hijos, los frutos de mi tierra, mi ganado, etc.), y
consecuentemente el sentimiento de conservacin y proteccin de lo
propio, de la familia, del territorio y as tambin la necesidad de la
bsqueda de alimentos para la familia y comunidad. En ese cometido
el hombre primitivo ha debido enfrentar conflictos y dificultades de
muy difcil solucin personal requiriendo de la intervencin de todos
los personajes de su entorno reconocidos por su acierto de juicio, por
su fuerza, por su edad u otras condiciones destacables sobre sus
congneres, lo que muy probablemente llev a la idea y concepto de
jefe y del sacerdote o curaca, que reconocidos como tales por los
dems, gozaron de prestigio y poder dentro de sus comunidades.
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A continuacin veremos una reproduccin del Australophitecus
Afarensis. Antecesor nuestro, del que hablamos lneas arriba.
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2.- Primeras Organizaciones Sociales
De modo general podemos sealar que en su larga trayectoria hacia
la concepcin y constitucin del Estado moderno, el hombre ha
transitado por organizaciones comunitarias o comunales, primero de
tipo TEOCRATICO, es decir sus jefe lo eran por ser representantes de
Dios en los territorios de sus pueblos como sucedi en Egipto, en
Asiria, con el propio Imperio Incaico o el Azteca y luego de tipo
AUTOCRATICO, producindose sociedades esclavistas, y en general de
todo tipo pero es destacable el paso adelante que da la sociedad
griega que aport al mundo no slo la base del conocimiento moderno
sino que creo instituciones an hoy sobrevivientes, de este modo un
paso de avance lo constituye Grecia, con sus instituciones como la
democracia o los debates y discusiones pblicas sobre los asuntos de
inters comn, sus ciudades o polis y la creacin de diversas
instituciones como los conceptos de democracia acabado de anotar
que si bien no tuvieron el contenido de hoy, represent un adelanto
entre las relaciones de sus pobladores en sus llamadas ciudades-
estado dentro de las cuales se ejerca el fuerte poder de las
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autoridades dejando en el vaco o tierra de nadie a las localidades y
tierras fuera de la circunscripcin citadina. A estas ciudades la historia
las llam ciudades estado. Es ms adelante el Imperio Romano,
quiz el que ms se acerc a nuestro actual concepto de estado por
su gobierno unitario y el dominio frreo sobre las poblaciones
conquistadas. Sin embargo ellos no impusieron una direccin
centralizada, un sistema nico de gobierno, de justicia u otros
criterios centralizados en los territorios que conquistaron, pues cada
uno si bien tuvo un virrey nombrado por Roma, cada pueblo
sometido se sigui gobernando con sus propias instituciones,
costumbres y creencias. Ejemplo conocido es el caso de Judea en
donde se juzga y condena a Cristo de acuerdo a las leyes y
costumbres de ese lugar y no a las de Roma, al punto que el
representante del imperio romano, Pilatos, se lav las manos cuando
le llevaron en consulta el caso de Cristo, dejando a los judos y sus
autoridades para que procedan segn su costumbre. A Roma slo le
interesaba que sus colonias aportaran hombres para las levas de sus
ejrcitos y el dinero que se deba pagar con los tributos impuestos
desde Roma.
En la Edad MEDIA se fragmentan los grandes territorios romanos,
con la cada del imperio romano de Oriente (toma de Constantinopla
por los Turcos a fines del siglo XV) para dar surgimiento a los
pequeos reinos feudales, seoros, ducados, burgos, etc. No existe
entonces un sentimiento pan-nacional, si mas bien un permanente
conflicto entre esos pueblos, entre el poder temporal y el espiritual de
la iglesia catlica que gobierna territorios e impone gobernantes pero
que al final se va convirtiendo en un factor unificador, con su derecho
cannigo, de las poblaciones para apoyar el surgimiento de los pases
europeos, as como tambin las alianzas entre seores feudales a fin
de enfrentar las agresiones de otros seores feudales, ocupando un
lugar destacadsimo en la historia, la vigencia de la ley y el nacimiento
del parlamento ingls, que aparece como consecuencia de la
resistencia de la poblacin ante la exigencia por parte de los seores
feudales, de mayores impuestos por lo que el pueblo logr que esos y
otros temas se discutieran pblicamente con sus representantes,
naciendo acuerdos llamados pactos -, entre el pueblo y los
gobernantes, entre otras conquistas, que se fueron integrando a la
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vida social para conformar el ideario y los principios en que se
organiza y descansa el Estado que hoy conocemos.
Sin embargo a modo de ilustracin y a fin de entender como surgen
las diversas naciones y pases en Europa veamos la inmensidad del
territorio romano antes de ser destruido y dividido.
a


3.- APORTES A LA GENESIS DEL ESTADO MODERNO
Podemos afirmar que de la edad media surgen diversos poblaciones
unidas por sus costumbres, idioma, religin, etc., y que es en esa
poca que comienza a formarse el sentimiento de pertenencia a un
pueblo distinto a otros, es decir comienza a surgir la idea de pas,
nacin, etc.; pero son principalmente tres los pueblos que aportan de
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modo trascendental a la formacin y consolidacin de esas ideas que
luego fueron tomadas por el mundo para constituir los principios
bsicos en los que se crea el Estado tal como hoy lo conocemos, esos
tres pueblos son los de Inglaterra, Francia y Estados Unidos.
3.1.- INGLATERRA
Despus de ser haber sido invadidos por diversos pueblos, tales como
los celtas, los romanos, sajones y escandinavos; Inglaterra hacia el
siglo XI, fue finalmente conquistada por los Normandos, pueblo
descendiente de los Vikingos; quienes con el tiempo lograron integrar
e integrarse al pueblo y logran hacer de Inglaterra una nacin
integrada con un fuerte gobierno central generndose algunas
costumbres e instituciones que son de particular importancia para
nuestro estudio, as tenemos:
1.- La firma de pactos del gobierno con sus sbditos, con
el nimo de lograr consensos en el pago de impuestos, la imparticin
de justicia y otros aspectos; siendo uno de los ms antiguos e
importantes. el pacto que propicia el rey Ethelred (978-1016) hacia
el ao 1002 con su pueblo para atender la guerra con sus adversarios
vikingos concedindole al pueblo la facultad de discutir algunas
disposiciones, consiguiendo a cambio el juramento de fidelidad de sus
sbditos, pacto que pas a la historia como el PACTO DE ETHELRED
II. Sin embargo el ms importante y ms conocido es el pacto que
firma Juan sin Tierra en 1215, llamado La Carta Magna, pacto
por el que el rey para asumir el trono aceptaba algunas reglas de
gobierno que no poda dejar de lado y de este modo este Pacto
reconoce que la ley est sobre el rey. (y sobre todos) Esto tendr
enorme importancia posteriormente en el Estado moderno actual,
como se ha podido apreciar aqu en el Per, en el reciente juicio y
condena al ex presidente Alberto Fujimori.
Este pacto de 1215 introduce adems el principio de proteccin
judicial de la libertad personal en el que se inspirar la hoy
conocida accin constitucional de garanta: habeas corpus.
2.- Ms adelante, en la misma Inglaterra, se crean las
Asambleas representativas de los territorios. Esta es integrada al
inicio por los nobles pero posteriormente se incorporan a ella los
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representantes del pueblo. Esto dar origen al Parlamento Ingls,
que oficialmente aparece en los aos finales del siglo XIII y que
poco a poco, - con el transcurso del tiempo y la experiencia -, va
adoptando su forma y funciones actuales, no sin antes pasar por
diversos periodos de luchas contra el absolutismo. Victorias y derrotas
marcaron su historia hasta que en 1688 en la revolucin contra los
Estuardo, la victoria del parlamento al derrotar a Jacobo II, consolida
su existencia al crearse la monarqua constitucional con
Guillermo de Orange. El parlamento adquiere as la potestad de dictar
leyes y de ejercer el control poltico sobre el Poder Ejecutivo, en
representacin del pueblo.
3.- Se conforma un poder ejecutivo integrado por un jefe de
Estado el monarca- y un gabinete ministerial que asume las
responsabilidades del gobierno. El rey no puede ser censurado por
razones polticas por ser la encarnacin del pueblo, pero si puede
serlo el gabinete, dando as estabilidad al sistema. Es decir se
organiza el poder ejecutivo con un jefe de estado sin
responsabilidad poltica.
Podemos sealar en resumen como principales aportes de Inglaterra a
la creacin del Estado moderno, los siguientes:
Vigencia de la ley para todos los estamentos de la sociedad,
incluido el rey.
Proteccin y defensa de la libertad personal.
Creacin del parlamento como rgano dador de leyes.
Creacin del ejecutivo con un jefe de estado y un gabinete.
El jefe de estado carece de responsabilidad poltica, que si tiene el
gabinete.





CARTA MAGNA FIRMADA POR JUAN SIN TIERRA EN 1215


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3.2.- FRANCIA

En Francia, como en todos los pueblos de la poca, se neg
enfticamente la participacin del pueblo en la conduccin de sus
destinos, siguiendo los caminos del absolutismo, que es
especialmente relevante en el siglo XVII, cuando el Rey Sol Luis
XIV- llev este absolutismo a su mxima expresin al decir: El
Estado soy yo
La reaccin del pueblo francs a este estado de cosas, en el siglo
XVIII, fue de enorme importancia para la historia de la humanidad y
para la construccin del estado moderno; esta reaccin se materializa
particularmente con la gran revolucin de 1789, denominada por la
historia como revolucin democrtica burguesa. Sin embargo sus
aportes a la construccin del Estado moderno se van generando desde
aos antes con la contribucin de grandes intelectuales y pensadores.
El primero a quien debemos mencionar es a Montesquieu, (Charles
Louis de Secondat, Barn de Montesquieu), aristcrata partidario del
rey y la monarqua, que hacia 1748 publica Del Espritu de las
Leyes, que es el resultado de la decisin de este estudioso, de
investigar las relaciones existentes entre el Derecho y la Poltica,
especialmente en Inglaterra a donde viaj ex profeso en 1729. Su
obra (comenzada a escribir en 1735), de varios cientos de pginas es
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en su mayor parte obsoleta pero hay algunas que hoy, 250 aos
despus, an mantienen vigencia, en particular las que se refieren a
la teora de la separacin de los poderes inspirada en el estudio que
hizo de las leyes y la forma de gobierno ingleses
1
. De este modo
Montesquieu, seala que el poder absoluto del rey debe ser
distribuido en tres poderes, el legislativo, que dicta leyes; el
ejecutivo que debe administrar y dirigir la nacin y el judicial, que
debe administrar justicia. Teora e ideas que hoy rigen en todo el
mundo y cuya vigencia es garanta contra las tiranas y el abuso del
poder, por lo que todos debemos asumir su defensa y proteccin.
Otro gran pensador contribuyente es Juan Jacobo Rousseau que
publica unos diez aos despus del anterior, El Contrato Social,
en el que retoma la antigua idea de que los hombres vivieron
originalmente en estado de naturaleza, es decir de modo
anrquico, sin orden, sin normas, sin sociedad, en total libertad y
acracia. En algn momento deciden pasar al estado de sociedad
para lo cual realizan el contrato social, sealando de esta forma
que los hombres deciden vivir en sociedad ponindose de acuerdo
para ello de modo intuitivo, no suscribiendo un contrato como dicen
sus crticos simplistas, sino ejecutndolo, realizndolo fcticamente,
hacindolo realidad en la vida social; as dice Rousseau:
Cada uno de nosotros pone en comn su persona y todo su
poder bajo la suprema direccin de la voluntad general, y
recibe corporativamente a cada miembro como parte
indivisible del todo
2

Esto implica que cada uno es parte integrante del todo social, tiene su
fraccin de poder social igual al de cada uno de los otros integrantes
de la sociedad y cada uno recibe de la sociedad la fraccin de poder
que le corresponde, lo que constitua anteriormente nicamente una
accin que era exclusivo privilegio del rey y su corte. En adelante ya
no ms el poder arbitrario y absolutista de la monarqua. Estamos
ahora ante una concepcin democrtica del poder. De otro lado el
someterse la toma de decisiones a la voluntad general desarrolla el
concepto de la decisin mayoritaria, firme expresin de democracia.

