Ao lado das normas gerais de proteo ao trabalho, existem princpios prprios de tutela do trabalho feminino.
Dois fatores levaram a mulher para a empresa, transformando-a, de dona-de-casa, em operria e tcnica: O primeiro foi a necessidade de manuteno do lar. A mulher passou a ser colaboradora do marido, do irmo, do pai ou dos filhos na luta pela conquista de melhores meios de subsistncia, quando no se viu coagida a responder, sozinha, pela segurana e pelo bem-estar de uma famlia inteira. O segundo tem ligaes com a histria. Ocorreu quando os vares foram convocados para as frentes de batalha e as indstrias, os campos e as casas comerciais necessitavam de algum que substitusse os soldados de ento.
Voltando a paz, regressando ao lar os soldados de ontem, ocorreu um fenmeno grave e curioso. A mulher, pela sua debilidade fsica, foi considerada trabalhador de categoria secundria, por isso mal remunerada. Pela m remunerao, ela se via obrigada a trabalhar alm de suas foras. E em decorrncia das necessidades curvava-se s imposies dos empresrios. Criava-se um crculo vicioso, que punha em risco a integridade fsica e a sade da mulher.
O advento da Mquina serviu para equilibrar o desnvel. Exigindo menor esforo do operrio a mquina diminuiu a diferena entre a produtividade do homem e da mulher. Ao desenvolvimento da tcnica que devemos a primeira ideia de igualdade jurdica e econmica para o trabalho dos dois sexos.
Duas grandes correntes de opinio se chocaram no debate desse problema. Uma que propugnava a excluso completa da mulher dos servios fabris, citando o alto grau de desajuste da mulher obreira do lar, a infncia ao abandono, bem como o ambiente imoral e promscuo do trabalho. A segunda, mesmo admitindo os inconvenientes do trabalho feminino, mas com viso realista do sculo, levantava-se contra a teoria anterior, acusando-a de roubar da mulher o seu meio prprio de subsistncia e de colaborar para maior folga do oramento familiar. adotando esta corrente, vitoriosa sobre as barreiras do reacionarismo, que a lei trabalhista nacional abriu, em princpio, todos os escritrios, 2 todas as oficinas, todos os estabelecimentos de trabalho mulher, providenciando normas que resguardassem esses trabalhos. 1
A legislao reguladora do trabalho, considerando todas as adversidades encontradas pelas mulheres trabalhadoras, tanto as decorrentes da estrutura fsica prpria quanto as derivadas do excesso de atividades no lar e na rotina profissional, capazes de causar-lhes fadiga nervosa, dedicou especial interesse em criar um sistema de efetiva proteo ao trabalho feminino, como veremos a seguir. 2
1.2. Direito protetor e direito promocional
Anteriormente o legislador buscava proteger o trabalho da mulher editando normas que chegavam a inibir o seu ingresso no mercado de trabalho, a proteo era um incentivo discriminao da mulher na escolha daquele que ocuparia o posto de trabalho. Hoje a orientao outra, busca-se promover o acesso da mulher aos postos de trabalho, limitando-se a proteo ao mnimo necessrio e naquilo que exigir a sua condio fsica peculiar e o dom da maternidade. Os preceitos reguladores do trabalho masculino so aplicveis ao feminino, desde que no colidentes com a proteo especial do trabalho da mulher nas duas dimenses citadas, condies fsicas e de maternidade.
A Constituio Federal de 1988, baseada nessa nova orientao, preceitua no art. 5, I, que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos seus termos, e prev, no art. 7, XX, a proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei.
Assim, considerando o preceito do artigo 5, I, e especialmente o ditame do 7, XX, ambos da C.F., mandando proteger o mercado de trabalho da mulher, qualquer diferenciao nas condies do trabalho feminino que no tenha por base a sua condio fsica distinta da masculina ou a proteo da maternidade ser inconstitucional, razes pelas quais entendo no recepcionados pela C.F/88 os artigos 376, revogado em 2001, e 386 da CLT. Vide Lei n 10.244/2001.
2. Formao do Contrato
As condies para a formao do contrato de emprego da mulher so idnticas s previstas para a contratao do homem.
2 NASCIMENTO, Amauri Mascaro - Curso de direito do trabalho. 12 ed. p.587/8 3 3. Salrio
A Constituio Federal, art. 7, XXX, probe a diferena de salrios, de exerccios de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil. Enquanto o artigo 377 da CLT diz que a adoo de medidas de proteo ao trabalho das mulheres considerada de ordem pblica, no justificando, em hiptese alguma, a reduo de salrio. (Art. 392, 4, I c/c 393, ambos da CLT).
4. Jornada de Trabalho e Perodos de descanso
A jornada de trabalho da mulher tem a mesma durao e sofre as mesmas restries previstas para o trabalho masculino em idnticas condies.
5. Medicina e segurana
Em razo da peculiar condio fsica da mulher e em proteo maternidade, as normas de segurana e medicina do trabalho contm algumas regras diferenciadas e especiais de proteo ao trabalho feminino, como, por exemplo, nos artigos 389 e 390 da CLT.
