Calificacin y conflicto de calificacin

Contenido
Introduccin
Terminologa
Calificacin y Conflicto de Calificacin
Ejemplos
Soluciones Propuestas
Derecho Vigente

INTRODUCCIN
La regla de conflicto hace aplicable, (a) a una relacin jurdica, (b)
un Derecho designado por (c) un punto de contacto.
La incertidumbre puede afectar cualquiera de los tres elementos.
La definicin de la relacin jurdica implica un problema de
calificacin.
La ley designada, puede implicar un problema de reenvo.
El cambio de punto de contacto, lleva a un conflicto mvil.
Adems, puede haber una cuestin previa a resolver antes de la
principal.

TERMINOLOGA
Calificacin y conflicto de calificacin, la qualification et le conflit des qualifications
Reenvo, le renvoi
Conflicto mvil, le conflit mobile
Cuestin previa, la question pralable

CALIFICACIN Y CONFLICTO DE CALIFICACIN
La calificacin consiste en determinar la naturaleza jurdica de una
relacin, es decir, en clasificar la relacin en una categora jurdica
determinada.
Desde luego, es parte indispensable del proceso de razonamiento de
cualquier juez.
Sin embargo, en DIP, adquiere mayor relevancia, especialmente
porque la situacin jurdica puede ubicarse en una categora jurdica
diferente en cada uno de los derechos con los que tiene contacto.
Por ello, en esta materia se habla de conflicto de calificaciones.
El problema es, entonces, cmo calificar la relacin jurdica de la
regla de conflicto, cuando los derechos concurrentes adoptan
categoras distintas?

EJEMPLOS
Caso del testamento olgrafo hecho en Francia por un
holands
Un holands otorga un testamento olgrafo en Francia.
Se cuestiona su validez.
Si la posibilidad de heredar en forma olgrafa se considera una
cuestin de forma, se aplica la ley del lugar de redaccin del
testamento, que es la ley francesa, misma que considera al
testamento vlido.
Si la posibilidad de heredar en forma olgrafa se considera una
cuestin de capacidad, se aplica la ley de la nacionalidad del
interesado, que es la ley holandesa, misma que considera al
testamento nulo.
La ley aplicable y, por lo tanto, la solucin de fondo, depende de la
calificacin que se haga a la posibilidad de heredar en forma olgrafa.

Tribunal: Francs
Hechos/litis: Un holands otorga un testamento olgrafo en Francia
Derecho que aporta la regla de conflicto: Francs
Nota: La ley holandesa anterior al 1982 prohiba a los holandeses
otorgar testamentos olgrafos y consideraba esa limitacin como una
cuestin de capacidad

1
Calificacin: Lex fori: La olografa es una cuestin de forma
Sentido de la regla de conflicto: La forma del testamento se rige
por el Derecho del lugar de su otorgamiento
Derecho aplicable conforme a la regla de conflicto: Francs
Observaciones: Testamento vlido

2
Calificacin: Lex causae: La olografa una cuestin de capacidad
Sentido de la regla de conflicto: La capacidad del testador se rige
por su ley nacional
Derecho aplicable conforme a la regla de conflicto: Holands
Observaciones: Testamento nulo

Bibliografa
Derrup, Jean et Jean-Pierre Laborde, Dooit Internacional Priv. 15
ed. Paris, Dalloz, 2005. p. 76.

Caraslanis
Celebracin de un matrimonio civil en Francia, entre un griego
ortodoxo y una francesa.
El derecho griego exige una celebracin religiosa que el derecho
francs no requiere.
Si la celebracin religiosa se considera una cuestin de forma, se
aplica la ley del lugar de celebracin del acto, que es la ley francesa,
que no requiere celebracin religiosa y, por lo tanto, el matrimonio
civil es suficiente y vlido.
Si la celebracin religiosa se considera una cuestin de fondo, se
aplica la ley nacional, que es la ley griega, que requiere una
celebracin religiosa y, por lo tanto, el matrimonio civil es insuficiente
y nulo.
La Corte de casacin resolvi que los jueces franceses deben
resolver, conforme al Derecho francs, si un elemento de la
celebracin del matrimonio es de fondo o de forma (calificacin
lex fori).

Tribunal: Francs
Hechos/litis: Matrimonio civil celebrado en Francia entre Caraslanis,
un griego ortodoxo y Dumoulin, una francesa (sin la celebracin
religiosa que requiere el Derecho griego). Ella obtiene el divorcio y l
pretende la nulidad del matrimonio
Derecho que aporta la regla de conflicto: Francs

1
Calificacin: Lex fori: La celebracin religiosa es una cuestin de
forma del matrimonio
Sentido de la regla de conflicto: La forma del matrimonio se rige
por el Derecho del lugar de celebracin
(locus regit actum)
Derecho aplicable conforme a la regla de conflicto: Francs
Observaciones: Matrimonio vlido

2
Calificacin: Lex causae: La celebracin religiosa es una cuestin de
fondo del matrimonio
Sentido de la regla de conflicto: El estatuto personal se rige por el
Derecho nacional del sujeto
Derecho aplicable conforme a la regla de conflicto: Griego
Observaciones: Matrimonio nulo

Bibliografa:
Ancel, Bertrand y Lequette, Yves. Les Grands Arrts de la
Jurisprudence Franaise de Droit international Priv. 5a ed.
Pars, Dalloz, 2006.
Derrup, Jean et Jean-Pierre Laborde, Dooit Internacional Priv. 15
ed. Paris, Dalloz, 2005. p. 77.

