I'cnun I Historia del Derecho Procesal

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TEMA 2
HISTORIA DEL DERECHO PROCESAL.
Sumario: 7. Planteamiento del tema; 8. El proceso romano: etapa del
derecho privado, etapa del derecho pblico; 9. El proceso germano
primitivo; 10. El proceso de la Edad Media; 11. El procedimentalismo
(poca de la exgesis); 12. La poca del derecho procesal cientfico. 13.
Teora General del Proceso: antecedentes.
OBJETIVOS
11 Sustentar o negar la relacin de la historia con la TGP; dadas
las concepciones del Derecho y nocin de teora, los alumnos
discutirn lavinculacin de lahistoria con lateora; cada grupo
presentar un informe precisando las relaciones existentes o la
tesis negatoria con indicacin de argumentos.
Informar la historia del derecho procesal; serevisarn fuentes,
se comentar la historia del proceso a partir de la cultura
romana al procesalismo cientfico; el alumno deber precisar
las caractersticas de cada una de las etapas, diferencias,
limitaciones y aportes para el derecho procesal del presente.
Informar las orientaciones y tendencias de la TGP; se
comentar las diversas orientaciones de la TGP en su
desarrollo y sin perjuicio de las consultas que corresponda; el
alumno precisar las tendencias, nominaciones, ideas
principales, representantes y apreciacin crtica.
Tema: 3
Fuentes del Derecho Procesal
Fuentes del Derecho Procesal
)MANO.
I{C('OIl()(.'L' dos periodos lustricos: n) La etapa del derecho
privado: l.a ordo iudiciarlum privatorum, y h) LaEtapa del
Derecho Pblico: la extraordinaria cogniiio.
-
-., .
s.r. ETAPA DEL PROCESO PRIV~O. (Ordo iudiciarium
privatorum). (hasta el Siglo (ur despus de Cristo).
Predomina el c~rcter privado, el proceso es dispositivo, esto
es que dependla en ~an parte de la iniciativa de las artes,
prevalecael~rinclpio delalibertad delosinteresesprivados,
antesqueel interes pubhco.tl ..
El Proceso Civil. Et~rocedimiento sedesarrollaendos fases
in iure e in iudicio~ase del procedimiento "in.Iure ". El
~ ~. . . --
actor concurra ante' E l Pretor para exponerel caso, ahora~
dira su pretensin. Ei pretor como autcridad.corapetente
=1~~~;i~s=:d~er;!~4:e=:gdQs~:tf=4~
menos que aquel otorgue fianza. -El objeto de esta fase era
.precisar los extremos de la controversia; en todo caso el
.W"0cesopoda concll!ir por las razones que se sealan en ~l
7. PLANTEAMIENTO DEL TEMA.
La historia sirve 2ara_cQnoc~r el pasado, comprender el
- --, ~---=-
eresente yprevenir el futuro~por s misma no es unternade
laTGP, pero es unafuentematerial para hacer teora, porque
la historia nos lleva a la vida, costumbres, espritu de las
normas jurdicas e instituciones del derecho procesal del
pasado, facilita comprender el derecho procesal vigente,
propio y comparado, ensusvirtudes y limitaciones, unjuicio
critico del Derecho Procesal, perfeccionar los conceptos y
principios, hacer vigentey vlidalaTeora.
En un inicio la justiciaser~a!izm~~J ~J ~i..n.fucta,
los pueblos exaltaron los instintos, la incivilizacin. Qu
bienes fue~on2QT~=~p~~1~'~I:C!ed~~j)riEtvas~
unos sostienen que fueron los bienes materiales primarios:
alimentacin, vestido, otros refieren que hieran-las
condiciones di.~gl}rldiatagrb11lZad~i -ua ~ueva. Lo
cierto es gue el hombre acudi a un modo para imponer su
--., .--- -...... ......,. ----.....-_~
razn o su fuerza. En otromomento delahistoria, el hombre
t ., " * " * = - _ .
invent "el proceso jurisdiccional del Estado"; un modo
civilizado aeresofverc6fli6tos; ciu~rconcePtos-seapika;o~
paraconcebir[o?, qu procedimientos se utilizaron?, Qu
valorespersiguieron susprotagonistas? Enlaculturaromana,
{
no se habl de derecho procesal y menos de teora del
pr0'2.
eso
!stp~tr!ninos so.:2-e~ites,->peto:aTIT~~~lai
racesdel derecl:!Qp'!"oce~
Tiene importancia la historia del derecho procesal para la
construccin de la teora general del proceso? Este es un
temadefondopor tratar.