6. Proteo da Maternidade
O fato de a mulher contrair casamento ou de encontrar-se grvida no justifica a resciso do seu contrato de emprego. Sendo nulas quaisquer clusulas de regulamento de empresa ou de contratos de trabalho, individual ou coletivo, que importem em restries no emprego por motivo de casamento ou de gravidez.
6.1 Licena-maternidade 3
Nos termos do artigo 7, XVIII, da C.F., a mulher tem direito licena-maternidade de 120 dias, sem prejuzo do emprego e do salrio integral (art.393, da CLT), ficando proibido o trabalho da grvida no perodo de 4 semanas antes e 92 dias aps o parto, cujo afastamento ser determinado por atestado mdico, conforme artigo 392 da CLT. Em casos excepcionais, mediante atestado mdico, esses perodos de repouso podero ser aumentados de mais 2 semanas cada um. No caso de parto antecipado, inviabilizando o afastamento antes do parto, mesmo assim a mulher ter direito aos 120 dias de licena, contados do dia do efetivo afastamento por motivo de parto (art. 392, 3).
Como se verifica, o art. 392 da CLT est parcialmente alterado pela C.F. e a licena de 120 dias.
3 Lei 10.421/15/04/2002
4 garantido empregada, durante a gravidez, sem prejuzo do salrio e demais direitos, nos termos do 4 do artigo 392 da CLT:
I- transferncia de funo, quando as condies de sade o exigirem, assegurada a retomada da funo anteriormente exercida, logo aps o retorno ao trabalho; II- dispensa do horrio de trabalho pelo tempo necessrio para a realizao de, no mnimo, seis consultas mdicas e demais exames complementares. (Lei 10710, 5/8/2003).
6.2 Salrio-maternidade
Durante a licena-maternidade a mulher recebe o salrio integral e todos os direitos e as vantagens que tenha adquirido, sendo-lhe facultada no retorno a reverso funo anteriormente ocupada.
Nos termos do artigo 1 da Lei n 9.876, de 26/11/99, que deu nova redao ao artigo 71, da Lei n 8.213/91, o salrio-maternidade encargo do INSS, porm, mediante convnio com o INSS, pode a empresa efetuar o seu pagamento diretamente a empregada e deduzi-lo do recolhimento mensal das contribuies devidas ao rgo da previdncia. No caso de empregada domstica esse pagamento fica sempre a cargo do prprio INSS.
6.3. Abortamento no criminoso
Em caso de abortamento no criminoso, comprovado por atestado mdico oficial, a mulher ter um repouso remunerado de 2 semanas, ficando-lhe assegurado o direito de retornar funo que ocupava antes de seu afastamento (art. 395 da CLT). Considera-se abortamento para esse fim a expulso prematura do tero do produto da concepo antes da 28 semana de gravidez e, a partir da, considera-se parto, mesmo que prematuro. Salrio maternidade Dec. 3.048/99 art. 93, 5 - sem nus para o patro.
6.4. Resciso do contrato
Mediante atestado mdico, mulher grvida facultado romper o compromisso resultante de qualquer contrato de trabalho, desde que o cumprimento de suas obrigaes seja prejudicial gestao. Evidentemente que a situao drstica de resilio do contrato somente ser permitida se invivel a transferncia de funo autorizada pelo inciso I, do 4, do artigo 392 da CLT.
6.5. Creche/berrio e intervalo para amamentao
Nos estabelecimentos com pelo menos 30 trabalhadoras com mais de 16 anos de idade, obrigatria a existncia de local apropriado, com o mnimo exigido no artigo 400 da CLT, onde seja permitido s empregadas guardar sob vigilncia e assistncia os seus filhos no perodo de amamentao, podendo essa exigncia ser suprida por meio de creches mantidas 5 pela empresa ou com ela conveniadas, ou mediante reembolso de despesas, conforme 389, 2 e Portaria n 3.296/86, do Ministrio do Trabalho. Para amamentar o prprio filho, at que ele complete 6 meses de idade ou por perodo superior a critrio mdico, a mulher tem direito a dois intervalos de 30 minutos cada um durante a jornada de trabalho normal mxima. Se reduzida ou ampliada a jornada normal, haver um intervalo de 30 minutos, computados na jornada, para cada 4 hora de trabalho.
7. Proteo contra prticas discriminatrias para efeitos de admisso ou permanncia da mulher no emprego
Em complementao s regras da CLT, foi editada a Lei n 9.029, de 13/04/1995 - DOU 17/04/1995, prescrevendo como crime as prticas discriminatrias, para efeitos admissionais ou de permanncia da relao jurdica de trabalho, em especial as relacionadas ao trabalho da mulher, com pena de deteno de 1 a 2 anos e multa, as seguintes modalidades:
I- a exigncia de teste, exame, percia, laudo, atestado, declarao ou qualquer outro procedimento relativo esterilizao ou a estado de gravidez; II- a adoo de quaisquer medidas, de iniciativa do empregador, que configurem: a) induo ou instigao esterilizao gentica; b) promoo do controle de natalidade, assim no considerado o oferecimento de servios e de aconselhamento ou planejamento familiar, realizados atravs de instituies pblicas ou privadas, submetidas s normas do Sistema nico de Sade - SUS.