1
Ver El Sistema Jurdico, Introduccin al Derecho, de Marcial Rubio Correa, PUC, 1985, pp. 5 y ss
2
JJ Rousseau; El Contrato social; Libro I , cap.VI; tomado de Marcial Rubio Correa: El Sistema Jurdico
Introduccin al Derecho
11

Sin embargo las ideas que ms contribuyeron al desarrollo de la
revolucin francesa, de 1789, como nos dice Marcial Rubio, son las
del casi desconocido Manuel Jos, Conde de Sieyes; que escribe en
realidad un folleto poltico, pero que est registrado en la historia
como uno de los grandes aportes a la construccin del Estado. Su
nombre: Qu es el Tercer Estado?.
En Francia se realizaban, las asambleas representativas, como en
Inglaterra. Estas asambleas representaban a los estamentos sociales
de la poca, por ello existan tres asambleas, tambin denominados
estados: el de la nobleza, el del alto clero y el de los dems,(el
pueblo) al que se denominaba Tercer Estado. Las asambleas
sesionaban por separado y tenan un voto cada una. Siendo que las
dos primeras representaban a la aristocracia clero y nobleza -, con
intereses comunes; ellas ganaban siempre al pueblo (dos a uno) en
las votaciones de los asuntos que ms interesaban.
Debido al absolutismo francs, estas asambleas no haban funcionado
desde haca casi dos siglos, pero en 1788, una crtica situacin
econmica y social en Francia, aunada a la debilidad del gobierno de
Luis XVI, llevaron a este a convocarlas nuevamente en ese ao, lo
que aprovech la burguesa para realizar su revolucin a partir del
Tercer Estado que ella controlaba.
En Qu es el tercer Estado, Jos Manuel Conde de Sieyes dice
que ste es el equivalente a la Francia de su tiempo, puesto que se
halla conformado por la inmensa mayora del pueblo francs:
artesanos, campesinos, habitantes de los Burgos o ciudades,
trabajadores en general; quienes adems son los que con su trabajo
productivo sostienen al pas, incluido rey, nobles y clero quienes no
aportan nada, por lo tanto el pueblo lo es todo y es la esencia de
la nacin francesa. Por ello propone que esta asamblea el Tercer
Estado- se convierta en la ASAMBLEA GENERAL DE FRANCIA, con
todo el poder poltico. Estas propuestas son acogidas de inmediato por
el pueblo que el 14 de julio de 1789 toma La Bastilla, apresa a la
familia real y a sus partidarios... el resto, que es conocido, es historia
de otro campo del conocimiento.
En resumen, Francia aporta:
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Las ideas y fundamentos de la democracia, como principio de la
organizacin poltica del Estado.
La separacin del poder del rey y el estado en tres poderes.
El concepto de representacin; y,
La institucionalizacin del derecho positivo va textos y
constituciones, y especialmente la declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano.

3.3.- ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMERICA
Luego de su lucha de independencia contra la metrpoli de Inglaterra
y al haber derrotado los franceses, los representantes de las
existentes trece colonias de los Estados Unidos, 13 estados - se
dieron su propia constitucin que rige hasta hoy, (aunque con varias
enmiendas). En ella consolidaron y dejaron sentados un conjunto de
aportes de impacto en el mundo de entonces y que contribuyeron
enormemente a la estructura del Estado Moderno, tales son:
El Federalismo, como estructura poltica de organizacin del
estado.
El rgimen presidencialista, como una forma distinta a la europea
de correlacionar y dirigir los diferentes poderes del Estado, elegida
directa y peridicamente por el pueblo. Posteriormente se formula el
principio del Control Jurisdiccional de la Constitucionalidad de las
leyes.

Dems esta decir que en su momento estas ideas escandalizaron al
mundo que no pudo entender ni el federalismo ni tampoco la figura
del gobernante electo por un periodo de tiempo determinado, sin
embargo estas ideas se impusieron rpidamente y se extendieron al
mundo todo, constituyendo hoy en da, principios consustanciales del
Estado moderno.
4.- ORIGEN DEL VOCABLO ESTADO

Para los griegos el trmino fue desconocido; ellos usaron la palabra
polis es decir, ciudad, que encerraba el concepto de una
colectividad con un particular y propio modo de vida, que la
diferenciaba de otra comunidad.
Los romanos hablaban de status rei romanae de cuyo uso podra
provenir la palabra Estado. Est sin embargo claramente establecido
que la denominacin estado fue acuada por Nicolo
13

Machiavelo en su libro El Prncipe como acepcin del vocablo
latino status que significa vigencia de un determinado orden
social y que vino a solucionar ...una necesidad general, ya que
ninguna de las voces usadas antes serva para denominar la
pluralidad de formas polticas existentes en la Italia renacentista.
Unido al nombre de una ciudad como Florencia, Gnova o Venecia, El
trmino Status dio expresin a todas las formas de gobierno, fueran
republicanas, monrquicas o tirnicas...
3
. Esta feliz denominacin,
segn el maestro R. Ferrero R., fue adoptada antes de dos siglos por
los principales pueblos e idiomas del mundo as como por sus
respectivos pases. Hoy es de uso universal y aunque su significado
variar segn quien lo analice, se refiere de modo genrico a una
sociedad polticamente organizada en un territorio.
5.- EL ESTADO MODERNO
A.- El Estado Liberal del siglo XIX
Con este conjunto de aportes se llega a lo conformacin jurdico-
poltica de lo que se conoce como ESTADO LIBERAL, propio del S.
XIX, cuyos principales rasgos son recogidos de los aportes estudiados
y que podemos resumir en:
La democracia como principio rector de la vida poltica.
Garanta de proteccin de la libertad y la igualdad ante la ley.
El poder del Estado distribuido entre diversos rganos: legislativo,
ejecutivo y judicial, con mutuo respeto y control.
Estados organizados sobre naciones (especialmente en Europa) y
territorios logrando integracin cultural y econmica.

A ello hay que agregar que a partir del siglo XX aparecen dos
principios:
El voto universal y directo
El cambio peridico de gobernantes.

Esta es la forma en que bsicamente se organiz el Per de 1821.




3
Ral Ferrero R : Ciencia Poltica; Ediciones J. Valenzuela EIRL; reedicin 1987, pp. 68; Lima, Per.

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B.- EL ESTADO Y EL DERECHO
A todo esto podemos preguntarnos dnde est el Derecho? Y
encontramos que el Derecho est al lado y dentro de la vida social y
aparece primero como criterio de orden para la vida comn dentro de
las poblaciones y luego con las luchas de los pueblos por conseguir
mejores condiciones de vida, en su evolucin y conquista del Estado
moderno. Lo constituye en un primer momento el conjunto de
costumbres, tradiciones y normas que se van transmitiendo de padres
a hijos, de modo consuetudinario, como una necesidad para vivir en
orden y armona. Posteriormente en la edad media, se le encontrar
en la vigencia de la normatividad tradicional ya mencionada y.
especialmente, en las normas escritas de la iglesia o derecho
Cannigo, que con sus ideas de familia, justicia divina y otras van
nucleando normativamente a los pueblos cristianos sin desconsiderar
a las vigentes y sobrevivientes normas del derecho romano que, entre
otras, van contribuyendo poco a poco a crear en los pueblos la
necesidad de tener reglas de vida que faciliten el vivir en paz, con
tranquilidad, sin sobresaltos y por ello esta amalgama de principios y
normas que como producto de la costumbre son aceptadas y
practicadas porque ayudaban a los pueblos a convivir, con cierto
orden, aunque no siempre en armona y paz; fue constituyndose en
el derecho que conocemos, en normas respetadas, asumidas y
practicadas por los pobladores como un elemento necesario para la
vida social. Sin embargo esto no bast, se hizo necesario que las
mismas fueran respaldadas y hechas cumplir por las autoridades y
por los gobiernos surgidos al calor de los cambios sociales; a los
gobiernos se les deleg el que dictaran las normas que acordes con la
nueva realidad, cautelaran los principios de igualdad y libertad entre
los hombres (lo que hacen a travs de su rgano legislativo); el que
los haga respetar y cumplir por todos, as como tambin que
cautelaran las conquistas sociales y polticas adquiridas. Ello es as por
ser primero una necesidad de los pueblos y luego la voluntad de los
mismos. Poco a poco estas normas comienzan a ser escritas,
especialmente despus de la revolucin francesa y, claro est, gracias
al descubrimiento de la imprenta, difundidas a los ciudadanos. As los
Estados emiten derecho fundamentalmente por dos instrumentos
legales:
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1. Las Constituciones
2. La legislacin

Esto, sin embargo, no debe inducir a la creencia de que antes del
Estado no existi derecho en el sentido normativo, puesto que al igual
que cuando hablamos del Derecho como elemento fundamental en la
vida del Estado, los primeros elementos del Derecho como
instrumento de orden en la vida social aparecen con el surgimiento de
la propiedad privada a la que habr que defender desde ese instante,
como ya sealamos anteriormente. Es en este punto que habremos
decir que las normas escritas se denominan Derecho Positivo y son la
base de casi todo el derecho mundial. Existe tambin el derecho
consuetudinario o de la costumbre que es propio de los pases de
influencia britnica; el derecho socialista de obvia vigencia en los
pases con esa creencia y el derecho Teocrtico o Derecho de la
Sharia, vigente en muchos pases musulmanes y que tiene sus
variantes segn las versiones religiosas musulmanas: shiitas, sunitas
u otras, todas inspiradas en la interpretacin que se haga del Corn.
Nuestro pas como gran parte de los pases de occidente sigue la
vertiente del Derecho Romano denominado del cdigo Civil.
C.- EL ESTADO DE DERECHO
Con estos avances sociales en busca de la armona social y del
respeto a la sociedad y al hombre que la integra es que aparece el
concepto de ESTADO DE DERECHO el mismo que est referido a una
forma de vida social con absoluto respeto a las libertades individuales
consagradas tanto en la DECLARACION UNIVERSAL DE LOS
DERECHOS HUMANOS como en la Constitucin Peruana y en el
derecho internacional que ella reconoce e implica la vigencia de las
caractersticas que hemos asignado al estado demo liberal tanto como
al respeto absoluto a las libertades democrticas, a la remocin
peridica de autoridades, y en general a todos los derechos
fundamentales descritos en ella y a todos los derechos compatibles.
Estos derechos y libertades no slo son exigidas por la poblacin sino
que son respetados escrupulosamente por todas las autoridades que
deben ser las primeras en vigilar y cautelar su vigencia y
cumplimiento. Esta exigencia es tanto mayor que la mayora de pases
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del mundo exige el respeto de los Derechos Humanos y persigue a
sus violadores de modo imprescriptible.
Lo contrario configurar una tirana, un gobern abusivo, arbitrario o
un gobierno de facto, reprobado por el mundo entero.
6.- CONCEPTO DE DERECHO
La palabra DERECHO proviene del latn directum y dirigere que
significa conducir, guiar, llevar rectamente una cosa a un lugar
determinado, sin desviarse o torcerse.
Podemos decir que Derecho es el conjunto de normas que rigen las
relaciones del hombre en sociedad y subjetivamente, que equivale a
la facultad o potestad de una persona que le permite exigir de otras
su cumplimiento. Un famoso jurista, Couture, seala varias
acepciones al trmino:
1. Derecho como orden jurdico general; sistema de normas que
regulan la conducta humana en forma bilateral, externa y coercible,
con el objeto de hacer efectivos los valores jurdicos reconocidos, por
la comunidad.
2. Derecho como orden jurdico particular; conjunto de normas que
integran una rama particular del ordenamiento jurdico general; civil,
procesal, penal, etc.
3. Derecho como atributo, facultad, poder jurdico de hacer u omitir
algo o de exigir a los dems una determinada conducta.
4. Derecho como Ciencia; rama de las ciencias de la cultura cuyo
cometido es el conocimiento sistemtico de la naturaleza, extensin y
efectos del orden jurdico en su totalidad o de sus componentes en
particular.
5. Derecho como tributo, suma que se paga como impuesto o como
retribucin de un servicio al erario a los Entes Pblicos o a
determinado funcionario.
4


No se concibe de modo alguno, ni es posible, la existencia de la vida
social sin la presencia del Derecho y mucho menos la existencia del
estado sin el mismo. Podramos decir que el derecho es consustancial
a la vida conjunta del hombre con otros hombres. No es posible la
existencia de un orden social que posibilita la realizacin humana y su
desarrollo si es que no existe el Derecho.

4
Pedro Flores Polo: Diccionario de Trminos Jurdicos; T.II, pp 89, 90; Marsol Editores; Trujillo; 1987.
17

De conformidad con el anlisis de Luis de Garay, la vida social existe
en los animales, pero ella est regida por un orden instintivo e
intransgredible, que no admite desvos, innovaciones o soluciones
espontneas, individuales que contraren el orden o modelo
establecido por la naturaleza. La sociedad humana est regida, a
diferencia de los animales, por las caractersticas personales de los
hombres que la integran, quienes adaptndose a la norma social,
poseen sin embargo la facultad del raciocinio que le permite hacer un
anlisis crtico de sus condiciones de vida, que le permite discrepar de
ellas, plantear alternativas y ejecutarlas aun en contra del criterio y
conformidad de los dems. Posee capacidad de disconformidad y de
plantear un deber ser de la vida social, de tal amplitud y libertad que
exigen un cierto orden, orden que el mismo hombre construye.

Si el orden social animal es inviolable, el orden social humano tiene
como caracterstica, por lo anotado, su violabilidad y esta
caracterstica que puede agredir la vida de los mismos hombres exige
la existencia de un elemento que sustituya el instinto de la comunidad
animal para que le permita su vida social sin alteraciones; ese
elemento es el Derecho pues la vida humana exige una regularidad
que la haga posible, en paz, con justicia, con orden, en conjuncin
con otros hombres y que permita la realizacin de cada uno de los
integrantes del conglomerado social. Tales son las primeras notas del
Derecho. Casi resulta innecesario decir que el Derecho se refiere
exclusivamente a las relaciones humanas. Slo el hombre, individual o
colectivamente, puede ser sujeto y trmino de una relacin de
Derecho
5


Todo lo anterior nos indica que el Derecho es bsicamente una
regulacin de las relaciones de hombres entre si, es decir regulacin
de la conducta social y para ello requiere de la promulgacin de
normas y del apoyo de la fuerza del Estado que permita su
cumplimiento por todos. Este rasgo, la fuerza, es caracterstica
exclusiva del Derecho, ninguna otra norma la tiene, ni las normas
morales, religiosas, tcnicas etc.