Bartholo

Tribunal: Francs
Hechos/litis: Bartholo y Aquilina, malteses, contraen matrimonio en Malta y establecen ah su
domicilio conyugal.
A falta de acuerdo, quedan sometidos al rgimen de comunidad de
bienes de la Ley de Malta.
Luego, establecen su domicilio en Argelia (territorio francs).
l adquiere inmuebles en Argelia.
l muere intestado.
Aquilina reclama parte de los bienes (la "cuarta parte de cnyuge
pobre").
Derecho que aporta la regla de conflicto: Francs

1
Calificacin: Lex fori: Es una cuestin sucesoria
Sentido de la regla de conflicto: La sucesin de los inmuebles se
rige por la ley del lugar de su ubicacin (o del ltimo domicilio del
difunto)
Derecho aplicable conforme a la regla de conflicto: Francs
Observaciones: La ley francesa desconoce el derecho pretendido
por la viuda

2
Calificacin: Lex causae: Es una cuestin de rgimen patrimonial de
los bienes del matrimonio
Sentido de la regla de conflicto: El rgimen patrimonial de bienes
del matrimonio se rige por la ley del primer domicilio comn
Derecho aplicable conforme a la regla de conflicto: Malts
Observaciones: Los artculos 17 y 18 del Cdigo de Rohan
otorgaban a la viuda el derecho de usufructo del cuarto de los bienes
del marido

Bibligrafa:
Ancel, Bertrand y Lequette, Yves. Les Grands Arrts de la
Jurisprudence Franaise de Droit international Priv. 5a ed.
Pars, Dalloz, 2006.
Derrup, Jean et Jean-Pierre Laborde, Dooit Internacional Priv. 15
ed. Paris, Dalloz, 2005. p. 76.

SOLUCIONES PROPUESTAS
Calificacin lex fori
Para interpretar los conceptos a que hace referencia la norma de
conflicto el juez debe recurrir al derecho del foro.
Argumentos a favor
La regla de conflicto es una norma jurdica de carcter local y, por lo
tanto, debe ser interpretada a la luz del derecho local.
Desde el punto de vista lgico, es imposible calificar conforme a la ley
extranjera porque sta no se conoce an, toda vez que su
determinacin depender de la calificacin.
Facilita la tarea del juez, pues conoce mejor su propio derecho que el
extranjero.
Argumentos en contra
Se otorga un predominio excesivo al derecho del foro.
Se deforma el derecho extranjero.
Es inoperante cuando la institucin no existe en el derecho del foro (institucin desconocida).

Calificacin lex causae
La calificacin debe hacerse conforme al derecho extranjero designado por la regla de conflicto del
foro.
Argumento a favor
No se desnaturaliza el derecho extranjero.
Evita el problema de la institucin desconocida en el foro.
Argumento en contra
Se crea un crculo vicioso: cmo basarse en la calificacin hecha por la ley extranjera si an no
se conoce esa ley?

Calificacin conforme al mtodo comparativo
Las categoras de la regla de conflicto deben ser desvinculadas de las nociones de derecho interno;
deben ser ms amplias y flexibles que las categoras del derecho interno.
Argumento a favor
La idea es buena.
Argumento en contra
El resultado es demasiado inseguro, demasiado subjetivo.

DERECHO VIGENTE
Derecho vigente mexicano: una laguna
En la Conferencia Interamericana de Derecho Internacional Privado II, en la que se aprob la
Convencin Interamericana de sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado "no fue
posible lograr consenso en relacin a la elaboracin de Normas Generales referidas a la calificacin
y al reenvo, por lo que prefiri no regularse el tema".
En el caso de la Reforma al Cdigo Civil Federal, "la Comisin que elabor el proyecto de reformas
tampoco logr llegar a un acuerso sobre calificacin, aunque s sobre el reenvo, motivo por el cual
no se incluy precepto expreso alguno sobre calificacin"
Vzquez Pando, Fernando Alejando, Nuevo Derecho Internacional Privado. 2a ed. Mxico,
Themis, 2000. p. 73.

Derecho extranjero
Artculo 12.1 del Cdigo Civil Espaol:
La calificacin para determinar la norma de conflicto aplicable se har siempre con arreglo a la ley
espaola.

Artculo 8 de la Ley de Derecho Internacional Privado de China:
Classification of foreign-related civil relations is governed by the law of the forum.

Bibliografa:
Derrupp, Jean y Jean-Pierre Laborde. Droit International Priv.
17 ed. Pars, Dalloz, s. f./2011. Tercera parte.
FDV, Universit Jean Moulin Lyon 3, Les ressources pdagogiques de
l'Universit Lyon 3 - suel, Droit International Priv, La qualification
Pereznieto Castro, Leonel. Derecho Internacional Privado. Parte
General. 9 ed. Mxico, Oxford, s. f/2010. Captulo 6.
Vzquez Pando, Fernando Alejando, Nuevo Derecho Internacional
Privado. 2a ed. Mxico, Themis, 2000. p. 73.