CONCILIACIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL

INTRODUCCIN
A modo de introduccin podemos decir que todo ser humano, por lo general, necesita vivir en sociedad.
Requiere de otras personas para desarrollarse en todo el sentido de la palabra. Sin embargo, este ser
humano, como ente individual, presenta sus propias cualidades, pensamientos, sentimientos,
caractersticas que lo hacen distinguirse de otros como l.
El que se piense o acte de manera distinta no implica que sea algo negativo. Al contrario. La diversidad
de opiniones, de posiciones nos permite contrastar realidades, ideas, que nos pueden llevar a
conclusiones enriquecedoras. Pero, si no se saben aprovechar, estas diferencias traen como
consecuencia los enfrentamientos que se convierten en conflictos que muchas veces no se pueden
solucionar, y esto se debe a que todos nosotros, aunque no queramos admitirlo, estamos predispuestos
a la violencia; es decir, mantenemos una mentalidad litigiosa, que muchas veces nos lleva a ser
indiferentes frente a los problemas planteados. Pero, si queremos solucionar estos desacuerdos, por
costumbre, nos sometemos a la va tradicional; vale decir, el hecho de recurrir a un Juez para que
resuelva un problema a travs de una resolucin judicial.
El tiempo y la necesidad han demandado que se busquen diferentes alternativas que pongan fin a estos
conflictos, de una manera rpida y eficaz. De esta forma nace la Conciliacin como un mecanismo que
da solucin a una necesidad de justicia.
CONCEPCIN DE LA CONCILIACIN
Considero conveniente que para poder pasar a definir lo que es la institucin de la Conciliacin, como
Mecanismo Alternativo de Resolucin de Conflictos, es necesario precisar lo que significa la palabra
Conciliar.
Conciliar se deriva del vocablo latino Conciliare, que segn el Diccionario de la Real Academia de la
Lenga Espaola, significa componer, ajustar los nimos de quienes estaban opuestos entre s.
Cabe sealar, que tradicionalmente el acto de conciliar se ha visto reflejado dentro de
un proceso judicial, donde los sujetos que intervienen como partes tienen intereses opuestos. Aqu est
presente permanentemente un juez, el cual toma conocimiento de la causa para poder aclarar
el conflicto. Para el efecto se basa en la demanda y en la contestacin, buscando analizar los puntos
controvertidos para poder arribar a una frmula conciliatoria que resulte equitativa para ambas partes.
Esto es propio de la Conciliacin Procesal que forma parte de los llamados Mecanismos Alternativos de
Resolucin de Conflictos Procesales, los mismos que se desarrollan dentro de un proceso judicial
buscando evitar la sentencia.
Al respecto de la Conciliacin Procesal, el doctor Csar Castaeda Serrano, Profesor de Derecho
Procesal Civil de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, en su
artculo titulado La Conciliacin como forma especial de conclusin del proceso, sostiene que el
xito de la conciliacin depende del grado de concientizacin que debe tener un Juez para aplicar en
forma adecuada el Principio de Inmediatez Procesal. Esta predisposicin permitir conocer a plenitud el
contenido de la pretensin insatisfecha, cuyo reconocimiento y cumplimiento se exige por el
demandante. De este modo, en caso de que las partes acepten dicha frmula conciliatoria se dar por
concluido el proceso con el cumplimiento de su objeto.
De otro lado, la Conciliacin como Mecanismo Alternativo de Resolucin de Conflictos, busca de
manera pacfica solucionar los conflictos sin acudir al Poder Judicial. Podemos decir tambin que la
Conciliacin es un sistema para la solucin directa y amistosa de las diferencias que puedan surgir de
una relacin contractual o extra contractual, mediante la cual las partes en conflicto con la colaboracin
activa de un tercero o conciliador, ponen fin al mismo, celebrando un contrato de transaccin.
Para el doctor Ivn Ormarchea la Conciliacin constituye un proceso consensual y confidencial de toma
de decisiones en el cual una o ms personas imparciales conciliador o conciliadores asisten a
personas, organizaciones y comunidades en conflicto a trabajar hacia el logro de una variedad de
objetivos.