Lo anotado nos permite vislumbrar la existencia de una serie de
enfoques para conceptuar el trmino DERECHO, sin embargo
bstenos a nuestros fines el siguiente concepto: Derecho es el
conjunto de normas que regulan las relaciones de los hombres en su
vida social y cuya eficacia est garantizada por la fuerza del Estado,
que lo respalda.

5
Luis De Garay; Qu es el Derecho?; Editorial Jus; Mxico; pp 10
18

7.- EL ESTADO
De lo dicho resulta pues que el Estado cobra importancia vital en la
vida de los seres humanos por lo que es necesario adentrarnos en su
concepto. Existen muchos conceptos de Estado, pero podemos
aceptar y sostener el de que El estado es la colectividad humana
organizada polticamente sobre un territorio. Es una entidad formada
por la agrupacin de individuos cuya naturaleza es la de ser una
relacin entre sus elementos. El estado existe y subsiste en el ser de
sus individuos
6
. Se le puede comprender y entender a travs del
estudio de los elementos a que se refiere el concepto como
constitutivos de l
Pueblo (colectividad humana o poblacin)
Territorio
Poder (organizacin poltica)

Obviamente sin poblacin no podemos hablar de Estado, ella es su
principal elemento. El Estado existe tanto cuando el pueblo constituye
una nacin
7
o como cuando tiene varias nacionalidades, pero necesita
de un solo territorio en donde desarrollarse, en donde generar
sentimientos de pertenencia, afinidad y conciencia social y sobre el
que ejerce su soberana o poder de modo exclusivo y excluyente. Esta
manifestacin de poder se produce internamente obligando a todos
sus ciudadanos al cumplimiento de normas de conducta que
posibiliten la vida en comn y externamente no aceptando rdenes ni
imposiciones de ningn pas o potencia extranjera. Esta habilidad es
posible gracias al elemento que aglutina y subyace a todos: el poder.
Hay que sealar que la causa final del Estado es el bien comn, vale
decir el bienestar de todos los ciudadanos que lo conformamos y para
ello es de esencial importancia la vigencia del orden jurdico. Dicho de
otro modo, el bienestar comn est referido al conjunto de
condiciones sociales educacin, salud, trabajo, etc.-; que hacen
propicia la existencia del hombre y su realizacin como ser humano.
Para ello es imprescindible el Derecho, el orden jurdico y el Estado


6
R. Ferrero R.; Obra Citada.; pp. 66.
7
Nacin es un concepto que se refiere al conjunto de hombres unido por razones de cultura, tradicin,
religin y hasta proyectos comunes, pero no tienen necesariamente territorio y menos el atributo del
poder, recurdese la nacin juda y actualmente a los gitanos o en el Per-, a los Huambisas,
Mashiguengas, Shipibos, Campas, etc.
19

logra su vigencia mediante lo que es quiz su principal atributo: EL
PODER.
Se reconoce que el Estado tiene una triple funcin:

TUITIVA; porque deber proteger a las personas que lo
integran, en su vida y en todos su dems derechos.
SUPLETORIA; porque deber realizar subsidiariamente lo que la
iniciativa privada no puede o es incapaz de realizar en beneficio
de la sociedad.
PROMOTORA; porque procurar el desarrollo socio econmico
del pas a fin de mejorar los niveles de vida de sus ciudadanos y
contribuir a la realizacin de los mismos.
8.- LA CONSTITUCIN
Se la reconoce como la ley, la norma mxima de un pas, como la que
regula de modo genrico todos los aspectos de la vida social, es por
ello un conjunto de normas o cuerpo normativo de la vida social y
poltica, que da orig en y vida al Estado
Podemos definir la Constitucin como el conjunto de reglas que
organizan los poderes pblicos y aseguran el ejercicio de los derechos
polticos y civiles
8
. Desde este punto de vista ella sealar las normas
de funcionamiento del Estado y su relacin con sus ciudadanos y de
otro lado, ella contiene las garantas suficientes que permitirn a sus
ciudadanos el ejercicio de sus derechos fundamentales as como
tambin garantizar la vigencia plena de los derechos Humanos.
De otro punto de vista, desde la jerarqua de la norma; La
Constitucin es la norma principal y fundamental del Estado, de ella
se derivan las dems normas jurdicas que rigen en la vida social del
pas. Es mediante este cuerpo normativo que se entiende la
vinculacin entre el Derecho y el poder, el que deber ser ejercido de
acuerdo a lo que ella seala.
Ninguna norma es superior o contraria a la constitucin, por el
contrario toda ley, toda norma o reglamento est subordinada a ella.
Con estas ideas fundamentales podremos orientarnos para los
intereses de este curso y bastar lo hasta aqu sealado, pero
debemos sealar antes la existencia de diversas teoras sobre la
Constitucin y con ellas diferentes conceptos e ideas sobre ella, que


8
Id. pp 262

20

reflejan de alguna manera las diversas aspiraciones del hombre en su
afn de conquistar las mejores condiciones de vida social a que nos
hemos referido desde el principio, as tenemos teoras como las
antipositivas, (Carl Schmitt, M- Haurriou); fenomenolgicas,( R.
Smend); totalitarias, (C. Schmitt); positivistas, (Kelsen):
Tridimensional; (Werner, Goldschmidt), del poder constituyente, de la
lucha de clases, etc. Hablar de todas ellas es propio de un curso sobre
teora del Estado, no del nuestro, sin embargo el lector interesado en
el tema deber consultar en la bibliografa que se anota en el Silabo
y/o en los libros sobre Derecho Constitucional y Teora del Estado.

9.- ESTUDIO DEL ESTADO : PLANOS FILOSOFICO, JURDICO Y
POLITICO
Estamos ya en condiciones de poder estudiar al Estado desde diversos
ngulos, pues el Estado tiene vigencia con un conjunto de
instituciones, de ideas y principios , as como tambin es notoria su
injerencia en la vida social haciendo uso de su poder cuando es
necesario, es decir tiene una vida poltica. Por ello al Estado lo
podemos estudiar desde un triple plano. Al conjunto de ideas polticas
que lo sustentan, y que constituyen el objeto de la filosofa del Estado
lo estudia la TEORIA DEL ESTADO.
Al funcionamiento de las instituciones del Estado estudiadas desde el
punto de vista jurdico las estudia el DERECHO CONSTITUCIONAL, y,
a la vida poltica del Estado la estudia la CIENCIA POLTICA o
SOCIOLOGA POLTICA.
La Teora del Estado estudia el fin ltimo del mismo, su esencia, sus
relaciones con el Derecho. Su meta es axiolgica. El Derecho
Constitucional estudia la organizacin jurdica del Estado, el
funcionamiento de sus instituciones y la relacin que con ellas
mantiene, as como tambin las que mantiene el Estado con los
individuos que lo componen. La Ciencia Poltica, es la que estudia el
elemento ms importante del Estado: el poder, se le llama tambin
Sociologa Poltica y se ocupa de observar y analizar cul es la esencia
y la naturaleza del ejercicio del poder estatal, de la autoridad que a l
le delegan sus ciudadanos, el estudio de las decisiones que conllevan
el ejercicio del poder. Esto no implica desconocer el ejercicio poltico
que es el plano fctico, la lucha y disputa del poder (verbigracia: el
21

proceso eleccionario). La ciencia poltica es, como conocimiento
reflexivo del objeto de la poltica: el poder.
Finalmente debemos sealar que en el estado actual de desarrollo
de la sociedad mundial, es una exigencia el respeto de los derechos
humanos, por lo que su defensa es aogida por casi todos los pases
del mundo.

LECTURA SUPLEMENTARIA

LA SHARIA O LEY DE DIOS

La vertiente musulmana del Derecho tiene como fundamento lo
Dispuesto en su libro sagrado: El Corn, que para 1200 millones de
fieles es la palabra de Dios, siendo Mahoma su profeta.
Sharia significa camino recto en rabe, y es la va que se debe seguir
para alcanzar la salvacin y su contenido trasciende la ley, pues
contiene una serie de regulaciones, principios y valores; regula tanto
el culto como las leyes de familia, herencia, propiedad, as como la
legislacin criminal (penal), mercantil, asuntos relativos al control y
administracin del Estado, relaciones internacionales y tambin sobre
el manejo de la guerra. Nada escapa a su atencin y jurisdiccin,
estn regulados todos los aspectos de la vida diaria. La ciencia jurdica
encargada de interpretar las normas del Corn para aplicar justicia se
conoce como fiqt. Para ellos el comportamiento humano, segn su
jurisprudencia, tiene cinco categoras:

1.- Lo prohibido (juego, alcohol, carne de cerdo)
2.- Lo que se desaprueba
3.- Lo neutral
4.- Lo que se recomienda
5.- Lo obligatorio (ayuno, limosna)

Uno de sus principios ms discutidos es el de la aplicacin de la ley
del Talin: ojo por ojo, diente por diente; que fuera revelado por Al
a Moiss, de esta manera el castigo por asesinato o tentativa, es la
muerte; por robo, la amputacin de la mano derecha. Por adulterio,
la lapidacin; por beber hasta la embriaguez, latigazos. Todos estos
castigos se imponen con sumo cuidado y siempre que el delito sea
probado por cuatro testigos.

FUENTE: SECCION INTERNACIONAL , EL COMERCIO MARZO, 03, 2013

22

MUNDO CONOCIDO ANTES DEL DESCUBRIMIENTO DE
AMERICA
















23




TEMA II : LOS DERECHOS FUNDAMENTALES LOS DERECHOS
HUMANOS


LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. LA PERSONA HUMANA EN LAS
LEYES PERUANAS.- LOS DERECHOS HUMANOS, SUS
ANTECEDENTES. REVOLUCION FRANCESA Y LA DECLARACIN DE
DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO. LA LIGA DE NACIONES
Y LA OIT, LA DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DDHH DE 1948. LA
CONVENCIN AMERICANA SOBRE DDHH DE SAN JOS DE COSTA
RICA Y TRIBUNAALES INTERNACIONALES: LA CIDH. LA VIGENCIA
UNIVERSAL DE LOS DDHH Y LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS
HECHOS VIOLATORIOS. EL ESTATUTO DE ROMA Y LA CORTE PENAL
INTERNACIONAL. VIGENCIA EN EL PERU.

1.- LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. LA PERSONA HUMANA EN LA LEY
PERUANA
Creemos que la vida social tiene como eje y base a la persona humana
y sobre ella se estructura todo el ordenamiento legal, es por ellos que
nuestras leyes la Constitucin en primer lugar consideran a esta
como la base y fundamento de la vida social. Es de anotar que en otros
sistemas legales no es as, pero nuestro ordenamiento legal ha
considerado a la persona humana como el eje fundamental de la vida
jurdica y de la vida social, al punto que la primera norma del pas es la
que seala la defensa de la persona humana y su dignidad como el
valor supremo de la sociedad y del Estado, es decir la persona humana
resulta siendo para la normatividad jurdica nacional la preocupacin
primera y el centro de su atencin, por lo que no existe legalmente
valor o norma que tenga rango superior a lo dicho, ni tampoco ley o
norma alguna que cuestione la importancia primera del ser humano,
base de nuestra sociedad; por lo que siendo esta la norma nmero uno
de la constitucin, todas las dems ramas de las leyes del Estado y la
sociedad entera deben considerar el respeto de la esfera personal y de
las atribuciones como requisito de vida para todos y cada uno de
quienes integramos la sociedad peruana y ello obliga a que todos
autoridades especialmente, pero tambin los civiles sin autoridad -,
demos la consideracin y el trato digno que cada persona merece como
24

ser humano integrante de la sociedad peruana lo que significa que cada
uno de nosotros lo merecemos individualmente.
En concordancia con la declaracin constitucional, el Derecho Civil
defiende a la persona humana desde su concepcin y el Derecho Penal
defiende la vida en general y prohbe de modo general el aborto y lo
sanciona con pena privativa de libertad en defensa de la persona
humana (se contempla excepciones de tipo mdico). Ya que la vida
comienza con la concepcin y el concebido es sujeto de derechos para
todo lo que le favorece y all est obviamente la vida, realizar un aborto
es quitar una vida que n o se puede defender, por ello de modo general
se sanciona como un acto criminal.
El Cdigo Civil dice en su artculo 1:La persona humana es sujeto de
derechos desde su nacimiento, La vida humana comienza con la
concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionado a
que nazca vivo, es decir que desde la unin celular de vulo y
espermatozoide ha comenzado la vida humana y desde ese momento
ya posee derechos en todo lo que le sea favorable, como por ejemplo la
herencia, la cual le se otorgar si nace vivo con todos los derechos
conexos con ella. Ya al nacer ser sujeto de todos los derechos
previstos por ley para todas las personas. Derecho al nombre, a la
proteccin de salud, etc.
Por su parte el derecho penal en concordancia con la defensa de la
persona humana prevista en el artculo 1 de la Constitucin y a lo
dispuesto por el acabado de comentar del Cdigo Civil, protege la vida
humana desde su concepcin penalizando el aborto provocado, as
considera a este acto como un homicidio (otras legislaciones consideran
que la vida comienza con el nacimiento), por ello el artculo 110 de
esta norma penal dice La madre que mata a su hijo durante el parto o
bajo la influencia del estado puerperal ser reprimida con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos o con
prestacin de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas. A esta norma se aade lo sealado en el artculo 114 del
mismo cdigo que dice La mujer que causa su aborto, o consiente que
otro le practique, ser reprimida con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de
cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas, as mismo el artculo 115
25