So sujeitos ativos desses crimes: a pessoa fsica empregadora; o representante legal do empregador, como definido na legislao trabalhista; o dirigente, direto ou por delegao, de rgos pblicos e entidades das administraes pblicas, direta, indireta e fundacional de quaisquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.
Sem prejuzo da sano penal, essas infraes so passveis das seguintes cominaes:
I- multa administrativa de dez vezes o valor do maior salrio pago pelo empregador, elevado em cinquenta por cento em caso de reincidncia; II- proibio de obter emprstimo ou financiamento junto a instituies financeiras oficiais.
Quando o rompimento da relao de trabalho d-se por ato discriminatrio, nos moldes previstos na Lei n 9.029/95, ao empregado facultado optar entre a readmisso (o termo correto seria reintegrao) com ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais; ou a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.
6 Em 26/05/99, foi editada a Lei N o 9.799/99, inserindo na CLT os artigos 373-A, com seis incisos e um pargrafo; 390-B; 390C; 390-E; e acrescentando ao art. 392 o pargrafo 4, com dois incisos, e cuidando especificamente da proteo do trabalho da mulher contra ato discriminatrio. Essa lei, ressalvando as disposies legais destinadas a corrigir as distores que afetam o acesso da mulher ao mercado de trabalho e certas especificidades estabelecidas nos acordos trabalhistas, veda:
I- publicar ou fazer publicar anncio de emprego no qual haja referncia ao sexo, idade, cor ou situao familiar, salvo quando a natureza da atividade a ser exercida, pblica e notoriamente, assim o exigir; II- recusar emprego, promoo ou motivar a dispensa do trabalho em razo de sexo, idade, cor, situao familiar ou estado de gravidez, salvo quando a natureza da atividade seja notria e publicamente incompatvel; III- considerar o sexo, a idade, a cor ou situao familiar como varivel determinante para fins de remunerao, formao profissional e oportunidades de ascenso profissional; IV- exigir atestado ou exame, de qualquer natureza, para comprovao de esterilidade ou gravidez, na admisso ou permanncia no emprego; V- impedir o acesso ou adotar critrios subjetivos para deferimento de inscrio ou aprovao em concursos, em empresas privadas, em razo de sexo, idade, cor, situao familiar ou estado de gravidez; VI- proceder o empregador ou preposto a revistas ntimas nas empregadas ou funcionrias.
7.1. A Estabilidade Provisria da Gestante
Enquanto no editada a lei complementar prevista no artigo 7, I, da CF, para defesa da relao de emprego contra dispensas arbitrrias ou sem justa causa, o artigo 10, II, b, dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias, veda a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
a) Legislao aplicvel
* Conveno 103 da OIT (1952), ratificada pelo nosso ordenamento jurdico em 18/06/65, pelo Decreto de promulgao 58.820 de 14/06/66:
Art. 3 - Toda mulher a qual se aplica a presente conveno tem o direito, mediante exibio de um atestado mdico que indica a data provvel de seu parto, a uma licena de maternidade. VI - Quando uma mulher se ausentar de seu trabalho em virtude dos dispositivos do art. 3 da presente conveno (licena de maternidade), ilegal para seu empregador despedi-la durante a referida ausncia ou data tal que o prazo do aviso prvio termine enquanto durar a ausncia acima mencionada.
7 Constituio Federal - Art. 10, II, b, dos ADCT.
b) Termo inicial e final
O termo inicial da garantia constitucional foi fixado desde a confirmao da gravidez e estende-se at cinco meses aps o parto.
O professor Nei Frederico Cano Martins argumenta que a interpretao gramatical da regra poderia levar concluso de que o direito nasceria sempre aps a confirmao do evento. No nos parece, entretanto, que seja esta a melhor interpretao, j que, como o direito objetiva proteger a maternidade, h de se entender que ele nasce, realmente, no momento da concepo. A esta concluso se chega pelo mtodo teleolgico, que deve sobrepor-se interpretao literal.
Mais frente, o professor Ney aduz que a regra antes referida no absoluta, j que podem ocorrer situaes que nos conduzam deslocao do termo inicial da garantia para alm do momento do incio da gravidez. Se, por exemplo, acontecer de a gestante, ocultando seu estado gravdico ao empregador que a despedira, reivindicar os crditos resultantes da estabilidade muitos meses depois da concepo, no se poder admitir que o direito retroaja quele momento, sob pena de premiar-se que as verbas concernentes ao direito s so devidas a partir do momento em que o empregador teve cincia do ajuizamento da correspondente ao. Estabilidade Provisria no Emprego, LTr Editora, SP, 1995, p.84/85.