En el fondo, la conciliacin es una negociacin asistida, donde las partes buscan dar una solucin
satisfactoria permitiendo, en forma concertada, la intervencin de un tercero, que tenga la capacidad de
proponer frmulas conciliatorias, fomentado en todo el momento del proceso la comunicacin entre las
partes, valindose del lenguaje, tanto verbal como no verbal, y del manejo racional de la informacin,
tratando de llegar a sus verdaderos intereses (Verdad Real).
En este caso la Conciliacin Extrajudicial est comprendida como un Mecanismo Alternativo de
Resolucin de Conflictos Extrajudicial porque, en suma, lo que se busca es evitar el proceso judicial.
DIFERENCIAS ENTRE LA CONCILIACIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
La Conciliacin Extrajudicial, a diferencia de aquella realizada dentro de un proceso, es mucho ms
flexible; genera caractersticas propias; fomenta la creatividad entre las partes, y sobre todo tiene bien
definido su marco de accin en cuanto a la orientacin que se le debe dar al conflicto.
Entre las diferencias que se pueden presentar estn:
Nivel de solucin: En el Proceso Judicial se busca enfocar cules son las pretensiones o exigencias
planteadas en la demanda, contestacin o en su caso en la reconvencin.
La Conciliacin Extrajudicial, se centra en resolver problemas manifestados en la solicitud de
conciliacin o que surjan durante la respectiva Audiencia, conforme al tercer prrafo del artculo 9 del
Decreto Supremo N 001-98-JUS, con la finalidad de dar posibles soluciones que satisfagan los
intereses y necesidades de ambas partes.

Criterio de Solucin
En el Proceso Judicial se busca interpretar y aplicar la norma correcta para solucionar el conflicto.
En la Conciliacin Extrajudicial existe un marco amplio que garantiza la legalidad de los acuerdos sin la
necesidad que sea la norma la que respalde en estos casos.
Contexto
En el Proceso Judicial se sigue una Orientacin Adversarial -Confrontacional.
En la Conciliacin Extrajudicial se persigue una Orientacin Negocial o Estratgico Racional, es decir
un ambiente de cooperacin para lograr la solucin del problema.
Personajes
En el Proceso Judicial quien interviene es el Juez.
En la Conciliacin Extrajudicial intervienen el conciliador y las partes.
Fines de la conciliacin extrajudicial
La Conciliacin Extrajudicial, de acuerdo a lo antes expresado, busca que las partes -con asistencia del
conciliador-puedan:
Lograr su propia solucin en base a la creatividad.
Promover la comunicacin, entendimiento mutuo y empata.
Mejorar sus relaciones.
Minimizar, evitar o mejorar la participacin en el sistema judicial.
Trabajar conjuntamente hacia el logro de un entendimiento mutuo para resolver un conflicto.

PRINCIPIOS DE LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
Dentro de nuestra legislacin, el artculo segundo -tanto de la Ley N 26872, de fecha trece de
noviembre de mil novecientos noventa y siete, como de su Reglamento, Decreto Supremo N 001-98-
JUS-, regulan los Principios rectores de la Conciliacin, los cuales paso a detallar a continuacin:

Equidad: El conciliador debe asegurar que el acuerdo que se obtenga sea aceptado por ambas partes.
Sin embargo, esto no lo exime que vele por la legalidad de los acuerdos. No puede admitir informacin
falsa e inadecuada. No puede existir negociacin de mala fe, si la hay puede comunicar a las partes
sobre lo que ha venido percibiendo, inclusive podra retirarse del proceso. Cabe sealar, que el artculo
15 de la Ley contempla las formas de conclusin de la conciliacin, pero no prev esta ltima
posibilidad. Considero que es ms una potestad del conciliador que responde a su buen criterio y tica.
Neutralidad: Es decir, que no exista vnculo con alguna de las partes. Esto es ms para evitar la
aparicin de un nuevo conflicto de intereses cuando se cumple con las funciones conciliatorias. Si se
rompe con dicha neutralidad, pueden suceder dos situaciones: Que se desista el mismo conciliador.
Que lo soliciten las mismas partes.
Esto es de conformidad con el artculo 33 del Reglamento. La excepcin a esta regla general se da
cuando las partes conocen de dicha vinculacin, y aceptan su participacin.
Imparcialidad: constituye un estado mental que debe conservar el conciliador durante el desarrollo de
sus servicios. Es en s el compromiso que el propio conciliador asume para ayudar a las partes.