dice El que causa aborto con el consentimiento de la gestante, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado, la pena ser no menor de dos ni mayor a cinco
aos, igualmente se considera otra circunstancia en el caso de aborto
no consentido en el artculo 116:El que hace abortar a una mujer sin
su consentimiento, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de cinco aos. Si sobreviene la muerte de la
mujer y el agente pudio prever este resultado, la pena ser no menor
de cinco ni mayor de diez aos. En defensa de la persona humana en
gestacin se sanciona tambin a los profesionales de salud, como se ve
del artculo 117 que indica El mdico, obstetra, farmacutico, o
cualquier otro profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para
causar el aborto, ser reprimido con la pena de los artculos 115, 116
e inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 4 y 8. La proteccin de
la persona humana en gestacin se extiende a otros casos
(arts.118,119 y 120). Disposiciones estas que en consonancia con lo
sealado lneas arriba evidencian la coherencia del legislador al
considerar que efectivamente el ser humano en gestacin recibe la
proteccin estatal como persona humana.
Como se acaba de ver de lo dicho y de las anotadas normas, ac en el
campo del Derecho, cuando se habla de persona humana no se toma
en cuenta un concepto de persona en lo biolgico, psicolgico o social
sino que se considera a la persona desde el punto de vista jurdico,
como sujeto de derechos, atribuciones y deberes.
Es interesante anotar aqu el comentario al respecto, del Dr. Marcial
Rubio
9
:
Segn la cuarta disposicin final de la Constitucin, los derechos y
libertades en ella reconocidos se interpretan de conformidad con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. El Art. 1 de esta
declaracin dice TODOS L0S SERES HUMANOS NACEN LIBRES E
IGUALES EN DIGNIDAD Y DERECHOS Y, DOTADOS COMO ESTAN DE
RAZON Y CONCIENCIA, DEBEN COMPORTARSE FRATERNALMENTE LOS
UNOS CON LOS OTROS. Este prrafo dice que nadie le otorga derechos
al ser humano pues cada uno de nosotros nace con ellos. Por lo tanto no

9
Marcial Rubio Correa; Para Conocer la Constitucin; DESCO, 4. Edic, 1994; Lima, pp 12.
26

le pueden ser negados a ningn ser humano por nadie, no importa quin
sea ni que autoridad tenga. Antes bien, lo que cada uno de nosotros
debe hacer es reconocer estos derechos en los otros y exigirlos para s
mismo
En esta lnea el artculo 1 de la Constitucin bajo comento, concuerda
con la consideracin que a la persona le otorgan todos los ciudadanos y
pases del mundo en virtud a la declaracin de los DD HH
Es de sealar que el estado peruano al dar estas disposiciones es
coherente con la normatividad internacional, que cada vez es ms
exigente con el respeto a la persona y a sus derechos particularmente a
sus Derechos Humanos. Hemos de precisar no obstante que cuando
hablamos de persona humana lo hacemos en sentido jurdico, tal como lo
establece nuestro Cdigo Civil en su artculo primero.

Finalmente para terminar con este acpite, debemos sealar que todo el
sistema jurdico nacional en todas sus expresiones se ocupa siempre en
primer lugar de la defensa de la persona humana y de su dignidad (delitos
contra el honor) tema este que tiene una amplitud inmensa en el campo
del Derecho y que rebasa el cometido del curso; pero de lo dicho, y su
extensin normativa sealada, bstenos para entender la importancia de
la persona humana en el Derecho Peruano; importancia que es resaltada
con la declaracin de los Derechos Fundamentales que hace la misma
Constitucin en su captulo I
2.- DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCION
Denominados as por ser atribuciones de imprescindible reconocimiento
para el ser humano, que posee de modo innato por ser un ser humano, por
lo que se les conoce como derechos humanos, derechos de la persona,
derechos del hombre y otras denominaciones, siendo la ms apropiada la
que la Constitucin denomina como Derechos Fundamentales.
Ya hemos comentado como es que nuestra Carta Magna, como tambin se
le denomina a la Constitucin, es el primer instrumento legal del Estado,
que norma las relaciones entre las personas y entre las instituciones del
Estado y las personas, garantizando adems los derechos que tienen las
personas entre ellos la vida, la libertad individual y otros, tal como ya lo
hemos sealado. Igualmente se ha comentado que durante las
27

revoluciones liberales (especialmente en la francesa de 1789 que proclama
los Derechos del Hombre y del ciudadano), que se desarrollaron en muchos
pases durante los siglos XVIII y XIX, se establecieron y garantizaron
constitucionalmente algunas libertades y derechos esenciales de la persona
como la libertad de transitar libremente dentro y fuera del territorio, el
derecho de no ser detenido sino slo por mandato del juez, el derecho y
libertad de reunirse pacficamente en lugares pblicos o privados entre
muchos otros. Sin embargo estos derechos y libertades que configuraron
en su momento un avance y una conquista para el hombre, pronto
devinieron en escasos, la vida social los demostr insuficientes,
especialmente en lo que se refera a su situacin frente al poder y a la
produccin, as sobrevinieron las luchas de los trabajadores por conseguir
mejores condiciones de trabajo y all estn en la Historia, las luchas de
Chicago a inicios de siglo pasado por establecer jornadas de trabajo ms
humanas o, sin ir muy lejos, en el Per de 1919, donde los trabajadores
lucharon por la jornada de 8 horas, frente a la abusiva de 14 y hasta 16
horas de trabajo al da, siendo a partir de ellas que se inicia en el derecho
toda una corriente de proteccin del hombre frente al trabajo, empezando
por reconocer el derecho de todos los hombres a l, estableciendo luego
toda una serie de principios y garantas mnimas que muy pronto
alcanzaron rango de normas constitucionales. Es la Revolucin mejicana
que en 1917 impone su constitucin, conocida como la Constitucin de
Quertaro; la primera en la historia que considera dentro de sus normas un
listado de derechos sociales, hasta entonces de menor importancia. A la
de Quertaro le sigue la Constitucin alemana de Weimar en 1919, que en
la misma lnea incluye una enumeracin de derechos sociales del hombre,
que deben ser amparados y garantizados por el Estado.
Luego de la segunda guerra mundial la Organizacin de las Naciones
Unidas, el 10 de diciembre de 1948, proclama al mundo la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos que el Per aprueba y asume- por
resolucin legislativa N 13282 del 5 de diciembre de 1959, teniendo desde
entonces rango constitucional.
El precedente comentario, valga para hacer notar como ha ido cobrando
importancia el respeto y la vigencia de los derechos del ser humano que se
encuentran reflejados en nuestra constitucin de 1993, cuyo Captulo I se
intitula DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA, en reconocimiento
precisamente de la importancia de la persona humana como piedra
28

cimental de la vida social, a la que el constituyente de turno no pudo
sustraerse, pese a que hace un recorte de muchos derechos que pudieron
significar prestaciones del Estado, para dejar que ellos sean cubiertos por el
sector privado, en un retroceso frente a lo que signific su reconocimiento
por la constitucin de 1979 y en aplicacin de la ideologa neoliberal del
gobernante de turno en 1993. Los Derechos Fundamentales como todos los
que contempla la Constitucin Poltica del Per son Derechos
constitucionales y al ser la Constitucin la mxima norma del pas, por
encima de todas las dems que en l existan, los derechos contemplados en
ella no pueden ser soslayados, ni avasallados o agredidos por ninguna
norma, ni institucin, ni persona.
Los derechos fundamentales de la persona se denominan as porque ellos
son inalienables e indesligables de la persona humana, constituyen la base
sobre la que se construye todo el edificio jurdico que en ella se basa;
porque su vigencia y respeto es indispensable para la vida en paz y
armona; porque sin ellos la arbitrariedad y el abuso de los ms fuertes y de
las instituciones del estado nos regresaran a las pasadas pocas de
desigualdad y privilegios por razn de raza, posicin social, y a una serie de
discriminaciones no compatibles con el mundo actual, por eso en casi todas
las constituciones del mundo se les incluye como garanta de igualdad entre
los hombres, como garanta de libertad, son un grupo de derechos
imprescindibles para la persona humana, que destacan su importancia como
tal para el Estado y para el hombre mismo. En esencia son Derechos
Humanos positivizados, es decir derechos humanos que al ser incluidos por
escrito en las constituciones adquieren esta categora especial de Derechos
Fundamentales; adems con el desarrollo de la sociedad, la ciencia y la
tcnica, seguirn apareciendo nuevos derechos, como nos lo hacen ver, por
ejemplo, el surgimiento de la informtica, de los viajes espaciales, de la
clonacin, la nanotecnologa, etc.; situaciones todas ellas en donde el
derecho se ha de pronunciar y se pronuncia sin descuidar en ningn
momento su esencia, vale decir el respeto de la persona humana y de su
dignidad.
Los derechos fundamentales de la persona son tratados por nuestra
Constitucin en su captulo I, que contiene tres artculos; el primero que
reconoce la defensa de la persona humana y de su dignidad como el fin
supremo de la sociedad y del Estado.
29

El Art. 2 de la Constitucin, seala un listado de derechos fundamentales
reconocidos por el Estado al ciudadano peruano, que por su importancia
reproducimos, comentndolos brevemente, a continuacin:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y
a su libre desarrollo y bienestar. el concebido es sujeto de
derecho en todo cuanto le favorece.

COMENTARIO: Se parte reconociendo el derecho ms importante y
fundamental entre todos: el derecho a la vida, el derecho a la existencia sin
cuya vigencia ningn otro tendra significancia alguna. Es el bien jurdico por
excelencia, que supera a todos los dems y al cual el Estado debe custodiar
y defender frente a terceros, respetando l mismo la vida de sus ciudadanos,
aspecto este ltimo que fue reiteradamente violado la ltima dcada del
siglo pasado por el Estado mismo y por grupos violentistas que
inmisericordemente asesinaron a mansalva poblaciones enteras,
especialmente en nuestra serrana en una oprobiosa lucha, unos dizque en
busca de mejores condiciones de vida para el pueblo peruano y otros en la
supuesta defensa de esas mismas personas. Lo cierto es que miles de
vctimas quedaron sin padres, madres, hermanos etc. En un cuadro que
nunca ms debe repetirse.
10
Todos tenemos el derecho y la obligacin de
respetar y defender nuestras propias vidas y las de nuestros conciudadanos.
Hay que sealar que el ser humano desarrolla su vida ya sea con el apoyo
del estado o contra su oposicin, de modo independiente. Junto a la vida se
encuentra en este artculo la mencin a la identidad, que se encuentra
ligada a nuestro nombre, nuestra historia personal y familiar, al respeto a lo
que somos como personas, a nuestra etnia, es decir a todo aquello que nos
singulariza frente a los dems. As mismo se reconoce el derecho a la
integridad moral, psquica y fsica, como requisitos sine qua non para el
desarrollo normal y progresivo de la vida. Por lo cual nadie est facultado a
realizar actos lesivos contra cada uno de nosotros, individual o
colectivamente, implica un rechazo a las torturas de toda ndole, fsicas o
psicolgicas, a los actos que signifiquen agresiones contra la vida, el cuerpo
y la salud, reiteramos, tanto fsica como psquica. En cuanto al concebido ya
hemos hablado de l y de su proteccin lneas arriba.

10
Ver informe de la Comisin de la Verdad y la Reconciliacin, CVR, 1993
30

Mencin especial merecen los secuestros y retencin de personas que se
realizan cuando se efectan tomas de locales administrativos u otros, que
son actos que constituyen verdaderos atentados a la integridad fsica y
psquica de la persona humana y que sin importar el lapso de tiempo que
se retenga a la persona -, son castigados con pena privativa de libertad por
nuestra ley penal.

2. A la igualdad ante la ley, nadie debe ser discriminado por motivo
de origen, raza, sexo, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquier otra ndole.

COMENTARIO: Esta norma pretende el destierro de la desigualdad abusiva
en razn de diferencias injustas e irracionales entre las personas y reconoce
que todos los seres humanos somos iguales: hombres y mujeres, jvenes o
ancianos; blancos o negros. Este es un derecho que se encuentra en
concordancia con el espritu de todas las naciones y-por supuesto-, con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos que dice en su artculo
primero que Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros, aspecto este que rechaza toda forma
de discriminacin y que debe ser uno que gue las relaciones entre los
hombres desde nuestra infancia.

