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Constitucionalismo - Etapas de evoluo

Felipe de Freitas

21/08/2012 Site: UEMS

1 Etapa
Constitucionalismo Antigo
Comea na Antiguidade e vai at o fim do sculo 18. Tem-se algumas limitaes aos
poderes do monarca. A primeira experincia constitucionalista foi o Estado Hebreu (o
poder do monarca era limitado pelas leis divinas, por se tratar de um estado teocrtico).
Outras referncias: Grcia, Roma e Inglaterra. As CARACTERSTICAS marcantes
desse perodo so: 1) conjunto de princpios que garantem a existncia de direitos
perante o monarca; 2) as Constituies deste perodo eram consuetudinrias
(costumeiras); 3) supremacia do Parlamento (principalmente na Inglaterra); 4) forte
influncia da religio.
2 Etapa
Constitucionalismo Clssico ou Liberal
Surge com as revolues liberais. Comea no fim do sculo 18 e vai at a 1 Guerra
Mundial. O marco inicial, aqui, o surgimento das primeiras Constituies escritas.
Duas experincias importantes: norte americana e francesa.
Constitucionalismo Norte-Americano Constitucionalismo Francs
A primeira contribuio foi a primeira Constituio escrita (1787), formal, rgida e
dotada de supremacia. tambm o primeiro documento formal. Outra caracterstica o
surgimento do controle difuso de constitucionalidade (deciso proferida em 1803, no
caso Marbury VS. Madison, proferida pelo Presidente da Suprema Corte, Marshal) tal
deciso foi a primeira a declarar a inconstitucionalidade de uma lei e estabelecer as
bases para o controle de constitucionalidade. A terceira contribuio o fortalecimento
do Poder Judicirio. Outra contribuio importante foi a experincia republicana em um
pas de grande extenso e populao. Criou-se tambm o federalismo e o
presidencialismo. A ltima contribuio foi a declarao do estado da Virgnia (Virgina
Bill of Rights), em 1776 direitos e garantias fundamentais.
Comea com a Revoluo Francesa, em 1789. Foi a segunda Constituio escrita da
Europa, em 1791 (durou 2 anos, com vrias Constituies de curta duraes seguidas).
Caractersticas: 1) supremacia do Parlamento (A lei a expresso da vontade geral
Rosseau); 2) garantia de direitos; 3) separao dos poderes; 4) poder constituinte
originrio e derivado principal formulador foi o Abade Sieys. Surge aqui a Escola da
Exegese (interpretao da Constituio). Seu auge foi por volta de 1830. Sua decadncia
se deu em 1880. Sua base foi o surgimento do Cdigo de Napoleo (1804). Sua viso
era de que a interpretao era uma atividade meramente mecnica. O juiz a boca da
lei. O juiz simplesmente revelava o que a lei dizia (interpretao literal).
Nessa etapa surge a 1 GERAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, os quais so
ligados liberdade, chamados de direitos civis e polticos. Alguns autores preferem a
expresso dimenses, j que uma no exclui a outra (Karel Vazak 1979). Tornou-se
mundialmente conhecido por Bobbio. No Brasil, Paulo Bonavides seu principal
expoente, trazendo sua prpria classificao, que ser adotada. Os direitos no foram
dados pelo Estado, mas conquistados atravs de lutas histricas. E os primeiros esto
ligados ao valor LIBERDADE. Exigem do estado uma prestao de CARTER
NEGATIVO (absteno de forma direta). So classificados como direitos
INDIVIDUAIS em face do Estado. Eram oponveis apenas ao Estado eficcia vertical.
Surge, tambm, nessa etapa, o ESTADO DE DIREITO, cuja expresso sinnima
Estado Liberal. Existem trs experincias principais, apesar de existir anteriores: a)
Rule of Law Inglaterra (Estado das Leis, e no do homem); b) Rechtsstaat, na
Prssia; c) tat Lgal, na Frana primeira sistematizao coerente.
CARACTERSTICAS: liberalismo poltico e econmico:
Liberalismo Poltico Liberalismo Econmico a) a limitao do Estado pelo direito se
estende ao soberano; b) a Administrao Pblica tem sua atuao pautada pela lei; c)
fracionamento das funes estatais; d) direitos individuais assegurados contra o Estado.
a) assegurar a ordem e a segurana, o Estado no intervm na economia e na ordem
social Estado abstencionista.
3 Etapa
Constitucionalismo Moderno ou Social
Surge com o fim da 1 Guerra Mundial e vai at aproximadamente at o fim da 2
Guerra Mundial. Com o fim da 1 Guerra, houve uma crise econmica, com um
aumento das desigualdades. Da, o Liberalismo entrou em crise. O modelo do Estado
Liberal comeou a ser questionado. Assim, surgem duas Constituies que se tornaram
paradigmas: a Constituio do Mxico (1917) e a Constituio de Weimar (1919). A
partir dessas constituies, comeam a consagrar, de forma sistemtica, os direitos
sociais, surgindo a 2 GERAO DE DIREITOS, valores ligados igualdade material
(a igualdade formal j existia). So os direitos sociais, econmicos e culturais. Tais
direitos exigem do Estado uma AO POSITIVA (prestaes materiais ou jurdicas).
Aqui, so basicamente direitos COLETIVOS.
Tem-se, nessa poca, uma evoluo da Escola da Exegese, com Savigny (1850), que