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(.
si uiente rrafo.
, {J];csrJ..n c.l (~t I..V) t/rj
Inicialmente, d~focedimiento delas l..fgisactionj~ o acciones
deley, que setraduca quelaprimera fasedel procedim~nto
era altamente formalista Ilel actor deba recitar ciertas
- ,
frmu:, =~. ~!ertos ~tos o solo po~ndar las
_n: ta R I.lle o se cre e N L rHmienta
formulario, que reconoca la posibilidad de demandar
CcOesaunno2-r:.e-yis.!.as, mediante fnJ .asescritas.
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-'
-uentcs del Derecho Procesal
---_._-----------
IOllll ntos histoncos. la primera fase del proceso
III~jetOprecisar Tos extremos aE Ia controverSIa; en
\1(1(, cas, dhega" la dmisin 1a-demanda -rilenegario
tctionis). si e1alf-demai1ooa siendo incapaz o SI se diriga
ante un magistrado incompetente: de igual forma, conclua el
proceso y no pasaba a la segunda fase. si el demandado
cumpla con su prestacin. Contrariamente, si ei demandado
opo~a excepci~;les o defensas se celebraba-e177contrato de
~tl S comeslQtzo{tfiJ andose 10s pun10s de la controversi (~ef
lproceso pasaba a una segunda etapa: en faque intervena un
"tercero pmtlculr o hiCioruiiTO' ll"maClO7udex, ':erica.rgaClOCe
- 1'" 1 . _
resorver la causa.
Segunda fasej!1. ud/cio () op1l d iudicem; gl iudex, investido
c:k autoridad--C.ompetentef~nvestigaba los hechos y decjda la
~controversjal{En esta fasefiLiu.dgx recurra a os principios de
oralidad einm?rliacin; sus res-L., ..;_ ..., ., ~., ..~:_, ..... Ql, ..hl ...Sin
~nbargo, en un momento se invent l. ,,'. . in inteorum/
~ecurso de revisinlfyl!ando el jllicio b1lbiese
sido fralldlJ lento ] , 8 ejecucin de la sentencia estaba a cargo
-de.lDl'E?tor v no g) iudPLnornl l f> p.~1'eJ lQieoimoer ium.
"
...
El Proceso Penal. El procedimiento se desarrollaba tambin
-en dos fases. Primera fase: lE.. accusatio:un particular
denunciaba el delito, bajo juramento.y.se comprometa hacer
la investigacin hasta el final del proceso (perseveratum se in
crimine usque ad sententiam). los acusadores ejercan el
oficio por honor y algunas veces ese rol se.encar~aba a las
propias vctmas:\~xcepciorllilnl"'tlte se ~nrciaba.el proc~
'-'~:l/el acusador era responsable de investigar y probar
el delito. realizar con ese obj eto diversas diligencias.
incluyendo secuestros.
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Tema: 3 ____ .::.F...:' u.:,:e:..:,llles del Derrrh o Procesal
Segunda fase: eL iudicium; se realizaba ante el magistrado
Uluoestor) y el jurado (iurati), onstituido para el efecto; S~
realizaba en base atdebates entre acusador, acusado y
testigos. Recibida la pmeba y los alegatos el ma~do
(quoestor) dispona que el jurado (iurat.expida sentencia
mediante v ". en un inicio la votacin era a mano
~ada}.ldespuJ I per tabellasj En esta etapa el proceso era
pblico, oral, sujeto a contradiccin, la prueba se somete a la
libre conviccin. La sentencia era inapelable, salvo la
~gru~ .. =; \tu,1!.i> c,\{ lCl\l!..tOn
El proceso civil. Se establece.,gue el proceso se desarrolle-en.
una sola fase, que sea escrito, secreto; se crea el sisterna de
notificaciones Y'1>roscriblla C0111pjlreceIlciadel demandado
120rcuenta del demandante, se import la prueba documental
v,..enjdade Oriente; ~~c rery dos X haBta trS iosttlpcias;z se
reconoce el derecho de" - - .. ~
cambios acotados fueron progresivos, regionales e
inicialmente reducido aun limitado tipo decausas.
