Art.

129 Libro segundo - DE LOS deJJ

(Creus/Buompadre, p. 258), mediante instrumento que acta bajo
coac ' - o se trata de un instrumento inimputable o que acta
bajo error de prohib
1
cin. De no ser as, no se explica el
porqu de regular la ejecucin a travs de otro de un acto
obsceno cuando dicha conducta ya estar abarcada por el primer
segmento de la conducta reprimida.
En el caso de que el autor obligare al menor de edad a
ejecutar actos de exhibicionismo (v. gr., masturbarse delante de
terceros), dicha conducta podra encuadrar en el delito de
corrupcin de menores de edad, ya q
Ue
esta agresin sexual
representa un peligro grave para el normal desarrollo sexual de
la vctima (STS, Sala Penal, resolucin 1029/1996, de 18/12/96)
Este delito de exhibiciones obscenas puede ser cometido tanto
de forma activa como omisiva, hiptesis que se presenta, por
ejemplo, cuando los terceros que presencian la masturbacin del
menor de edad revisten posicin de garantes (STS, Sala Penal,
resolucin 1029/1996, de 18/12/96).
Este delito guarda relacin de parentesco con el regulado por
el art. 185 del Cdigo Penal espaol, salvo que el sujeto pasivo
en este caso debe ser una persona menor de edad o incapaz.
No se exige contacto fsico alguno entre el autor y la vctima
para dar lugar a la tipificacin de esta conducta delictiva.
Segn alguna doctrina, avalada por las anteriores redacciones
de esta norma penal que reclamaba que la conducta se ejecutara
en lugar o sitio pblico, es necesario para la tipicidad de este
comportamiento que la exhibicin obscena sea llevada a cabo de
forma pblica (Creus/Buompadre, p. 255). De esta manera, las
exhibiciones obscenas deben realizarse en lugar o sitio pblico.
Sin embargo, entendemos que esta exigencia es necesaria, pero no
suficiente, porque lo que debe reclamarse en estos casos no es
tanto el lugar fsico donde se lleva adelante este
comportamiento lascivo, sino que dicha conducta tenga idoneidad
suficiente para superar su trascendencia respecto de terceros.
As, por ejemplo, cumple con los requisitos de esta figura
delictiva el que muestra sus genitales en una plaza, en la va
pblica, en un medio de transporte, logrndose de esta manera
menoscabar la libertad sexual de las personas, en este caso la
libertad sexual en su sentido negativo de no ser obligada a
confrontar con una conducta sexual no consentida ni previsible.
Tambin incurre en delito el que se masturba o exhibe sus partes
pudendas mientras permanece en el interior de su domicilio, pero
logrando la trascendencia de su accin hacia terceros (v. gr.,
con las ventanas abiertas o en el propio balcn). Por el
contrario, no ingresar en el mbito de aplicacin de este tipo
delictivo aquel que se masturba en su domicilio, con el recato
necesario, pero dicha ejecucin sexual resulta visible para un
tercero gracias al uso de un adminculo que permite vulnerar su
intimidad (el empleo de binoculares o cualquier instrumento que
permita visualizar ms all de la capacidad visual normal).
Este delito doloso exige dolo directo por parte del autor. No
es compatible con el dolo eventual (Trechsel, art. 194, 3; de
otra opinin, Otto, 66, 78; Creus/Buompadre, p. 255). No se
requiere tendencia subjetiva alguna por parte del autor
(Kindhuser, 183, 2).
Es frecuente que el exhibicionista padezca de alguna
alteracin mental o inclinacin sexual desviada que lo ubique en
el terreno de la inimputa-
634
pELlTOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
Art. 130
bilidad. Esta opcin est expresamente contemplada en algunos
cdigos penales (por ejemplo, el art. 194 del Cdigo Penal
suizo) que regulan la posibilidad de someter al autor a
tratamiento mdico para tratar dicho desorden de la
personalidad.
Es un delito de mera actividad, razn por la cual la accin de
exhibirse de manera obscena consuma este delito, no siendo
posible su tentativa.
Si bien son imaginables supuestos donde el autor fracasa al
ejecutar su exhibicin obscena, sea por ausencia momentnea de
personas o, incluso, porque el desprevenido espectador sea una
persona no vidente; en todos estos casos dicha conducta no rene
los requisitos tpicos exigidos por esta figura en estudio.
CAPTULO IV
[Rbrica del captulo, "Rapio, derogada por ley 25.087, art.
1. ap. 2, B.O. 14/5/99]
Art. 130 - Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el
que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza,
intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su
integridad sexual.
La pena ser de seis meses a dos aos, si se tratare de una
persona menor de diecisis aos, con su consentimiento.
La pena ser de dos a seis aos si se sustrajere o retuviere
mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de
trece aos, con el mismo fin. (Texto conforme ley N 25.087).,
[Artculo sustituido por ley 25.087, art. 11, B.O. 14/5/99],
Cones.: Arts. 26, 72, 132 y 133, 142 bis CP; 6, 82 CPP.
DELITO DE RAPTO SEXUAL
Si bien se dijo que el bien jurdico tutelado es la
autodeterminacin sexual, en el delito en comentario el mbito
de tutela se extiende necesariamente a la libertad personal de
la persona.
Por lo general, la doctrina distingue entre el rapto propio
y el impropio. El primero se configura cuando la victima no
consiente dicha privacin de su libertad personal, o bien cuando
ella es sustrada o retenida en esa situacin mediante algunos
de los medios comisivos especificados en*ia norma en cuestin.
El rapto impropio, por su parte, se presenta cuando la vctima
menor de diecisis aos prest su consentimiento para dicha pri-
vacin de su libertad personal. En este caso, el legislador ha
entendido que dicho consentimiento carece de eficacia jurdica
para ser considerado como una renuncia vlida a la tutela penal,
sin embargo dicho acuerdo surte efecto en la disminucin de la
pena.
La ley 25.087 ha puesto las cosas en orden al extender la
proteccin penal a cualquier persona, sin importar que ella sea
de sexo femenino, como ocurra antes de dicha reforma.
635
Art. 130
Libro segundo - DE los deutos
El DELITO DE RAPTO PROPIO
Este delito se perfecciona cuando el autor acta con la
finalidad de me noscabar la integridad sexual del sujeto pasivo
mediante el empleo de fuer za, intimidacin o fraude. En todos
estos supuestos el sujeto activo pone en entredicho la libertad
personal de la vctima para satisfacer su deseo sexual de manera
ilegtima.
Las modalidades delictivas previstas por esta figura son las
de sustraer
o retener al sujeto pasivo mediante alguno de los medios
comisivos previstos por este artculo en comentario.
Por sustraccin se entiende la conducta activa de sacar o
separar al sujeto pasivo del mbito espacial donde ella se
encuentra, sea de manera permanente (de su domicilio personal o
de sus allegados; de su establecimiento educativo) o transitoria
(de la calle, del transporte pblico o privado).
Por su parte, la accin de retener significa evitar el
desplazamiento de la vctima del lugar donde se encuentra. De
esta manera, la accin de retencin puede configurarse en el
propio domicilio de la vctima o del victimario, en caso de que
la primera haya accedido de manera voluntaria a dicho lugar.