Tanto na doutrina como na jurisprudncia, foi muito discutida a necessidade ou no de a empregada comunicar o seu estado gravdico ao empregador, para que tenha a estabilidade provisria.
O professor Amauri Mascaro Nascimento entende que A Constituio dispe que o incio da estabilidade da Gestante ocorrer com a confirmao da gravidez. A confirmao um ato formal a ser praticado. Caber interessada a demonstrao da gravidez, porm s depois que o fizer ser protegida. Diverge o critrio agora adotado da concepo objetiva sufragada pelos Tribunais do Trabalho segundo a qual a garantia, pela sua finalidade social, independe, para que se efetive, da comunicao da gravidez. (Direito do Trabalho Constitucional de 1988, SP, Editora Saraiva, 1989. p. 66.).
Com a falta de comprovao do estado gravdico, fica impossvel a garantia de estabilidade provisria da gestante (TST, RR 16.736/90.5, Ac. 3 T. 975/92).
Empregada grvida que ignorava tal estado no momento da despedida no pode invocar posteriormente, essa circunstncia para reivindicar os salrios 8 previstos no art. 392 da CLT (TST RR 6.712/89.8. Jos Luiz Vasconcelos Ac. 3 T. 5140/91).
Prevaleceu, contudo, a tese objetiva que defende a desnecessidade da comunicao para a aquisio do direito, baseando-se na ponderao de que o instituto tem o fito de defender a maternidade em si e, no, o direito individual da gestante.
Exegese do art. 10, inciso II, letra b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. A garantia empregada gestante consagrada no art. 10, II, b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias no estabeleceu o requisito de cincia do empregador em relao ao evento. Configura-se o suporte ftico do direito com o implemento de duas condies. Confirmao da gravidez e dispensa imotivada. (TRT-12 Reg. Ac. 1 T 4.972/92, Relatora Juza Lgia Maria G. Villar, in Trabalhista, n. 459, junho/93, p. 507).
irrelevante o conhecimento, pelo empregador, do estado gravdico da empregada, quando da dispensa, sendo-lhe assegurados os salrios relativos ao perodo de estabilidade provisria. (TST, RR 33.743/91, Ac. 1 T., 1976/92, Relator Ministro Afonso Celso)
Sendo a gravidez um fato biolgico, o direito a estabilidade no pode depender de um laudo mdico, assim o termo confirmao deve equivaler a concepo, servindo o atestado mdico apenas para determinar o incio da gestao e fixar o termo ad quem da estabilidade e seus efeitos jurdicos. (OJ 88 SDI)
c) Garantia de emprego ou de salrios?
O efeito normal das estabilidades o direito de permanecer no emprego ao longo do lapso de tempo coberto pelas garantias, a exceo de cometimento de falta grave. Consequncia lgica seria o direito de a empregada despedida no curso do perodo da estabilidade ser reintegrada ao emprego, para que ali permanea at o termo final da garantia.
Entretanto, no foi esse o entendimento adotado pelo TST.
Smula 244- A garantia de emprego gestante no autoriza a reintegrao, assegura-lhe apenas o direito a salrios e vantagens correspondentes ao perodo e seus reflexos.
Francisco Antnio de Oliveira discordando desse posicionamento argumenta que a Smula ora comentada no se afina com a realidade e constitui mesmo incentivo ao despedimento, quando no permite a reintegrao, indo alm mesmo da vontade das partes. Suponha-se que determinada empresa realmente no soubesse do estado de gestao de sua empregada. Mas ao tomar conhecimento coloca o emprego disposio. um direito seu, vez que 9 transferir o nus para a Previdncia, j que para tanto contribui mensalmente. Todavia, o Enunciado poder, inclusive, dificultar um acordo, j que a empregada preferir em muitos casos a indenizao volta ao emprego, com respaldo na Smula que no permite a reintegrao. Urge, pois, que a presente Smula seja repensada. (Comentrios aos Enunciados do TST, SP, Editora Revistas dos Tribunais, 2 Edio, 1993, p. 590.
Ateno: A Resoluo 121, de 28/10/2003, mudou a redao do Enunciado 244 reconhecendo a estabilidade da gestante como garantia de emprego enquanto vigente o perodo de estabilidade e, se vencido esse perodo, a garantia passa a ser de salrio. (OJ 116 c/c 106 SDI)
d) A estabilidade provisria e os contratos a Termo
Nesses tipos de contratos, as partes j sabem o prazo de vigncia do contrato quando o assinam. Em virtude disto, tem-se entendido que fato superveniente - o estado gravdico posterior assinatura - no obsta a ruptura do contrato no seu termo final.
Estabilidade Provisria gestante. A proteo prevista na C.F. e no Enunciado 142/TST no se aplica a empregada contratada por prazo determinado, in casu, contrato de experincia. A determinao do prazo inconcilivel com a ideia de estabilidade (TST, RR 12.141/90.3, Cna Moreira Ac. 1 T. 712/91).