Giuseppe Chiovenda (1949; V.l; 352) precisa "la idea
romana es el alma de la vida del proceso civil moderno";
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I' IWl l t,\ del Derecho Procesal
i(1IJ IJ li. V l. , IH), agrega: "condicionado a
lll\llIllllI' 1'11 l1 Sil finalidad, los medios que empleaba,
j11111I!m III~Iunuas y los resultados del caso juzgado; solo
UIl UfJ tesentido la idea misma del proceso es romana".
'\
Aportes. El derecho romano aport"alahumanidad la idea de
la o~izacin del proceso como instnunento de la justicia
~ las ideas de las pruebas, El Estado como dador de la
justicia.
~
9. ELPROCESO GERMANO PRIMITIVO.
,
~y di~tllJ ci-nentre m:.Q..~iLY..P.enaCo e~cialidades,
eS{l~c.ifu?~:..Los conflictos seresolvan ~cin directa o
en_l.J '!S1Lmhleas -J 20Ptllares; se reconoce el 12ago de una
~sacin en va de reparacin de los daos a favor de
las vctimas. Las asambleas popUlares,' ~nlos cas'os que
juzgei'ba;" previamente realizaba una ceremonia religiosa
p.onindose la justicia al amparo de la divinidad .. Tiene "\
smgular trascendencia histrica los medios de prueba .
empleados: laE,ruebacorresponda al acusad9..X no al -tor;la
el1!ebanrixilAAieg~jl!$f I coufesin. y su ejecucin era
,s.a.c.ta~ luego fueron frecuentes laprueba de los 'j..!:!-i~.ios
~-Di.os::', que consista- en que la divinidad deba resolver
sobre la verdad o la falsedad; las ordalas eran laspruehas.de
~, el herro.candente, el agua fra o caliente determinaban
la inocencia en la medida que el procesado las soporte con
xito; el duelo era otro medio de prueba, ent~l14.indose que
~idad protega al inocente o aquien tena larazp.
\ \ AportesJ"a idea de ina@l1Yliz.acin p~ da?s. y perjuicios
... \ (y ~o del infractor y a favor de las VICt1mas~
lfamiliares; gUe ms tarde dio lugar a los cQ.!}Eeptosde \
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Precedentes. -> La Alta Edad Media, se cafacteriza por los..
movimientos migratorios de cgug1ista de 19.5;d)llyhlQS
brbaros sQbU: SI UJ 1UJ dQ.,..4e.....g.c~1Y, imponiendo sus
costumbres o preservndolas frente a otras; b)-.m desarrollo
progresivo del fanatisIn9 cristjp~ que extrem la J ipoSiCion-
del dogma de la fe, lacaridad y l sufrimiento po.t la fuerz;a,
dando lugar a una vida con .wm.m:,sQmetimiento ylli1sad9~
.~a-~w~ La confrontacin del poder civil
religioso que dieron lugar a-l~ ~iiencia ae~dosi:ineas ue
)t&1Ma y por tanto a dos derechos; d) En la baja Edad
Media, el .surgimiento de losSQmeLciantes y su_acceso a las
esferas de ~les dominantes.,. dando lugaLa~
fQJ J DaCin de las ciudades y justicando la necesidad de
S!gos honorarios, dentro de los que estn lQLiue.c..e.s; e) La
creacin de la lJ Diyersidad de Bclogna. y otras s~~
dieron lugar a las escuelas de los~~ amantes de "1
refundir y actualizar el derecho-t:o.manO~,1~S-~~1=#-- t
gue promovieron el derecho natmal; lueg os il--me' .de
larazn.
Tema: 3
Fuentes del Derecho procesa!