Ambas conductas exigen que la privacin de la libertad
personal que sufre el sujeto pasivo alcance cierto grado de
permanencia, ya que el autor debe sustraer o retener a la
vctima durante cierto plazo temporal aprecia- ble, aunque no
signifique necesariamente una duracin importante, con el
propsito de menoscabar su integridad sexual.
Tanto la accin de sustraer como la de retener exigen que el
sujeto pasivo sea privado de su libertad de locomocin. Por lo
dems, esta situacin de restriccin de su libertad debe
adquirir cierto grado de dependencia material respecto del
autor, no siendo necesario que ste o un tercero mantengan una
vigilancia o custodia permanente (Creus/Buompadre, p. 260).
Tanto la accin de sustraccin como la de retencin reclaman
medios comisivos especficos, es decir, el autor debe emplear
fuerza, intimidacin
o fraude para lograr vencer la resistencia de la vctima; o bien
lograr viciar su voluntad mediante el engao. La fuerza y la
intimidacin operan sobre la vctima de dos formas distintas,
pero con el mismo propsito: vencer la resistencia de aqulla.
En este caso, la fuerza se equipara a la violencia fsica que
ejerce el sujeto activo sobre la vctima. En este concepto de
violencia fsica se cuenta el uso de medios psicotrpicos o
similares que provocan la falta de resistencia del sujeto pasivo
(art. 78, Cd. Penal). Esta violencia puede ser proyectada sobre
la propia vctima o un tercero. Por su parte, la intimidacin
acta sobre la capacidad de decisin de la vctima, generalmente
acompaada de la expresin de amenazas, tambin con el mismo
objetivo de vencer la voluntad contraria de sta.
El fraude se asimila al concepto de engao, es decir, el autor
utiliza algn ardid o engao para lograr que la vctima
permanezca en un lugar determinado o se traslade al lugar
previamente seleccionado por el autor. En ambos casos, la
voluntad viciada de la vctima merced del engao impide hablar
de un consentimiento vlido. Los medios fraudulentos pueden ser
variados. Ac se cuentan desde la falsa invocacin de autoridad
hasta la promesa fraudulenta de una mejor vida.
636
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
Art. 130
Se trata de un delito doloso, conjugable nicamente con el
dolo directo.
El delito en comentario reclama la presencia de un nimo
especial en el agente, esto es, la intencin de menoscabar la
integridad sexual de la vctima. No importa si dicha meta fijada
por el autor sirve para satisfacer sus propios deseos sexuales o
de terceros, lo importante es que el autor sustraiga o retenga a
la vctima contra su voluntad con ese ilcito propsito. No
cumple este requisito subjetivo de esta figura de rapto propio
cuando la sustraccin o la retencin del sujeto pasivo por parte
del autor no estn acompaadas ab initio de esta especial
tendencia libidinosa. Si el autor sustrae o retiene a la vctima
mediante algunas de las modalidades comisivas descriptas por la
norma en estudio, sin la concurrencia de ese especial nimo,
entonces no se configura este delito aunque dicho propsito se
haga patente de modo posterior.
La intencin de menoscabar la integridad sexual del sujeto
pasivo debe abarcar la proyeccin de realizar conductas tpicas
de carcter sexual, es decir, por lo menos algunas de las
tipificadas como delito.
Si la intencin de menoscabar la integridad sexual de la
vctima se perfecciona, entonces, debern aplicarse las reglas
del concurso real de delitos.
La tentativa es perfectamente configurable, al tratarse de un
delito permanente.
La consumacin se alcanza cuando el autor cesa en la privacin
de la libertad de la victima.
Respecto de la prescripcin de la accin, ella comienza su
curso recin cuando la vctima recupera su libertad personal, es
decir, cuando la sustraccin o la retencin culminan.
Al tratarse de un delito permanente, la ley penal aplicable
ser la que est vigente al momento del hecho, e^ decir, no
existen problemas de concursos de leyes en el tiempo, porque las
acciones tpicas se ejecutan en el tiempo hasta tanto cese el
estado de detencin ilegtima de la vctima.
Es un delito comn, rigen en la especie las reglas de la
participacin criminal sin ningn tipo de limitacin.
Respecto del sujeto pasivo, la modificacin introducida por la
ley 25.087 no establece ninguna limitacin respecto del objeto
material de la accin, ya que puede ser una persona de uno u
otro sexo.
AGRAVACIN DEL RAPTO SEXUAL EN FUNCIN DE LA EDAD DE LA VCTIMA
El prrafo 3
o
del art. 130 agrava la escala penal del delito
bsico cuando el objeto material de la accin recaiga sobre una
persona menor de trece aos. En este punto es menester aclarar
que el consentimiento de dicha persona n?fenor de trece aos no
desempea eficacia jurdica alguna, ya que se presume iure et de
iure su invalidez por motivos de ausencia de capacidad para
consentir.
Este rapto sexual agravado debe reunir los mismos medios
comisivos exigidos para el tipo bsico de rapto sexual, es
decir, el agente debe actuar mediante fuerza, intimidacin o
fraude. En este aspecto, el engao utilizado por el autor debe
ser idneo para alcanzar la finalidad propuesta de menoscabar la
integridad sexual de la vctima, aunque la minoridad de sta
permite un juego ms.amplio de los eventuales medios engaosos
(v. gr., la promesa de matrimonio).
637
Art. 131
EL delito de rapto impropio
Libro segundo - DE LOS
DE
UTOS
El prrafo 2
o
del artculo en comentario regula una forma de
rapto i propia que opera cuando la vctima menor de diecisis
aos prestase consentimiento para la sustraccin o la retencin.
Se trata de un delito
SU
tnomo, puesto que no se reclama ninguno
de los medios comisivos propio!' del rapto y ac aparece
expresado el consentimiento de la vctima. De esta manera, se
dice que la postura pasiva asumida por el autor que tan slo se
limita a albergar a la vctima en su casa no estara alcanzada
en la aplica cin de esta gura delictiva (Creus/Buompadre, p.
266).
En este sentido, el consentimiento de la vctima carece de una
total eficacia jurdica para ser valorado como una renuncia de
tutela penal por parte del titular del bien jurdico
involucrado.
Esta figura legal resulta cuestionable a la luz del ejercicio
de la libre autodeterminacin sexual del individuo. Al menos
resulta incongruente que la persona de trece aos pueda
consentir una relacin sexual plena, y al mismo tiempo dicho
consentimiento sea ineficaz para la sustraccin o la retencin
por parte de otro. De esta manera, la ley penal le otorga una
mxima eficacia al acuerdo prestado por la vctima para mantener
relaciones sexuales con otro, pero no la considera al mismo
tiempo tan capacitada para determinar su libertad personal.
Recurdese que el prototipo de esta figura delictiva se remonta
al denominado rapto por seduccin, j'a que se pensaba que la
vctima acta motivada por la seduccin empleada por el sujeto
activo. Hoy en da resulta necesario revisar la necesidad penal
de este delito y definir cules son sus fines poltico-
criminales, ya que una persona de trece aos y menor de
diecisis aos debera poder decidir con quin desea permanecer
en convivencia. Seguramente, la cuestin debera situarse en
dotar de cierta homogeneidad al ordenamiento jurdico en el
punto de los menores de edad, ya que la capacidad civil se rige
por parmetros distintos a los regulados por la ley penal. Ac
se trata de la autodeterminacin sexual de la persona. La ley
penal parece mantener una lnea zigzagueante en este mbito, ya
que otorga plena eficacia al consentimiento de la vctima a
partir de los trece aos, pero la condiciona en otros. En este
punto puede verse el grado de tensin que existe entre la plena
capacidad de la persona para desarrollar su autodeterminacin
sexual y las limitaciones impuestas por la ley fruto de la
necesidad de salvaguardar su normal desarrollo sexual.