Entendemos existir compatibilidade relativa entre as estabilidades provisrias e os contratos a termo, no podendo haver a resilio contratual enquanto viger o prazo estipulado pelas partes. Alis, hoje essa tese est acatada na Lei n. 9.601/98 que regula o contrato de trabalho de fomento ao emprego.
e) A empregada domstica
Russomano assinala H um ponto tambm relevante que precisa ser esclarecido: o mencionado pargrafo nico, ao enumerar os direitos concedidos, por via constitucional, s empregadas domsticas inclui, expressamente, entres eles, o auxlio-maternidade. (Inciso XVIII). Mas no lhe deu as vantagens do inciso I (proteo relao de emprego contra despedida arbitrria). Logo, parece-nos certo concluir que a gestante domstica no tem direito estabilidade provisria (da comprovao da gravidez at cinco meses aps o parto), porque esse privilgio foi concedido pelo art. 10, inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, como regulamentao provisria do inciso I, do artigo 7, que, como vimos, no aplicvel aos domsticos. (Curso de Previdncia Social, Editora Forense, RJ, 2 Edio, 1993, p. 410.).
No se aplica domstica gestante a garantia da proibio da dispensa arbitrria ou sem justa causa prevista no art. 10, II, letra b, do ADCT, por 10 se referir este dispositivo exclusivamente aos empregados beneficiados por esse direito previsto no inciso I, do art.7, da CF/88 dos quais a domstica foi excluda pela omisso do pargrafo nico deste preceito constitucional. (TRT 10 Reg. Ac. 2 T., Relator Juiz Sebastio Machado Filho, in Revista LTr 55- 04/480.).
A Lei dos Benefcios da Previdncia Social (Lei n 8.213, de 24/07/91, em seu art. 73) disciplina que em relao empregada domstica o pagamento do benefcio relativo ao perodo de 28 dias antes do parto e 92 dias posterior pago diretamente pela Previdncia Social, sem a participao, portanto, da empregadora.
O empregador s arcar com essa parcela se, de alguma maneira, obstar que a empregada receba o benefcio da Previdncia Social.
8. Fomento Formao Profissional feminina
O art. 390-B, introduzido na CLT pela Lei n 9.799/99, preceitua que as vagas dos cursos de formao de mo-de-obra, ministrados por instituies governamentais, pelos prprios empregadores ou por qualquer rgo de ensino profissionalizante, sero oferecidas aos empregados de ambos os sexos. Por sua vez, o art. 390-C obriga s empresas com mais de cem empregados, de ambos os sexos, a manterem programas especiais de incentivos e aperfeioamento profissional da mo-de-obra.
Esses programas especiais de formao de mo-de-obra podero, nos termos do art. 390E, ser ministrados pelo empregador associado a entidade de formao profissional, sociedades civis, sociedades cooperativas, rgos e entidades pblicas ou entidades sindicais. Sendo permitido ao empregador, pessoa jurdica, tambm firmar convnios com estas entidades para o desenvolvimento de aes conjuntas, visando execuo de projetos relativos ao incentivo ao trabalho da mulher.
9. Legislao pertinente proteo do trabalho da mulher
9.1- Constituio Federal - art. 5, I, 7, XX, XXVIII, XXX, e art. 10, II ADCT.
9.2- CLT - artigos 372 a 401.
9.3- OIT - Conveno n 3, trata da proteo maternidade.
9.4- Leis extravagantes - Lei n 9.029/95 e Lei n 9.799/99
9.5- Licena Me Adotante - Ver art. 392-A
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PROTEO DO TRABALHO DO MENOR
1) Fundamentos da tutela especial: (art. 403, pargrafo nico da CLT)
Art. 403. proibido qualquer trabalho a menores de dezesseis anos de idade, salvo na condio de aprendiz, a partir dos quatorze anos. (Redao dada pela Lei n 10.097, de 19.12.2000). Pargrafo nico. O trabalho do menor no poder ser realizado em locais prejudiciais sua formao, ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social e em horrios e locais que no permitam a frequncia escola. (Redao dada pela Lei n 10.097, de 19.12.2000).
Higinica e fisiolgica: o trabalho de menores em jornadas excessivas e realizado em determinadas circunstncias, como em subterrneos e noite comprometeria o normal desenvolvimento dos jovens, transformando-se em adultos doentes, incapacitados, acarretando problemas demogrficos futuros, com graves repercusses sociais.
Moral: Certos tipos de atividades, tais como a impresso de livros fteis, levianos, bem como a elaborao de artigos, de impressos ou de cartazes pornogrficos, podero afetar a moral do menor.
Segurana: as atividades que exigem muita ateno podero expor o menor a um risco constante de acidentes;
Cultural uma instruo apropriada, livre de outras atividades que lhe ocupem o tempo.