3. A la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o
asociada. No hay persecucin por razn de ideas o de creencias.
No hay delito de opinin. El ejercicio pblico de todas las
confesiones es libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el
orden pblico.

COMENTARIO: La declaracin de este derecho significa el reconocimiento a
la libertad de cada uno de creer en lo que le venga en gana, no slo libertad
religiosa sino de conciencia, es decir libertad de asumir creencias filosficas,
polticas, sociales o de cualquier tipo. Implica tambin la libertad de no creer
y la libertad de pensamiento en general lo que significa en consecuencia la
no persecucin por ello y que el creer y opinar en funcin de esas creencias
no es delito. Este reconocimiento a lo que constituye algo tan elemental
como es el que con derecho o sin l, tenemos convicciones ntimas, se debe
31

a que hasta no hace mucho se persegua al opositor poltico, al que tena
opiniones peligrosas para el gobierno o el poder de turno, como lo revelan
los pasados y reiterados cierres de diarios y peridicos, las deportaciones y
carceleras de quienes expresaban opiniones y criterios opositores felizmente
hoy superado. Este derecho se extiende al de ejercerlo adems
pblicamente sin ms requisito que respetar el orden pblico y las normas
pblicas de la moral, en otras palabras se ejercer este derecho como
todos los otros- respetando el derecho de las dems personas y ello porque
es consustancial al ser humano, el pensamiento, y con l la capacidad de
opinin y anlisis de las cosas y eventos que le rodeen no existiendo crcel
alguna que pueda encerrar las ideas en consecuencia mal hara una
autoridad o una ley reprimiendo esta libertad.

4. A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del
pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por
cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni
censura, ni impedimento alguno, bajo las responsabilidades de
ley. Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems
medios de comunicacin social, se tipifican en el Cdigo Penal y se
juzgan en el fuero comn. Es delito toda accin que suspende o
clausura algn rgano de expresin o le impide circular
libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de
fundar medios de comunicacin.

COMENTARIO: Como consecuencia del derecho a la libertad de conciencia
reconocido por la Constitucin y comentado en el artculo anterior, se deriva
el reconocimiento a los derechos de informacin, de expresin y con ellos el
de fundar medios de comunicacin social, establecindose como lmite el
respeto al derecho ajeno, aspecto este ltimo que tendemos a olvidar
privilegiando de modo excluyente nuestro propio derecho lo que, en nuestro
criterio, constituye el germen de la violencia ya que generara la respuesta de
todos lo que por ese egosmo, son avasallados en sus derechos.
Hablar de este tipo de derechos nos obliga a hablar del periodismo y la
prensa escrita, hablada o televisiva que no se ejerce precisamente
respetando el derecho ajeno y que por el contrario es muchas veces una
prensa manipuladora, mentirosa; es decir se ejerce sin responsabilidad. LO
ms censurable es que esta conducta se propaga en la sociedad afectando
niveles como el nuestro universitario y acadmico- en donde pese a ser una
32

comunidad pensante, analtica, con criterio; se copian estas actitudes
irreflexivas por decir lo menos y se lanzan acusaciones, diatribas,
adjetivos y calificaciones a los mismos miembros de nuestra comunidad sin
meditar ni pensar que se hacen dao a honras construidas muchas veces
con aos de esfuerzo y sacrificio, sin recordar que existen los caminos
legales para sancionar conductas equvocas en los mbitos del poder
jurisdiccional. El abuso de este derecho a la informacin y a la difusin de las
opiniones estn contemplados en el la ley penal, pero ms que el temor a la
sancin penal debe primar nuestro criterio del respeto al derecho ajeno, el
que redundar en que se respete el nuestro propio.
Es necesario hacer notar que la prensa hablada, televisiva y/o escrita
obedece a intencionalidades propias de las de sus propietarios y/o polticas,
cuando se trata de diarios dirigidos por el gobierno de turno o por
agrupaciones polticas, tal como se vio en la ltima dcada del siglo pasado
y el primer ao de este cuando la prensa fue manipulada por el gobierno de
turno para desmerecer o desprestigiar a candidatos presidenciales o como se
puede apreciar en casos judiciales en donde la prensa denuncia acusa, juzga
y sanciona pretendiendo que los jueces repliquen en su sentencia lo
dictaminado por ellos, confundiendo su rol de informar y -lo que es peor-
confundiendo a la opinin pblica, lo que exige no slo una mayor
responsabilidad de los dueos de los medios de prensa sino tambin un
mayor nivel cultural de la poblacin para que este derecho se ejerza
debidamente.
Sin embargo en defensa de los principios democrticos y del ESTADO DE
DERECHO, nadie puede clausurar o cerrar un medio de prensa o incautar un
libro, conforme lo dispone el dispositivo bajo comento.

5.- A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a
recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo
que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan
la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o
por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva
tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la
Nacin, o de una comisin Investigadora del Congreso con arreglo a
ley y siempre que se refieran al caso investigado

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COMENTARIO: Derecho estrechamente relacionado con el anterior, es decir
con nuestro derecho a la informacin especialmente con lo referido a lo que
hacen las instituciones pblicas, que en nuestro medio tienden a trabajar en
la oscuridad, ocultando a la poblacin lo que hacen, cuando es a ella a la que
se deben y gracias a ella que existen. Hechos estos ltimos que se
exacerbaron en la ltima dcada del pasado siglo y que han motivado una
lucha por la vigencia plena de este derecho culminndose en la
promulgacin de la ley 27806: Ley de Transparencia y de Acceso a la
Informacin Pblica, el 22 de abril del dos mil tres, establecindose
sanciones incluso penales para los funcionarios pblicos que se niegan a
suministrar la informacin solicitadas, pero que sin embargo an ahora,
varios aos despus, an muchos funcionarios se niegan a cumplir y
nosotros los ciudadanos afectados no exigimos su cumplimiento por
desconocimiento de nuestro derecho y de la misma ley que lo ampara. A
todos sin embargo no escapa la importancia de la forma en que se conduce
la administracin pblica en todos sus niveles.

6.- A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o
privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad
personal y familiar.

COMENTARIO: Como colofn de los anteriores derechos se reconoce nuestro
derecho a la privacidad personal y familiar, a aquella parte de nuestra vida
que pertenece a la esfera ntima personal y familiar, tan importante para el
desarrollo de nuestra vida y parte importante de nuestra personalidad.
Disponindose la prohibicin constitucional de no suministrar informacin
sobre nuestra intimidad personal y particular por ningn medio.

7.- Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y
familiar as como a la voz y a la imagen propias. Toda persona
afectada por afirmaciones inexactas o agravantes en cualquier
medio de comunicacin social, tiene derecho a que este se rectifique
en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las
responsabilidades de ley.

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COMENTARIO: Al reconocer nuestro derecho al honor y a la buena
reputacin, se est haciendo nfasis a aquello que tiene que ver con nuestro
buen nombre, con nuestra buena fama, con la buena opinin que sobre
nosotros tiene las dems personas de la sociedad y que slo se consigue por
nuestro perseverante respeto a los dems, por nuestra honradez y
honestidad, por nuestro esfuerzo y constancia en el desarrollo de estas
cualidades desarrolladas a lo largo de nuestra vida y que representan tanto
parte de nuestra personalidad, como el marco desde donde se desarrolla
nuestra vida profesional y familiar y que constituye el patrimonio invaluable
a legar a nuestros descendientes. Es tan importante que la constitucin
prev aqu una forma de su defensa, la misma que es amparada por las
leyes penales en su captulo sobre delitos contra el honor. El presente
artculo adems incide en el derecho que tenemos todos a la intimidad
personal y familiar, concordando con la disposicin anterior.

8.- A la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica,
as como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El
Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y
difusin.

COMENTARIO: Este es otro aspecto insoslayable de la vida humana, el
espritu creativo como expresin concreta de nuestra libertad de
pensamiento en cualquiera de sus manifestaciones y que debe ser, y en
efecto lo es, amparado por el estado no slo en su vertiente concretada en
la creacin intelectual y la propiedad sobre ella, sino tambin en su
promocin formando a sus ciudadanos con educacin e instruccin en todos
sus niveles, como indica la norma procurando su desarrollo personal
propiciando en sus ciudadanos el acceso a la cultura y el conocimiento.

9.- A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en el ni
efectuar investigaciones o registros sin autorizaciones de la persona
que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy
grave peligro de su perpetracin. Las excepciones por motivos de
sanidad o de grave riesgo son reguladas por la ley.

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COMENTARIO: Como otro aspecto ligado a la libertad individual y en
reconocimiento al derecho del ser humano a tener un lugar privado en que
vivir y desarrollarse se seala el derecho a que no se invada esta
prolongacin de nuestra privacidad. El derecho a la inviolabilidad domiciliaria
que implica no slo la proteccin al lugar en donde vivimos, sino tambin la
inviolabilidad de las habitaciones privadas de nuestro negocio, el negocio
mismo o una habitacin o dependencia del mismo, sin la autorizacin legal
pertinente o la propia autorizacin de la persona que o habita.

10.- Al secreto y la inviolabilidad de sus comunicaciones y
documentos privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o
sus instrumentos solo pueden ser abiertos, incautados,
interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del Juez
con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los
asuntos ajenos al hecho que motiva su examen. Los documentos
privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen efecto
legal. Los libros, comprobantes y documentos contables y
administrativos estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la
autoridad competente, de conformidad con la ley. Las acciones que
al respecto se tomen no pueden incluir su sustraccin o incautacin,
salvo por orden judicial.

COMENTARIO: Como una extensin del derecho anterior se consideran
nuestras comunicaciones y documentos privados como que pertenecen a
nuestra esfera ntima por lo que merecen una proteccin del Estado y en
efecto l lo hace no slo con esta norma sino tambin con su amparo por
parte de la ley penal, proteccin que alcanza tambin a las comunicaciones
telefnicas y por cualquier otro medio, como Internet, no permitindose su
intervencin, intercepcin incautacin o cualquier otra accin que signifique
el conocimiento no autorizado de nuestros asuntos privados. Se exceptan
las acciones ordenadas por la autoridad judicial con motivo justificado y por
resolucin motivada, pero an en esta situacin se guardar reserva -
secreto- sobre los asuntos que no tengan que ver con el tema que motiv la
intervencin.
Sin embargo observamos que en contravencin de esta norma,
delincuencialmente se hacen grabaciones subrepticias de comunicaciones
verbales, telefnicas o por va electrnica de internet, de correspondencia
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etc., lo que obliga a la sociedad y al Estado en particular a tomar cartas en
el asunto a fin de proteger nuestro derecho a la privacidad, como
reiteradamente lo dice esta parte de la Constitucin.

11.- A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio
nacional y a salir y entrar en el, salvo limitaciones por razones de
sanidad o mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera.

COMENTARIO: Este artculo consagra el derecho a la libre eleccin del lugar
de residencia y al libre trnsito por cualquier lugar del territorio nacional,
derecho este ltimo que viene siendo violado, especialmente en Lima, pero
tambin en otras ciudades del pas, con la colocacin de rejas de metal que
impiden la libre circulacin por diversas calles, so pretexto de la seguridad,
sin considerar que el derecho al libre trnsito est muy estrechamente ligado
a la libertad individual que encuentra una de sus ms caras expresiones en
el ejercicio de la libertad ambulatoria cuya restriccin con la colocacin
arbitraria de rejas o vallas y obstculos que lo impiden constituye un
atentado contra la libertad individual. Slo razones muy especiales, como las
sealadas en este artculo, pueden hacer que la autoridad limite este
derecho.

12.- A reunirse pacficamente sin armas. Las reuniones en los locales
privados o abiertos al pblico no requieren de aviso previo. Las que
se convocan en plazas y vas pblicas necesitan aviso anticipado a la
autoridad, la que puede prohibirla solamente por motivos probados
de seguridad o sanidad pblicas.

COMENTARIO: Como corolario del derecho de opinin, se encuentra el
derecho a reunirse pacficamente con cualquier finalidad lcita en expresin
de la atribucin personal y colectiva de agruparse por razones que les sean
comunes, ya sea desde celebrar algn evento personal, familiar o amical,
hasta celebrar reuniones religiosas, pasando por reuniones culturales,
polticas de cualquier otra ndole con las limitaciones siempre del respeto al
derecho ajeno. se entiende que si la reunin es pacfica no se justifica en
modo alguno la tenencia de armas en ellas, situacin que merituara la
intervencin de la autoridad. El uso de las vas pblicas, para realizar por
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ejemplo una marcha, est supeditado al respeto y cumplimiento del
reglamento que rige tal evento, porque si bien, se dice, las calles son del
pueblo, en efecto lo son, pero no de una parte pequea sino de todo el
pueblo peruano y, reiteramos, no de un grupo de algunos miles o cientos de
personas, por lo que el estado como gerente del bien comn debe autorizar
su uso y proporcionar las garantas pertinentes tanto a los que la usan
colectivamente como al resto de la ciudadana que no est en marcha y a los
residentes en esas zonas. El fundamento es siempre el respeto a los
derechos de todos y no solamente el privilegio del derecho de unos cuantos.

