EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA

COMARCA DE XXXX



PEDRO PEREIRA PINTO, j qualificado nos autos do epigrafe
processo, que lhe move a justia pblica, por intermdio de seu advogado, infra-assinado,
vem, perante Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 403, 3 do CPP, apresentar:

ALEGAES FINAIS em forma de MEMORIAIS

pelas razes de fato e direito a seguir aduzidas:

MM. Juiz,


Trata-se de um processo no qual, segundo o relato ftico da pea acusatria, PEDRO
PEREIRA PINTO, primrio, no dia 10 (dez) de janeiro do corrente ano, por volta das 10
(dez) horas, fez uso de arma de fogo, tentando efetuar disparos contra seu vizinho
ANTONIO MIRANDA.

Durante a instruo processual, restou comprovado que uma semana antes dos fatos, o
acusado, planejando matar Antonio, pediu emprestada a uma colega de trabalho, uma arma
de fogo e quantidade de balas suficientes para abastec-la completamente, guardando-a
eficazmente municiada.

Seu filho, a quem confidenciara seu plano, sem que o acusado percebesse, retirou todas as balas do
tambor do revlver. No dia seguinte, conforme j esperava, Pedro encontrou Antonio em um ponto
de nibus e, sacando a arma desmuniciada anteriormente. O ru foi autuado em fragrante delito.

Foi denunciado pelo representante do Ministrio Pblico como incurso nas sanes do art. 121,
caput, c/c o art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal.

Dos autos consta o laudo da arma apreendida, a confisso do acusado e as declaraes da vtima e
do filho do acusado. Por ser primrio, o juiz de primeiro grau concedeu ao acusado o direito de
defender-se solto.

Pedro apresentou defesa escrita de prprio punho, pois no tinha condies de constituir advogado.
A audincia de instruo e julgamento foi designada e PEDRO PEREIRA PINTO compareceu
desacompanhado de advogado. Na oportunidade, o juiz no nomeou defensor ao ru, aduzindo que
o Ministrio Pblico estaria presente e que isso seria suficiente.

As alegaes finais de acusao foram oferecidas pelo representante do Ministrio Pblico,
requerendo a condenao do acusado nos exatos termos da denncia (PROC. 32456/2013).
Diante da complexidade do caso, foram concebidas as partes o oferecimento de memoriais escritos,
os quais ora apresenta-os:

PRELIMINARMENTE

1. NULIDADE DO PROCESSO PELA AUSNCIA DE DEFENSOR DO RU QUE NO
CONSTITUIU ADVOGADO PARA APRESENTAR RESPOSTA ACUSAO

Nos termos do artigo art. 396-A, 2., do CPP:

Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que
interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando
necessrio. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
1o A exceo ser processada em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo.
(Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
2o No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir
defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10
(dez) dias. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008) (Grifo nosso)

A resposta escrita constitui pea obrigatria, no podendo o juiz suprimir sua apresentao.
O procedimento em primeiro grau de jurisdio (no impostando o rito) somente poder seguir com
apresentao da resposta escrita, por meio de defensor constitudo ou dativo. (Cdigo de Processo
Penal Comentado Damsio de Jesus 2012 pg. 455)

Aqui se deve elucidar a capacidade postulatria, na qual a capacidade conferida pela lei
aos advogados para praticar atos processuais em Juzo, sob pena de nulidade do processo
de acordo de acordo com os artigos 1 e 3 da Lei 8.906/94.
I - a postulao a rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais;
II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas.
1 No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de
habeas corpus em qualquer instncia ou tribunal.
2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de
nulidade, s podem ser admitidos a registro, nos rgos competentes, quando
visados por advogados.
3 vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade.
Art. 3 O exerccio da atividade de advocacia no territrio brasileiro e a
denominao de advogado so privativos dos inscritos na Ordem dos Advogados
do Brasil (OAB),
1 Exercem atividade de advocacia, sujeitando-se ao regime desta lei, alm
do regime prprio a que se subordinem, os integrantes da Advocacia-Geral da
Unio, da Procuradoria da Fazenda Nacional, da Defensoria Pblica e das
Procuradorias e Consultorias Jurdicas dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios e das respectivas entidades de administrao indireta e fundacional.
2 O estagirio de advocacia, regularmente inscrito, pode praticar os atos
previstos no art. 1, na forma do regimento geral, em conjunto com advogado e
sob responsabilidade deste.
Essa capacidade importante, pois um meio de se assegurar a tutela
jurisdicional de uma maneira mais efetiva, posto que os advogados sejam
profissionais dotados de conhecimento tcnico-jurdico.
"Ningum, ordinariamente, pode postular em juzo sem a
assistncia de Advogado, a quem compete nos termos da lei,
o exerccio do jus postulandi. A exigncia de capacidade
postulatria constitui indeclinvel pressuposto processual de
natureza subjetiva, essencial a valida formao da relao
processual.