2) O trabalho do menor na Constituio Federal:
Art. 7, XXX - proibio de diferena de salrio, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
Art. 7, XXXIII da CF, por fora da Emenda Constitucional n. 20, de 15/12/1988- proibio de qualquer trabalho a menores de 16 anos, exceto na condio de aprendiz, a partir dos 14 anos.
Artigo 7 (...) 12 XXXIII Proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de dezoito anos, e de qualquer trabalho aos menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos.
3) Normas Trabalhistas (Captulo IV do Ttulo III da CLT):
O Captulo IV do Ttulo III da CLT dedicado ao empregado menor, conceituado como tal no artigo 3 da CLT, ainda que aprendiz.
O artigo 402 da CLT considera menor o trabalhador de 14 a 18 anos. Entretanto, o pargrafo nico do artigo 402, dispe que as normas tutelares constantes do captulo no se aplicam aos menores que prestam servios em oficinas de sua famlia e estejam sob a direo do pai, me ou tutor (trabalho familiar), desde que sejam observadas as restries dos artigos 404 (proibio do trabalho noturno) e 405 (proibio do exerccio de atividade que possa afetar o seu desenvolvimento fsico e sua formao moral).
Art. 402. Considera-se menor para os efeitos desta Consolidao o trabalhador de quatorze at dezoito anos. (Redao dada pela Lei n 10.097, de 19.12.2000) Pargrafo nico - O trabalho do menor reger-se- pelas disposies do presente Captulo, exceto no servio em oficinas em que trabalhem exclusivamente pessoas da famlia do menor e esteja este sob a direo do pai, me ou tutor, observado, entretanto, o disposto nos arts. 404, 405 e na Seo II. (Redao dada pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967)
Trabalho noturno, de 22h s 05h da manh (trabalho urbano). No meio rural, das 20 horas de um dia s 04 horas do dia seguinte, se executado na pecuria; das 21 s 05 horas do dia seguinte, se executado na agricultura.
Servios perigosos, insalubres atividades desenvolvidas de forma no-eventual que impliquem contato com substncias infamveis, explosivos e com eletricidade, agentes qumicos, fsico ou biolgico prejudiciais sade a restrio se justifica porque o organismo do menor est em crescimento, no possuir uma defesa madura, como o organismo dos adultos.
Exemplo: 50% do chumbo ingerido por crianas absorvido, enquanto nos adultos este percentual de 15%.
Servios que demandem o empregado da fora fsica de at 20 quilos para o trabalho contnuo e 25 quilos para o ocasional
13 Servios em locais prejudiciais ao seu desenvolvimento moral. A legislao considera prejudicial moralidade do menor o trabalho executado: a) em teatros de revista, cinema, boate, cassino, cabars e estabelecimentos anlogos; b) empresas circenses, como acrobata, saltimbanco, ginasta e outras semelhantes; c) produo, composio, entrega ou venda de escritos, impressos, cartazes, desenhos, gravuras, pinturas, emblemas e quaisquer outros objetos que possam a juzo da autoridade competente, prejudicar a formao moral; d) na venda a varejo de bebidas alcolicas (art. 405, 3 da CLT).
Ressalva: O juizado da Infncia e Juventude poder autorizar ao menor o trabalho em teatro de revista, cinemas, televiso, empresas circenses, quando a atuao do menor tiver finalidade educativa e no lhe prejudique a moral; ou, no caso de a ocupao ser necessria subsistncia prpria, dos pais, irmos ou avs e desde que no afete formao moral.
Trabalho exercido nas praas e nas ruas - depender de autorizao judicial, desde que a ocupao seja indispensvel sua subsistncia ou de seus pais, avs ou irmos e desde que no afete a sua formao moral.
Vendas de bebidas alcolicas - ( 5 do artigo 405 da CLT e 458 da CLT, que trata do salrio in natura).
3.2) Jornada de trabalho (artigos 413 e 414 da CLT)
Art. 413 - vedado prorrogar a durao normal diria do trabalho do menor, salvo: (Redao dada pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967) I - at mais 2 (duas) horas, independentemente de acrscimo salarial, mediante conveno ou acordo coletivo nos termos do Ttulo VI desta Consolidao, desde que o excesso de horas em um dia seja compensado pela diminuio em outro, de modo a ser observado o limite mximo de 48 (quarenta e oito) horas semanais ou outro inferior legalmente fixada; (Includo pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967) II - excepcionalmente, por motivo de fora maior, at o mximo de 12 (doze) horas, com acrscimo salarial de, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) sobre a hora normal e desde que o trabalho do menor seja imprescindvel ao funcionamento do estabelecimento. (Includo pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967) Pargrafo nico. Aplica-se prorrogao do trabalho do menor o disposto no art. 375, no pargrafo nico do art. 376, no art. 378 e no art. 384 desta Consolidao. (Includo pelo Decreto-lei n 229, de 28.2.1967) Art. 414 - Quando o menor de 18 (dezoito) anos for empregado em mais de um estabelecimento, as horas de trabalho em cada um sero totalizadas.