Confidencialidad: Guarda relacin con la informacin que es recibida por el conciliador, la cual es
confidencial, es decir que no puede ser revelada a nadie. Este principio presenta tambin excepciones, es
decir que el conciliador puede romper ese deber de confidencialidad cuando advierte que hay de por
medio un delito o que se va a producir un atentado contra la integridad de una persona. Sin embargo, es
necesario precisar que dichas excepciones son planteadas en el artculo 8 del reglamento mas no de la
Ley, generando un problema legislativo, debido a que la ley no admite excepciones.
Empoderamiento o simetra de Poder: No se encuentra previsto en la Ley. Se busca que exista un
aceptable equilibrio de poder entre las partes, porque de lo contrario generara un proceso
conciliatorio plagado de medidas coercitivas, provocando un acuerdo injusto.
Buena Fe y Veracidad: Es una obligacin de las partes de conducirse con buena fe y veracidad
durante la Audiencia Conciliatoria. La Buena fe se vincula con la informacin que maneja el
conciliador. El conciliador debe formular las alternativas suficientes para poder resolver el conflicto. En
relacin a la veracidad se est haciendo referencia a que la informacin que se maneje sea fidedigna.
Celeridad y Economa: Son dos principios caractersticos de los Mecanismos Alternativos de
Resolucin de Conflictos.
Voluntariedad: Es un principio autnomo, ya que se encuentra regulado en el artculo 3 de la Ley. Las
partes son las nicas para tomar una decisin para solucionar el conflicto. La autonoma de la voluntad
tambin tiene lmites, los mismos que se encuentran contemplados en el artculo 5 de la Ley, y stos son
los referidos a que no se debe contravenir al orden pblico y a las buenas costumbres.
FASES DE LA CONCILIACIN SEGN NUESTRA LEGISLACIN
Segn Ivn Ormachea las Fases de la conciliacin son las siguientes:
Preparacin: Comprende los actos previos que el conciliador realiza para crear un clima de confianza
y de las mejores condiciones.
Presentacin: Llamada tambin fase introducida. El conciliador realiza un monlogo donde se busca
identificar a las partes y presentarlas. Es lograr que se ubiquen en el ambiente, y recibir informacin
sobre qu son los MARCS y cmo se realizar la Audiencia Conciliatoria.
Versiones parciales: Es la fase donde se discuten hechos y se escuchan las versiones de ambas
partes.
Redefinicin del Conflicto: Se elabora una especie de lista donde se plasman los puntos
controvertidos, se redefine el conflicto y se determina cules son los intereses de las partes.
Bsqueda de soluciones: Esto promueve la creatividad entre las partes y el conciliador. Aqu se
articulan intereses y se propicia el logro de soluciones satisfactorias.
Acuerdo: Es el resultado que pone fin al conflicto entre las partes.
COMENTARIOS A LA LEGISLACIN DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL.
Mediante el presente artculo se ha querido dar un alcance general sobre lo que es la Conciliacin como
institucin, tratando de analizar y concordar con algunos artculos de la Ley de Conciliacin y su
Reglamento. Sin embargo, consideramos conveniente hacer, en este punto, algunos comentarios sobre
la legislacin aplicable.
Nadie duda que la Ley de Conciliacin Extrajudicial, sea un avance para promover una cultura de paz en
nuestro pas.
Como ya se expres al inicio de este artculo, todos nosotros, los seres humanos, somos propensos a
ser conflictivos, inclusive violentos. No se admita, hasta antes de la promulgacin de esta ley, que los
problemas podan ser resueltos por otros mecanismos que desde siempre han estado presentes. Todos
pensbamos que si no intervena el Poder Judicial, no haba forma de resolver el conflicto. Por eso fue
muy cuestionada la mencionada Ley.
El doctor Luis Fernando Zambrano Ortiz, especialista en Mtodos Alternativos de Resolucin de
Conflictos, sostiene que muchos sectores se mostraron incrdulos frente a la promulgacin de esta Ley
y a su aplicacin. Esto se deba fundamentalmente a que no se nos ha enseado a negociar o a
conciliar.
En realidad todos tenemos una visin negativa de lo que es el conflicto. Lo que debemos procurar es
cambiar esta concepcin; debemos buscar entender al Conflicto como una oportunidad, verlo desde un
punto de vista positivo para poder aplicar correctamente los mecanismos alternativos de resolucin de
conflicto.
