Universidad de Chile

Facultad de Derecho
DERECHO CIVIL I
SEGUNDA PARE
SECCION II
!
"""""""""""""""""""""""""""""""""
PERSONAS #URIDICAS
"""""""""""""""""""""""""""""""""
Pro$esor Enri%ue &arros &'
!(()
A*untes de clase *re*arados con la cola+oraci,n del a-udante
#uan Carlos .ar/n'
1 La Seccin Primera, Personas Naturales corresponde al texto
del Prof. Alberto Lyon.
CAPIULO PRI.ERO
CONCEPO DE PERSONA #URIDICA
I' INRODUCCION
!' Asociaciones - *atri0onios con *ersonalidad' En la vida real observamos como
las personas se agrupan para conseguir fines comunes. Tales asociaciones permiten
desarrollar intereses que slo se pueden obtener en un marco de colaboracin
mutua. Estas formas de asociacin pueden ser para obtener una utilidad econmica
por los asociados, caso en el cual el derecho habla de sociedades1 o para fines no
patrimoniales, como la prctica de inters deportivo o espiritual, caso en el cual se
habla de cor*oraciones'
Por otra parte, una persona puede destinar, por acto entre vivos o por testamento,
parte de sus bienes para dedicarlos, por ejemplo, a fines de inters general, a una
obra de asistencia o a un fin cultural. Para que los bienes aportados sirvan a estos
fines, deben ser administrados por personas naturales que cuiden de que tales
bienes sean aplicados a los objetivos previstos por el fundador. La $undaci,n es un
tipo particular de persona jurdica, organi!ada en torno a bienes afectos a un fin "
que son administrados con vistas a la consecusin de ese fin. E#isten, en
consecuencia, personas jurdicas que constitu"en asociaciones de personas,
naturales o jurdicas, que se re$nen para satisfacer un fin com$n %corporaciones "
sociedades& " e#isten personas jurdicas creadas con el fin de administrar un
*atri0onio afecto a un fin %fundaciones ", en el derecho comparado, la empresa
unipersonal de responsabilidad limitada&.
's, las personas jurdicas son asociaciones o patrimonios a los que el derecho
reconoce o atribu"e personalidad propia, distinta de las personas que las componen
o administran. (e caracteri!an por ser ellas mismas *ersonas, esto es, sujetos de
derechos porque pueden %i& ser titulares de derechos " deberes, " %ii& actuar en el
trfico jurdico por medio de sus rganos " representantes.
2' La *ersona 3ur/dica en relaci,n con sus 0ie0+ros' La personalidad jurdica de
la corporacin o la sociedad no se confunde con la personalidad de quienes las
componen " administran. )e este principio de separacin de personalidades " de
patrimonios entre la persona jurdica " sus miembros o socios, derivan dos
consecuencias importantes*
4a5 Los derechos " obligaciones de la persona jurdica se radican en su patrimonio
", por lo general, no comprometen los patrimonios de sus asociados. Los
1
miembros de la persona jurdica, por otra parte, tampoco tienen derechos
directos sobre los bienes de sta. Esta es la diferencia fundamental entre la
copropiedad o comunidad " la personalidad jurdica. En la comunidad, como se
ver el pr#imo a+o, los derechos pertenecen a muchas personas, ha"
pluralidad de sujetos activos de un mismo derecho, de modo que cada
copropietario tiene un derecho de cuota directamente sobre la cosa. Por el
contrario, los derechos radicados en el patrimonio de una persona jurdica
pertenecen a la persona jurdica, es ella el titular de tales derechos. Los
asociados tienen derechos en la persona jurdica %como socios o accionistas,
por ejemplo&, pero carecen de derechos de propiedad sobre los bienes que
pertenecen a sta.
4+5 La segunda consecuencia es que la persona jurdica es responsable de sus
obligaciones. Los acreedores de la persona jurdica, por lo general, no tienen
crdito contra sus miembros, sino slo contra aqulla. (in embargo, como
veremos ms adelante, en ciertos tipos de sociedades %las sociedades
colectivas& esta separacin est atenuada, porque la le" admite que los
miembros de la persona jurdica sean asimismo responsables del pago de las
deudas contradas por la sociedad. ,on todo, esta circunstancia ha llegado a
ser por completo e#cepcional. Por el contrario, uno de los fines primordiales de
las personas jurdicas es precisamente separar la responsabilidad de los
asociados de la responsabilidad propia de la sociedad o corporacin.
6' Fines de la *ersonalidad 3ur/dica'" ,ualquiera que sea la concepcin que se
tenga acerca de la esencia de la personalidad jurdica, lo cierto es que ellas estn
destinadas a la consecucin de los ms diversos fines. Puede tratarse de la defensa
de un inters licito no patrimonial, como un inters religioso, social, econmico,
poltico* tal es el caso de las iglesias, las corporaciones culturales o las asociaciones
deportivas. -sualmente, sin embargo, el fin es obtener una utilidad econmica para
los miembros* son las personas que persiguen fines de lucro o sociedades.
En general, de los fines genricos de las personas jurdicas surge su gran
clasificacin, entre aqullas que persiguen fines de lucro %sociedades& " las que no
persiguen fines de lucro %corporaciones " fundaciones&.
7' O+3eto - ca*acidad'" La persona jurdica es un sujeto de derecho con capacidad de
goce " de ejercicio. Esta $ltima se hace efectiva mediante sus rganos " represen.
tantes. (in embargo, " a diferencia de las personas naturales, la capacidad de la
persona jurdica est definida " limitada por sus fines. Por eso, una persona jurdica
slo puede reali!ar los actos que configuran su o+3eto' Los estatutos de la persona
jurdica deben, en consecuencia, definir su objeto, el que, a su ve!, define el mbito
2
de su capacidad legal. ,on todo, la definicin del objeto conlleva implcitamente la
reali!acin de todos los actos conducentes a la reali!acin de su fin. 's, un club
deportivo puede arrendar, contratar cuentas bancarias " reali!ar innumerables otros
actos que le permitan desarrollar su fin. Pero no podra iniciar una actividad
empresarial, con miras a que los asociados se repartan utilidades. )ejara de ser
corporacin " pasara a ser sociedad. Tampoco podra el club deportivo perseguir
objetivos de carcter religioso, porque se alejara del objeto especfico para el que ha
sido constituido. ,on todo, nada obsta para que este objeto sea cambiado durante la
vida de la persona jurdica. El cambio de objeto est sujeto a la e#igencia de que sea
adoptado el acuerdo respectivo por el rgano competente para modificar los
estatutos %en una sociedad colectiva, todos los socios/ en una sociedad annima, la
0unta de 'ccionistas/ en una corporacin, la asamblea de socios/ en una fundacin, el
rgano que al efecto ha"a designado el fundador&.
)' Or8ani9aci,n'" Toda persona jurdica supone una organi!acin/ sus rganos tienen
poderes que les permiten reali!ar los fines de la persona jurdica. Los rganos
pueden poseer una estructura jerrquica/ ha" rganos que tienen facultades para
modificar los estatutos o para designar otros rganos %por ejemplo, la asamblea de
socios en una corporacin o la junta de accionistas en una sociedad annima& "
e#isten rganos de administracin %por ejemplo, el directorio de una corporacin o
de una sociedad annima&.
II' DOCRINAS ACERCA DE LA PERSONALIDAD #UR:DICA
!' Distintos *untos de vista'" Las concepciones doctrinarias acerca de la persona
jurdica han ido variando en forma correlativa con los cambios en la forma de
concebir el derecho ", mu" especialmente, de acuerdo con los cambios ocurridos en
la sociedad " la economa.
Las doctrinas acerca de la personalidad jurdica coinciden con diferentes formas de
pensar el derecho. 's, quienes perciben el derecho como instrumento tcnico
destacan el carcter instrumental de la personalidad jurdica para obtener ciertos
fines/ por el contrario, quienes tienen una apro#imacin sociolgica al derecho, las
conciben como realidades sociales que integran a dos personas en asociaciones
diferentes a sus miembros.
En primer lugar, es posible concebir a la persona jurdica como una realidad social
que e#iste en la sociedad independiente de su reconocimiento por el derecho. )esde
esta perspectiva, las personas jurdicas son concebidas como asociaciones unidas
por fines comunes, estables " duraderos. ,orresponde esta idea al concepto
3
medioeval del municipio, el gremio profesional, la ciudad o la iglesia. ,omo veremos,
este concepto dio lugar en el siglo pasado, a las teoras llamadas 1realistas1 u
1orgnicas1 de la personalidad jurdica, de influencia romntica. El romanticismo ve
en estas comunidades naturales " espontneas el componente esencial " originario
de la sociedad. 2a" en estas concepciones un predominio de lo comunitario, como
realidad de vida, por sobre los fines individuales, puramente utilitaristas de los
asociados.
Pero tambin es posible concebir la personalidad jurdica, en el otro e#tremo, como
un mero instrumento tcnico, disponible para el cumplimiento de fines variables por
grupos de individuos que se asocian conciente " voluntariamente. La personalidad
jurdica aparece, desde esta perspectiva, como una creacin ficticia o abstracta del
derecho, cu"o fin es que empresas humanas especficas sean asimiladas a las
personas naturales. E#presado en trminos lgicos, las personas jurdicas seran
centros ficticios de imputacin de derechos " obligaciones, diferentes de los
miembros del grupo. ' esta concepcin corresponde la llamada teor/a de la
$icci,n, "a latente en los canonistas medioevales, pero que llega a su m#ima
e#presin con von (avign" en la primera parte del (. 343. Esta doctrina coincide con
el individualismo liberal que mira con escepticismo la realidad de las personas jurdi.
cas, en tanto recuerdan las omnipotentes corporaciones de origen medieval. (i se
asume que el fundamento del derecho es la persona natural e indivi dual, la persona
jurdica es concebida como un medio ms que una realidad e#istente por s misma.
Por ello, la personalidad jurdica viene a ser concebida como una creacin tcnica del
derecho, que cumple la finalidad de facilitar a un grupo de indivi duos la obtencin en
conjunto de fines compartidos individualmente por cada uno ellos.
5inalmente, es posible concebir la persona jurdica como un con3unto de +ienes
or8ani9ados *ara un $in deter0inado. ' este concepto corresponde la doctrina
de los *atri0onios de a$ectaci,n. Esta doctrina descarta que sea la asociacin la
base de una persona jurdica " pone el acento en que es com$n a toda persona
jurdica la constitucin de un patrimonio separado que est afecto a un fin de lucro
%sociedades& o no lucrativo %corporaciones " fundaciones&. Esta teora, no obstante
e#plicar acertadamente la naturale!a jurdica de ciertas personas jurdicas, como las
fundaciones " las empresas de responsabilidad limitada %sociedades annimas " de
responsabilidad limitada, en el derecho comparado, empresas unipersonales de
responsabilidad limitada& tiene el defecto de no considerar asociaciones en que lo
patrimonial no es lo ms importante, como las corporaciones privadas " las personas
jurdicas p$blicas. (in embargo, este concepto ha adquirido un gran desarrollo en el
derecho contemporneo, orientado crecientemente a los fines de la economa,
porque destaca el fin eminentemente patrimonial, de separacin de patrimonios para
4
afectarlos a un fin, que tiene buena parte de las personas jurdicas contemporneas.
En los prrafos siguientes, son anali!adas crticamente cada una de estas teoras,
que, como puede comprenderse, ponen nfasis en aspectos diferentes de las
personas jurdicas.
2' Doctrina de la $icci,n'" Para quienes postulan esta doctrina la $nica " verdadera
personalidad jurdica es aqulla que el derecho reconoce a las personas fsicas* la
personalidad es propia de la naturale!a humana. (i se reconoce personalidad jurdica
a entes abstractos, a grupos de personas, es porque es $til para la prosecucin de un
determinado fin/ pero su personalidad es artificial, es una ficcin.