elabora os cnulos interpretativos (gramatical, histrico, lgico e sistemtico).
Posteriormente a doutrina acrescenta o elemento teleolgico (busca o sentido da lei).
Surge ainda, nessa etapa, o ESTADO SOCIAL, que se caracteriza por ser um Estado
intervencionista. Caractersticas: a) o Estado abandona sua postura abstencionista e
passa a intervir nas relaes sociais, econmicas e laborais; b) papel decisivo na
produo e distribuio de bens; c) garantia de um mnimo bem-estar social (wel fare
state).
4 Etapa
Constitucionalismo Contemporneo
Surge a partir do fim da 2 Guerra Mundial. Houve uma nova preocupao, ante as
barbries da guerra. A dignidade da pessoa humana passou a ser valor central. Tal valor
passou a ser consagrado expressamente. Passou a ser um valor absoluto. No se trata de
princpio, pois no h gradao da dignidade. Todos tem a mesma. Surgem vrias novas
geraes de direitos fundamentais. Os de 3 GERAO so ligados ao valor
fraternidade ou solidariedade, tais como direito ao desenvolvimento ou progresso,
direito de auto-determinao dos povos, ao meio-ambiente, de comunicao e de
propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade (para alguns autores, de visitar).
O rol meramente exemplificativo. Trata-se de direitos TRANSINDIVIDUAIS. A 4
GERAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, segundo Paulo Bonavides, so os
direitos democracia, informao e pluralismo. Dois aspectos merecem destaque:
Democracia
FORMAL o sentido tradicional, corresponde premissa majoritria vontade da
maioria democracia aquilo que a maioria deseja.
SUBSTANCIAL para que a vontade da maioria realmente seja uma vontade livre,
necessria assegurar alguns direitos pressupostos, tais como liberdade de associao, de
reunio, de manifestao do pensamento, alm de direitos sociais bsicos como sade e
educao mais abrangente que a democracia formal.
Pluralismo
Consagrado no art. 1, inciso V, CF/8 pluralismo poltico fundamentos da
repblica no se trata apenas de pluralismo poltico, mas significa, alm de pluralismo
poltico-partidrio, artstico, ideolgico, cultural, religioso e de opes e orientaes de
vida mais amplo, abrange o respeito diversidade. O respeito do direito diferena,
diversidade. (Boaventura de Souza Santos Temos o direito de ser iguais quando a
diferena nos inferioriza, e temos o direito de ser diferentes, quando a igualdade nos
descaracteriza). Alguns autores, como Perez Luo, acrescenta o direito identificao
gentica do indivduo.
5 GERAO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS direito paz. No so todos os
autores que mencionam tal gerao. Paulo Bonavides acrescentou tal gerao
recentemente, em 2006. A paz axioma universal da democracia participativa, supremo
direito da humanidade.
A partir da 3 GERAO, os direitos so definidos como TRANSINDIVIDUAIS. Rol
Taxativo.
Surge, nessa etapa, o ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO, que tenta superar as
deficincias e sintetizar as conquistas dos dois modelos anteriores. a juno do Estado
Liberal e do Estado Social tenta fundir aquilo que cada um possui de melhor, de forma
mais equilibrada. Alguns autores preferem cham-lo de Estado Constitucional de
Direito, uma vez que a nomenclatura Estado Democrtico de Direito est impregnada a
idia de imprio da lei, enquanto que no Estado Constitucional Democrtico, se resume
na fora normativa da Constituio. Caractersticas: a) a introduo de novos
mecanismos de participao popular direta e ampliao do sufrgio; b) preocupao
com a dimenso material e com a efetividade dos direitos fundamentais (maior
caracterstica do Constitucionalismo Contemporneo); c) a limitao do Poder
Legislativo abrange o aspecto formal e material, condutas comissivas e omissivas; d)
Jurisdio constitucional para assegurar a supremacia da Constituio e a proteo
efetiva dos direitos fundamentais assegurar a fora normativa da Constituio e os
direitos fundamentais.
Constitucionalismo Do Futuro
Surgiu em virtude de um artigo escrito por um jurista argentino, Jos Roberto Dromi.
Ele tenta profetizar quais seriam os valores consagrados nas Constituies do futuro.
Segundo ele, so fruto de um equilbrio entre os excessos do Constitucionalismo
Contemporneo e as concepes dominantes do Constitucionalismo Moderno. Aponta
sete valores fundamentais. So eles: 1) verdade: as Constituies no devem consagrar
promessas impossveis de ser realizadas; 2) solidariedade: no do indivduo, mas entre
os povos; 3) consenso: consenso democrtico, em torno dos valores a serem
consagrados; 4) continuidade: as Constituies no devero sofrer modificaes que
destruam a sua identidade; 5) participao: ativa e responsvel do povo na vida poltica;
6) integrao: entre os povos dos diversos Estados; 7) universalizao: com relao aos
direitos humanos, j que seu fundamento a dignidade da pessoa humana.