13.- A asociarse y constituir fundaciones y diversas formas de
organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con
arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.

COMENTARIO: Como expresin de la vida social, el ser humano tiende a
agruparse en funcin a sus intereses comunes por lo que nada ms natural
que reconocer este derecho, el que por otra parte es reconocido en el
ordenamiento internacional. Al decir organizacin jurdica se est haciendo
alusin al hecho de que se debe cumplir con los requisitos de ley para que
nuestra asociacin tenga validez ante la ley y frente a terceros, siendo
requisito sine qua non el de los fines de nuestra agrupacin sean lcitos, en
cuyo caso se establece como lmite el que nuestra agrupacin no ser
disuelta por resolucin administrativa

14.- A contratar con fines lcitos, siempre que no contravengan leyes
de orden pblico.

COMENTARIO: En concordancia con nuestros conceptos comunes y
racionales adems de los contenidos en el Cdigo Civil que establecen como
requisito para los actos jurdicos, el fin licito; al reconocer la libertad y el
derecho a la libre contratacin, se pone como nica restriccin para proteger
los contratos, el que estos tengan la licitud correspondiente, impidindose
los abusos e injusticias que podran existir cuando hay desigualdad evidente
entre las partes contratantes tal como sucedera por ejemplo si una persona
comn y corriente contrata con telefnica o con las empresas elctricas.
Nuestra ley civil define en su artculo 1351 el contrato como ...el acuerdo
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de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin
jurdica patrimonial.
11
Como se puede ver de primera intencin se habla de
acuerdo, el que slo puede existir en un clima de libertad, de igualdad y de
proteccin a esos acuerdos, tal como dice aqu nuestra Constitucin, es por
ello que cuando hay entre las partes la desigualdad acabada de anotar
entre una gran empresa y un ciudadano en particular- el Estado interviene
para solucionar esa diferencia, cautelando siempre a la parte ms dbil de la
relacin.

15.- A trabajar libremente, con sujecin a la ley.

COMENTARIO: Este es otro derecho fruto de la libertad individual, somos
libres de escoger nuestro trabajo, en cualquier rama de la actividad
econmico-productiva; ya sea en forma independiente, por nuestra cuenta y
riesgo, o en forma dependiente a cuenta de un empleador.
En la realidad fctica de la vida social la principal, limitante parta ejercer
esta libertad, se encuentra en la escasa oferta laboral, por ello debemos
enfrentar con audacia e iniciativa esta escasez, para lo cual se encuentra
particularmente capacitado el egresado de alguna carrera de ingeniera,
aspecto sobre el cual trataremos en el ltimo captulo de esta obra.

16.- A la propiedad y a la herencia.

COMENTARIO: Hoy en da la propiedad constituye parte de los derechos
humanos, especialmente si se considera que la mayor parte de personas que
accede a la propiedad de una vivienda, lo hace despus de muchos aos de
vida y trabajo, con mucho esfuerzo y superando grandes dificultades
econmicas, por ello resulta casi natural su proteccin por el Estado, aunque
tal derecho resulte una declaracin lrica para la mayor parte de nuestros
compatriotas que no pueden acceder a ella. Este artculo consagra adems
patrimonio legtimamente adquirido, as como el de los descendientes a
heredar, como una forma adicional de cautelar el derecho a la propiedad. Es
por ello que estos derechos; propiedad y herencia, son protegidos por el
Estado

11
Cdigo Civil; artculo 1351
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17.- A participar en forma individual o asociada, en la vida poltica,
econmica, social y cultural de la Nacin. Los ciudadanos tienen
conforme a ley, los derechos de eleccin, de remocin o revocacin
de autoridades, de iniciativa legislativa y de referndum.

COMENTARIO: Considerando que nuestra aspiracin es hacer realidad el que
nuestro pas sea un Estado de Derecho real y no slo declarativo,
corresponde a todos sus ciudadanos ejercer este derecho que nos es
intrnseco a todos los seres humanos, el de participar en la vida poltica,
econmica, social y cultural de nuestra patria, como una expresin de la vida
democrtica. Debemos no slo interesarnos por lo que acontece, por lo que
hacen o dejan de hacer nuestros gobernantes, sino que adems es necesario
para el desarrollo del pas nuestra activa participacin en las diversas
actividades pblicas, manifestando nuestra crtica, entregando nuestra
accin para corregir errores, asociando nuestros esfuerzos con los de otras
personas, incentivando a la participacin a nuestros conciudadanos. Este
derecho garantizado por nuestra Constitucin est lamentablemente dejado
de lado por la indiferencia y por cierta apata ciudadana a participar en la
vida pblica nacional, por lo que somos presa relativamente fcil de
voluntades perversas que pueden hacer cualquier cosa en el gobierno del
pas sin la menor posibilidad de corregir esos nefastos actos a veces ni
siquiera en el periodo de recambio cada cinco aos, tal como pas en los
aos 90 del pasado siglo. Esto nos ensea que debemos controlar con
nuestra participacin la labor de los candidatos electos y el cumplimiento de
sus promesas electorales. Debemos desarrollar una cultura cvica dirigida a
participar en la conduccin de nuestra nacin ejerciendo tambin los
derechos de revocacin de los ciudadanos que ejercen cargos por eleccin
popular, de remocin para los funcionarios pblicos nombrados o de carrera
cuando estas autoridades sean incapaces o corruptos o no cumplan con las
obligaciones de los cargos para los que fueron elegidos o nombrados. Ello se
hace naturalmente por los cauces legales establecidos y dentro dl marco de
los principios de democracia, que lo permite, y del estado de Derecho, que
nos exige siempre el respeto del derecho ajeno.
Durante el mes de marzo del 2013 se plante una consulta democrtica a la
poblacin de Lima para tratar de vacar en el cargo a la alcaldesa. Se han
elaborado crticas diversas sobre el tema, pero la verdad es que este
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ejercicio de revocacin impulsado o no por intereses diversos obliga a la
ciudadana a expresar su opinin crtica sobre el desempeo de las
autoridades que eligi y debe extenderse tal como se concibi- a los
representantes congresales que tal como se presentan actualmente las cosas
al ser elegidos obtienen una especie de patente de corso por cinco aos al
cabo de los cuales ni siquiera rinden cuentas al pueblo elector; mas bien por
el contrario buscan ser reelectos por un nuevo periodo.

18.- A mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas,
religiosas, o de cualquier otra ndole, as como a guardar secreto
profesional.

COMENTARIO: Como consecuencia de nuestro derecho de opinin y nuestra
libertad de pensamiento y creencia, ya comentados; la constitucin consagra
nuestra libertad y derecho a guardar reserva sobre nuestras convicciones y
creencias, cualquiera que ellas sean. No existe obligacin de manifestar y/o
declarar a las autoridades, nuestras convicciones siendo adems que esas
autoridades no nos pueden interrogar sobre ellas

19.- A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la
pluralidad tnica de la Nacin. Todo peruano tiene derecho a usar su
propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intrprete .los
extranjeros tienen este mismo derecho cuando son citados por
cualquier autoridad.

COMENTARIO: Siendo como ya hemos sealado antes, que nuestro pas est
integrado por una serie de minoras nacionales y que, como peruanos, tienen
el derecho de participacin en la vida nacional, nada ms natural que
reconocer el derecho a la identidad tnica y cultural de esos pueblos as
como al respeto y consideracin de su cultura y su idioma especialmente si
tenemos en cuenta que en muchos lugares de nuestra patria no llega
totalmente el estado y slo se habla el idioma nativo como el quechua, el
aimara, el mashiguenga, el aguaruna, etc. Estas personas, cuando se
relacionan con la autoridad, tienen el derecho de ser escuchados y
comprendidos, lo que no se puede hacer sin intrprete, como sucede cuando
son sometidos a juicio, especialmente en regiones como Madre de Dios,
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Cuzco o Puno y otras zonas del pas en donde existen comunidades
relativamente grandes de personas que no conocen el idioma castellano.

20.- A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito
ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al
interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo
legal, bajo responsabilidad. Los miembros de las fuerzas armadas y
de la Polica slo pueden ejercer individualmente el derecho de
peticin.

COMENTARIO: Es inherente al ser humano la capacidad de anlisis crtico a
la que nos hemos referido en el primer captulo, esa capacidad conlleva la
capacidad cuestionadora de las cosas en su afn de encontrar mejores
condiciones de vida por las que luchar empleando entre sus armas el
derecho de peticin a quienes tienen la autoridad y la obligacin de
solucionar sus problemas, por ello su reconocimiento constitucional, derecho
que se puede ejercer tanto individualmente como por escrito, reglamentando
que para las FFAA y la PNP, este derecho slo se ejerce individualmente y en
ambos casos por escrito. Nada impide que este derecho pueda ser ejercido
oralmente cuando la situacin lo amerite. Ahora se expresa con la obligada
consulta a las comunidades nativas que van a ser afectadas por la
instalacin en sus demarcaciones, de proyectos petroleros o mineros,
actividades industriales que tradicionalmente en nuestro pas nunca se han
controlado por lo que los restos de su actividad industrial son vertidos
libremente sobre el medio ambiente circundante con efectos devastadores
para flora y fauna y su subsecuente impacto en la supervivencia de los seres
humanos que de al obtienen su subsistencia.

21.- A su nacionalidad. Nadie puede ser despojado de ella. Tampoco
puede ser privado del derecho de obtener o renovar su pasaporte
dentro o fuera del territorio de la Repblica.

COMENTARIO: Este es otro derecho inherente a la persona, pues todos
nacemos en un territorio que pertenece a un estado y como consecuencia
llevamos su nacionalidad, en lo que se conoce como jus sangui, derecho de
sangre, o vinculacin con el territorio nacional al que pertenecieron nuestros
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padres y antepasados y que se prolonga hasta el extranjero cuando nuestros
padres viviendo all, deciden inscribirnos en el consulado o embajada del
pas en que nacieron y cuya nacionalidad adoptamos. Tambin es posible
que de modo consciente y voluntario escojamos tener la nacionalidad de un
pas con el que por diversas circunstancias, nos identificamos y al que
solicitamos nos otorgue el respaldo de su nacionalidad con el llamado
derecho de suelo, el mismo que una vez otorgado, no puede sernos retirado
arbitrariamente, como sucedi no hace mucho con un famoso empresario
colchonero y televisivo que nacionalizado peruano, luego de muchos aos se
hizo incmodo al rgimen de turno por sus crticas, siendo objeto de una
serie de acciones que trataron de quitarle infructuosamente la nacionalidad
peruana. Este derecho a la nacionalidad incluye el de no ser privado o
despojado de pasaporte, aplicable tanto al nativo peruano como al
extranjero naturalizado.

22.- A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al
descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado
al desarrollo de su vida.

COMENTARIO: No hay duda de que el ser humano necesita de condiciones
adecuadas para su desarrollo y realizacin personal y ellas son la paz, la
tranquilidad, el descanso adecuado; factores que junto con el derecho a
disfrutar libremente de nuestro descanso en un ambiente adecuado son
reconocidos recin en este artculo de modo explcito, frente a la derogada
Constitucin. Sin embargo la realidad es muchas veces contraria a los
buenos deseos de nuestra mxima norma, y lo cierto es que la inmensa
mayora de peruanos carece de las condiciones mnimas para sobrevivir, lo
que significa un reto para todos nosotros. No obstante aqu est el
reconocimiento de estos derechos y con l la garanta para su exigencia
cuando sea necesario.

23.- A la legtima defensa.

COMENTARIO: Como consecuencia del primero de los numerales
comentados y del artculo primero de la Constitucin, es evidente que la
defensa de la vida es amparada por el Estado y por ello el derecho a la
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legtima defensa de ella y de los aspectos ligados. Este derecho a la legtima
defensa se encuentra amparado al igual que los dems- por la ley penal,
que sanciona a todo aqul que los arremete sin razn ni derecho.

24.- A la libertad y a la seguridad personales, en consecuencia:

COMENTARIOS: La libertad y seguridad personales constituyen un conjunto
de condiciones que garantizan el libre desarrollo de la vida de las personas,
amparadas por el Derecho y la disposicin toda del Estado a fin de que as
sea, para que se respeten las reglas de derecho que permitan este
desarrollo individual y social, libre de abusos y arbitrariedades de
autoridades y de cualquier otra persona, por ello , para que esto as sea se
dan a continuacin algunas disposiciones de carcter principista en beneficio
de todos los que integramos y vivimos en el Estado peruano

a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni
impedido de hacer lo que la ella no prohbe.

COMENTARIO: La ley tiende a ser lo menos intromisiva posible en la
vida del hombre de all que con este dispositivo se seala la licitud de
los actos humanos en todo aquello que el desee hacer cuando no sea
contra ley y tambin indica la no existencia de impedimentos,
obligaciones o presiones que le impongan la realizacin de actos no
considerados por la ley.

b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad
personal, salvo en los casos previstos por la ley. Estn
prohibidas la servidumbre y la trata de seres humanos en
cualquiera de sus formas.