De otro lado, considero conveniente sealar que la Ley de Conciliacin tambin tiene como otra ventaja
evitar procesos prolongados y costosos. Esto de algn modo genera un afianzamiento de los Principios
de Celeridad y Eficacia en la administracin jurisdiccional.
Asimismo, la Ley fomenta y promueve a las personas para que confen ms en su capacidad,
creatividad para formular posibles soluciones ante un conflicto determinado. Por eso pienso que de
alguna manera la Ley de Conciliacin puede servir de base para promover la participacin ciudadana,
frente al descontento que prima sobre todos los Poderes del Estado.
La Conciliacin Extrajudicial se convierte -por as decirlo- en la bsqueda de la justicia que se alcanza
en virtud a la primaca de la autonoma de la voluntad de las partes. Las partes de este modo ven
satisfechos sus intereses, y pueden ejecutar sus propios acuerdos sin restriccin alguna.
Cabe sealar, que las universidades deben ser las encargadas de promover, de preocuparse por
cambiar esta cultura de litigio que lo nico que hace es entorpecer las relaciones a todo nivel (comercial,
familiar, etc.). De ah, que es necesario que en todos los cursos se apliquen tcnicas de negociacin con
carcter especializado.
Finalmente, no se puede dejar de lado que al entrar en vigencia en forma definitiva esta Ley, tambin se
producirn vacos en cuanto a las concordancias que deberan existir con el Cdigo Procesal Civil, esto
es en cuanto a las excepciones como medios de defensa que tiene el demandado a su favor en un
proceso judicial en virtud a lo dispuesto por el artculo 446 del Cdigo anotado; debido a que slo se
prev la conclusin de un proceso por conciliacin, es decir a un proceso judicial distinto a lo que es un
proceso de conciliacin en la va extrajudicial.
ANLISIS DE LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL Y SU APLICACIN
PRCTICA EN MATERIADE FAMILIA
La conciliacin extrajudicial, no es un invento de la doctrina o del legislador colombiano; es una figura
cuyos orgenes se remonta a la antigedad especficamente a los sistemas jurdicos de las
primeras sociedades, al tiempo que fue desarrollada por los regmenes legales ms evolucionados
como el Romano y en los ltimos aos ha sido objeto de reglamentacin por la mayora de las
legislaciones. La ley de las 12 tablas por ejemplo otorgaba fuerza obligatoria a lo que convinieran las
partes al ir a juicio. En el rgimen judicial de la antigua China, la mediacin era considerada como el
primer recurso para resolver las desavenencia, tal como lo planteaba Confucio al sostener que la
resolucin optima de las discrepancias se lograban mediante la persuasin moral y el acuerdo, pero no
bajo coaccin.
En algunas regiones de frica, la Asamblea de vecinos constituye el rgano encargado de solucionar
los conflictos comunitarios. La iglesia catlica tambin ha facilitado la solucin concertada de las
disputas al disponer a los prrocos como mediadores. Rastros de instituciones semejantes se hallan en
el Medioevo para conciliar los asuntos que enfrentaban intereses de gremios, mercaderes y gitanos.
La conciliacin corresponde a un sistema de solucin de controversia que de manera voluntaria, y
utilizando la mediacin de un tercero con autoridad, busca lograr un acuerdo directo entre las partes
contendientes; el conciliador era libre de utilizar los sistemas de persuasin que considere conveniente.
En el antiguo testamento el pueblo Hebreo acuda a la autoridad del patriarca, para que mediara entre
las partes y as lograra una solucin directa y extrajudicial de sus querellas sin sujecin a
ningn procedimiento especial.
La mediacin y la autoridad son los elementos de toda conciliacin, vale resaltar las labores que ejerca
Jess como mediador, este profeta ante Dios y ante los hombres, cuya autoridad provena de sus obras
y sin embargo no era representante de la casta sacerdotal, ni de los jueces ni de los Romanos; pero
tena autoridad y eso era suficiente para que las personas le confiaran sus diferencias y pidieran su
intervencin como mediador. La autoridad del tercero debe ser entendida como aquella ascendencia y
confianza que se ostenta y se gana sobre las partes en conflicto sin lo cual la conciliacin ser
imposible. Este mediador cuya autoridad provena de los usos y costumbres, con el transcurrir del
tiempo adquiere un perfil ms dinmico, estable y comprometedor, con una connotacin social y se
convierte en conciliador, en la forma que recoge.