El ejercicio de la accin penal depende de instancia privada
(art. 72, inc
I
o
, Cd. Penal).
En el caso de los menores de dieciocho aos, la ley 26.705
(B.O. 5/10/11) modific el art. 63 del Cd. Penal al establecer
que el curso de la prescripcin para los delitos reprimidos por
los arts. 119, 120, 124, 125, 125 bis, 128, 129 in fine y 130,
prrafos segundo y tercero, del Cdigo Penal comenzar a correr
desde la medianoche del da en que el menor hubiera alcanzado la
mayora de edad (18 aos).
Art. 131 - [Artculo derogado por ley 25.087, art. 12, B.O.
14/5/99],
638
* DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
Art. 132
CAPTULO V
[Rbrica de este captulo Disposiciones comunes a los capulos
anteriores, derogada por le 25.037, art. 1, ap. 2, B.O,
14/5/99],
Art. 132 - En los delitos previstos en los artculos 119: I
o
,
2
o
, 3
o
prrafos, 120: I
o
prrafo y 130 la vctima podr instar el
ejercicio de la accin penal pblica con el asesoramiento o
representacin de instituciones oficiales o privadas sin fines
de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas. Si ella fuere
mayor de diecisis aos podr proponer un avenimiento con el
imputado. El Tribunal podr excepcionalmente aceptar la
propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de
plena igualdad, cuando, en consideracin a la especial y
comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un
modo ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor
resguardo del inters de la vctima. En tal caso la accin penal
quedar extinguida; o en el mismo supuesto tambin podr
disponer la aplicacin al caso de lo dispuesto por los artculos
76 ter y 76 quter del Cdigo Penal.
[Artculo sustituido por ley 25.087, art. 15, B.O. 14/5/99].
Cones.: Arts. 48, 76 ter y 76 quter, 119 y 120, 130 CP; 361
CPP.
INSTITUTO DE AVENIMIENTO .
La ley 25.087 introdujo en nuestro Cdigo Penal el instituto
de la conciliacin entre el autor y la vctima. Si bien existen
en nuestra ley penal distintos institutos que posibilitan la
renuncia a la aplicacin de la pena (v. gr., el perdn del
ofendido -art. 60 CP-), o condicionan la viabilidad de la
suspensin del juicio a prueba merced de la participacin de
ste, la incorporacin de la conciliacin penal en materia de
delitos sexuales implica un avance en el terreno de la
expropiacin del conflicto entre las partes por parte del
Estado.
Anteriormente se regulaba en nuestro Cdigo Penal la exencin
de pena para el autor que se casara con la ofendida, prestando
ella su consentimiento, despus de restituida a casa de sus
padres o a otro lugar seguro, en los casos de violacin,
estupro, rapto y abuso deshonesto. Ms all de las variadas
crticas que gener esta inclusin en nuestra ley penal, lo
cierto es que dicho artculo tuvo un xito prcticamente nulo,
ya que se desconoce a ciencia cierta cul fue el verdadero
efecto que tuvo dicha exencin de pena en la realidad social. Lo
cierto es que resulta dificultoso an hoy en da pensar en una
posibilidad semejante, pero esto no hace mella en la necesidad
de contar con herramientas aleatorias a la respuesta punitiva
que descansen en la libre voluntad de las partes en conflicto. *
El instituto del avenimiento slo es aplicable a los delitos
de abusos sexuales regulados por el art. 119, es decir, el abuso
sexual simple, el abuso agravado a causa del sometimiento sexual
gravemente ultrajante para la vctima y el abuso sexual con
acceso carnal. Tambin se aplica este instituto a los casos de
estupro regulados bajo el imperio del art. 120, y al delito de
rapto sexual del art. 130 CP. Sin embargo, no todos los casos
regulados por los artculos precedentes caen bajo la rbita del
avenimiento, ya que el propio art. 132 condiciona su
admisibilidad a la edad de la vctima: mayor de diecisis aos.
639
Art. 133 Libro segundo - DE LOS DEUTS
Otro escollo que presenta la aplicacin de esta figura legal
es la del ne- cesario equilibrio de condiciones que debe existir
entre las partes. Recientemente se tuvo conocimiento, a travs
de los medios de comunicacin masivos, de la detencin de una
persona mayor de edad acusada de haber raptado hace unos aos de
la casa paterna a una menor de edad, con la que conviva
actualmente en el conurbano bonaerense y de cuya unin ilcita
haban nacido dos hijos. Al ser detenido por la autoridad
pblica, la propia vctima pidi que lo liberaran porque ella
estaba enamorada de su antiguo agresor, adems de que su
detencin la privaba de la posibilidad de contar con el nico
sostn de la familia. Estos casos resultan altamente complejos
porque la situacin de rapto que vivi la menor de edad
seguramente produjo consecuencias psicolgicas severas y un
acostumbramiento a la situacin de detencin ilegtima que, con
el paso del tiempo, se transform en normal para ella. De ac,
entonces, que deber juzgarse con mucha prudencia cada caso
concreto y tener en cuenta las implicancias psicolgicas
provocadas por estos casos de raptos y abusos sexuales
prolongados en el tiempo.
Es requisito de procedencia de este instituto que exista una
relacin afectiva preexistente entre el autor y la vctima
(CNCC, Sala VI, c. 38.056, Z R.\ de 28/9/09).
En los casos de abusos sexuales previstos por los arts. 119,
120 y 130 del Cdigo Penal, la vctima tiene la posibilidad de
instar la accin penal pblica, es decir, se condiciona el
principio de oficialidad que gobierna en la investigacin
criminal a la necesidad de contar con la denuncia de la vctima.
Art. 133 - Los ascendientes, descendientes, cnyuges,
convivientes, afines en lnea recta, hermanos, tutores,
curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relacin
de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o encargo,
cooperaren a la perpetracin de los delitos comprendidos en este
ttulo sern reprimidos con la pena de los autores. [Artculo
sustituido por ley 25.087, art. 13, 15.0. 1 1/5/99].
Cones.: Arts. 20 bis, 118 a 127, 130 CP
Este artculo equipara la participacin criminal de los
ascendientes, descendientes, cnyuges, convivientes, afines en
lnea recta, hermanos, tutores, curadores y cualquier persona
que, con abuso de una relacin de dependencia, de autoridad, de
poder, de confianza o encargo, participasen en la perpetracin
de algunos de los delitos comprendidos en este ttulo. La
cooperacin a la que hace alusin esta norma abarca tanto la
participacin activa como omisiva. Tambin abarca la induccin
de estas personas a la comisin de algunos de los delitos
sexuales regulados en este ttulo.
640
Titulo IV Delitos contra el estado civil
* BIBLIOGRAFA
Baign/Zaffaroni, Cdigo Penal y normas complementarias.
Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Hammurabi, Buenos Aires,
2008. Chichizola, Los cielitos contra el estado civil, en
Manual de Derecho Penal. Parte Especial, Ricardo Lcvene (h.) -
Vctor P. de Zavalia, Buenos Aires, 1976. Creus/Buompadre,
Derecho Penal. Parte Especial, 7
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ed. actualizada y ampliada,
Astrea, Buenos Aires, 2007. Donna, Derecho Penal Parte Especial,
t. II-A, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2005. Es- i'RELi-A / Godoy
Lemos, Cdigo Penal. Parte especial de los delitos en
particular, 2
a
ed., Hammurabi, Buenos Aires, 2007. FontAn
Balestra, Tratado de derecho penal. Parte Especial, t. V,
Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1992. Molinario/ Aguirri
Obarrio, LOS delitos, t. I, 1 impr., TEA, Buenos Aires, 1996.
Nez, Tratado de Derecho Penal, t. III, v. II, 2
H
reimpr.,
Marcos Lerner, Crdoba, 1987. Soler, Derecho penal argentino.
Parte Especial, t. III, actualizada por Manuel A. Bayala
Basombro, Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1992.
CAPTULO I - MATRIMONIOS ILEGALES
El Captulo I del Ttulo IV del Cdigo Penal regula los
delitos contra el estado civil de las personas. Por estado
civil se entiende la situacin jurdica que la persona tiene
por sus relaciones de familia, originada en hechos naturales
(nacimiento y sus relaciones con la filiacin, sexo) o jurdicos
(legitimacin, reconocimientos, matrimonio, adquisicin de
ciudadana por naturalizacin y su prdida), que la
individualiza en la sociedad en que vive (Soler, p. 375; Creus,
p. 271). Los delitos contra el estado civil son aptos para
generar derechos y obligaciones tanto en el derecho privado como
en el pblico de relaciones civiles criminalizadas. As pues, el
matrimonio ilegal afecta a la institucin del matrimonio, fijada
por la ley civil, en el sentlo de evitar que personas que se
encuentran impedidas de celebrarlo as lo hagan. Como lo seala
la doctrina, el sexo y la circunstancia de que la persona haya
muerto son condiciones externas aptas para crear, modificar o
extinguir relaciones jurdicas derivadas de ellas (Soler, p.
375).
La ltima modificacin introducida al Cdigo Civil por la ley
26.618 (2010), en especial, al instituto del matrimonio civil,
en su art. 172, sustituy los trminos hombre y mujer por
ambos contrayentes, otorgndose as el mismo efecto legal al
matrimonio civil de personas del mismo sexo.

CAPTULO XI
RAPTO
SUMARIO: J. Disposicin legal. II. Bien jurdico protegido. III.
El rapto propio. 1. Tipicidad. a) Tipo objetivo. a.l) La
sustraccin y la retencin, a.2) Medios comisi- vos. a.3) El
sujeto pasivo, a.4) El sujeto activo, b) El tipo subjetivo, c)
Consumacin y tentativa, d) Concurso con otros delitos. IV.
Rapto impropio. V. Rapto de menor impber. El artculo 131 del
Cdigo Penal. VI. Jurisprudencia.
3. Disposicin legal El artculo 130 del Cdigo Penal,
reformado por la ley 25.085, distingue las formas de rapto: el
propio (art. 130, primera parte), el impropio (art. 130,
segunda parte), y el de menor de 13 aos (art. 130, tercera
parte)
1
. En todos los casos el sujeto pasivo puede ser una
persona de uno u otro sexo, no slo una mujer, como lo
puntualizaba el texto anterior.
II. Bien jurdico protegido
Nuestros precedentes legislativos han considerado el rapto
como
1
Con anterioridad a la reforma se prevean cuatro formas de
rapto: el rapto * propio (art. 130, I
a
parte); el rapto de la
mujer casada (art. 130, T parte); el rapto impropio (art. 131, I
a

parte) y el rapto de menor impber (art. 131, 2
a
parte). El rapto
propio era aquel que no era consentido por una mujer soltera,
viuda o divorciada, que tuviera 12 aos o ms. El rapto de la
mujer casada era el llevado a cabo en contra de su voluntad. El
rapto impropio, a semejanza con el estupro, era d rapto de una
menor de ms de 12 aos y menor de 15 aos, pero con su
consentimiento. Por ltimo, el rapto de menor impber era el
rapto de una menor de 12 aos, con o sin su consentimiento.
191

EDGARDO ALBERTO DONNA
un delito contra la honestidad, tanto en el Proyecto Tejedor,
como en el Cdigo de 1886 y los proyectos de 1891, de 1906 y de
1917
2
. Y ello, contrariamente a la opinin de Carrara
3
, que
entenda este delito como un atentado en contra de la libertad,
ya que se agotaba en la ofensa de este bien jurdico
4
.
El Cdigo Penal hace prevalecer la ofensa a la reserva sexual,
ya que el delito del/rapto es la accin de privar de la libertad
a una persona, pero con intenciones deshonestas, de modo que
existe un peligro cierto de que se viol su reserva o libertad
sexual
5
.
Ello ocurre en el rapto propio del articulo 130 y en el rapto
de menores de 13 aos (art.- 130, 3
a
parte), aunque sea
consentido, pues dicho consentimiento no excluye la ofensa a su
libertad. Sin embargo, no existe tal ofensa en el rapto
consentido de mayores de 13 aos y menores de 16 aos.
III. El rapto propio
El artculo 130, prrafo I
o
, establece que se impondr prisin
de uno a cuatro aos al que sustrajere o retuviere a una_persona
por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin
de menoscabar su integridad sexual.
1. Tipicidad
a) . Tipo objetivo
a.l) La sustraccin y la retencin
La sustraccin consiste en el hecho de sustraer o retener
mediante violencia, intimidacin o fraude a una persona de uno u
otro sexo.
Gmez, refirindose al artculo 130 anterior a la reforma,
pun-
2
Proyecto Tejedor, Parte Segunda, Ttulo Tercero, 4; Cdigo
de 1886, Libro Segundo, Seccin Primera, Ttulo Tercero, Cap.
IV; proyectos de 1891, 1906 y 1917. Todo en NEZ, ob. cit., t.
IV, p. 319.
3
Ver Programa... cit., 1373 y 1478, notas 1684 y 1685.
4
M9LINARIO y AGUIRRE OBARRIO, ob. cit., t. 1, p. 499.
3
NEZ, ob. cit., t. III, p. 319. Sobre la evolucin jurdica
del rapto, vase MANFREDINI, Dei delitli contro il buon
costume... cit., p. 256.
192
V
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
tualizaba que se_sustrae cuando se coloca a la persona en
condiciones que le impidan el ejercicio de la libertad, para lo
cual se la trasjada del lugar en que se encuentra a otro, en
donde queda sometida a la potestad del raptor y privada de los
recursos defensivos a que, en circunstancias normales, podra
apelar
6
. Para Soler se produce la sustraccin o la retencin
cuando la.persona es sacada, de la esfera habitual de su
residencia y actividades, arrancada de su medio familiar, o
cuando es^ impedida de desplazarse libremente, quedando asi, en
ambos casos, establecida una relacin de dependencia con
respecto ai raptor
7
. Nz, en consonancia con esta idea,
sostiene que es substrada cuando es sacada por l autor de un
lugar determinado, que podr ser la casa, la va pblica,
etctera, aunque no necesariamente se la debe apartar del hogar,
ya que puede cometerse el rapto impidiendo que se vaya, .y
mantenerla- en su propia casa, siempre que ello represente
someterla .a la propia voluntad del autor
8
. Porte Petit, por su
parte, afirma que la sustraccin consiste en trasladar a la
persona- del lugar en que se encuentra a otro, bajo el poder del
sujeto activo
9
.