COMENTARIO: Con esta disposicin se consagra la irrestricta libertad
del hombre para actuar como mejor le parezca, sin ms limitacin que
el respeto al derecho ajeno. Consagra la libertad individual, la que
nadie puede perturbar en modo alguno sino es por violacin de la ley y
en la forma sancionada por ella.
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c. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el
mandato judicial por incumplimiento de deberes
alimentarios.

COMENTARIO: En previsin de los abusos que podran cometer las
personas econmicamente mas fuertes que otras, este dispositivo
constituye una norma que asegura al ms dbil, especialmente cuando
esta deuda se deriva de obligaciones civiles que no se pueden pagar
con prisin. Si constituye una excepcin la deuda derivada de la
obligacin de pagar alimentos sealada por el juez y se entiende esta
excepcin en la medida que los alimentistas tienen su vida
dependiente del pago de esa pensin de modo peridico y permanente
de modo que su no pago atentar contra el desarrollo de su vida,
vivienda o estudios, por ello es posible el dictar mandato de prisin.

d. Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que
al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la
ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin
punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley.

COMENTARIO: Este dispositivo constitucional constituye una
consagracin del principio de legalidad que exige que previamente al
enjuiciamiento o a la condena de una persona, el hecho por el cual se
le juzga debe estar previamente sealado, de modo especfico en la
ley penal, como una defensa y previsin contra la arbitrariedad y el
absolutismo. No se puede crear una figura delictiva para juzgar a una
persona. Este principio est sealando que slo son delitos los que se
encuentran en nuestro catlogo de delitos o Cdigo Penal; fuera de l
y de las leyes especiales complementarias de l, no hay delitos y nadie
podr ser sancionado ni juzgado por otra conducta.

e. Toda persona es considerada inocente mientras no se haya
declarado judicialmente su responsabilidad.

COMENTARIO: De conformidad con este dispositivo la responsabilidad
judicial de una persona debe ser demostrada en proceso porque la
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inocencia se presume y la responsabilidad se prueba, como dice el
aforismo que conocen todos los abogados. Este principio ha sido
adems recogido en la ley Orgnica del Ministerio Pblico cuando se le
seala all que es el responsable de probar la culpabilidad y
responsabilidad penal de las personas. El denunciado no debe probar
su inocencia, como era antes. En nuestra experiencia hemos
encontrado que muchos jueces y rganos jurisdiccionales, violando
esta norma , exigen que el procesado demuestre su inocencia, y ste
tiende a hacerlo, lo que siendo grave lo es ms an cundo teniendo
abogado defensor, este no hace nada por la defensa de este principio
constitucional, por lo dems acorde con los DDHH.

f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y
motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito. El detenido debe ser puesto a disposicin
del juzgado correspondiente dentro de las veinticuatro horas
o en el trmino de la distancia. Estos plazos no se aplican a
los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas.
En tales casos las autoridades pueden efectuar la detencin
preventiva de los presuntos implicados por un trmino no
mayor de quince das naturales. Deben dar cuenta al
Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin
antes de vencido dicho trmino.

COMENTARIO: Disposicin que constituye una garanta contra el
actuar muchas veces arbitrario y por tanto abusivo de la autoridad,
especialmente de la policial. Toda persona debe saber que slo puede
ser detenida por orden escrita y debidamente fundamentada, emitida
por el Juez. La nica excepcin la constituye el ser encontrado en
flagrante delito, es decir en el momento mismo de la comisin de un
delito o inmediatamente antes o hasta despus de 24 horas; no hay
otra excepcin, por lo que si una persona es detenida violando estas
disposiciones, quien lo hace comete un delito y quien sufra indebida
detencin podr interponer las acciones correspondientes en defensa
de su libertad y para que sea sancionado penalmente quien tal abuso
comete. Se establece adems un plazo de veinticuatro horas para
poner a disposicin del juez a un detenido, con las excepciones
anotadas.
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g. Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable
para el esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el
tiempo previstos por la ley. La autoridad est obligada bajo
responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar
donde se halla la persona detenida.

COMENTARIO: Como una garanta para las personas legalmente
detenidas y con mayor razn a las detenidas arbitrariamente -, se le
reconoce su derecho a poder comunicarse con la persona de su
eleccin, sea o no abogado, para ejercer su derecho de defensa o
reclamar por su arbitraria detencin. Al sealar esta norma que la
detencin es en la forma prevista por la ley para investigar un delito
est sealando el respeto a la integridad fsica y psquica del detenido,
es decir esta reiteracin es un rechazo a la tortura y a toda clase de
abusos atentatorios contra la dignidad del ser humano.

h. Nadie puede ser vctima de violencia moral, psquica o fsica,
ni sometido a tortura o tratos inhumanos o humillantes.
Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la
persona agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por
si misma autoridad, carecen de valor las declaraciones
obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en
responsabilidad

COMENTARIO: Ratificando lo dispuesto en normas anteriores ya
comentadas, este dispositivo se encuentra dentro de la defensa de la
persona humana y su dignidad, que son el fin supremo de la sociedad
y del estado, como se seala en el primer artculo de nuestra Carta
Magna.
Actualmente se ha normado los famosos interrogatorios cientficos
considerndolos como tortura y por supuesto sometidos a la ley penal

Todos estos derecho consignados en el artculo segundo de la
Constitucin, son llamados DERECHOS DE LIBERTAD PERSONAL. La
Constitucin misma los denomina Derechos fundamentales y contienen
una enumeracin no limitativa de derechos sin exclusin de otros que ella
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misma garantiza segn los criterios que dictamina el artculo 3, como
son:
Los que se fundan en la dignidad del hombre
Los que se fundan en los principios de soberana del pueblo
Los que se fundan en el estado democrtico de Derecho
Los que se fundan en la forma republicana de gobierno
Los dems que la constitucin garantiza (Por Ej. DD sociales, DD
polticos), y
Otros de naturaleza anloga
Debemos sealar que como dice Gregorio Peces Barba los derechos
aparecen normalmente enumerados en las Constituciones, sin que se
especifique cul es su significado concreto
12
, es por ello y slo con un afn
de esclarecer su significado, que nos hemos atrevido a realizar un comentario
de los mismos, hecho que por otra parte deben hacer los llamados
operadores del Derecho; En primer lugar el legislador pero a continuacin a
los restantes sujetos que utilizan el Derecho. Los derechos fundamentales, al
estar situados en los eslabones superiores del ordenamiento, al constituirse
en normas bsicas materiales, necesitan para su concrecin el paso por
diferentes operadores que poco a poco van delimitando su significado. En
este sentido, a la hora de dotar de significado a estas figuras, el papel de la
interpretacin es clave
13


3.- Los Derechos Humanos.- Antecedentes

Como venimos comentando, el ser humano necesita de que se le reconozca
una serie de atributos que l reconoce en y a sus semejantes, esto como ya
se coment fue objeto de luchas y esfuerzos de los mismos hombres para
vencer las conductas abusivas, oprobiosas, segregacionistas e injustas del
poder y de otros hombres y en ese afn del hombre de verse reconocido por
los dems como persona libre, fin en s mismo, dotado de dignidad y
capacidad para su realizacin, hemos llegado a concepciones ms justas y

12
Citado por Edgar Carpio Marcos en La Interpretacin de los Derechos Fundamentales, Edit. Palestra,
Lima; 2004; pp. 18
13
Id.
48

humanistas; entendido el humanismo en el sentido de lo humano que
permite reconocer en cada hombre la dignidad humana
14
.
El ser humano es detentor de derechos desde su nacimiento, y ya hemos
visto que para lo que le favorece, desde su concepcin. Estos derechos son
anteriores y superiores a los del Estado, as el hombre desarrolla su vida, ya
sea con el favor del Estado, con su indiferencia o aun contra el Estado
mismo.
En el largo camino por la conquista y vigencia plena de los Derechos
Humanos DDHH-, existen muchos hitos, as se conocen las ideas de
Ulpiano, jurisconsulto romano, en torno al derecho natural que rige para
todos los hombres. El cristianismo introduce un criterio de dignidad humana
y de igualdad al sostener que un Ser Superior, Dios, dijo al crear al hombre
Hagamos al hombre a imagen y semejanza nuestra.... Pero podemos
sostener formalmente que en los llamados pactos de gobernabilidad del siglo
XI en Inglaterra, especialmente en La Carta Magna se encuentran
antecedentes histricos para el reconocimiento de los DDHH ac en el S XX.;
sin embargo hay declaraciones ms antiguas sobre derechos del hombre
como las espaolas de 1020, del Fuero de Len, o de 1064 en Jaca, o de
Njera en 1076, entre otras.
Un hito importante lo constituye la Declaracin de derechos de Inglaterra
en 1689, dictada por Guillermo de Orange, que consagra y garantiza
derechos a los sbditos ingleses.
Sin desconocer la importancia de las luchas sociales que siempre
impulsaron cada vez ms a la conquista de nuevas cotas por los derechos,
es importante resaltar el pensamiento de algunos filsofos como Thomas
Hobbes en su Leviatn, o como el de John Locke, que plantean y reconocen
algunos derechos ligados al ser humano como la libertad, la igualdad y la
propiedad e indirectamente al trabajo
15
. Sobre estas ideas vendrn los
aportes de Rousseau resaltando que la esencia del individuo es la libertad
que deber ser defendida contra cualquier opresin.
Este nfasis en la libertad del hombre llega a la cumbre con la revolucin
francesa que nos hablar de libertad, igualdad y fraternidad entre los
hombres, que debern desenvolverse en un clima propicio, declaracin sin
embargo que no se cumple a plenitud en los hechos, pues es evidente que

14
Karl Jasper; Condiciones y posibilidades del nuevo humanismo, citado por Mario Alzamora Valdz en
Los Derechos Humanos y su proteccin, EDDILI, Lima, 1978, pp 7.
15
Ver John Locke Ensayo sobre el Gobierno Civil
49

ello no tiene ningn significado para el analfabeto, el mendigo, el
desempleado o el enfermo; por ello ligados a esos derechos individuales
aparecen otros de tipo social y econmico que la revolucin francesa plasma
en su Constitucin de 1791 y antes en LA DECLARACIN DE LOS DERECHOS
DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO en 1789. Sin embargo, antes an, en 1776,
la declaracin de la independencia de ESTADOS UNIDOS, reconoce los
derechos esenciales del hombre cuyo amparo y proteccin constituye la
finalidad del Estado como lo va a sostener en su Constitucin.
Como seala el maestro Alzamora Valdez a partir del siglo XVIII se
atribuyen a los derechos del hombre las calidades ms altas.... as se les
califica como esenciales, innatos, universales, absolutos, inviolables,
imprescriptibles, apriorsticos, de exigencia inmediata
16
, etc.
Ya en el siglo XX, el Pacto de la Sociedad de Naciones, que integra el
Tratado de Versalles, de 1919 reconoce el derecho de las minoras tnicas,
lingsticas y religiosas y as mismo crea la Organizacin internacional Del
Trabajo OIT-, vigente hasta hoy y de reconocida importancia a nivel
mundial.
En julio de 1945, con el fin de la segunda guerra mundial, se emite la Carta
de las Naciones Unidas, que reafirma su fe en los derechos fundamentales
del hombre, en el valor y la dignidad de la persona humana.... y ms
adelante el 10 de diciembre de 1948 se aprob en Pars por 48 votos a
favor y 8 abstenciones, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(Abstenciones: Unin Sovitica, Ucrania, Bielorrusia, Checoslovaquia,
Polonia, Yugoslavia, Unin Sudafricana y Arabia Saudita). Hoy en da casi
todos los pases del mundo son sus signatarios y aunque sea
declarativamente, todos los defienden y amparan al punto que hoy su
defensa es universal, supranacional y la violacin de los mismos son pasibles
de persecucin universal, no prescriben. Es decir que quien viola los
derechos humanos puede ser enjuiciado en cualquier tiempo y lugar. Ejemplo
notorio de ello ha sido el enjuiciamiento al dictador Pinochet, antes de fin del
siglo pasado.
Se denominan derechos humanos a aquellos que le pertenecen al hombre
por el hecho de ser precisamente, un ser humano. Podemos encontrar otros
conceptos pero este es el que contiene la esencia de su definicin tal como se
habr podido deducir de lo comentado.

16
Alzamora V. ; ob. Cit. Pp 31
50

Es importante comprobar que los derechos fundamentales que reconoce y
detalla la Constitucin peruana, son coincidentes con los que seala la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, de los que el Per es
signatario.