's, la persona jurdica no es ms que una creacin legal. El ordenamiento jurdico
concept$a a la agrupacin de personas o a los bienes destindados a un fin 1como1
sujeto de derecho. Los orgenes de esta teora se remontan al canonista medieval
(inibaldo de 5ieschi, que luego fue el Papa 4nocencio 46. ' partir del concepto de
1universitas1, que alude a un conjunto que es distinto que sus partes, esbo! una
teora acerca de las personas jurdicas. Para evitar que el castigo de las ciudades o
corporaciones que se rebelaban contra el Papa o Emperador reca"ese en ciudadanos
inocentes, este canonista postul que la 1universitas1 %o sea reunin de personas, en
ciudad o corporacin&, no era ms que un nombre, una creacin ficta, un ente
carente de realidad efectiva que no poda pecar ni cometer delitos. ,omo se puede
comprender, la teora de la ficcin surge como ruptura frente a las responsabilidades
colectivas propias del derecho antiguo.
Esta teora de la ficcin va a ser desarrollada durante el siglo 343 por von (avign",
quien la incorpora a la ciencia jurdica moderna. 6on (avign" parte del supuesto
individualista de que el derecho subjetivo es un poder atribudo a una voluntad ",
desde este punto de vista, slo el hombre puede ser sujeto de derecho por cuanto
es el $nico ente dotado de ra!n " voluntad. Por eso, la capacidad jurdica slo
pertenece al hombre. (in embargo, el derecho positivo modifica este principio "
atribu"e 1personalidad1 a entes ideales o ficticios que slo e#isten para fines
jurdicos " que aparecen al lado de las personas naturales como sujetos de
relaciones jurdicas.
El ,digo ,ivil acoge esta doctrina al definir a la persona jurdica como una 1persona
ficticia1 %artculo 787 del ,digo ,ivil&. En ello no hace sino seguir la doctrina
dominante de aquella poca.
)e la teora de la ficcin derivan una serie de consecuencias prcticas, a saber*
5
4a5 El nacimiento " la e#tincin de las personas jurdicas dependen de la voluntad
o autori!acin de la autoridad p$blica, puesto que las personas jurdicas no
son realidades ontolgicas, sino meras creaciones intelectuales de la le".
4+5 Las personas jurdicas carecen de voluntad " de ra!n ", por tanto, de la
posibilidad de actuar por s mismas. Para ello es menester que act$en por
medio de representantes " a$n la voluntad de todos los miembros reunidos en
asamblea no sera idntica a la voluntad de la corporacin.
Las personas jurdicas seran incapaces de responsabilidad e#tracontractual.
Para la teora de la ficcin, el derecho es el $nico fundamento del ente ficticio.
Por ellas deben actuar sus representantes " esta representacin slo se
restringe al mbito de los actos lcitos, nunca ilcitos. 's, por los actos ilcitos
responden criminalmente las personas naturales que directamente ha"an
intervenido en ellos.
9o se poda imputar responsabilidad a la persona jurdica misma, toda ve! que
ella no puede actuar en 1dolo1 o 1culpa1. Por ello, las personas jurdicas
carecen de responsabilidad civil por los delitos o cuasidelitos que cometan sus
representantes, a$n cuando manifiesten que obran en su representacin. Esta
es en la actualidad una seria limitacin de la doctrina de la ficcin, porque
hara imposible, por ejemplo, la responsabilidad de las empresas, que estn en
su gran ma"ora organi!adas como personas jurdicas %sociedades&.
Por el contrario, en lo que se refiere a la responsabilidad contractual de las
personas jurdicas, von (avign" sostiene que ella debe aceptarse sin
restricciones, porque los derechos " obligaciones que nacen de los actos "
contratos les son imputadas en virtud de su capacidad de goce " de la
capacidad de ejercicio hecha valer a travs de los representantes.
6' Doctrinas realistas'" ' diferencia de la teora anterior, las doctrinas 1realistas1
e#tienden el concepto natural de sujetos de derecho. El hombre no es el $nico sujeto
de derecho. La realidad social evidencia que e#isten intereses colectivos, fines
colectivos, que sobrepasan los intereses o fines individuales de los miembros del
grupo. 's, aparece como necesario dotar a estas realidades de un marco jurdico
que les permita e#presar su voluntad colectiva* esta organi!acin es precisamente la
personalidad moral. )e la misma manera como se atribu"e personalidad jurdica al
hombre, se reconoce personalidad jurdica a un grupo que est animado por una
voluntad colectiva. Esta voluntad e intereses colectivos son propios de este ente real
6
" diferentes de la voluntad e inters de las personas fsicas que los constitu"en.
Las asociaciones e#isten con independencia de la intervencin del Estado " tienen
personalidad porque encarnan una $nica voluntad. Esta voluntad de querer o obrar
se vierte al e#terior mediante rganos, que e#presan la voluntad de la persona
colectiva.
Esta teora fue construda fundamentalmente para las corporaciones, que tienen una
antigua tradicin en el derecho germnico. La doctrina ha soportado fuerte crtica.
'nte todo, se ha intentado mostrar que la teora de la realidad no e#plica la
naturale!a de las personas jurdicas de intensidad asociativa ms dbil que las
corporaciones p$blicas, como las modernas sociedades comerciales. Por otra parte,
la doctrina cae en el error, frecuente en el romanticismo del siglo pasado, de atribuir
conciencia tica e incluso psquica a las asociaciones. Por $ltimo, de la realidad de
una asociacin, no se sigue necesariamente su pleno reconocimiento por el derecho.
(in embargo, la teora de la realidad ha hecho una indudable contribucin a la
construccin " desarrollo del concepto de persona jurdica. En efecto, de las teoras
realistas, derivan una serie de consecuencias prcticas, acogidas por buena parte del
derecho moderno.
4a5 Las personas jurdicas surgen espontnea o voluntariamente con
independencia de la autoridad estatal. La personalidad es una realidad. ,ada
ve! que estemos en presencia de un grupo que persigue un fin determinado, "
este grupo tiene o posee los medios para e#presar una voluntad colectiva,
debera reconocrsele de pleno derecho la personalidad moral a condicin de
que se cumplan las formalidades que se e#igan por la le". Esta concepcin
e#tiende considerablemente el concepto de persona jurdica.
4+5 La persona jurdica est dotada de voluntad propia, la que se e#presa por
medio de sus rganos, que e#presan directamente la voluntad de la persona.
9o son meros representantes, sino e#presiones de la voluntad colectiva. )e
ello se sigue que las personas jurdicas tendran responsabilidad penal " civil
directa, puesto que actuaran a travs de sus rganos que e#presan una
voluntad colectiva real.
7' Doctrina de los *atri0onios de a$ectaci,n'" La teora de los patrimonios sin
sujeto o de los patrimonios de afectacin niega la personalidad jurdica. (i se
considera que la persona jurdica es una ficcin o abstraccin creada por el legisla.
dor, esto es, un artificio para cubrir la falta de sujeto, habra que desembocar en la
negacin de la persona jurdica.
7
La esencia del patrimonio, seg$n esta doctrina, consiste en el tener o pertenecer, de
modo que e#istira una relacin jurdica invisible entre personas " cosas. Pero esta
relacin jurdica puede e#istir tambin entre fines " bienes, subrogndose a la
persona un fin. 's, la persona jurdica sera en realidad el patrimonio destinado a un
fin.
(e sostiene que e#isten dos categoras de patrimonios de afectacin* independientes
" dependientes. Los primeros son conjuntos de bienes destinados a un fin " sin
sujeto como es el caso de las fundaciones/ los segundos son patrimonios separados
del patrimonio genrico de una persona, destinados a un fin especial " con propia
autonoma, si bien tienen por sujeto a una persona %patrimonio reservado de la mujer
casada, por ejemplo&.
,ualesquiera sean las crticas que pueden formularse a esta teora, tiene el gran
mrito de haber establecido la relacin a un fin que tienen ciertos patrimonios
separados. 's, ha logrado e#plicar uno de los principales fines a que tiende la
persona jurdica, cual es limitar la responsabilidad. Las obligaciones o deudas
contradas por la persona jurdica son responsabilidad e#clusiva de ese patrimonio, "
no podran hacerse efectivas en los patrimonios de los asociados.
5inalmente, podemos se+alar que precisamente esta limitacin de responsabilidad
que se logra por medio de la afectacin de bienes a ciertos fines, ha contribuido
enormemente al desarrollo del trfico jurdico " comercial moderno, porque ha
permitido emprender nuevas empresas arriesgando una cantidad definida de bienes
%que se aportan como patrimonio a la persona jurdica&. 's, esta 1separacin de
patrimonios1 entre el patrimonio de la persona jurdica " los de sus asociados es uno
de los ms importantes efectos que emanan de la personalidad jurdica. En tal
sentido la teora de los patrimonios de afectacin permite e#plicar las caractersticas
principales de las sociedades de capital, en que lo decisivo son los bienes atribuidos
a la persona jurdica, ms que las personas de los accionistas. 'lgo anlogo vale,
entre las personas jurdicas sin fines de lucro, para las fundaciones. Por $ltimo, la
doctrina de los patrimonios de afectacin ha hecho posible una figura legal de gran
importancia en el derecho comparado actual* la empresa individual de
responsabilidad limitada, en que una persona, sin necesidad de asociarse con otras,
constitu"e una empresa, que responde slo con los bienes especialmente atribuidos
a dicha empresa. La idea de afectacin de bienes a un fin %la empresa&, adquiere en
este tipo de personas jurdicas su materiali!acin jurdica ms fuerte.
III' E;ENSION DEL CONCEPO DE PERSONA #URIDICA
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EN EL DERECHO .ODERNO
La idea de persona jurdica, tradicionalmente reservada a las asociaciones que
perseguan un fin de inters p$blico o profesional, se comien!a a e#tender, al
contrato de sociedad. La unin de personas que ponen en com$n bienes o trabajo,
para obtener un fin de lucro, pasa a ser considerada persona jurdica. 's, dentro de
nuestro ,digo, las personas jurdicas de derecho privado que persiguen un fin de
lucro %esto es las sociedades&, son concebidas, a la ve!, como un contrato que
procede de la voluntad privada que las crea " como persona jurdica. El ,digo ,ivil
define la sociedad como 1un contrato en que dos o ms personas estipulan poner
algo en com$n con la mira de repartir entre s los beneficios que de ellos provengan1.
Luego se+ala que 1la sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados1 %artculo :;7<&.
(e produce as el nacimiento de un patrimonio %el propio de la sociedad& distinto del
de los socios. Esta separacin patrimonial alcan!a su m#ima e#presin en la
sociedad annima " en la sociedad de responsabilidad limitada, donde los socios no
van a responder en absoluto de las deudas sociales.
La circunstancia de que el derecho contemporneo recono!ca personalidad jurdica a
las sociedades ha provocado importantes cambios doctrinales. (u nota caracterstica
no va a ser el 1inters com$n permanente1 .propio de la ciudad, gremio, universidad,
municipio. a propsito de los cuales haba surgido la nocin de persona jurdica, sino
un inters patrimonial privado. =econocindose el amplio imperio de la autonoma
privada para crear personas jurdicas para el logro de sus propios fines, se facilita
enormemente el desarrollo de las empresas modernas.
'ntes, desde la Edad >edia, el tema central de la personalidad jurdica no era
patrimonial, sino que se refera ms bien a su capacidad normativa* se trataba de
organi!aciones humanas capaces de darse a s mismas su propio ordenamiento " de
conseguir, por sus medios, la reali!acin de sus fines u objetivos. Es el caso de las
corporaciones mediovales que regulaban hasta en el detalle la vida de sus asociados.