Como es necesario que se d un estado de privacin de libertad
diferenciado y autnomo, es claro que despus de la sustraccin
se dar la retencin, pero ello no multiplica el delito, sino
que debe con- siderarse como parte de la misma accin final de
rapto.
La retencin significa que el autor mantiene a la mujer en el
lugar en que se encuentra
10
. La clave de la retencin estriba en
que la vctima se encuentra ya en la esfera del autor,
legtimamente, pero es impedida de irse
1
'.
En el caso -de la sustraccin debe el autor conducir a la
persona del lugar en que se hallaba, como autor directo o
mediato; en cambio, si va por s misma al lugar de los hechos,
el rapto ser por retencin.
Cuando el rapto se consuma sin el desplazamiento de la persona

6
GMEZ, Tratado de Derecho Penal cit-, vol. III, ps. 250/51.
7
SOLER, ob. cit., t. II, ps. 346/47.
8
NEZ, ob. cit., t. IV, p. 323.
9
PORTE PETIT, Celestino, Ensayo dogmtico del delito de rapto
propio, Trillas, Mxico, 1978, p. 14.
10
PORTE PETIT, ob. cit, p. 18.
11
MAGGIORE, Principii de Diritto Penale, vol. II, p. 481.
193
JJ
EDGARDO ALBERTO DONNA
del lugar donde se encuentra, habr retencin de la vctima. La
reten- cin exige una permanencia determinada en el jugar.
El delito requiere un estado de la privacin de la libertad
dife- renciable y autnomo. El tiempo de la privacin de la
libertad es indiferente, aunque debe tener una entidad propia.
No es rapto la privacin de libertad mientras se viola a una
mujer; en otros trminos, la que resulta del empleo de la fuerza
tendiente al acceso camal
12
.
a.2) Medios comisivos
"No basta la falta del consentimiento de la persona sino que
jes necesario, adems, que el autor la haya sustrado o retenido
por medio de la fuerza, intimidacin o fraude. Tiene que haber
existido por parte del .autor una actividad tendiente a vencer o
viciar la voluntad de la vctima
13
.
La fuerza debe haber sido ejercitada sobre la propia vctima o
sobre terceros que se opongan a la accin del autor
14
. sta es
tambin la opinin de Jimnez Huerta, quien afirma que cuando el
rapto se produce por retencin la fuerza fsica es empleada en
contra de las cosas, como cuando se cierran o clavan puertas o
ventanas, para impedir a la persona raptada escapar
15
. Tambin,
afirma el autor citado, se puede ejercer sobre los guardianes,
custodios, criados, servidores, como por ejemplo cuando el autor
golpea al conductor del vehculo en donde viaja el sujeto
pasivo, para anular la resistencia y llevarse a su vctima
16
.
La intimidacin es la coaccin o violencia moral, es decir
amenazas para obligar a hacer o no hacer lo que no se quiere. No
puede ser cualquier tipo de amenazas, sino que debe ser un mal
grave e inminente, que obliga a llevar a cabo la accin.
Cuando el rapto se realiza por medio de fraude significa que
el autor procede disimulando su conducta, empleando ardides o
maniobras que inducen a error acerca de la naturaleza del acto,
que la vctima acepta, sometindose al poder del raptor. Ranieri
afirma que el engao
12
SOLER, ob. cit., t. 3, p. 366.
13
CREUS, ob. cit., t. 1, p. 252.
14
CREUS, ob. cit., t. 1, p. 253.
15
JMENEZ HUERTA, cit. por PORTE PETIT, ob. cit., p. 49/50.
16
JIMENEZ HUERTA, ob. cit., p. 50.
194
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
es el medio fraudulento, cualquiera que sea, con el cual se
facilita la sustraccin o la retencin, al inducir al sujeto
pasivo en error acerca del hecho del delito, de modo que su
sustraccin o retencin ocurre sin que conozca su verdadero fin,
puesto que, si lo hubiera conocido, no se habra prestado a
ello
17
.
Se debe tener presente que el fraude es a los efectos de que
el sujeto pasivo preste su consentimiento para el rapto, por lo
tanto si el consentimiento lo es para otros fines que no sean
los sexuales no se estar ante este delito.
La seduccin no constituye un fraude, pues no importa oculta-
cin del acto material ni de las miras del autor. El error debe
recaer sobre las caractersticas del propio acto y sobre las
intenciones del autor
18
.
a.3) El sujeto pasivo
Sujeto pasivo puede ser cualquier persona mayor de 16 aos
19
.
17
RANIERI, Las leyes penates anotadas, cit. por PORTE PETIT,
ob. cit., p. 53.
,s
NEZ, ob. cit., t. IV, p. 324.
19
Con anterioridad a !a reforma introducida por la ley 25.087
slo poda serlo la mujer. Irurieta Goyena, afirmaba que esto se
justifica porque la mujer, en caso del rapto, tiene mayor
perjuicio social: Una mujer puede, ante las graves
consecuencias de orden social que para ella reviste el
secuestro, ante el temor, especialmente, de sufrir un dao
irreparable en su reputacin, verse obligada a aceptar
matrimonio. En igual sentido se expresaba Carrara, al decir que
el rapto muchas veces se realizba con el fin de contraer
matrimonio. Y justifica que el hombre no sea sujeto pasivo del
delito de rapto, al decir: hay que pensar que la mujer nunca
puede ejercer sobre el hombre raptado aquella coaccin moral que
sobre la mujer raptada ejerce el hombre, que la lleva a
considerar que ha perdido la honra y que la obliga a buscar el
matrimonio con su raptor, aunque aborrezca la nica defensa
posible para su ruina.
Pero, ms all de las consideraciones de poltica criminal, la
ley era clara en el * sentido de exigir que el sujeto pasivo
fuera una mujer, y no importaba si era honesta, ya que se
protege, en este caso, la libertad sexual de la persona. Era
esencial para el tipo penal del rapto propio, que la vctima no
hubiese consentido la substraccin o retencin ejecutada por el
autor con miras deshonestas. La mujer consenta el rapto cuando,
con pleno conocimiento, aceptaba ser llevada o retenida por el
aytor, si saba de los fines deshonestos del agente. El hecho
deba producirse contra la voluntad de la mujer, no siendo
necesario que la oposicin se interpusiera inmediatamente,
jugando aqu una presuncin de disenso (rapto de una mujer en
estado de inconsciencia al
195

EDGARDO ALBERTO DONNA
a.4) El sujeto activo
Autor del_ delito d_e rapto puede ser tanto el hombre como la
mujer. Es pensable que una mujer rapte con fines deshonestos o
que lo haga con el fin de entregarle la vctima a un tercero.
b) El tipo subjetivo
El rapto es un delito doloso, no admitindose la culpa. El
dolo del autor est constituido por el conocimiento yja
intencinde sustraer o retener a la persona, por medio de
fuerza, intimidacin o fraude. Est claro que la intencin de
menoscabar la integridad sexual del sujeto pasivo es un elemento
subjetivo del tipo, que comprende la intencin de saciar la
sexualidad u obscenidad propia -o ajena-. La mira del autor
puede ser acceder camalmente al sujeto o abusar se- xualniente
de l, corromperlo o prostituirlo. En otros trminos; lesionar
su integridad sexual.