4.- Proteccin de los DDHH : La convencin americana de DDHH de
San Jos de Costa Rica La CIDH

Como ya hemos sealado los DDHH, son producto de una larga historia de
penurias y luchas de la humanidad en la que se inserta muy especialmente
LA DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL
HOMBRE, de Bogot, el 02 de mayo de 1948 que contiene 38 artculos y a la
que se lleg durante la IX Conferencia Internacional Americana, es decir 7
meses antes de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
Surge sin embargo la necesidad de contar con un organismo regional de
proteccin de estos derechos, y por ello la OEA convoc a una reunin para
sancionar un proyecto de Convencin sobre DDHH, la misma que tuvo lugar
en San Jos de Costa Rica en noviembre de 1969, aprobndose el 22 de ese
mes la Convencin americana sobre DDHH o Pacto de San Jos de
Costa Rica, el mismo que establece como rganos de proteccin de estos
derechos a la COMISION INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS y a la
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
La Comisin est formada por siete miembros elegidos a ttulo personal por
la asamblea general, de la que el Per forma parte; por un periodo de 4
aos, reelegibles por una sola vez y sin que haya dos miembros de la misma
nacionalidad en ella. Los estados signatarios de este Pacto reconocen la
competencia de la Comisin para recibir o examinar quejas y/o denuncias en
que un Estado parte alegue que otro Estado parte ha incurrido en violacin
de los DDHH reconocidos por la Convencin. Igualmente cualquier persona,
grupo de personas o entidad no gubernamental puede presentar denuncias
de violacin a la Convencin por un estado. La CIDH someter los asuntos
sobre los que ella considere conveniente a La Corte, de lo contrario se
pronunciar emitiendo por mayora absoluta su opinin y conclusiones,
haciendo las recomendaciones pertinentes al (a los) Estado(s) afectado(s) y
fijar plazo para que se tomen las medidas pertinentes luego de lo cual
emitir su informe internacional.
51

La Corte Interamericana de DDHH se compone de siete jueces elegidos a
ttulo personal entre juristas de la ms alta autoridad moral y de reconocida
competencia en materia de DDHH. Se eligen por seis aos y pueden ser
reelegidos una vez por mayora de votos entre los estados miembros de la
asamblea general de la OEA. No puede haber dos jueces de la misma
nacionalidad. Ella absuelve los asuntos que le eleve la CIDH as como las
consultas de los estados miembros e intervendr despus de agotado el
procedimiento ante aquella. Cuando se compruebe que hubo violacin la
Corte dispondr que se garantice al lesionado el goce de su derecho y
libertades conculcadas y si fuere el caso dispondr la reparacin de las
consecuencias y una justa indemnizacin.
A estas instancias podemos acudir los peruanos y todos los nacionales de los
pases miembros, si no encontramos amparo a los derechos humanos en
nuestro pas
La importancia de los derechos humanos y su cautela es tal que desde 1988
los diferentes pases del mundo han considerado que las violaciones a estos
derechos son perseguibles de oficio por quienes son sus signatarios, por los
hechos violatorios de los mismos en cualquier lugar que se hubieren
cometido si afecta a sus ciudadanos; como ha sucedido con la persecucin
judicial que implement el Juez Garzn contra el dictador PINOCHET por el
asesinato y torturas cometidos contra ciudadanos espaoles durante el
gobierno de este ltimo, en 1988 precisamente. Hoy los hechos violatorios de
los derechos humanos son imprescriptibles, es decir que no importa el
tiempo que pase pues en cuanto se tome conocimiento de ellos, pueden sus
autores ser perseguidos por los diversos tribunales del mundo, que es la
situacin que le espera a todos quienes han violado los derechos humanos en
nuestro pas- particularmente la vida- tan pronto se les demuestre la
comisin de esos actos que constituyen delitos de lesa humanidad.

Hoy estamos viendo la importancia de estos organismos cautelares de los
derechos humanos amparados por el Pacto De San Jos de Costa Rica pues
la CIDH, ha declarado sin lugar la famosa Ley de Amnista dictada por el
gobierno fuji-montesinista para protegerse y proteger a quienes en actos
delincuenciales de lesa humanidad asesinaron inmisericordemente a 15
personas en Barrios Altos y luego a 9 estudiantes y un profesor de la
Universidad de Educacin de La Cantuta, entre otros abominables delitos.
Porque dicha ley est en contra del Pacto bajo comento, que tiene rango
52

constitucional y por tanto est en contra de la Constitucin. Afortunadamente
y vueltos a la vida democrtica (que debemos perfeccionar con nuestra
participacin); el Per ha aceptado la recomendacin de la CIDH y reabri el
caso habindose iniciado juicio penal contra los responsables de tales
abyectos hechos.
Ms adelante veremos que tenemos mecanismos internos de proteccin de
los derechos humanos en las Garantas constitucionales que acaban de
merecer del Estado peruano, el 31 de mayo del 2004; la promulgacin de lo
que se ha denominado el Cdigo Procesal constitucional.

5.- DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

Por considerar que es de inters, cada vez ms grande, el conocimiento y la
defensa de los Derechos Humanos, transcribimos a continuacin la
declaracin de los mismos que fuera efectuado por las Naciones Unidas,
como ya se dijo, el 10 de diciembre de 1948.

La Asamblea General proclama la presente declaracin de los derechos
humanos:

ARTICULO 1.- Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros.

ARTICULO 2.-
1. Todas las personas tienen todos los derechos y libertades proclamados en
esta declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, lengua,
religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o
social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra circunstancia.
2. Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin poltica,
jurdica o internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin depende
una persona, tanto si se trata de un pas independiente como de un
territorio bajo administracin fiduciaria, no autnomo o sometido a
cualquier otra limitacin de soberana.

53

ARTICULO 3.- Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de su persona.

ARTICULO 4.- Nadie ser sometido a esclavitud ni a servidumbre, la
esclavitud y la trata de blancas estn prohibidas en todas sus formas.

ARTICULO 5.- Nadie ser sometido a torturas ni penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes.
ARTICULO 6.- Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al
reconocimiento de su personalidad jurdica.

ARTICULO 7.- Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho
a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta declaracin y
contra toda provocacin a tal discriminacin.

ARTICULO 8.- Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los
tribunales nacionales competentes nacionales competentes que la ampare
contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
constitucin o por la ley.

ARTICULO 9.- Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni
desterrado.

ARTICULO 10.- Toda persona tiene derecho en condiciones de plena
igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente
e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o parta el
examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.

ARTICULO 11:
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a ley y en
juicio en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para
su defensa.
54

2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de
cometerse no fueron delictivos, segn el Derecho Nacional o
Internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en
el momento de la comisin del delito.

ARTICULO 12.- Nadie ser objeto de injerencia arbitraria en su vida privada,
su familia, su domicilio o su correspondencia, ni ataques a su honra o a su
reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales
injerencias o ataques.

ARTICULO 13:
1. Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia
en el territorio de un estado.
2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso del propio, y
a regresar a su pas.

ARTICULO14:
1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo y a
disfrutar de l. en cualquier pas.
2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente
originada por delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y
principios de las Naciones Unidas.

ARTICULO 15:
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2. A nadie se le privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a
cambiar su nacionalidad.

ARTICULO 16
1. Los hombres y las mujeres a partir de la edad nbil, tienen derecho sin
restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y
fundar una familia; y disfrutarn de iguales derechos al contraer
matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del
matrimonio.
2. Slo mediante el libre y pleno consentimiento de los futuros esposos
podr contraerse matrimonio.
55

3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la proteccin de la sociedad y del estado.

ARTICULO 17:
1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente.
2. nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad.

ARTICULO 18.- Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religin; este derecho incluye la libertad de cambiar de
religin o de creencia, as como la libertad de manifestar su religin o su
creencia, individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado, por
la enseanza, la prctica, el culto y la observancia.

ARTICULO 19.- Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de
expresin, este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus
opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de
difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio expresivo.

ARTICULO 20:
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y asociacin con fines
pacficos.
2. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.

ARTICULO 21:
1. Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas,
directamente o por medio de representantes libremente elegidos.
2. Toda persona tiene derecho a acceso en condiciones de igualdad, a la
funciones pblicas de su pas.
3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico; esta
voluntad se expresar mediante elecciones no manipuladas que habrn de
celebrarse peridicamente, por sufragio universal e igual y por voto
secreto u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad de
voto.

Artculo 22
56

Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la
seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la
cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los
recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos,
sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de
su personalidad.
Artculo 23
1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su
trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la
proteccin contra el desempleo.
2. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario
por trabajo igual.
3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin
equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una
existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en
caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social.
1. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la
defensa de sus intereses.
Artculo 24
Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a
una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones
peridicas pagadas.
Artculo 25
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la
alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios
sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de
desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de
prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes
de su voluntad.
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia
especiales. Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de
matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Artculo 26
57

1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser
gratuita, al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y
fundamental. La instruccin elemental ser obligatoria. La instruccin
tcnica y profesional habr de ser generalizada; el acceso a los estudios
superiores ser igual para todos, en funcin de los mritos respectivos.
2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad
humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las
libertades fundamentales; favorecer la comprensin, la tolerancia y la
amistad entre todas las naciones y todos los grupos tnicos o religiosos,
y promover el desarrollo de las actividades de las Naciones Unidas para
el mantenimiento de la paz.
3. Los padres tendrn derecho preferente a escoger el tipo de educacin
que habr de darse a sus hijos.
Artculo 27
1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida
cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el
progreso cientfico y en los beneficios que de l resulten.
2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y
materiales que le correspondan por razn de las producciones
cientficas, literarias o artsticas de que sea autora.
Artculo 28
Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e
internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin se hagan plenamente efectivos.
Artculo 29
1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo
en ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad.
2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda
persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la
ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los
derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas exigencias
de la moral, del orden pblico y del bienestar general en una sociedad
democrtica.
58

3. Estos derechos y libertades no podrn, en ningn caso, ser ejercidos
en oposicin a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
Artculo 30
Nada en esta Declaracin podr interpretarse en el sentido de que
confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para
emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la
supresin de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en
esta Declaracin.

6.- LA VIGENCIA UNIVERSAL DE LOS DDHH Y LA
IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS HECHOS VIOLATORIOS. VIGENCIA
EN EL PERU.
Como su mismo nombre indica la pretensin de las Naciones Unidas en
que la declaracin de derechos humanos tenga vigencia universal, es decir
que en todos los pases y naciones del orbe se respete y considere al ser
humano con la dignidad y con la consideracin que le es propia, por el slo
hecho de ser integrante de la humanidad. Los hechos violatorios de los
derechos humanos son ahora imprescriptibles y perseguibles incluso de
oficio en todos los pases que han suscrito el Estatuto de Roma

7.- EL ESTATUTO DE ROMA

La importancia del respeto a los Derechos Humanos frente a la existencia
innegable de notorias violaciones a los mismos ha hecho que la comunidad
internacional preocupada por la defensa de la dignidad del hombre, fin en si
mismo; plantee la necesidad de la creacin de un organismo supranacional
que con carcter vinculante, es decir que tenga la facultad de obligar a
quienes estn bajo su jurisdiccin; pueda cautelar de modo efectivo la plena
vigencia de los mismos pudiendo establecer y aplicar sanciones a los pases y
personas de todo el orbe. De este modo se ha planteado la creacin de la
Corte Penal Internacional, en cuyos debates por su creacin particip el Per
con un embajador acreditado por el gobierno de la poca, dirigido por lo que
se ha llamado el fujimontesinismo; pero que una vez acordada su creacin
ha brillado por su ausencia. Ha sido sin embargo el gobierno de transicin
presidido por el Dr. Valentn Paniagua quien ha concurrido a Roma y el 07
de diciembre del 2000 ha suscrito el denominado Estatuto de Roma,
instrumento que establece la Corte Penal Internacional, como una
59

institucin de carcter permanente y complementaria de los sistemas penales
nacionales de justicia, ejerciendo jurisdiccin a nivel internacional sobre los
crmenes de lesa humanidad, de genocidio, de guerra y de agresin. De este
modo se efectivizar en el mundo la sancin supranacional a quienes
cometan tan calificados delitos que no son otra cosa que la violacin de los
Derechos Humanos mas trascendentales.
Habiendo sido suscrito por el gobierno este instrumento internacional, de
acuerdo a nuestra legislacin y a la internacional, esta suscripcin hecha por
el gobierno, y aprobada y ratificada por el Congreso Nacional, convirti, el 13
de septiembre del 2001, al Per en el 38 pas que reconoce plenamente la
vigencia del ya mencionado Estatuto de Roma y en miembro de la Corte
Penal Internacional.
A modo de ejemplo, dado el terrible y repudiable atentado terrorista
cometido 2 das antes, en EEUU; la Corte Penal internacional, podra juzgar a
los criminales autores de este hecho en cualquier pas que la reconozca, pues
nos encontramos ante un crimen de lesa humanidad, cometido contra
personas inocentes y que por su magnitud es un verdadero genocidio.
De otra parte, en este mismo mes se reuni en Lima, la OEA en asamblea
extraordinaria a fin de aprobar un instrumento regional que garantiza la
plena vigencia de la democracia representada por los gobiernos depositarios
de la voluntad popular, hecho este ltimo que constituye uno integrante de
los Derechos Humanos por lo que la distorsin a la voluntad popular que
representa un golpe de estado significa la distorsin y la violacin de la
voluntad de los electores que es precisamente la esencia de la democracia
representativa y contra la cual la OEA puede tomar decisiones en respaldo de
ella frente a su violacin, especialmente frente a los golpes de estado de
innegable origen antidemocrtico.


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