De suerte que la conciliacin en su concepcin original corresponda a un mecanismo de solucin de
conflicto que operaba sin necesidad de normas jurdicas que la sustentaran y sin la intervencin
del estado o los jueces. Bastaba la presencia de un tercero con autoridad frente a las partes
contendientes, para que este actuara como mediador.
La conciliacin extrajudicial o conciliacin fuera de proceso, se tramita ante los funcionarios pblicos
competentes o ante los centros de conciliacin, vino a tomar forma real y cierta, a partir de la vigencia
del decreto 2279 de 1989, en cuyo artculo 49 se dispuso que las controversias susceptibles de
transaccin, surgidas entre personas capaces, podran ser resueltas mediante la conciliacin. En el
artculo 50 igualmente se estableci que la iniciativa de la conciliacin poda provenir de ambas partes o
de cualquiera de ella, quienes podran nombrar directamente al conciliador o deferir su designacin en
un tercero, como los centros de conciliacin.
Resulta evidente que la facultad de delegar en un tercero la designacin del conciliador, de manera
implcita, posibilito la creacin de los centros de conciliacin extrajudiciales, funcin que ya cumplan las
cmaras de comercio pero sin el sustento legal suficiente.
El decreto 2737 de 1989 o Cdigo del Menor en su art. 136 del Cdigo del Menor autoriza la
Conciliacin para solicitar alimentos para menores. La norma dice: En caso de incumplimiento de la
obligacin alimentara para con un menor, cualquiera de sus padres, sus parientes, el guardador o la
persona que lo tenga bajo su cuidado, podrn provocar la conciliacin ante el Defensor de Familia, los
jueces competentes, el Comisario de Familia o el Inspector de los Corregimientos de la residencia del
menor, o estos de oficio. En la conciliacin se determinar la cuanta.
El Art. 277 del mismo, autoriza a los Defensores de Familia para aprobar las Conciliaciones que
celebran los cnyuges, los padres y dems familiares en asuntos extrajudiciales.
El decreto 2651 de 1991 Se expidi con la finalidad de Descongestionar los despachos judiciales,
dando como solucin el uso de la Conciliacin para dicho cometido.
Luego la ley 23 de 1991, en su captulo sexto, regulo todo lo referente a los centros de conciliacin
extrajudicial otorgndoles verdadera identidad jurdica, funcional y material. Teniendo en cuenta que las
nicas entidades que estaban actuando como centro de conciliacin eran las cmaras de comercio, en
el artculo 66 de la misma ley se acepto la legalidad y continuidad de dichos centros, a condicin de que
se acogieran a las nuevas condiciones legales.
La Ley 446 de 1998 en su art. 88 dice: La Conciliacin deber intentarse previamente a la iniciacin
del proceso judicial, ante el Juez de Familia, Defensor de Familia, el Defensor de Familia, o en su
defecto, ante el Juez Promiscuo Municipal de acuerdo con lo establecido en el Captulo I del presente
ttulo.
Se utiliza el vocablo DEBER intentarse, que es lo que marca la pauta para establecerla como
obligatoria y como requisito de Procedibilidad.
En cuanto a los asuntos Conciliables, hacemos referencia a las normas generales de la Ley, en la cual
en su art. 65, establece que sern materia de conciliacin todos los asuntos susceptibles de transaccin,
desistimiento y aquellos que expresamente determine la Ley.
El Decreto 1818 de 1998, este es un decreto reglamentario de la ley 446. En su art. 30, nos habla de la
Conciliacin Extrajudicial ante el Defensor de familia competente, antes o durante el proceso, en
asuntos como: Suspensin de la vida comn de los cnyuges, Custodia y cuidado personal, visita y
proteccin legal de los menores, fijacin de la cuota alimentara, separacin de cuerpos
del matrimonio civil y cannico
Separacin de bienes y liquidacin de sociedades conyugales.
En su art. 32 se dice que en tratndose de obligacin alimentara respecto de menores, el Defensor
podr adoptar las medidas sealadas en los ordinales 1 y 2 del art. 153 del C. del M. Y dems.
La ley 640 de 2001 por la cual se modifican normas relativas a la conciliacin y se dictan otras
disposiciones
La conciliacin extrajudicial, al igual que el arbitramento se sustenta en principios constitucionales que
fcilmente pueden deducirse de la redaccin del artculo 116 de la carta.