En el mundo moderno, poca de las sociedades, especialmente mercantiles, el
elemento patrimonial pasa a primer plano.
)esde esta perspectiva pueden comprenderse los sentidos diferentes de las
doctrinas acerca de las personas jurdicas. La doctrina de la ficcin pone nfasis en el
aspecto tcnico instrumental de la personalidad jurdica, pero a$n reserva en el
Estado la facultad de reconocerles e#istencia. La doctrina de la realidad destaca el
aspecto asociativo real de las antiguas corporaciones. La teora de los patrimonios de
9
afectacin, por su parte, destaca cmo las modernas empresas comerciales estn
construidas sobre la base de destinar ciertos bienes a una empresa, ms que por la
idea de una realidad asociativa.
IV' CRISIS < A&USO DE LA PERSONA #URIDICA
?. En la actualidad se habla con frecuencia de la crisis de la persona jurdica. (e
identifica la crisis con la proliferacin de sociedades de capital, en las cuales e#iste
una radical separacin entre la personalidad " patrimonio de la sociedad " la de los
socios. (e dice que detrs de estas sociedades no e#iste propiamente 1asociacin1,
sino slo el propsito de separar ciertos bienes de modo que slo esos bienes,
atribuidos a la persona jurdica, respondan de las obligaciones contraidas en el giro
de una cierta empresa.
,oncedida la personalidad jurdica bajo el supuesto de que constitu"e una realidad
colectiva distinta de sus miembros, es obvio que las entidades puramente
instrumentales, que no responden a la idea de asociacin, aparecen completamente
artificiosas.
Ese es el caso, por ejemplo, de numerosas sociedades de responsabi lidad limitada en
que un socio posee cerca del ?;;@ del inters social " otro se incorpora con un
peque+o porcentaje, con el slo fin de que ha"a 1sociedad1. Es una prctica usual
que tiene por objeto que el empresario, en sus relaciones con terceros, pueda
circunscribir su responsabilidad, con conocimiento de estos terceros, slo a los
bienes atribuidos a la persona jurdica. La e#periencia ha ido mostrando las ventajas
de esta prctica. En otros pases, como 'lemania " ms recientemente en 5rancia, se
ha dado un paso ms all " se ha autori!ado la creacin de personas jurdicas
compuesta por una sola persona natural* la empresa unipersonal de responsabilidad
limitada a la que nos hemos referido ms arriba. El empresario, en este caso,
atribu"e ciertos bienes a una empresa " todos los actos reali!ados a nombre de la
empresa obligan slo los bienes atribuidos a ella " no el resto de los bienes del
empresario. En esta institucin se puede percibir hacia donde conduce en la prctica
el concepto de los patrimonios de afectacin. La empresa unipersonal de responsa.
bilidad limitada o nuestra sociedad de responsabilidad limitada con un solo socio
efectivo, )constitu"en un abuso de la personalidad jurdicaA La e#periencia muestra
que su naturale!a es eminentemente prctica " que por lo general no causa
dificultades en las relaciones con terceros, pues estos se relacionan con la empresa
en cuestin con pleno conocimiento de que su responsabilidad est limitada al
patrimonio afecto a esa empresa.
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La doctrina del abuso de la personalidad jurdica se pone ms bien en situaciones de
fraude, en que la constitucin de la personalidad jurdica no tiene un fin lcito de
limitar, con conocimiento de terceros, la responsabilidad patrimonial por una cierta
empresa.
El tema es mu" delicado, puesto que la e#tensin del abuso de la personalidad
jurdica estar en gran medida dado por la concepcin que se tenga de la esencia de
la persona jurdica. En efecto, para la teora de la ficcin, la personalidad jurdica
aparece como una creacin del derecho con una finalidad eminentemente prctica*
la personalidad jurdica es un instrumento tcnico para la persecusin de fines.
)esde esta perspectiva " considerando el carcter instrumental de la persona
jurdica, se desvanece en gran medida el concepto de abuso. ,ada cual es libre de
dar a su actividad econmica la forma jurdica que estime ms conveniente. 's se
acepta, por ejemplo, en una rama del derecho en que ha" involucrados intereses
p$blicos tan importantes, como es el derecho tributario.
Por otra parte, desde la perspectiva de la teora de los patrimonios de afectacin, lo
fundamental estara en la destinacin de ciertos bienes, que conforman un
patrimonio, al cumplimiento de ciertos fines " en la consecuencial limitacin de
responsabilidad, objetivo perfectamente lcito " $til para el desarrollo econmico.
)istinto es el caso desde la perspectiva de la doctrina de la realidad, para la que no
puede haber persona jurdica donde falte una asociacin efectiva " permanente.
)e hecho, estas diferentes doctrinas, ms que e#cluirse entre s, se complementan
pues se aplican a asociaciones diferentes. 's, es obvio que mientras una comunidad
religiosa o comunal difcilmente son e#plicables desde los puntos de vista de la
doctrina de la ficcin o de los patrimonios de afectacin. Pero, al revs, la sociedad
de responsabilidad limitada no puede ser correctamente comprendida desde el punto
de vista de la doctrina de la realidad. Lo que ocurre es que el derecho moderno
otorga personalidad jurdica a entes de naturale!as mu" diferentes entre s, como
para poder subsumirlos a todos bajo un concepto homogneo.
Lo e#puesto, sin embargo, no obstara a que, en casos lmites de utili!acin abusiva
de la estructura formal de la persona jurdica, pudiese el jue! descartarla con el
objeto de frustrar el resultado contrario a derecho que se persigue, para lo cual
tendr que prescindir, en esos casos, de la radical separacin entre persona jurdica
" sus miembros o componentes. Este levantamiento del velo de la personalidad
jurdica %(erich& slo parece aceptable en casos e#tremos de fraude a la le" o a
obligaciones contractuales, porque, en general, la le" " la jurisprudencia reconocen
11
que la personalidad jurdica tiene una amplia fle#ibilidad de fines " formas.
:
2 Sobre el tema la memoria de Felipe Vial Claro y la
clsica obra de Serich, Rechtsform und Realitt Juristischer
Personen, (hay traduccin castellana, Apariencia y Realidad en las
Sociedades Mercantiles, 1959).
12
CAPIULO SEGUNDO
LA PERSONA #URIDICA EN EL DERECHO CHILENO
I' ,B9,EPTB
9uestro ,digo ,ivil, en su artculo 787, se+ala que 1se llama persona jurdica una
persona ficticia, capa! de ejercer derechos " de contraer obligaciones civiles " de ser
representada judicial " e#trajudicialmente1.
El te#to " la historia fidedigna del establecimiento del ,digo indican que Cello sigui
en esta materia a Pothier " a von (avign" " acogi la teora de la ficcin. La propia
definicin habla inequvocamente de 1entes ficticios1. 9o obstante, si se estudian las
diferentes reglas contenidas en el ,digo referentes a las personas jurdicas del ttulo
333444 del Libro 4, como asimismo las relativas a las sociedades, contenidas en otros
libros del ,digo ,ivil, en el ,digo de ,omercio " en le"es especiales, debe llegarse
a la conclusin que el legislador chileno se aparta muchas veces de la teora de la
ficcin, llegando a adoptar, en ciertos tipos de personas jurdicas, otras de las
concepciones que hemos rese+ado. )e ah que, a pesar de lo inequvoco de la
definicin del artculo 787, no es posible sostener que nuestro ordenamiento jurdico
se gue ntegramente por la teora de la ficcin.
)esde luego, el propio ,digo ,ivil, se aparta de esa teora al considerar que las
personas jurdicas son capaces de voluntad propia, idea que (avign" recha!a. 's, el
artculo 77; dispone que 1la voluntad de la ma"ora de la sala, que es la reunin
legal de los miembros de la corporacin, es la voluntad de la corporacin1. En esta
materia adopta el ,digo la posicin de que la asamblea es rgano que e#presa
directamente la voluntad de la persona jurdica " no un mero representante de ella.
Por otra parte, el artculo <D del ,digo de Procedimiento Penal hace responsable a
la persona jurdica por los da+os que provoquen los delitos " cuasidelitos cometidos
por sus representantes, siempre que hubiesen actuado dentro de la esfera de sus
atribuciones, lo cual tambin se aparta, como hemos visto, de la solucin dada por
(avign".
Por otra parte, tampoco en materia de adquisicin de personalidad jurdica la
legislacin sigue completamente la teora de la ficcin. Esta es adoptada respecto de
las personas jurdicas privadas sin fines de lucro, que slo e#isten previo decreto de
autori!acin del Presidente de la =ep$blica " para las personas jurdicas p$blicas,
que deben ser creadas por le". Pero el principio no vale para las sociedades. Las
sociedades colectivas civiles se constitu"en consensualmente, sin formalidad alguna.
Las sociedades comerciales " las de responsabilidad limitada se constitu"en por
escritura p$blica ", seg$n los casos, deben cumplir otros requisitos de inscripcin en
el =egistro de ,omercio " de publicacin en el )iario Bficial. La regla general, en
este caso, es que la sociedad no adquiere la personalidad jurdica por otorgamiento
especfico del Estado. Casta cumplir los requisitos legales generales de constitucin
para que las sociedades adquieran personalidad jurdica ipso iure. Tampoco en esta
materia, por consiguiente, la legislacin sigue la doctrina de la ficcin, para la cual la
personalidad jurdica proviene de un acto de atribucin del Estado %
<
&.
II' NOR.AS CONSIUCIONALES
La ,onstitucin Poltica garanti!a a todas las personas el derecho a asociarse sin
permiso previo, establecindose que estas asociaciones, para go!ar de personalidad
jurdica, deben constituirse en conformidad a la le" %artculo ?D 9?7 incisos primero
" segundo&. La le" no podra establecer requisitos e#cesivos para la concesin de
personalidad jurdica, porque en ese caso, se afectara la esencia de la libertad de
asociacin " la le" sera inconstitucional %artculo ?D 9:E&.
Tampoco puede una autoridad administrativa, inclu"endo al Presidente de la
=ep$blica, negar o postergar arbitrariamente la concesin de personalidad jurdica,
en los casos en que se requiere decisin de autoridad. (i as lo hiciere cabra
interponer un recurso de proteccin por privacin, perturbacin o amena!a del
derecho a la libre asociacin %artculo :; de la ,onstitucin Poltica&.
III' CLASIFICACION < LE<ES APLICA&LES A LAS PERSONAS #URIDICAS
!' Clasi$icaci,n'" ,omo "a hemos anticipado, dentro del derecho chileno las personas
jurdicas pueden clasificarse, en primer trmino en personas jurdicas de derecho
p$blico " personas jurdicas de derecho privado.
Las personas jurdicas de derecho p$blico son la nacin, el fisco, las municipalidades,
iglesias " establecimientos p$blicos " los que se costean con fondos del erario
%artculo 78F del ,digo ,ivil&.
)entro de las personas jurdicas de derecho privado, se distinguen las que persiguen
fines de lucro " las que no persiguen fines de lucro.
Las que persiguen fines de lucro son las sociedades, que pueden ser, en cuanto al
3 (1) Con todo, hay ciertos tipos de sociedades que requieren autorizacin
previa, atendida la confianza pblica depositada en ellas. Es el caso de
las compaas de seguros, bancos y administradoras de fondos de pensiones,
que requieren autorizacin de las respectivas superintendencias.
objeto, sociedades civiles o comerciales, " en cuanto a su estructura, pueden ser
sociedades colectivas, de responsabilidad limitada, en comandita o annimas.
Las personas jurdicas que no persiguen fines de lucro son las corporaciones "
fundaciones.