So nulos de pleno direito os atos processuais, que,
privativos de Advogado, venham a ser praticados por quem
no dispe de capacidade postulatria.


- O direito de petio qualifica-se como prerrogativa de
extrao constitucional assegurada a generalidade das pessoas
pela Carta Poltica (art. 50, XXXIV, a). Traduz direito
publico subjetivo de ndole essencialmente democrtica. O
direito de petio, contudo, no assegura, por si s, a
possibilidade de o interessado - que no dispe de capacidade
postulatria - ingressar em juzo, para, independentemente de
Advogado, litigar em nome prprio ou como representante de
terceiros. Precedentes
1
.
inadmissvel a resposta escrita pelo prprio acusado, o juiz obrigado a nomear ou um defensor
constitudo ou um dativo. Assim, PEDRO PEREIRA PINTO, mesmo que no tivesse condies de
constituir um advogado, o juiz deveria nomear um defensor, e a resposta escrita de prprio punho
no deveria ser admitida pelo juiz. Caso admitida, como no referido processo, um ato nulo, visto
que o ru no um advogado.

2. NULIDADE POR FALTA DE NOMEAO DO RU PRESENTE

A nulidade pela ausncia de defensor est prevista no artigo 564, inciso III, alnea
c, do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, alm disso, est na Constituio, uma
vez que a mesma garante no artigo 5, inciso LV, que aos litigantes, em processo

1
Agravo Reg. Em AR n 1.354-9. Relator, Ministro Celso de Mello. DJ: 29.06.07.
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, assim a
no garantia desses princpios constitucionais positivados, geram nulidade
absoluta por se tratar de uma discrepncia ao comando constitucional obrigatrio.

Concorda ainda a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:
NULIDADE. AUSNCIA. DEFENSOR. AUDINCIA. Foi realizada audincia para
oitiva de testemunha de acusao, em 17/4/2000, sem a presena do advogado
do paciente, no tendo o juiz de primeiro grau, na oportunidade, nomeado
defensor e, na sentena, o juiz valeu-se desses depoimentos para amparar sua
concluso sobre a autoria e a materialidade. Assim, verifica-se o constrangimento
ilegal sofrido pelo paciente que conduz nulidade absoluta do processo a partir
do vcio reconhecido, por inequvoco cerceamento de defesa. Logo, a Turma
anulou o processo desde a audincia da oitiva de testemunhas de aval da
denncia realizada sem a presena de defensor e, aps o paciente responder em
liberdade, assegurou o prosseguimento da referida ao penal, facultando a ele
ser novamente interrogado
2
.


A presena do Ministrio Pblico no dispensa a presena de um defensor de
PEDRO PEREIRA PINTO, visto que no supre o mesmo no supre a lacuna do
contraditrio e da ampla defesa, Princpios indispensveis para a proclamao de
um processo Justo e cristalino. Alm de ferir a Constituio, feri tambm o Cdigo
de Processo Penal no art. O art. 261 do CPP prev que nenhum acusado, ainda que
ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor.

Concordando com esse aspecto o STF proclamou a smula 523, no processo penal, a
falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver
prova de prejuzo para o ru.

Ora, a defesa do ru foi deficiente, posto que por quase todo o processo ele estava
desprovido de um defensor, causando sim prejuzo para o mesmo, j que no possuia
conhecimento tcnico-jurdico, dificultando assim a sua argumentao e, claro, sua
defesa

2
HC 102.226-SC, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 3/2/2011.