a) PRINCIPIO DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL.
Cuando la constitucin expresa que los particulares, en su condicin de conciliadores o de rbitros,
pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia, sin lugar a duda establece el
principio general de que la conciliacin, en manos de particulares, constituye una funcin jurisdiccional,
tal como lo ha aceptado en reiteradas oportunidades la jurisprudencia nacional.
El artculo 116 no nos puede llevar a afirmar, de forma igualmente categrica y contundente, que toda
conciliacin implica el desarrollo de una funcin jurisdiccional. El constituyente no solamente se refiri a
l particular, razn por la cual habra que concluir que la conciliacin surtida ante los inspectores
de trabajo, el agente del ministerio pblico, los defensores y comisarios de familia y, en general, ante
cualquier otro funcionario pblico, no est amparada por el principio constitucional de la funcin
jurisdiccional.
La conciliacin judicial por tratarse de una etapa procesal, ms bien se asimilara a una forma anormal
de terminacin del proceso, pero igualmente implica una funcin jurisdiccional.
b) PRINCIPIO DEL ACCESO A LA JUSTICIA
Catalogar a la conciliacin como una forma de administracin de justicia paralela a la que ejercen los
jueces, permite rechazar completamente la equivocada manifestacin de acuerdo con la cual la
conciliacin, como requisito de procedibilidad, implica una clara violacin a el principio del libre acceso a
la justicia, en los trminos del artculo 229 de la Constitucin.
La Corte Constitucional, de manera muy tangencial, se refiri a el asunto en los siguientes trminos: La
garanta constitucional del acceso a la justicia no significa que todas las disputas entre los particulares
deban ser resueltas por los jueces, pues precisamente el artculo 116 de la Carta garantiza la existencia
de mecanismos alternativos de solucin de conflictos, como la conciliacin o el arbitraje, los cuales
pueden ser ampliados por el legislador.
Si se define la conciliacin como un mtodo alterno de administracin de justicia y si por principio
constitucional los conciliadores asumen la funcin de administradores de justicia, es necesario concluir
que cuando que cuando se utiliza el mecanismo de la conciliacin, se est accediendo a la
administracin de justicia.
De conformidad con las jurisprudencias dadas de la Corte, el acceso a la justicia comporta no solo la
posibilidad de que cualquier persona solicite la proteccin de sus derechos ante los jueces competentes,
sino tambin, por expresa autorizacin del artculo 116, que puedan resolver sus disputas a travs de
mecanismos como la conciliacin o el arbitraje. Los mecanismos alternativos de solucin de conflictos
no representan una desconfianza hacia la justicia estatal formal, sino un reconocimiento de
que procedimientos menos formales y alternativas de justicia auto compositiva complementan las
opciones a las cuales pueden acudir las personas para resolver sus disputas. Por ello mecanismos
como la mediacin y la conciliacin, ms que medios para la descongestion judicial son instrumentos
para garantizar el acceso efectivo a la justicia y promover la resolucin pacfica de los conflictos.
c) PRINCIPIO DE LA HABILITACIN
Este principio resulta inaplicable a la conciliacin, cuando el constituyente afirma que: Los particulares
pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin de
conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en
equidad.
Es necesario entender que la habilitacin solamente se refiere a los rbitros, quienes son los nicos que
profieren fallos en derecho o en equidad. Los conciliadores no profieren fallos por la simple razn de que
son la partes mismas quienes se auto componen, para ponerle fin al proceso conciliatorio. Es ms, la
conciliacin como acuerdo siempre resulta voluntario, pues as las partes decidan acudir al proceso
conciliatorio, puede abstenerse de conciliar o de arreglar sus diferencias o litigio.
d) PRINCIPIO DE LA TRANSITORIEDAD
Del artculo 116 de la Carta surge claramente este principio en la funcin jurisdiccional de los
conciliadores. La ley puede transitoriamente atribuirle la funcin jurisdiccional a particulares que
obren como rbitros o conciliadores. En el estado social de derecho los particulares colaboran de
varias maneras en el desarrollo de las funciones y fines estatales. Dicha colaboracin, en el mbito
jurisdiccional, no obstante tiene carcter transitorio y excepcional. No es concebible que la jurisdiccin
como funcin estatal, se desplace de manera permanente y general a los rbitros y conciliadores.