. ,orporaciones
9o persiguen fines
de lucro . 5undaciones
Personas jurdicas
de derecho privado
. (ociedades ,olectiva
Persiguen fines de . (ociedad en comandita
lucro %sociedades
civiles " comerciales. (ociedad de responsabilidad limitada

.
(ociedad annima
Personas jurdicasEstado, municipalidades,
de derecho p$blico servicios p$blicos, -ni.
versidad de ,hile
2' Le-es a*lica+les'" El Ttulo 333444 del Libro 4 del ,digo ,ivil %artculo 787 "
siguientes del ,odigo ,ivil& se aplica slo a las corporaciones " fundaciones de
derecho privado %personas jurdicas de derecho privado que no persiguen fines de
lucro&. Estas normas han sido complementadas por el reglamento sobre concesin de
personalidad jurdica del a+o ?DFD %'pndice del ,digo ,ivil&.
Las disposiciones del Ttulo 333444 del Libro 4 del ,digo ,ivil no se aplican a las
corporaciones o fundaciones de derecho p$blico como el fisco, municipalidades,
iglesias, comunidades religiosas " establecimientos que se costean con fondos de
erario %artculo 78F, inciso : del ,digo ,ivil&. Estas personas jurdicas de derecho
p$blico se rigen por le"es especiales. 's las municipalidades, la -niversidad de
,hile, la ,B=5B " las dems personas jurdicas de derecho p$blico tienen la
organi!acin que establecen sus le"es respectivas.
Tampoco se aplican estas normas a las sociedades. En efecto, el artculo 78F inciso
? se+ala e#presamente que 1las sociedades industriales no estn comprendidas en
las disposiciones de este ttulo " sus derechos " obligaciones son reglados, seg$n su
naturale!a, por otros ttulos de este ,digo " por el ,digo de ,omercio1. 's, la
sociedad colectiva civil est regulada en el Libro 46 del ,digo ,ivil %artculos :;7< "
siguientes&. ,uando la sociedad colectiva es comercial, esto es, se forma para
negocios que la le" califica de actos de comercio, se rige por el ,odigo de ,omercio.
La sociedad en comandita tambin est regulada en el ,digo de ,omercio.
La sociedad de responsabilidad limitada, que puede ser civil o comercial, se rige por
la Le" 9<D?G %'pndice del ,digo de ,omercio& " supletoriamente por las normas
del ,digo ,ivil o del ,digo de ,omercio referidas a sociedades colectivas, seg$n
corresponda.
Las sociedades annimas son siempre mercantiles, aunque se formen para la
reali!acin de negocios de carcter civil " se rigen por una le" especial %le" ?G.;8E,
'pndice del ,digo de ,omercio&.
6' Personas #ur/dicas de Derecho P=+lico - de Derecho Privado> Ha nos hemos
referido a esta clasificacin de las personas jurdicas, se+alando cuales son personas
jurdicas de derecho privado. 2emos dicho tambin que, conforme lo dispuesto en el
artculo 78F inciso : del ,digo ,ivil, las personas jurdicas de derecho p$blico, son*
el estado, el fisco, que es el estado como sujeto de derechos patrimoniales, las
iglesias, las municipalidades, " los establecimientos que se costean con fondos
fiscales.
Lo peculiar de las personas jurdicas de derecho p$blico es que se rigen por le"es "
reglamentos especiales. Las personas jurdicas de derecho p$blico son objeto de
reglamentacin por las sub.ramas del derecho p$blico* el derecho constitucional " el
administrativo.
9os limitaremos a se+alar las diferencias que e#isten entre ambos grupos de
personas jurdicas desde dos puntos de vista* a& en cuanto a su creacin " b& en
cuanto a los fines que persiguen.
4a5 En cuanto a su creacin, la persona jurdica de derecho p$blico proviene de un
acto legislativo %constitucin o le" en sentido estricto&. Por el contrario, las
personas jurdicas de derecho privado nacen de la autonoma privada* ha" un
acto jurdico voluntario de los asociados o socios que origina la persona
jurdica %sea que persiga o no fines de lucro& o bien un acto voluntario de un
fundador que destina bienes al cumplimiento de un fin benfico %fundacin&.
La autoridad, en el caso de las personas jurdicas privadas que no persiguen
fines de lucro, reconoce la e#istencia de la personalidad jurdica, pero el acto
de creacin es convencional. En las sociedades, por lo general, el estado no
interviene para conceder la personalidad jurdica, de modo que sta se obtiene
por el solo cumplimiento de los requisitos generales previstos por la le".
4+5 En cuanto a sus fines, las personas jurdicas de derecho p$blico persiguen
fines p$blicos " generales, en cambio, las personas jurdicas de derecho
privado persiguen los fines deseados por los asociados %sean lucrativos o no
lucrativos&. Las personas jurdicas privadas que no persiguen fines de lucro,
pueden tener, como es obvio, fines de inters general %como, por ejemplo, en
el caso de una fundacin con fines educacionales&, pero ello no es necesario
que as sea. Lo usual es que las corporaciones persigan fines de inters de los
asociados, aunque stos no sean lucrativos %asociaciones profesionales, clubes
deportivos, por ejemplo&.
)ebemos tener presente que, la distincin entre personas jurdicas de derecho
p$blico " privado no obsta a que el estado participe en sociedades o corporaciones
privadas. Estas son privadas por su forma de organi!acin " no por su propiedad,
que en alguna proporcin puede pertenecer al estado.
5inalmente debemos tener presente que las personas jurdicas de derecho p$blico
pueden actuar como sujetos de derecho privado. Para distinguir, en la actuacin del
estado la esfera p$blica, de la esfera privada, habr que atender a la posicin de los
sujetos en la relacin jurdica. 's, cuando los entes involucrados act$an en un pie de
igualdad, con iguales derechos " deberes, entonces nos encontraremos en la esfera
del derecho privado. (i, por el contrario, el estado act$a ejerciendo su facultad de
imperio ordenando o prohibiendo actos o imponiendo deberes, entonces el estado
est desarrollando una actividad p$blica, " sus actos quedan sujetos al derecho
p$blico " la responsabilidad se rige por normas especiales estatudas para la
responsabilidad de los entes p$blicos %vanse apuntes de clase sobre distincin entre
derecho p$blico " derecho privado&.
El estudio ms detallado de las personas jurdicas de derecho p$blico queda
entregado a las ramas del derecho p$blico, especialmente el )erecho ,onstitucional
" el )erecho 'dministrativo. En lo sucesivo sern anali!adas en ma"or detalle las
personas jurdicas de derecho privado. Para ello seguiremos la ms importante
distincin entre personas jurdicas que persiguen " que no persiguen fines de lucro.
IV' PERSONAS #URIDICAS ?UE PERSIGUEN
FINES DE LUCRO> SOCIEDADES
!' Conce*to de sociedades'" -na persona jurdica tiene fines de lucro cuando
persigue una ganancia pecuniaria o material para sus asociados. 2a" fin de lucro
cuando la persona jurdica reparte las utilidades obtenidas entre sus miembros,
socios o integrantes " estas utilidades son apreciables en dinero.
En nuestro derecho privado, las personas jurdicas con fines de lucro son
denominadas 1sociedades1 o 1compa+as1. El ,digo ,ivil define la sociedad como
1un contrato, en que dos o ms personas estipulan poner algo en com$n con la mira
de repartir entre s los beneficios que de ello provengan1. Luego se+ala que 1la
sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente
considerados1 %artculo :;7<&.
Las sociedades pueden ser civiles o comerciales, seg$n sea la naturale!a del objeto
social/ pueden ser de personas o de capital, seg$n sea la importancia relativa que se
asigna a la persona de los socios o al capital aportado por ellos/ " finalmente,
pueden ser colectivas, annimas, de responsabilidad limitada, en comandita, todo
ello seg$n sea la organi!acin interna de la entidad " sus relaciones con terceros. En
los prrafos siguientes sern anali!adas someramente las principales caractersticas
de los distintos tipos de sociedades. El estudio ms detallado pertenece
histricamente al curso de )erecho ,omercial. (ern anali!adas sucesivamente las
sociedades colectivas/ las de responsabilidad limitada/ las annimas " las en
comandita.
2' Sociedad Colectiva'" La sociedad colectiva puede ser civil o comercial. ,uando es
civil, se rige por los artculos :;7< " siguientes del ,digo ,ivil. ,uando es comercial,
esto es, cuando se ha formado para negocios que la le" califica de actos de
comercio, se rige por el ,digo de ,omercio %artculos <8G ss.& ", supletoriamente,
por el ,digo ,ivil.
4i5 ,onstitucin* La sociedad colectiva civil es consensual* se forma por la mera
estipulacin de los socios de poner algo en com$n con la mira de repartir entre
ellos los beneficios que de ello provengan. 'hora bien, el artculo ?F;D del
,digo ,ivil se+ala que debern constar por escrito los actos o contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias %en ?DD7 esa suma equivale apro#imadamente a I:;.;;;&. 's, el
contrato de sociedad colectiva civil deber constar por escrito, con la sancin
de no poder probarse por testigos %artculo ?F;G del ,digo ,ivil&. Jue conste
por escrito no es un requisito de valide!, sino uno de prueba.
La sociedad colectiva comercial, por el contrario, es solemne. ,onforme a los
artculos <7; " <78 del ,digo de ,omercio se forma por escritura p$blica, un
e#tracto de la cual debe inscribirse en el =egistro de ,omercio " publi carse en
el )iario Bficial dentro del pla!o de E; das contados desde la fecha de la
escritura social.
4ii5 9ombre o ra!n social* La ra!n social se constituir por los nombres de todos
los socios o algunos de ellos agregando las palabras 1" compa+a1 %ejemplo*
'renas " ,a.&.
4iii5 'dministracin* En la sociedad colectiva la administracin corresponde a todos
" cada uno de los socios " stos pueden desempe+arla por s mismos o por
medio de mandatarios designados al efecto, sean socios o e#tra+os. Lo usual
es que en el propio contrato de sociedad se designe el administrador %que
puede ser uno o ms de los socios o un tercero&. El o los administradores
representan a la sociedad.
4iv5 =esponsabilidad de los socios* ,uando la sociedad colectiva civil se obliga con
un tercero, responder ella misma con todo su patrimonio. Pero tambin
responden los socios colectivos, ilimitadamente, con sus patrimonios
personales. La deuda se divide entre los socios a prorrata de su inters social.
's, por ejemplo, si una sociedad de dos socios debe I?.;;;, la sociedad
responde por los I?.;;; " cada socio por I:;; frente a los acreedores de la
sociedad.
,uando la sociedad colectiva comercial se obliga con un tercero responde ella
misma con todo su patrimonio " responden adems los socios con sus
patrimonios personales solidariamente. Esta solidaridad es de la esencia de la
sociedad colectiva comercial. Esto significa que cada socio es responsable
ilimitadamente, con su patrimonio personal, de la totalidad de la deuda. 's el
acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los socios por la totalidad de la
deuda " ste est obligado a satisfacerla en su totalidad. En el ejemplo
anterior, tanto la sociedad, como cada uno de los socios deben el total de
1?.;;; al tercero. )esde luego, que si uno de los socios paga el total de la
deuda, podr luego e#igir a la sociedad " al otro socio que se le reembolse lo
pagado con cargo a su patrimonio personal. Pero frente al tercero todos, las
sociedad " cada socio responden por el total. Ese es el efecto principal de la
solidaridad %vanse, a modo de referencia, los artculos ?7?? " ?7?8 del
,digo ,ivil&.