~paracin-+iyil en--e1proceso penal. La percepcin errnea
,delajusticia y las pmehas a cargoedependientes de Dios,a,
ratificada-,.oor el derecho medioeval, oblig-Ills-tar:de-a
, \
h,
10. EL PROCESO EN LA EDAD MEDIA.
El proceso penal. Es el ms importante, el juzgamiento delas
causas est a cargo de los Tribunales de l Santa Inquisicin .
l proceso es inquisitcrial, desaparece la acusacin para
subrogarse por la actuacin e investigacin oficiosa, los
39 ------~
."
na: .1
I
I
/' 111' 111(1\ ti", n,"'l'f'I/i' H'".1
FUI' I/Ies del Derecho Procesal
IJ Ij do_ l.justrcru SOI~s~f,-S.e.C.retos, tribunales sin_
iPtUH'J 1;1culpabilidad. se'Presume; l~detencin proyiswnal
, 'niirrestricta; se impuso las prueha . 'c'
Dioi y las Q(dala;;; la confesin es complllsiva y la ortma-
- , .. ", .
legtima, pero es verdad,. el procesado poda ser absu~lto ..si--
'resista el castigo; penalidad severa; la ejecucin de la
;;ntencias eran pblicas y espectaculares. Se reconoci el
derecho de apelacin aunque sin carcter suspensivo.
E l prcXgSO civil. A cargo dejueces designados de por vida_y -
a:yecescon derecho asucesin. Los procedimientos se somete
a las costumbres de cada lugar. El juzgamiento se sujetaba a
cuatro tipos de fuentes sin-discernimiento de prelacin:
----, ... ~ ~ . ..... _.",,,
derechb~canmco,,<tef,'echoromiio cannico, derecho comn,
derecho deras-cOStumbres,-generndose arbitrariedad. r
Universidacr-rS':- XIII), aport las ideas de organizar la
legislacin y AlfonsQ El ~Sabio ,aprob ls Siete Partidas
(1263-1265); propuso el sistema de valoracin de la I2ruepa.-,
~' que legitim la funcin del procedimiento como
instrumento de investigacin de la verdad legal; la invencin
de procedimientos concebidos para el ejercicio de la defensa
profesional, aprobado por el Papa Clemente V en 1306.
Denominaciones. En la Edad Media el derecho procesal. de
hoy se llam Enjuiciamientos, Prctica Forense;
progresivamente y al final se fue denomin procedimientos
judiciarios, por entender que era el derecho de losjueces.
Aportes. La Edad, Media aport a la cultura jurdica
occidental la idea las p~uebas tasadas, que la etapa siguiente
la legitim. Las exageraciones de la historia, consistentes en
el tormento como modo de investigacin de la verdad, la
arbitrariedad de los jueces a causa de la forma como eran
r 40
de~!igllad()s, ~~ varLQs d~rech~!...!uz.g(l1 lo.
_'iLillI.hsicamente; sirvieron ala humanidad para crear ms
1:11de, uasstema, de la p!.q~pa en' e proceso, un Sistema ae'
lec c in y designacin de los jueces, un solo Deredo era
aClminisfraCindJ sfc ta:-" - - . -
" 11I
ti, EL DERECHO DE LOS PROCEDIMIENTOS
(pERIODO EXEGTICO).
(S. XVIII amediados del S. XX). Precedentes. a) En el Siglo
XIII, losJ glosadores, inspirados por el estudio del derecho
romano y la influencia de la religin, entendieron que el
derecho romano era un cuerpo jurdico con inspiracin divina
y por tanto con vigencia eterna;' se esforzaron en interpretar
los textos romanos sin alterarlos.ien ese esfuerzo consistir el
metodo exegtico primognito. tb) En los Siglos XVII y
siguiente, poca del iluminismo de la razn, se sustituyeron
las creencias por el imperio de larazn, surgieron teoras para
organizar El Estado, naci la ciencia en todos sus reas, se
legitim el Derecho como una disciplina para organizar la
conducta social del hombre; se entendi que La Codificacin
deba resolver el problema del orden. Napolen, como lder y
emperador de la Revolucin Francesa, asumi la idea,
promulg varios cdigos: cdigo de procedimientos civiles,
penales, normas para "hacer los juicios"; la funcin de los
jueces fue ser la bouche de la loi, la funcin de los juristas
estudiar el espritu de laley.