En el tipo subjetivo se encuentra la diferencia entre el rapto
y la privacin ilegtima jie libertad. Sin este elemento
subjetivo no habr rajito, sin perjuicio de una eventual
punibilidad por otro delito.
El error de tipo excluye el dolo y esto es comn en todas las
formas de rapto. De modo que si el autor cree que la vctima dio
su consentimiento, no habr rapto.
c) Consumacin y tentativa
El rapto es un delito permanente y se consuma con la
sustraccin o_con la retencin de la vctima, es decir cuando la
aparta del mbito -en donde se encuentra o cuando se produce la
retencin de la vctima. Debe tenerse en cuenta que si J_a
pnvacin de libertad es por corto tiempo para otro delito, como
ser la violacin, esta privacin de libertad
momento de ser sustrada o retenida). La ley exclua la
posibilidad de considerar comprendido en este artculo el rapto
de la mujer mentalmente enferma que prestara su consentimiento.
En el delito de violacin, la hiptesis est especialmente
prevista; pero en este caso, el silencio y limitacin de la ley
no permiten acordarle tal alcance. En igual sentido, Creus
afirmaba que, de acuerdo al texto de la ley, no haba rapto de
la mujer privada de razn o de sentido, ya que la ley no haba
previsto, a diferencia de la violacin, tal circunstancia.
196
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
queda subsumida porjsl tipo.d^artculo_n_9jrcerj)mfo, del
Cdigo Penal
20
. En igual posicin se encuentra Jimnez Huerta,
habida cuenta de que est en la facultad del sujeto activo
prolongar por un oscilante perodo de tiempo el sometimiento
material o privacin de la libertad de movimiento de la persona
raptada
21
. Son de la misma opinin Ma- ggiore, Manzini
22
.
Con estos elementos, noJiayjnovLjpara no admitir la
tentativa, ya que el delito es de resultado. ,
d) Concurso con otros delitos '
El empleo de- lajuerza para raptar puede ocasionar lesiones a
la vctima, circunstancia en la cual, cualquiera sea la gravedad
de las mismas^concurren realmente con el rapto
23
.
Sin embargo, en contra de tal posicin, un fallo de la Cmara
Criminal y Correccional
24
consider que ambos tipos concurren en
forma ideal, ya que la violencia que integra ambas figuras ha
sido ejercida en la misma accin y con nica intencin: el
rapto.
H fraude utilizado por el autor puede consistir en que ste,
usurpando la funcin pblica, detenga a ja vctima para abusar
sexualmente de ella, circunstancia en la cual ambos tipos pendes
concurrirn idealmente, segn la posicin de Nez
25
.
Si el autor del rapto consuma algn delito contra la
integridad sexual, incurre en un nuevo hecho delictivo, razn
por la cual concurrirn materialmente. Es el caso del sujeto que
rapta a la persona y luego la viola,' ya que claramente son dos
acciones finales distintas
26
.
20
NEZ, ob. cit, t. IV, p. 332; CREUS, ob. cit, t.l, p. 254.
21
JIMNEZ HUERTA, cit. por PORTE PETIT, ob. cit, p. 21.
22
PORTE PETIT, ob. cit, p. 22.
23
NEZ, ob. cit, t. III, p. 333.
24
Cm. Crim. Corree, 5-3-48, Fallos: 6-57.
25
NEZ, ob. cit, t. IV, p. 333.
26
NEZ, ob. cit, t. IV, p. 334.
197



EDGARDO ALBERTO DONNA
IV. Rapto impropio
27

El artculo 130, segunda parte, castiga al que cometiere rapto
de una menor de_16 aos y mayor de 13, con su consentimiento.
Este elemento del consentimiento de la vctima, con capacidad
jurdica para darlo, es el elemento que hace a este rapto como
impropio.
Es una sustraccin o retencin consentida por seduccin del
menor, quien debe conocer y aceptar el hecho y los fines del
autor. De este modo, el consentimiento ha sido prestado por la
seduccin del autor y la inmadurez o inexperiencia de la
vctima. 'Sin esos requisitos no se dara_ el tipo penal. Se
nota que en este tipo penal.se exige la seduccin real, puesto
que la misma es exigida en el tipo penal de estupro. La ley
exige que el consentimiento sea el fruto de la inexperiencia
sexual del menor. Si el consentimiento ha sido dado por otra
causa, se vuelve al tipo del rapto propio.
V. Rapto de menor impber
Se agrava el delito si el rapto fuere de una personamenor de
13 aos, con o sin su consentimiento.
Ello, puesto que la inmadurez mental de la vctima menor de 13
aos vuelve irrelevante el consentimiento.
Soler afirma que hay que tener en cuenta que el artculo 146
del Cdigo Penal, prev un tipo penal por el cual se agrava la
privacin de libertad cuando se sustrajere a un menor de 10 aos
del poder de sus padres, tutores o encargados, y al que lo
retuviere u ocultare. Por tal motivo, afirma Soler, que si
sustrae una menor de
27
El art. 130, 2 parte, agravaba la pena del rapto, cuando la
mujer raptada fuere casada. En este caso, la prisin era de dos
a seis aos. La razn de la mayor gravedad del rapto de la mujer
casada resida en que el autor, adems de la reserva sexual de
la esposa, lesionaba los derechos matrimoniales del marido. Se
trataba de una agravante del rapto propio y no de un tipo
autnomo. Por ende deba tambin tratarse de una sustraccin o
retencin de una mujer, casada en este caso, por medio de
fuerza, intimidacin o fraude realizado con miras deshonestas.
Requera el tipo que la mujer casada tuviera 12 aos o ms. Se
requera que el matrimonio fuera vlido, es decir que no hubiera
sido declarado nulo al momento del hecho. Esto implicaba que la
agravante no alcanzaba a la mujer viuda y a la divorciada.
198
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
10 aos, con miras deshonestas -ahora, para menoscabar su
integridad sexual-, sera de aplicacin el artculo 146 del
Cdigo Penal
28
.
El artculo 131 del Cdigo Penal
Este artculo contemplaba el rapto impropio, y el rapto de
menor de 12 aos, y fue derogado por la ley 25.087. Como vimos
precedentemente, ahora estos delitos se encuentran legislados en
el artculo 130, segundo y tercer prrafos.
VI. Jurisprudencia
El delito de rapto caracterizado por las miras deshonestas de
los autores, no requiere para su consumacin que ese propsito
sexual sea logrado, basta la privacin de la libertad con tal.
finalidad.
SCJBA, 31-9-82, Kawahira, Garlos A, D. J. B. A. 123-382
El delito de rapto que tipifica el artculo 130 del Cdigo Penal
lo ejecuta quien sustrajere o retuviere, con miras deshonestas,
a una mujer por medio de intimidacin, fuerza o fraude: es
decir, que tratndose -en todos los casos de una mujer- requiere
una privacin ilegtima de la libertad y un elemento subjetivo
especfico: las miras deshonestas del agente, sin que sea
necesario que ellas se concreten.