,omo se puede ver, en la sociedad colectiva no e#iste una radical separacin
entre el patrimonio de la persona jurdica " el de los socios, que es uno de los
efectos o consecuencias ms importantes de la personalidad jurdica. Por tal
ra!n, parte de la doctrina sostiene que en el caso de la sociedad colectiva no
se tratara propiamente de una persona jurdica, pues no e#istira separacin
de patrimonios. ,omo puede comprenderse, esta posicin es sostenida
principalmente por quienes consideran la personalidad jurdica como un
patrimonio de afectacin.
En circunstancias, que la creacin de sociedades tiene ho" por finalidad
principal la de limitar la responsabilidad, la sociedad colectiva ha cado
prcticamente en desuso. (u lugar funcional ha sido ocupado por las socie.
dades de responsabilidad limitada.
'simismo " considerando estas limitaciones, es que el legislador cre con
posterioridad otro tipo de sociedad, que aparece como un instrumento tcnico
ms adecuado al fin que desempe+an las sociedades de facilitar el trfico
jurdico, limitando el riesgo al momento de los aportes hechos a la sociedad* la
sociedad de responsabilidad limitada.
6' Sociedad de Res*onsa+ilidad Li0itada'" ,omo su nombre lo indica, este tipo de
sociedad tiene como principal caracterstica el limitar la responsabilidad de los socios
8
. En lo dems, son sociedades colectivas " se rigen por las normas aplicables a estos
tipos de sociedades. (e trata en verdad de sociedades colectivas, "a sea civiles o
comerciales, de responsabilidad limitada. Estas sociedades se encuentran reguladas
por la Le" 9<.D?G de ?D:<.
4i5 ,onstitucin* El contrato de la sociedad de responsabilidad limitada es
solemne* estas sociedades se constitu"en por escritura p$blica, un e#tracto de
4 El artculo 2 de la ley 3.918, en cuanto a las
menciones que debe contener el pacto social, seala: "la declaracin
de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a
sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique".
las cuales debe publicarse en el )iario Bficial e inscribirse en el =egistro de
,omercio del domicilio de la sociedad dentro del pla!o de E; das contado
desde la fecha de la escritura social %artculos ?, : " < Le" 9<D?G&.
4ii5 9ombre o ra!n social* Puede contener el nombre de uno o ms de los socios
o una referencia al objeto de la sociedad como en la sociedad colectiva,
terminando la designacin con la palabra 1limitada1 %Ejemplo* 'renas "
,ompa+a Limitada&.
4iii5 'dministracin* )esde el punto de vista de su administracin la sociedad de
responsabilidad limitada es sociedad colectiva, por lo que se aplica lo dicho
precedentemente respecto de sta.
4iv5 =esponsabilidad de los socios* 5rente a terceros la sociedad responde con todo
su patrimonio. Por el contrario, la responsabilidad personal de los socios queda
limitada al monto de sus aportes o a la suma superior que se indique en la
escritura social. ,omo "a hemos indicado, este tipo de persona jurdica
responde adecuadamente a la finalidad de afectar un determinado conjunto de
bienes al desarrollo de una actividad empresarial, evitando que las
obligaciones de la sociedad afecten el resto del patrimonio de los socios.
7' Sociedad An,ni0a'" La sociedad annima es la sociedad de capital por e#celencia.
En ella se desvanece como elemento esencial la persona " lo que interesa es el
capital. Est regida por la Le" ?G.;8E de ?DG? " su reglamento %'pndice del ,digo
de ,omercio&.
4i5 ,onstitucin* La sociedad annima se forma por escritura p$blica, un e#tracto
de la cual se inscribe en el =egistro de ,omercio del domicilio de la sociedad "
se publica en el )iario Bficial dentro del pla!o de E; das contados desde la
fecha de la escritura social. E#cepcionalmente, como se ha dicho, las
sociedades annimas que se constitu"en para el desarrollo de cierto tipo de
actividades %Cancos, '5P, 'dministradora de 5ondos >utuos, (eguros, etc.&, en
que est comprometido el inters p$blico, requieren adems de autori!acin
especial que da el estado a travs del servicio u organismo p$blico que corres.
ponda.
4ii5 9ombre* El nombre de la sociedad annima puede ser de fantasa o hacer
referencia al objeto social, pero siempre deber incluir las palabras 1sociedad
annima1 o la sigla 1(.'.1.
4iii5 'dministracin* La administracin de la sociedad annima es ejercida por un
directorio elegido por la 0unta de 'ccionistas. El directorio representa judicial "
e#trajudicialmente a la sociedad annima, " est investido de todas las
facultades necesarias para el cumplimiento del objeto social. El directorio
puede delegar parte de sus facultades en el gerente o en otros mandatarios.
Las decisiones ms importantes que afectan a la sociedad son adoptadas por
la 0unta de 'ccionistas. La 0unta de 'ccionistas es el rgano deliberativo de la
sociedad annima. Entre las facultades de la 0unta de 'ccionistas est
precisamente la de designar al directorio. En la 0unta de 'ccionistas cada
accionista dispone de un voto por cada accin que posea. Las decisiones en
0unta de 'ccionistas son adoptadas, por regla general, por la ma"ora de las
acciones presentes en la sala. 9o obstante ello, ciertas decisiones especiales
requieren de los :K< de las acciones emitidas %transformacin, divisin " fusin
de la sociedad&.
4iv5 =esponsabilidad de los accionistas " transferencia de las acciones* El capital
de las sociedades annimas se encuentra dividido en acciones. (alvo pactos
privados en contrario, las acciones son libremente transferibles. Este aspecto
muestra el carcter de sociedad de capital que tiene la sociedad annima, en
que no es decisivo quienes son los due+os de las acciones para que la
sociedad subsista. Por completo diferente es la situacin en las sociedades
colectivas %" por e#tensin en las de responsabilidad limitada& donde el rol que
desempe+an las personas es fundamental. La sociedad colectiva no es una
sociedad de capital sino de personas, de modo que es un contracto de los
denominados 1intuito personae1, esto es, que se celebran en consideracin
precisa de la persona del otro socio. Por lo mismo, en una sociedad colectiva
la entrada o salida de un socio debe contar con el consenti miento de los otros
socios.
La sociedad annima, como la propia designacin lo denota, carece de
vinculaciones propiamente personales. Por eso, sus miembros son 1accio.
nistas1 " no 1socios1.
Las acciones de sociedades annimas se pueden comerciar en bolsas de
valores. Las sociedades annimas cu"as acciones se transan en bolsas de
valores, se denominan 1sociedades annimas abiertas1, caracteri!adas por
tener obligaciones especiales de informacin al p$blico " por estar sujetas a la
supervisin de la (uperintendencia de 6alores " (eguros.
)el carcter de sociedad de capital que tiene la sociedad annima se sigue
que los accionistas respondan slo hasta el monto de sus respectivos aportes
de capital, que estn representados por las acciones
7
.
)' Sociedad en Co0andita'" La sociedad en comandita es una entidad mi#ta* se
compone de socios que slo aportan capital, llamados 1socios comanditarios1, "
socios que aportan su actividad empresarial " se obligan a administrar la sociedad,
llamados 1socios gestores1 %artculos :;E? del ,digo ,ivil " 8F; del ,digo de
,omercio&.
4i5 ,onstitucin* La sociedad en comandita se constitu"e " prueba como la
sociedad colectiva %civil o comercial, seg$n el caso&.
4ii5 9ombre* El nombre o ra!n social de la sociedad en comandita se forma con el
5 El artculo 19 de la Ley 18.046 seala que "los
accionistas slo son responsables del pago de sus acciones y no
estn obligados a devolver a la caja social las cantidades que
hubieren percibido a ttulo de beneficio".
nombre de los socios gestores " las palabras 1" compa+a1.
El nombre de los socios comanditarios no se inclu"e en la ra!n social. (i se
contraviene esta prohibicin, los socios comanditarios pasan a tener la misma
responsabilidad que los gestores %artculo :.;E: del ,digo ,ivil&.
4iii5 'dministracin* La sociedad en comandita es administrada por los socios
gestores, personalmente o por medio de mandatarios.
4iv5 =esponsabilidad de los socios* Los socios gestores tienen la misma
responsabilidad que los socios de la sociedad colectiva, esto es, responden
ilimitadamente con su patrimonio personal de las deudas sociales. (i la
sociedad es comercial, los socios gestores son adems de ilimitada,
solidariamente responsables de todas las obligaciones sociales. Los socios
comanditarios se obligan, tanto en la civil como en la comercial, solamente
hasta la concurrencia de sus aportes de capital. La sociedad en comandita es
de uso prctico mucho menos frecuente que la de responsabilidad limitada "
la annima en el derecho chileno.
@' I0*ortancia de las sociedades'" 2o" en da, las ms importantes personas
jurdicas son las sociedades, tanto por su n$mero, como por la magnitud de los
intereses econmicos " jurdicos que involucran. Es en ellas donde ms ntido
aparece el carcter de instrumento tcnico que tiene en el terreno econmico la
persona jurdica, como asimismo, el rol importantsimo que desempe+an cuando se
trata de limitar responsabilidades " destinar bienes a fines empresariales lcitos. En
muchas 1sociedades1 predomina de tal modo esta finalidad que la asociacin tiene
caractersticas puramente formales, para obtener personalidad jurdica, pero, de
hecho, son empresas unipersonales de responsabilidad limitada. ' falta de
1empresas unipersonales de responsabilidad limitada1 en el derecho chileno, es
frecuente la sociedad de responsabilidad limitada en que uno de los socios tiene el
DD@ del inters social. Por otra parte, la difusin de las sociedades annimas permite
apreciar como la persona jurdica se identifica crecientemente con un patrimonio que
objetivamente constitu"e una 1empresa1 en sentido econmico, de modo que
paulatinamente va desapareciendo el elemento subjetivo que hace de las sociedades
colectivas instituciones 1intuito personae1.
V' PERSONAS #URIDICAS DE DERECHO PRIVADO
SIN FINES DE LUCRO
CORPORACIONES < FUNDACIONES
!' Introducci,n'" )entro de nuestro derecho civil, las personas jurdicas de derecho
privado sin fines de lucro son corporaciones o fundaciones.
-na persona jurdica no tiene fines de lucro cuando las utilidades o ganancias que
obtiene en el desarrollo de su actividad no pueden repartirse entre sus miembros.
Las utilidades no se reparten porque son necesarias al fin perseguido por la persona
jurdica. Las utilidades, si las ha", se utili!an para la reali!acin de los fines de la
corporacin o fundacin.
'parte de las corporaciones " fundaciones, no tienen fines de lucro los sindicatos "
las asociaciones gremiales, entidades sometidas a reglamentacin especial, a pesar
de que conceptualmente corresponden a la idea de 1corporaciones1.
Las corporaciones son personas jurdicas formadas por sujetos asociados para la
reali!acin de un fin com$n que no tenga un carcter lucrativo. La corporacin tiene
su sustrato en una agrupacin de personas que quieren alcan!ar un fin com$n. En la
corporacin lo esencial es el momento asociativo.
Las fundaciones son personas jurdicas constitudas por un conjunto de bienes
destinados a un fin determinado de inters general " no lucrativo. La fundacin se
caracteri!a por la posesin de un patrimonio adscrito al cumplimiento de un fin
benfico. En la fundacin lo esencial es el patrimonio " la personalidad jurdica se
otorga a efectos de que ese patrimonio sea administrado para la obtencin del fin
designado por el fundador.
2' )iferencias generales entre corporacin " fundacin*
4i5 2a" una diferencia fundamental entre corporaciones " fundaciones* es la
reunin de personas la que determina la corporacin, " por lo tanto, si ellas
faltan, desaparecera la corporacin. La e#istencia de bienes no es
indispensable para las corporaciones, a menos que sin bienes no se pueda
cumplir el fin com$n. Por el contrario, la e#istencia de bienes es indispensable
para que ha"a fundacin, de modo que ella se e#tingue por la destruccin de
los bienes destinados a su mantencin %artculo 7E8 del ,digo ,ivil&.