Jornada legal de 08/dia e 44h/semana ou jornada inferior legalmente fixada.
Proibio da prorrogao da jornada de trabalho, salvo nas hipteses de compensao ou de fora maior. 14
Compensao: a jornada diria poder exceder at o limite de 02 horas, mediante conveno ou acordo coletivo e desde que o excesso da jornada em um dia no ultrapasse o limite mximo de 44 horas semanais ou outra jornada semanal inferior legalmente fixada. Em se tratando de regime de compensao inexistir hora extra.
Fora Maior: a prorrogao autorizada, desde que o trabalho do menor seja imprescindvel ao funcionamento do estabelecimento e, ainda assim, a jornada mxima no poder ultrapassar a 12 horas, devendo ser pagas como extras aquelas que excederem a jornada normal. Entre o trmino da jornada normal e o incio da prorrogao dever existir um intervalo de 15 minutos para descanso (pargrafo nico do artigo 413 da CLT). A prorrogao extraordinria dever ser comunicada por escrito autoridade competente, dentro de 48 horas.
O trabalho exercido em mais de um estabelecimento, o total das horas trabalhadas no poder exceder de 08 horas/dirias.
Frias: Elas no podero ser fracionadas e, sendo estudante devero coincidir com as frias escolares (artigos 134, 2 e 136, 2 da CLT).
Repousos: para maior segurana do menor a Autoridade Fiscalizadora poder proibir a permanncia do menor nos locais de trabalho nos perodos de repousos (artigo 409 da CLT).
3.3) Contrato de Trabalho:
Contratao e desligamento: segundo a jurisprudncia, se o menor j possuir a CTPS, presume-se que ele se encontra apto para celebrar o contrato de emprego, independente da assistncia dos pais ou do representante legal. A jurisprudncia tem admitido tambm, a validade do aviso prvio concedido pelo empregado menor ao empregador.
Recibos de pagamento: podem dar quitao, sem assistncia dos pais ou responsveis.
Resciso contratual: validade com a assistncia dos pais ou dos representantes legais (artigo 439 da CLT).
4) Capacidade civil e situao do contrato de trabalho do menor:
Menor na legislao trabalhista: o trabalhador de 14 a 18 anos (artigo 402 da CLT).
Maioridade Trabalhista: 18 anos (artigo 793 da CLT). Proibio do trabalho do menor de 16 anos, exceto na condio de aprendiz, desde que tenha completado 14 anos de idade (nova redao do artigo 403 da CLT, dado pela Lei 10.097, de 19/12/2000); 15
Portanto, no Direito do Trabalho os menores de 16 anos, exceto os menores aprendizes, so absolutamente incapazes; Os menores de 18 anos e maiores de 16 anos so relativamente incapazes; os menores aprendizes, de 14 anos a 16 anos so relativamente incapazes (artigo 1 da Emenda Constitucional n. 20).
Prescrio: Contra menor de 18 anos no corre prescrio (artigo 440 da CLT).
Menor herdeiro de empregado falecido: a prescrio deixa de correr a partir do falecimento e a idade do menor constituir causa suspensiva da prescrio, mas os direitos j abrangidos pela prescrio no podero ser ressurgidos.
bito do menor empregado: os herdeiros no se beneficiam dos efeitos da suspenso da prescrio de que trata ao artigo 440 da CLT.
Jurisprudncia: Se o menor vier a J uzo, por exemplo, na qualidade de sucessor do empregado falecido, a prescrio que estava em curso contra este deixa de correr, a partir de sua morte, porque o no titular do direito passou a ser o menor de dezoito anos. A idade, agora, funciona como causa suspensiva do prazo prescricional anterior, e sendo, assim, cessada a menoridade, o prazo recomear a fluir com a contagem do perodo anterior suspenso (Rel. J uiz Francisco Guedes de Amorim DJ GO 27.1.98).
4.1) Dos Deveres dos responsveis legais: (artigo 424 da CLT)
Afastar o menor de empregos que:
- diminuam o seu tempo de estudo; - reduzam o repouso necessrio sade ou que prejudiquem a sua educao moral; - acarretem prejuzo sua fora fsica.
Os responsveis legais dos menores podero pleitear a extino do contrato de trabalho, desde que o servio possa acarretar danos de ordem moral e fsica.
4.2) Dos deveres dos empregadores: (artigo 425 da CLT)
Observar a decncia, os bons costumes, regras de Segurana e Medicina do Trabalho.
Contrato de aprendizagem Leis n. 10.097/2000 e 11.180/2005).
16 Definies legais: O Estatuto da Criana e do Adolescente define a aprendizagem como sendo uma modalidade de formao tcnico-profissional, ministrada segundo as diretrizes e bases da educao em vigor.
A CLT define o contrato de aprendizagem como sendo um contrato de trabalho de natureza especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, no superior a 02 anos, por meio do qual o empregador se compromete a assegurar aos maiores de 14 anos e menores de 24 anos, inscritos em programas de aprendizagem, formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico e o aprendiz, se compromete a executar, com zelo e diligncia, as tarefas necessrias sua formao (art. 428).