Cm. 3
a
Crim. de Crdoba, 15-11-79, M O. N, supl. L. L. 980-
180 (342-SP)
1. El delito de rapto se consuma con prescindencia del logro
de las miras deshonestas del autor y, por lo tanto, si ste
intenta o consuma luego el delito contra la honestidad, cuya
realizacin constitua el objeto de su mira deshonesta -
violacin, abuso deshonesto, etctera- incurre en un nuevo hecho
delictivo, que concurre mate-* rialmente con el rapto original.
2. El rapto se consuma cuando el autor aparta a la vctima
del mbito donde se encuentra o cuando, si no ha mediado
sustraccin, se produce la detencin de la misma, aunque sea por
un breve tiempo, independientemente de que el autor realice sus
miras desho-
28
SOLER, ob. cit., t. II, p. 350.
199
EDGARDO ALBERTO DONNA
nestas. Es que la retencin constitutiva del rapto requiere
cierta permanencia del mantenimiento de la menor en el lugar, ya
que el delito exige para su configuracin un estado de privacin
de la libertad differenciable y autnomo.
3. El rapto se integra por el simple propsito sexual, como
mera forma psquica que acompaa o impulsa el acto de sustraer o
retener a la vctima, de manera que resulta indiferente el logro
o frustracin de dicha finalidad.
Cm. Nac. Casacin Penal, sala II, 3-6-94, Gimnez, Rubn E.,
J. A. 1995-11-299
El aspecto subjetivo de la privacin de la libertad, como el
del- rapto y el del secuestro extorsivo, admite el dolo eventual
y tambin el indirecto o de segundo grado.
Cm. Nac. Crim. y Corree., sala IV, 21 -12-89, Lpez, Norberto
J., L. L. 1991-C-272, con nota de Mara Julia Arias Iglesias,
J. A. 1990-IV-92
200
CAPTULO XII
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA LA HONESTIDAD
SUMARIO: I. Accin penal pblica. II. El avenimiento. 1. Ambito de
aplicacin, a) Extincin de la accin, b) Requisitos en la
vctima, c) El sujeto activo, d) Atribuciones del tribunal, e)
Contenido del avenimiento, f) Nuevas aportaciones a la
interpretacin de la suspensin del juicio a prueba. III.
Reglas sobre la participacin. 1. Antecedentes. 2. Aspectos
dogmticos. 3. Alcance de lanofma.
I. Accin penal pblica
El artculo 132 del Cdigo Penal establece: En los delitos
previstos en los artculos 119, prrafos I
o
, 2
o
y 3
o
, 120;
prrafo I
o
y 130 IjL^drtjmajpqdr instar el ejercicio de la
accin penal pblica con el asesoramiento o representacin de
instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de
proteccin o ayuda a las vctimas...
Con la incorporacin de este artculo al ttulo de Delitos
contra la integridad sexual, actualmente, en el abuso sexual
simple, el abuso sexual gravemente ultrajante, la violacin, el
estupro y el rapto, el sujeto pasivo, cualquiera sea su edad,
podr denunciar el hecho del que ha sido vctima. Para ello, la
ley exige el asesoramiento o representacin de la victima, por
parte de instituciones oficiales o privabas sin fines de lucro.
Como ya hamos adelantado, la nueva normativa acarrear serios
problemas en aquellos casos en que la representacin de estas
instituciones a las que, vagamente, se refiere el artculo,
funcionen o tengan intencin de funcionar contra la voluntad de
quienes estn autorizados para promover la accin penal segn el
artculo 72, 2
o
prrafo.
201
J

EDGARDO ALBERTO DONNA
II. El avenimiento
El artculo 132 del Cdigo Penal establece adems que: Si
ella fuera mayor de diecisis aos podr proponer un avenimiento
con el imputado. El tribunal podr excepcionalmente aceptar la
propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de
plena igualdad, cuando, en consideracin a la especial y
comprobada relacin afectiva preexistente, considere que es un
modo ms equitativo de armonizar el conflicto con el mejor
resguardo del inters de la vctima. En tal caso la accin penal
quedar extinguida; o en el mismo supuesto tambin podr
disponer la aplicacin al caso de lo dispuesto por los artculos
76 ter y 7-6 quter del Cdigo Penal
1
.
1.mbito de aplicacin
a) Extincin de la accin
El avenimiento es una nueva institucin de conciliacin
creada por la ley 25.085. Se trata de una causal de extincin de
la accin, y no de la pena. Tambin la ley prev el caso de la
aplicacin y suspensin del proceso a prueba de los artculos 76
ter y quter. El motivo de moderna terminologa de la ley es
terminar con el conflicto, siempre teniendo en cuenta el inters
de la vctima.
El mbito est restringido a los delitos expresamente
enumerados, esto_es, aj__abuso sexual simple y gravemente
ultrajante, a la violacin, al estupro, y _al rapto. Quedan
excluidos los casos de corrupcin, prostitucin, rufanismo,
trata de personas y los delitos atinentes a la pornografa y
exhibiciones obscenas.
b) Requisitos en la vctima
La vctima debe ser_mayor de 16 aos y ser ella quien
proponga el avenimiento con el imputado. En otros trminos, el
sujeto pasivo debe prestar su consentimiento, que debe ser
libre^ con arreglo^ a^ las
1
La ley 25.087 ha eliminado la excusa absolutoria que prevea
el art. 132 en su anterior redaccin: el matrimonio dei imputado
con la vctima.
2
En relacin a la anterior excusa absolutoria prevista en el
art. 132, el autor sostena que para asegurar que el
consentimiento sea realmente vlido, la ley establece
202
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
c) El sujeto activo
La ley establece que el avenimiento ser propuesto al
imputado. Con esto se refuerza la posicin de Nez que afirmaba
que el beneficio alcanza tanto al delincuente como a cualquier
otro partcipe de los hechos. Basta, dice Nez, que el
individuo haya participado en el delito, pues la excusa tampoco
mira a los efectos penales del delito para el ofensor.
El avenimiento no funciona como extincin de la accin en el
caso del encubridor, ya que ste es un delito independiente
3
.
La extincin de la accin alcanza a todos los partcipes del
hecho ya que la eximicin sigue asimilndose al perdn, cuyos
electos comunicantes son caractersticos.
Es sin duda sta la opinin ms correcta, de acuerdo a los.
fines que ha tenido la norma. En este caso lo importante es la
vctima, y parece que si esto es lo que se quiere, el beneficio
debe alcanzar a todos.
d) Atribuciones del tribunal
El avenimiento tal como est redactado en el Cdigo es una
institucin de excepcin, que requiere que su aplicacin haya
sido_ solicitada libremente por la vctima, y en condiciones de
plena igualdad. Esto requiere, en primer lugar, que la vctima
haya formulado libremente su propuesta. Pero se exige, adems,
que^ haya existido una relacin afectiva preexistente con el
imputado y que con este avenimiento se termine el conflicto de
manera ms equitativa para la vctima.
que ste lo ser si la mujer ha sido restituida a casa de los
padres o a otro lugar seguro. Esto lleva a Nez a sostener que,
aunque el matrimonio exista, si no se da esta condicin, no
habr exencin de pena. Creus, Soler y Fontn Balestra opinan
lo^ contrario basados en que lo que se busca por la ley es que
el consentimiento sea libre, por lo que, probado este extremo,
alcanza para la ley penal. Y no hay duda de que sta es la
posicin correcta, ya que con ello se alcanzan los fines de la
ley y hay control de que el consentimiento fue eficaz.