4ii5 El fin de la corporacin es el com$n " deseado por los asociados que no
necesariamente es un beneficio asistencial. Puede ser la obtencin de mejoras
laborales para sus miembros, el desarrollo intelectual o artstico. En cambio, la
fundacin tiene por objeto la obtencin de un fin benfico de inters general
querido por el fundador o desarrollo intelectual o artstico que redunda en
beneficio de terceros " no del fundador. La corporacin, si bien no puede
repartir utilidades, tiene, entonces, un fin que provoca un beneficio a los
asociados %pinsese, por ejemplo, en un club deportivo o en una corporacin
artstica&.
4iii5 En la constitucin de la corporacin intervienen diversas personas que desean
asociarse, en tanto que en la constitucin de la fundacin interviene un
fundador que atribu"e un patrimonio al fin benfico deseado. La fundacin se
crea mediante un acto unilateral simple %usualmente, testamento&. La
corporacin se funda mediante un acto de asociacin, que, seg$n la doctrina
dominante, es un acto unilateral complejo.
' continuacin describiremos con ms detencin la constitucin, organi!acin,
funcionamiento " e#tincin de estas personas jurdicas sin fines de lucro.
6' Caracter/sticas *rinci*ales de las cor*oraciones'"
4i5 ,oncepto* ,omo "a hemos se+alado, la corporacin es una persona jurdica
constituda por un grupo de personas que se unen para alcan!ar un fin com$n
a todas ellas, que no tiene carcter lucrativo.
-n grupo de personas se unen por un fin, inters o necesidad com$n que se
e#presa en el acto constitutivo. Este $ltimo es una declaracin com$n de
voluntad de sus miembros/ es un acto unilateral complejo. Parte de la doctrina
tipifica el acto constitutivo como contrato, por analoga con las sociedades
que, en nuestra tradicin jurdica, son concebidas como asociaciones de base
contractual. Lo correcto, tal ve!, es decir que el acto creador de la corporacin
tiene predominantemente el carcter de un acto unilateral complejo " que el
de las sociedades, predominantemente, el carcter de un contrato patrimonial.
)e lo e#presado, se infiere que los elementos bsicos de la corporacin son*
%?& Pluridad de miembros/
%:& -n fin para cu"a consecucin se unen, que debe ser lcito, determinado
" no lucrativo/ "
%<& -na organi!acin, que surgir del acto constitutivo " que representa el
carcter estable de la asociacin.
-na corporacin est organi!ada cuando posee rganos que hacen posible el
cumplimiento del fin " una normativa interna que contiene las atribuciones "
funcionamiento de los rganos.
4ii5 ,onstitucin* Las corporaciones se constitu"en por le" o a travs de la
aprobacin del Presidente de la =ep$blica %artculo 78E del ,digo ,ivil&.
,uando se constitu"e por aprobacin del Presidente, su constitucin se rige
por el =eglamento sobre ,oncesin de Personalidad 0urdica %)ecreto ??;KFD
en el 'pndice del ,digo ,ivil.
La constitucin tiene dos etapas mu" definidas* %a& la constitucin
propiamente tal/ " %b& la concesin de la personalidad jurdica.
a& ,onstitucin propiamente tal* Las corporaciones pueden constituirse por
instrumento privado que sea luego reducido a escritura p$blica. Este
instrumento debe ser firmado por los constitu"entes " contendr los estatutos
por los que debe regirse la corporacin. Lo que la parte orgnica de la consti .
tucin es para el Estado, son los estatutos para una persona jurdica*
establecen los rganos " distribu"e competencias.
Los estatutos de la corporacin deben contener, entre otras menciones* %a&
9ombre " domicilio de la corporacin/ %b& Los fines que se propone " los
medios con que los reali!ar/ %c& ,ategoras de asociados, sus derechos "
obligaciones/ " %d& Los rganos de administracin " sus atribuciones.
Para facilitar la constitucin " posterior aprobacin, el >inisterio de 0usticia ha
aprobado 1estatutos tipos1 para diferentes clases de corporaciones %,entros
de >adres, ,entros )eportivos, ,uerpos de Comberos, entre otros&.
b& 'utori!acin* -na ve! suscrito el documento de constitucin " reducido a
escritura p$blica, se solicita al Presidente de la =ep$blica, a travs del
>inisterio de 0usticia, que otorgue personalidad jurdica. Para conceder la
personalidad jurdica el Presidente de la =ep$blica dicta un )ecreto, el cual
debe publicarse en el )iario Bficial " slo produce efectos desde la fecha de su
publicacin %artculos <, :< " :F del =eglamento sobre concesin de
Personalidad 0urdica&.
4iii5 =eforma de estatutos* Los estatutos de una corporacin pueden reformarse.
La reforma debe ajustarse a lo que dispongan los estatutos al respecto, pero
en todo caso, el qurum de reforma no puede ser inferior a los :K< de
miembros con derecho a voto asistentes a la 'samblea Leneral E#traordinaria.
En todo caso, la reforma debe sujetarse a los mismos requisitos "
formalidades establecidos para la concesin de la personalidad, esto es,
requiere autori!acin del Presidente de la =ep$blica.
,omo puede verse, las corporaciones tienen personalidad jurdica por
concesin a diferencia de las sociedades, que, salvo e#cepciones, la adquieren
por mera constitucin.
4iv5 5uncionamiento " 'dministracin* Los estatutos de la corporacin regulan su
funcionamiento " la forma como se e#presa la voluntad de la corporacin.
La ma"ora de las disposiciones legales " reglamentarias en la materia son
supletorias de la voluntad de los miembros constitu"entes " por lo tanto los
estatutos pueden modificarlas.
En suma, puede decirse que los rganos de la corporacin son*
%?& La 'samblea de (ocios* Es el rgano deliberativo " adopta sus acuerdos
por el qurum que se+alen sus estatutos. (upletoriamente, si nada dicen los
estatutos, los acuerdos se adoptan por ma"ora absoluta de los asistentes %art.
?G inc. ? del =eglamento&. (e debe entender que estos qurums se refieren a
aquellos socios que tengan voto deliberativo. E#cepcionalmente, la disolucin
de la corporacin " la reforma de estatutos, requieren el voto de :K< de los
socios con derecho a voto %art. ?G inc. : del =eglamento&.
%:& El )irectorio* El )irectorio es el rgano de administra cin de la
corporacin. (u funcin es reali!ar todos los actos de administracin "
representar a la persona jurdica frente a terceros. Los administradores tienen
la gestin de la actividad " pueden reali!ar todos los actos directa o
indirectamente orientados a la consecucin de los fines de la corporacin. El
)irectorio es elegido por la 'samblea de (ocios.
Toda corporacin debe imperativamente tener un )irectorio. En todo caso, la
representacin judicial " e#trajudicial de la corporacin corresponde al Presi.
dente del )irectorio, quien es elegido por ste.
Por su parte, el artculo 77: del ,digo ,ivil se+ala que 1los actos del
representante de la corporacin, en cuanto no e#cedan los lmites del
ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin/ en cuanto
e#cedan de los lmites, slo obligan personalmente al representante1. Esta
norma es aplicacin del principio general de que los rganos de una persona
jurdica slo obligan a sta en la medida que act$en dentro del marco de sus
atribuciones.
4v5 E#tincin de las ,orporaciones* Las corporaciones pueden e#tinguirse por las
siguientes causas*
? Las corporaciones pueden disolverse por voluntad de la 'samblea de
(ocios, pero sta, para producir efectos, debe ser completada por la
aprobacin de la autoridad que legitim su e#istencia, esto es, el Presidente
de la =ep$blica. 's lo disponen e#presamente el artculo 77D inciso ? del
,digo ,ivil " :E del =eglamento.
: Tambin pueden disolverse por le" o por disposicin de la autoridad, a$n
contra la voluntad de la corporacin, si llegan a comprometer la seguridad o
intereses del Estado o no corresponden al objeto de su constitucin %artculo
77D inciso : ,digo ,ivil&. En tal caso, el Presidente de la =ep$blica dicta un
decreto de cancelacin de la personalidad jurdica.
< 5inalmente, la corporacin puede e#tinguirse si desaparece su elemento
bsico, compuesto por sus asociados. En efecto, si faltan todos los miembros
de la corporacin o quedan reducidas a tan corto n$mero que no pueda
cumplirse el objeto para que fue constituida, debe procederse a integrarla con
nuevos miembros, en la forma que dispongan los estatutos. (i stos nada han
previsto respecto a la integracin, la autoridad dispondr la forma como debe
efectuarse la renovacin. (i esta facultad no se ejercita, la corporacin
desaparece por la falta de sus miembros %artculo 7E; del ,digo ,ivil&.
7' Caracter/sticas *rinci*ales de las $undaciones>
4i5 ,oncepto* ,omo hemos se+alado, el ,digo ,ivil no define que es una
fundacin, slo la caracteri!a como persona jurdica de derecho privado 1sin
fines de lucro1. (in embargo, de las diferentes reglas conteni das acerca de las
fundaciones en el ,digo ,ivil " ,digo de ,omercio, es posible e#traer un
concepto de fundacin. Podemos decir que fundacin es la persona jurdica
que nace con la destinacin de un conjunto de bienes al cumplimiento de un
fin de carcter general, permanente o estable, no lucrativo " querido por el
fundador.
Las fundaciones tienen su origen en las llamadas 1,ausas Pas1, que eran
instituciones de beneficencia privada o p$blica, que empe!aron a aparecer a
fines del 4mperio =omano, bajo la influencia del cristianismo. Eran asilos de
ancianos, hospicios, hospitales, etc. En estas 1causas pas1 a$n no se va a
plantear el problema de la personalidad jurdica* lo normal es que, quien
quera destinar bienes a estas obras, lo hiciera mortis causae, esto es, se
dejaba el patrimonio a cierta persona o institucin, bajo la forma de una
1asignacin modal1, con la obligacin de destinarlos al fin deseado.
Luego de un perodo de languidecimiento, en los tiempos modernos hemos
asistido a un renacimiento de las fundaciones. Ellas son el cauce idneo para
la reali!acin de fines filantrpicos. Ello se ve apo"ado por el trato tributario
favorable a las atribuciones patrimoniales gratuitas destinadas a fines
benficos. ,on todo, es en el derecho anglo.sajn donde las fundaciones
%trusts& tienen funciones mu" diversas, que escapan a la pura filantropa. En
esa tradicin jurdica el trust se caracteri!a ms que por sus fines, por la
circunstancia de separar un patrimonio " crear respecto de l una administra.
cin independiente de la propiedad de los bienes.
4ii5 Elementos de la fundacin* )e lo e#puesto, se obtiene que los elementos de
toda fundacin son*
a& La dotacin* 's, no basta con que una persona %el fundador& determine
unilateralmente la reali!acin de un fin, sino que es necesario que se adscriba
un bien o conjunto de bienes al cumplimiento de ese fin.
b& 5in de carcter no lucrativo* )entro de estos fines no lucrativos, los de
carcter benfico son slo un aspecto. E#isten otros, premios de obras
literarias o artsticas, a"udas o becas, etc. que son, indudablemente, fines no
lucrativos.
c& La organi!acin* Es evidente que, para la prosecucin del fin, ha" que
disponer de una organi!acin* 2a" que establecer como se van a administrar
los bienes, quienes se van a encargar de la administracin, representacin "
direccin de la fundacin. La organi!acin tiene por objeto hacer realidad el fin
o la idea del fundador.