La codificacin fue exportada a los pases de occidente y con
ella, una concepcin del Derecho, surgi el nombre de
derecho de los procedimientos para el quehacer del proceso y
se confirm a la exgesis como un mtodo privilegiado para
conocer, aplicar einvestigar el Derecho.
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Tema: 3 Fuentes del Derecho Procesal
FII(,/IIl ' S del Derecho Procesal
1,,) /1/O/'/'t!/II/"l(OS, Es el nombre que tuvo
illi{11111lIilidpljllll dunuue los siglos XVIII a mediados del
IBlo X X, (~lIlllIdCllc .lO por tal, al conjunto de leyes de
Ilf.--'CI, lIIIIHlIlos, ordenadas en cdigos, cuyo .estudio y
IJ llltl'l~tIl se someta a la exgesis. En Francia, en el
11'tl1li'!IU'SO de diez primeros aos del Siglo XIX se
promulgaron los cdigos civil, penal, comercial, de
procedimientos civiles, de procedimientos penales, que
sucesivamente dieron lugar a los trminos derecho civil,
derecho penal, derecho de procedimientos civiles, derechos
de procedimientos penales; ste fenmeno y las disciplinas
jurdicas mencionadas fueron importadas a los dems pases
de Europa y Amrica, Los procedimientos civiles se
regularon en una concepcin privatista y los procedimientos
penales en una concepcin inquisitorial y publicista.
Los errores de la historia, consistentes en entender: a) Que el
Derecho era sinnimo de La Ley; b) Que el Derecho solo se
le interpretaba con la exgesis; e) Que los procedimientos
civiles deben! depender de la disposicin de las partes;
sirvieron para estudiar el derecho como una ciencia, inventar
nuevos mtodos de conocimiento, investigacin y estudio;
distinguir el procedimiento del proceso y organizado en una
concepcin publicista.
12. EPOCA DEL DERECHO PROCESAL CIENTIFICO
Tambin denominado poca del procesalismo cientfico. Los
acontecimientos y efectos en el desarrollo de diversas
instituciones procesales que se refieren a continuacin fijan
las caractersticas de este periodo.
-En Alemania. En 1856 y 1957, Windscheid y Muther,
editaron dos obras sobre la materia, dando lugar a una
histrica discusin acerca de La Accin, especulaciones
tericas y de nuevas categoras conceptuales que fueron
tangibles en los autores que siguen. Los extremos de la
discusin acotada seresea al tratar el tema deLa Accin.
L a exgesis es un mtodo para conocer y aplicar el Derecho,
que consiste en hacer el comentario de la ley en forma
ordenada y sistemtica a efecto de determinar la voluntad de
la ley en el momento de su aprobacin. En la evolucin de
este mtodo, en un segundo momento, se entendi que
consista en averiguar la voluntad del legislador, luego, la
voluntad de laley en momento de su aplicacin.
-En 1868, Oskar Von Bulow, con su obra "Teora de las
Excepciones Procesales y los presupuestos del proceso ". fij
las bases para construir el sistema de conceptos del derecho
procesal: el proceso, la relacin jurdica, las excepciones y
los presupuestos del proceso, adems del mtodo dogmtico
sistemtico. Bulow, es el padre del procesalismo cientfico.
Denominaciones. El derecho procesal se denomin en esta
etapa: derecho de los procedimientos, luego derecho
instrumental, derecho adjetivo, hasta 1903, en que se le
bautiza como derecho procesal, como se ver en a
continuacin.
~Aportes. La etapa procedimental del derecho procesal aport:
La organizacin de la J urisdiccin, un solo Derecho para
administrar justicia.
Entre los aos 1885 y siguientes, destacaron Adolfo Wach,
J osef Kohler y Degenkolb, abordando diversos temas de la
ciencia procesal vigente: el proceso, la accin, la prueba, la
tutela jurdica, bsicamente.
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