Para Creus el consentimiento, para ser vlido, requiere que
tambin se preste el complementario del representante lega!, de
acuerdo al art. 168 del Cd. Civ. (ley 23.515). As mismo,
podrn oponerse las personas habilitadas por el art. 69,
tambin segn ley 23.515, debiendo resolver el juez, quien
adems puede rechazar de oficio la peticin si existen
circunstancias impeditivas que la ley civil prev.
3
NEZ, ob. cit., t. V, p. 396; CREUS, ob. cit., t. 1, p.
260.
203
EDGARDO ALBERTO DONNA
Habr problemas, claro est, para entender qu es una relacin
afectiva preexistente. Tal como est redactada la norma, no
entran en estos casos ninguno de los supuestos de agravantes.
Por lo tanto, esta relacin afectiva no puede ser ni de
ascendiente, ni de descendiente, ni de afn en lnea recta,
hermano, tutor o curador, ministro de algn culto, encargado de
la educacin o de la guarda. El avenimiento queda reducida aJos
casos de relaciones afectivas previas como ser noviazgos,
amistad, etctera.
e) Contenido del avenimiento
La ley no especifica cul podr ser el contenido del
avenimiento, lo que seguramente acarrear la discusin acerca
de si. el solo perdn de la vctima ser admisible
4
.
f) Nuevas aportaciones a la interpretacin
de la suspensin del juicio a prueba
Casi cerrando esta segunda edicin, el Dr. Galli me ha enviado
un artculo del colega Julin Langevin sobre este punto, quien
sostiene una tesis sumamente interesante que consiste en dar
apoyo, en base a esta ley, a quienes hemos sostenido una
interpretacin amplia en el caso de la suspensin del juicio a
prueba
4
'
1
.
En efecto, la cuestin es la siguiente: al incluir algunos
delitos de este ttulo, en los cuales la pena excede y en mucho
a los tres aos, que era el tope que sostena la tesis
restrictiva, da pie a que sostengamos, junto con los autores
citados, que la interpretacin autntica del legislador nos ha
dado la razn. As lo afirma Langevin con estas palabras:
...la segunda, que radica en la importancia que tiene Ja
reforma legislativa al aportar una herramienta de interpretacin
autntica de la voluntad del legislador y la finalidad del
instituto de suspensin de juicio a prueba. Un lugar comn entre
quienes se oponan a una interpretacin amplia del instituto
consista en la cita de los confusos y a veces contradictorios
antecedentes parlamentarios que precedieron
4
En este mismo sentido, CREUS, art. cit., p. 7.
4
'' LANGEVIN, Julin Horacio, La suspensin del juicio a
prueba (art. 132, CP), en E. D. del 13-3-99, ps. 7 y ss.
204
nf.y f"T!t} rn CATOLICA ARGEN i 1H* i-Cl.rA.0 de derecho
Subsode Paran B8U.QTECA
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
a la sancin de la ley 24.316, en base a los cuales consideraban
que se limitaba a los delitos correccionales, es decir, a
aquellos cuyo mximo en. abstracto no superase los tres aos de
prisin. La sancin de la nueva ley, permite la suspensin del
juicio a prueba en delitos que contienen una escala penal mxima
de quince aos de prisin, da por tierra con esos argumentos y
demuestra claramente que la voluntad del legislador y la
finalidad de la ley fue, y es, el establecimiento de un medio
idneo para la resolucin de los conflictos, evitando el estigma
de la condena y permitiendo el descongestionamiento de la fun-
cin judicial en un marco ms amplio
4-2
.
III. Reglas sobre la participacin
El artculo. 133 establece que Los ascendientes,
descendientes,- cnyuges, convivientes, afines en lnea recta,
hermanos y cualesquiera pCTSona_que, con_abuso de una
relacinjie dependencia, de autoridad, de poder, de confianzajo_
encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos
comprendidos cu este ttulo, sern reprimidos con la pena de los
autores.
1. Antecedentes
La norma tiene origen en Espaa de 1848, que,pasa al Proyecto
Tejedor, del Cdigo del Per de 1862. El Cdigo de 1886 lo toma
y es el proyecto de 1891 es el que establece ,1a redaccin
anterior a la reforma introducida por la ley 25.087.
2. Aspectos dogmticos
Para Creus, dado que la pena del cmplice primario tiene la
misma pena que el autor, el fin de la norma es agravar la
sancin al partcipe secundario, derogando la regla del artculo
46 del Cdigo Penal
5
. Nfp afirma que se trata de un
agravamiento de la pena establecida por la norma general sobre
la complicidad secundaria, aunque no modifica el tipo de
cooperacin constitutiva de la complicidad secundaria
6
. Soler,
4
'
2
LANGEVIN, ob. cit., p. 8.
5
CREUS, ob. cit., t. I, p. 263.
6
NEZ, ob. cit., t. IV, ps. 398 y 399.
205
*

EDGARDO ALBERTO DONNA
por ltimo, afirma que se deroga la disminucin de un tercio a
la mitad que forma la base del artculo 46 del Cdigo Penal
7
.
3. Alcance de a norma
Se agrava la pena para los cmplices habida cuenta de la
relacin parental o de confianza existente entre estos actores
del hecho y la vctima.
La ley comprende a los ascendientes, descendiente, afines en
lnea recta y hermanos. El parentesco consanguneo tanto puede
ser matrimonial como extramatrimonial.
La ley adems incluye a las personas, que abusan de una
relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de confianza o
encargo. Ya nos hemos referido anteriormente a quienes se
encuentran en relacin de dependencia, de autoridad o de poder;
siendo aplicables los conceptos ya explicados.
Ser una relacin de encargo, cuando la persona tenga a la
vctima bajo su cuidado, tales como la niera y el nio que
cuida
8
.
Una relacin de confianza ser la que tiene el cmplice con la
vctima, como ser la del sacerdote, psiclogo, etctera.
7
SOLER, ob. cit., t. 111, p. 353.
8
NEZ, ob. cit., t. IV, p. 399; CREUS, ob. cit., t. I, p. 263.
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NDICE SUMARIO
PRLOGO A L SEGUNDA EDICIN.' ....... ..... 7
PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN ............ .. 8
El bien jurdico protegido en los
delitos contra la integridad sexual... 11
CAPTULO I EL DELITO DE ADULTERIO
...................................... 15
CAPTULO II EL DELITO DE ABUSO SEXUAL SIMPLE (EN REEMPLAZO DEL
ABUSO DESHONESTO)
I. Disposicin legal ................ 17
II.............. Antecedentes histricos 18
III............. Bien jurdico protegido 18
IV. El tipo penal del abuso sexual .. 20
1. Tipo objetivo................ 20
a) Conceptos generales .......... 20
b) Las tesis existentes en la doctrina sobre
los actos que constituyen el abuso sexual 22
b.l) Doctrina subjetivista... 22
b.2) Doctrina objetivista 23
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