4iii5 ,onstitucin de las fundaciones* En general, la reglamentacin que se ha
se+alado para las corporaciones se aplica tambin a las fundaciones, tal cual
lo establece el artculo 7E< del ,digo ,ivil " artculo <; del =eglamento sobre
concesin de personalidad jurdica.
La constitucin se rige por los artculos <, 7, :F, <? " <: del =eglamento.
Las fundaciones se constitu"en por voluntad del fundador " luego el
Presidente de la =ep$blica, al igual que en la corporacin, aprueba su e#is.
tencia " le concede personalidad jurdica. La fundacin se rige por los
estatutos que da el fundador " si l no hubiese manifestado su voluntad al
respecto o sta fuese incompleta, sern suplidos por el Presidente de la =ep$.
blica.
's, para que e#ista fundacin, deben darse dos etapas*
a& 'cto fundacional* )ebe e#istir voluntad de una o varias personas mediante
un acto jurdico unilateral de fundacin, el cual debe contener una declaracin
de voluntad en orden a crear una institucin, debiendo precisar su objeto,
forma de administracin, nombre " patrimonio.
El acto fundacional puede reali!arse de diversos modos*
%?& Por medio de una asignacin testamentaria* El artculo DE< del ,digo ,ivil
al se+alar que son incapaces de todo legado las organi!aciones que no tengan
personalidad jurdica, agrega que si la asignacin tuviese por objeto la
creacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse a
autori!acin legal ", obtenida sta valdr la asignacin. Puede que no siempre
se trate de una asignacin que cree directamente la fundacin. Tambin
puede ser una asignacin modal, en los trminos que se+ala el artculo ?;GD
del ,digo ,ivil. En este tipo de asignacin, se asigna algo a una persona para
que la tenga por su"o, con el objeto de aplicarlo a un fin especial, que puede
ser perfectamente la creacin de una fundacin.
%:& La fundacin puede crearse por un 1acto entre vivos1, que consistir en
una declaracin unilateral de voluntad del fundador. En este caso el acto
fundacional deber constar por instrumento privado reducido a escritura p$bli.
ca, una copia de la cual deber acompa+arse a la solicitud de concesin de
personalidad jurdica. Este instrumento debe contener* %i& acto fundacional/ %ii&
los estatutos de la fundacin/ ", %iii& poder suficiente para solicitar concesin
de personalidad jurdica. Los estatutos de toda fundacin deben contener las
indicaciones se+aladas en el artculo <? del =eglamento.
b& ,oncesin personalidad jurdica* 'l igual que en el caso de las
corporaciones, para obtener la personalidad jurdica de las fundaciones, la soli.
citud respectiva debe dirigirse al Presidente de la =ep$blica por intermedio del
>inisterio de 0usticia, " se aplican idnticos procedimientos que en el caso de
las corporaciones. 's, la modificacin de la fundacin, tambin debe ser
aprobado por el Presidente de la =ep$blica.
El Presidente puede pedir la complementacin de los estatutos de las
fundaciones creadas por acto testamentario, para asegurar* %a& la continuidad
de la administracin, " %b& la separacin del patrimonio destinado a ella del de
la sucesin.
4iv5 6oluntad " representacin fundaciones* La voluntad de las fundaciones est
determinada por la voluntad del fundador, manifestada en el acto constitutivo.
Tambin corresponder al fundador se+alar como debe ser administrada la
fundacin. Los estatutos de la fundacin deben contener las disposiciones que
estable!can cmo se integran los rganos de administracin " cules son sus
atribuciones %art. <? letras d& " e& del =eglamento&. 9ormalmente el rgano
administrador ser el directorio %vase art. <; del =eglamento en relacin con
art. ?? del mismo&. El Presidente tiene la representacin judicial " e#trajudicial
de la fundacin.
4v5 E#tincin fundaciones* Las fundaciones se e#tinguen por las mismas causales
que hemos se+alado para las corporaciones, pero stas tienen, adems, una
causa especial de disolucin* las fundaciones perecen por la destruccin de los
bienes destinados a su mantencin %art. 7E8 del ,digo ,ivil&. Esta causal se
e#plica en ra!n de su naturale!a patrimonial* si los bienes desaparecen, se
e#tingue la fundacin, pues se agotan los medios para reali!ar su fin.
5inalmente, debemos ver cual es el destino de los bienes de las corporaciones
" fundaciones una ve! e#tinguidas stas. El artculo 7E? del ,digo dispone
que, disuelta la persona jurdica, debe distinguirse dos situaciones respecto a
los bienes*
a& (i los estatutos de la corporacin o fundacin hubiesen establecido el
destino que debe drsele a los bienes, debe estarse a ello " el Estado no
puede intervenir.
b& (i, por el contrario, los estatutos nada han dicho sobre el particular, los
bienes pasan a propiedad del Estado, pero ste no puede emplearlos en
cualquier forma, sino para los objetos que determine el Presidente de la
=ep$blica, los cuales deben ser similares a los que tena la persona jurdica
disuelta.
CAPIULO ERCERO
ARI&UOS DE LAS PERSONAS #URIDICAS
I' ARI&UOS PARI.ONIALES
!' El Patrimonio de la persona jurdica.. El patrimonio de la persona jurdica sirve para
el cumplimiento de sus fines ", como "a hemos se+alado, es distinto del patrimonio
de cada una de las personas que la integran* la persona jurdica soporta sus propias
deudas " responsabilidades. (lo e#cepcionalmente, como se ha visto, el derecho
impone adems la afeccin del patrimonio personal de quienes son socias de una
persona jurdica, en el caso de la sociedad colectiva.
La persona natural posee, por el hecho de ser persona, ciertos atributos jurdicos
inherentes %nombre, domicilio, nacionalidad, capacidad, derechos de la
personalidad&. El patrimonio es uno de esos atributos de la persona natural. En
cambio la nocin de persona jurdica o moral se constru"e, en el derecho moderno,
mu" fundamentalmente en torno al patrimonio, de modo que slo secundariamente
aparecen los otros atributos, en cuanto no tengan significado econmico. ,on todo,
se ver que las personas jurdicas tienen tambin los otros atributos de la
personalidad.
El principio general es que toda persona jurdica tiene un patrimonio autnomo "
distinto de los patrimonios personales de los miembros que la componen. Este
principio logra su m#ima e#presin " desenvolvimiento en las sociedades annimas,
en las cuales los patrimonios de los socios se distinguen claramente de la persona
jurdica " en que la persona de los socios es altamente irrelevante.
La consecuencia prctica que se desprende de este principio, " que hemos ido
esbo!ando, es tal ve! uno de los ms importantes dentro del estudio de las personas
jurdicas* consiste en que slo los bienes de la persona jurdica se afectan al pago de
las deudas sociales, de modo que los acreedores de la sociedad no pueden hacer
valer sus crditos en el patrimonio personal de los miembros de la persona jurdica.
Los acreedores personales de los socios como se comprender tampoco pueden
hacer efectivo su crdito sobre el patrimonio de la persona jurdica.
Ejemplo* -n acreedor personal %el sastre de un socio& no puede hacer efectivo su
crdito contra bienes de la sociedad en que el deudor es socio %una mquina de la
sociedad, por ejemplo&. )el mismo modo, un acreedor social %proveedor de una
sociedad annima& no puede satisfacer su crdito en un bien personal de un socio %la
casa de un accionista, por ejemplo&.
Este principio, como se ha visto, no se aplica a la sociedad colectiva, en la que los
socios responden personalmente de las deudas sociales %art. :;D7 del ,digo ,ivil&
", por lo tanto, no es tan ntida la separacin de patrimonios, como en el caso de las
sociedades de responsabilidad limitada, annimas, en las corporaciones "
fundaciones. En el caso de las sociedades colectivas, la personalidad jurdica es en
cierto modo incompleta.
Tratndose de las personas jurdicas de derecho privado sin fines de lucro, la
separacin de patrimonio se establece sobre la base de dos principios* ? lo que
pertenece a la corporacin no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los
individuos que la componen " : las deudas de la corporacin no dan derecho para
demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la
corporacin %art. 78D del ,digo ,ivil&.
2' Ca*acidad de la *ersona 3ur/dica> 9uestro ,digo ,ivil reconoce ampliamente la
capacidad de la persona jurdica/ tanto la capacidad de goce, esto es, la 1aptitud
para ser titular de derechos " deberes jurdicos1, como la capacidad de ejercicio, "a
que la persona jurdica actuar de un modo jurdicamente efica! a travs de sus
rganos o representantes.
's, "a la definicin legal de persona jurdica la entiende como una entidad ficticia,
1capa! de ejercer derechos " contraer obligaciones civiles " de ser representado
judicial " e#trajudicialmente1 %art. 787 del ,digo ,ivil&.
)esde luego, la persona jurdica tiene la capacidad de adquirir derechos " de
obligarse* este es el objetivo o inters principal que reviste la personalidad moral en
el campo de las relaciones patrimoniales. (in embargo, esta capacidad de goce es
limitada. Por un lado, por su propia naturale!a, esta capacidad de goce e#clu"e la
aptitud para poseer derechos e#clusivos de las personas naturales, como los
derechos de familia. '$n entre los derechos patrimoniales habran algunos de los que
la persona jurdica no podra ser titular, como aquellos derechos cu"a titularidad es
personalisima %derechos de uso " habitacin " derecho de alimentos&.
Por otra parte, la capacidad de la persona jurdica est sometida al principio de la
especialidad, conforme al cual slo tiene capacidad de adquirir derechos " de
obligarse en la medida necesaria para la consecucin de su objeto. 's, todos los
actos reali!ados para lograr su objeto seran vlidamente celebrados por la persona
jurdica " los actos reali!ados fuera de este fin ineficaces.
En la doctrina " jurisprudencia comparadas este ha sido un tema mu" discutido,
e#istiendo amplios sectores que sostienen que el fin u objeto de la persona jurdica
no constitu"e un lmite a su capacidad " que stas poseen plena capacidad jurdica,
aunque se e#tralimite a su fin, lo cual traer slo como consecuencia la
responsabilidad de sus rganos administradores o bien una reaccin administrativa.
En ,hile, se ha sostenido tradicionalmente que el objeto limita la capacidad de goce
de las personas jurdicas. 'si, por ejemplo, se ha e#presado tradicionalmente la
(uperintendencia de 6alores " (eguros respecto de las sociedades annimas. La
propia le" sobre sociedades annimas se+ala que el directorio est investido de
amplias facultades de administracin 1para el cumplimiento del objeto social1 %le"
?G.;8E, art. 8;, en 'pndice del ,digo de ,omercio&. El principio se aplica a todas
las personas jurdicas* los rganos slo pueden actuar vlidamente cuando el acto
respectivo se relaciona directa o indirectamente con el objeto social. 's, para una
corporacin de aficionados al ja!!, la contratacin de un local donde ejecutar la
m$sica se relaciona directamente con el objeto " depositar en un banco el dinero
recaudado, se relaciona indirectamente. Por el contrario, el objeto no permite que el
directorio, por ejemplo, gaste los recursos de la corporacin en una campa+a de
proteccin de alg$n animal en e#tincin.
En lo que concierne a la gestin de su patrimonio, a la capacidad de ejercicio, la
persona jurdica necesita de rganos que crean, emiten " ejecutan su voluntad
%juntas de accionistas de sociedades annimas, asambleas de asociados en las
corporaciones, directorios en sociedades annimas " corporaciones/ administradores
en sociedades colectivas " de responsabilidad limitada, etc.&. Esta labor es propia de
las personas naturales que componen stos rganos/ su voluntad debe considerarse
jurdicamente como voluntad de la persona jurdica. El rgano personifica a la
persona jurdica. Por eso, los actos del rgano obligan plenamente a la persona
jurdica " sta es responsable por ellos.