4.3) Validade do contrato de aprendizagem:
Anotao na CTPS; matrcula e frequncia do aprendiz escola, caso no tenha concludo o ensino fundamental; inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido por Entidades qualificadas em formao tcnico-profissional metdica (Servios Nacionais de Aprendizagem ou Entidades sem fins Lucrativos).
Durao: No poder ser estipulado por mais de 02 anos (artigo 428, 3 da CLT).
Natureza Jurdica: Trata-se de um tipo especial de contrato por prazo determinado.
Portadores de Deficincia: no h idade mxima para a contratao (artigo 428, 5 da CLT). A comprovao da escolaridade do aprendiz portador de deficincia mental deve considerar, sobretudo, as habilidades e competncias relacionadas com a profissionalizao.
4.4) Obrigatoriedade da contratao do aprendiz: (Artigo 429 da CLT)
Os Estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a contratar e a matricular os aprendizes nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem em nmero equivalente a 5%, no mnimo, e 15%, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento.
4.5) Locais destinados ao aprendizado:
Servios Nacionais de Aprendizagem: SENAI, SENAC, SENAT etc.
Entidades qualificadas em formao tcnico-profissional: Escolas Tcnicas de Educao, na prpria empresa (artigo 431 da CLT), Entidades sem fins lucrativos, que tenham por objetivo a assistncia ao adolescente e educao profissional, registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, a exemplo da Fundao Pr-Cerrado.
17 Exemplos de cursos oferecidos: Departamento de Pessoal, Informtica, Costura, Mecnico, Sapataria, Eletricista de Sistemas Eletrnicos etc.
A Fundao Pr-Cerrado, por exemplo, possui programa de educao ambiental, de cidadania e informtica bsica.
4.6) Restries ao contrato de trabalho do aprendiz:
proibido o trabalho do menor aprendiz em ambientes que possam prejudicar a sua formao, seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social; bem como em horrios e locais que no permitam a frequncia escola.
Salrio: Artigo 428 da CLT salrio mnimo hora, salvo condio mais vantajosa.
FGTS 2% da remunerao mensal, a ser depositado em conta vinculada do FGTS (artigo 15, 7, da Lei 8.036, de 1990).
4.7) Trmino do contrato de Aprendizagem:
Trmino da aprendizagem limite de 02 anos;
Nas hipteses em que os cursos so de trs anos, excedido o prazo de dois anos do contrato, este se transforma em prazo indeterminado. O curso at poder continuar a ser feito at ser terminado e, posteriormente, ser conferido o diploma. Aps os dois anos, contudo, o contrato de trabalho ser por tempo indeterminado e no mais se configurar como pacto de aprendizagem, de natureza especial, mas como contrato de trabalho comum.
Com a idade de 24 anos, independentemente de ter concludo o aprendizado; salvo nos casos de portadores de necessidades especiais;
Antecipadamente, nos casos de inaptido do aprendiz, de desempenho insuficiente, ausncia escola que implique perda do ano letivo;
Por solicitao do aprendiz;
Por falta disciplinar grave justa causa.
Penalidades: Arts. 434 a 438 da CLT.
18 No pode o responsvel legal do menor entre 16 e 18 anos, em razo da necessidade de assistncia e no de representao, tomar a iniciativa de rescindir sozinho o contrato de trabalho, salvo quando as atividades resultantes do contrato e trabalho resultarem prejuzos sade ou moral do menor, hiptese est prevista expressamente no art. 408 da CLT.
Referncias Bibliogrficas:
1. CLT Saraiva 1997. 22 edio. Editora Saraiva. So Paulo.1997 2. ROCHA, Maria Nvea Taveira - Manual de direito do trabalho - SEBRAE/GO. Goinia- 1995. 3. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 16 edio. Editora Saraiva. 4. MANUS, Pedro Paulo Teixeira,1951 - Direito do trabalho - 4 ed. So Paulo: Atlas, 1995. 5. ALVES, Ivan D. Rodrigues e MALTA, Cristvo Piragibe Tostes - Teoria e prtica do direito do trabalho. 8 ed. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1988. 6. NASCIMENTO, Amauri Mascaro, 1932 - Curso de direito do trabalho. 12. ed. rev. e aum. - So Paulo: Saraiva, 1996. 7. MARANHO, Dlio - Direito do trabalho. 5. ed. rev. e aum. - Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas. 1977. 8. RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, 13 ed. rev. e atual. - Rio de Janeiro: Ed. Forense, 1990. 9. GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson - Curso de Direito do Trabalho - 3 ed. - Rio de Janeiro: Forense, 1994. 10. CARRION, Valentin - Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho - 20 ed. Atual e ampl. - So Paulo: Saraiva, 1995. 11. MARTINS, Nei Frederico Cano - Estabilidade Provisria no Emprego, LTr Editora, SP, 1995, p.84/85.