En las personas jurdicas normalmente e#istiran diversos tipos de rganos.
%a& Brganos de deliberacin, que son agentes de decisin de las materias ms
importantes concernientes a la personalidad jurdica, como son %i& junta de
accionistas de una sociedad annima, " %ii& asamblea de asociados en corporaciones,
etc. Los rganos de deliberacin corresponden al poder legislativo en el estado.
%b& Brganos de administracin, que ejecutan las decisiones adoptadas por los
rganos deliberativos. (on ejemplos de rganos de administracin, el directorio de
una corporacin o de una sociedad annima, el presidente de la corporacin " el
gerente general de una sociedad. Estos rganos de administracin act$an en nombre
de la persona jurdica para representarla en todos los actos ordinarios de la vida
jurdica, sean judiciales o e#trajudiciales, como por ejemplo, intentar acciones
judiciales, celebrar contratos " nombrar rbitros que resuelvan conflictos. Los
rganos de administracin estn autori!ados para actuar con amplias facultades
dentro del objeto o giro ordinario de la persona jurdica. En cambio, las decisiones
principales relativas, por ejemplo, al objeto, al aumento de capital o la disolucin de
la persona jurdica slo pueden ser adoptadas por los rganos deliberativos.
'dems, los rganos pueden otorgar poder de representacin a otras personas. En
este caso, se da la figura jurdica de la representacin voluntaria, que se anali!ar al
tratar el acto jurdico. El representante obliga a la persona jurdica slo en tanto
act$e dentro de las atribuciones que le han sido conferidas. El rgano, por el
contrario, e#presa por s mismo la voluntad de la persona jurdica, de modo que
aunque act$e fuera de sus atribuciones, genera responsabilidad para esta $ltima.
II' ARI&UOS E;RAPARI.ONIALES DE LA PERSONA #URIDICA
!' No0+re - Do0icilio de la Persona #ur/dica'" Las personas jurdicas de derecho
privado establecen su nombre " domicilio en los estatutos. 'cerca de la forma como
se compone el nombre de las sociedades, nos hemos referido al tratar sus distintos
tipos. Las corporaciones " fundaciones tienen usualmente un nombre que hace
referencia a su objeto, pero la le" no establece e#igencias precisas al respecto.
En relacin al domicilio de la persona jurdica, el principio es que ste corresponda al
lugar de su sede efectiva, esto es, donde funcionan sus rganos principales. Puede
ocurrir que la sede efectiva de la persona jurdica no corresponda al domicilio
establecido en los estatutos. (e discute si en tal caso debe primar el domicilio
estatutario o el efectivo. La tendencia general es a aceptar como vlido el domicilio
estatutario, del mismo modo como el domicilio convencional prefiere al efectivo en
materia de personas naturales %art. ED del ,digo ,ivil&.
'l respecto debe anotarse, que el tema es especialmente importante respecto del
domicilio poltico, tratndose de personas jurdicas de actividad transnacional. Esta
materia es anali!ada por el )erecho 4nternacional Privado. En general, se tiene por
domicilio poltico " nacionalidad de la persona jurdica el lugar donde han sido
constituidas.
2' Nacionalidad de las Personas #ur/dicas'" Tambin en esta materia, se discute si
debe prevalecer como nacionalidad de la persona jurdica el lugar donde tiene la
principal sede de decisin o el lugar donde ha sido constituida. Este $ltimo criterio
tiende a prevalecer.
E#iste otra posicin, que tuvo su origen en las guerras mundiales, a propsito de la
proteccin diplomtica de intereses nacionales, llamada teora del control, que
sostiene que la nacionalidad de una sociedad est determinada por la nacionalidad
de las personas que controlan sus decisiones.
5rente a estos criterios dispares, puede se+alarse que la ,orte 4nternacional de
0usticia, por sentencia de ?DF;, descart el criterio del control " sigui considerando
vlidos, para determinar la nacionalidad, a los efectos de proteccin diplomtica, los
criterios de la sede social " de la autori!acin.
9uestro ordenamiento jurdico ha aceptado la caracteri!acin de una persona jurdica
como nacional o e#tranjera, con lo cual reconoce la posibilidad de que puedan tener
nacionalidad. 's, la Le" ?G.;8E sobre sociedades annimas consagra la distincin
entre compa+as chilenas " e#tranjeras %art. ?:? " ss.& >uchas otras le"es especiales
establecen tambin esta distincin %le" de navegacin area, por ejemplo&. (e
acepta como criterio general vlido que la nacionalidad es la del lugar de
constitucin. La nacionalidad de una persona jurdica tiene especial importancia
cuando ella act$a en otro pas " se plantean problemas de derecho aplicable. Este
tema pertenece al )erecho 4nternacional Privado.
6' El honor de la Persona #uridica'" En el derecho moderno se ha reconocido a la
persona jurdica un derecho al honor distinto del derecho que asiste a cada uno de
sus miembros, con la consiguiente facultad de perseguir judicialmente a los
difamadores. 's, se tiende a dispensar a la persona moral un tratamiento anlogo al
de las personas individuales.
=esulta fundamental para determinar si es posible o no que una persona jurdica
pueda ser titular de un derecho al honor, el precisar el concepto que de l se tenga.
(i se busca el honor en la vida interior del hombre, es evidente que la persona
jurdica carecera de l. Pero si se ve en el honor un valor que corresponde a la fama
o consideracin de la persona dentro de la sociedad, como un grado mnimo de
respetabilidad que le permite vivir en sociedad, es inobjetable que una persona
jurdica tambin pueda ser titular de un derecho al honor " pueda ser ofendida. Esta
$ltima tendencia tiende a prevalecer, de modo que la persona jurdica tendra accin
para hacer valer esos derechos, inclu"endo el recurso de proteccin por atentados
contra la honra de una persona " las acciones civiles indemni!atorias por el da+o que
acarrean las declaraciones ilcitas.
7' La res*onsa+ilidad de las Personas #ur/dicas'" 5inalmente, nos referiremos
brevemente a la responsabilidad de las personas jurdicas. El tema de la
responsabilidad civil se anali!ar detenidamente el pr#imo a+o. La responsabilidad
penal ser estudiada en el curso de derecho penal.
?& =esponsabilidad penal " administrativa* El tema de la responsabilidad penal de las
personas jurdicas ha sido arduamente discutido en doctrina.
Juienes sostienen que la personalidad jurdica es una ficcin, sin sustrato real,
estiman que ella es imposible, porque la responsabilidad se basa en la voluntad de la
persona de reali!ar actos ra!onados, " las personas jurdicas carecen de voluntad
propia. Por otro lado, las penas se aplican a personas naturales.
Por su parte, quienes afirman que las personas jurdicas son realidades, admiten que
tienen responsabilidad penal restringida a casos e#cepcionales " a penas
determinadas.
5inalmente, quienes sostienen que la persona jurdica es una abstraccin con
sustrato real, estiman que ellas no pueden ser autoras de delitos en sentido legal.
(lo pueden cometer infracciones colectivas sujetas a sanciones de tipo adminis.
trativo.
9uestro derecho contiene una solucin que no admite discusin* El artculo <D del
,digo de Procedimiento Penal se+ala que 1la responsabilidad penal slo puede
hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden las
personas naturales que ha"an intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cu"o nombre hubiere obrado1.
,on todo, las personas jurdicas estn sujetas a responsabilidades administrativas
colindantes con la sancin penal. )iversas le"es, especialmente de organi!acin
econmica %bancos, sociedades annimas, mercados de valores, seguros& establecen
sanciones de multas e incluso de disolucin de personas jurdicas que incurren en
infracciones legales. Ello sin perjuicio de la responsabilidad penal o civil de las
personas naturales que act$an por ellas.
:& =esponsabilidad ,ivil* En la responsabilidad civil se debe distinguir*
a& =esponsabilidad ,ontractual* En materia contractual, las personas jurdicas
responden de todas las obligaciones contradas en su nombre por sus rganos "
representantes, si stos han actuado dentro de los lmites de su mandato.
El artculo 787 del ,digo ,ivil al definir la persona jurdica, dice que 1es capa! de
contraer obligaciones civiles " de ser representada judicial " e#trajudicialmente.
El artculo 77: se+ala a su ve! que 1los actos del representante de la corporacin, en
cuanto no e#cedan de los lmites del ministerio que se le ha conferido, son actos de
la corporacin. En cuanto e#cedan estos lmites, slo obligan personalmente1.
9ormas anlogas rigen para las sociedades.
's, la persona jurdica debe cumplir sus obligaciones. (i no cumple incurre en
responsabilidad contractual " deber indemni!ar los perjuicios que procedan.
b& =esponsabilidad ,ivil E#tracontractual* La responsabilidad e#tracontractual es la
que emana de la comisin delitos o cuasidelitos civiles, esto es, de hechos ilcitos,
dolosos o culposos, que causan da+o a terceros. La responsabilidad consiste en la
obligacin de indemni!ar el da+o causado %artculo :<?8 del ,digo ,ivil&.
El artculo <D del ,digo de Procedimiento Penal que hemos anali!ado a propsito de
la responsabilidad penal de la persona jurdica, admite su responsabilidad civil. Por
otra parte, los artculos :<?8 " siguientes del ,digo ,ivil, que reglamentan la
responsabilidad e#tracontractual, tampoco e#clu"en a las personas jurdicas como
centros de imputacin de responsabilidad. Es ms, el artculo 787 del ,digo ,ivil
se+ala que la persona jurdica puede contraer obligaciones civiles, sin calificarla, por
lo que no ha" ra!n para e#cluir la responsabilidad e#tracontractual.
'ceptado que las personas jurdicas pueden ser responsables e#tracontractualmente,
debemos preguntarnos cmo se genera esta responsabilidad.
Las personas jurdicas act$an en la vida real por medio de personas naturales que
forman parte de ellas " que en los hechos de la vida diaria pueden causar da+os e
incurrir en responsabilidad civil. La actividad no la reali!an las personas jurdicas,
que son entes abstractos, sino las personas naturales que obran por ellos, como
administradores o como dependientes.
(i el delito o cuasidelito civil es cometido por personas naturales que act$an como
rganos de la persona jurdica, sta es plenamente responsable. Esta
responsabilidad se basa en la consideracin de que el acto de un rgano es acto de
la persona jurdica. Lo mismo vale para el Estado " las dems personas jurdicas de
derecho p$blico.
(e puede decir a estos efectos que son rganos de la persona jurdica quienes
se+alan los estatutos como personas con poder de decisin. Por el contrario, las
personas que reciben de esos rganos un poder de representacin, son meros
representantes que comprometen la responsabilidad de la persona jurdica seg$n las
reglas generales de la representacin voluntaria. Esta materia se tratar en el
captulo sobre 1representacin1 al tratar el acto jurdico.
Por $ltimo, cabe anotar que la responsabilidad de las personas jurdicas por los actos
reali!ados por sus representantes " trabajadores en el ejercicio de sus actividades
tiende crecientemente a ser directa. Esto es, se entiende que la persona jurdica
act$a como empresa que es responsable de las fallas de organi!acin que hacen
posible que los trabajadores " representantes causen da+o a terceros. La e#tensin
de este concepto hace perder importancia a la distincin entre responsabilidad de la
persona jurdica por actos de sus rganos " por actos de quienes no lo son. Este
concepto amplio de responsabilidad, que tiende a imponerse por ra!ones de equidad,
hace a la persona jurdica responsable de todos los da+os causados a terceros por
actos ilcitos reali!ados por sus trabajadores " agentes en ejercicio de sus
actividades vinculadas a la persona jurdica de que se trate. El tema se volver a
anali!ar al tratar la responsabilidad e#tracontractual.
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