Se ha llegado a pensar que se desconoce el principio de transitoriedad con la permanencia de los
centros de conciliacin privados, pero cuando la ley faculta a los conciliadores de un centro para realizar
conciliaciones laborales o administrativas, no est indicando que estos tengan la calidad permanente de
conciliadores, lo que quiere significar es que
Dichos personajes que estn vinculados a un centro y forman parte de una lista, tienen
permanentemente vocacin de ser elegidos, pero que naturalmente solo adquieren la investidura de
conciliadores cuando sean nominados para actuar en un caso especifico.
En sentencia C-1195 de 2001, la corte concluye que no se desconoce el requisito de transitoriedad,
porque la transitoriedad se refiere al encuentro de las partes en conflicto, independientemente de que la
actividad se realice de manera peridica, espordica o frecuente por distintos ciudadanos y en distintas
partes del territorio.
La expresin transitoriedad surge en la asamblea constituyente para diferenciar el ejercicio de funcione
jurisdiccionales ejercidas de manera ininterrumpidas y con dedicacin exclusiva de los rganos
judiciales, de la funcin de administrar justicia de carcter complementario y temporal que podan
ejercer los particulares, sin dedicarse nicamente a obrar como rbitros o conciliadores. La autorizacin
que la ley hace a particulares para que funja como conciliador en un caso especifico es una concesin
indeterminada que solo adquiere entidad jurdica cuando los individuos trabados en un conflicto
solicitan, directamente al particular o indirectamente al centro de conciliacin, un conciliador.
e) PRINCIPIO DE LA VOLUNTARIEDAD
En verdad, el proceso conciliatorio surgi naturalmente como un procedimiento completamente libre y
espontneo entre los contendientes, razn por la cual resulta extrao todo tipo de sanciones en contra
de la parte renuente a participar en la conciliacin. As aconteci durante muchos aos; pero en las
legislaciones reciente se nota cada vez ms la intervencin estatal orientada a definir polticas de
implementacin obligatoria de conciliacin, lo cual no es violatorio de ningn principio constitucional.
En Colombia, la conciliacin forzada tanto judicial como extrajudicial no resulta inconstitucional, debido a
que el constituyente permite el desarrollo de la conciliacin, en los trminos que determine la ley, sin
sujecin a ninguna condicin especial, salvo la de transitoriedad.
La conciliacin extrajudicial es un mtodo alterno de solucin de conflicto, mediante la cual las partes
buscan llegar a un acuerdo, por si misma, respecto a sus diferencias de naturaleza contractual o
extracontractual, para lo cual se acude al apoyo y la mediacin de un tercero denominado conciliador.
De lo cual se deduce que la conciliacin es algo ms que un simple contrato o acuerdo y, por supuesto,
constituye una institucin sustancialmente diferente a la transaccin. Lo sustancial en la conciliacin es
que las partes por s mismas se auto componen o llegan a un acuerdo, con lo cual dicha institucin se
diferencia sustancialmente del arbitraje.
La conciliacin constituye un mecanismo o procedimiento encaminado a obtener un acuerdo
entendindose por tal la decisin comn y final tomada por las partes y que va a tener eficacia inter
partes.
Es necesario aclarar que una cosa es participar en el proceso conciliatorio y otra muy diferente que en
este se llegue a un acuerdo, esta diferencia sustancial permiti a la Corte Constitucional aceptar a la
conciliacin con requisito de procedibilidad para el acceso a la jurisdiccin de familia, pues resulta
nicamente obligatorio el tramite conciliatorio previo, mas no as el acuerdo conciliatorio.
NATURALEZA JURDICA DE LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL.
La institucin de la conciliacin se suele confundir con otras relaciones jurdicas afines como la
mediacin y transaccin e incluso se ha tratado de encasillar en un contrato sui generis. Ninguna de
estas formas satisface y explica totalmente el funcionamiento y los alcances de la conciliacin por lo
cual es imperante determinar su real naturaleza.
La conciliacin extrajudicial permite resolver cualquier conflicto susceptible de ser negociado, llegando
tambin libremente, a cualquier acuerdo, a condiciones de que tampoco se viole principios
fundamentales constitucionales y que la conciliacin no est expresamente prohibid. En cuanto a su
naturaleza se han planteado las siguientes teoras:
a. TEORA PROCESALISTA
Los defensores de esta corriente sostienen que la conciliacin es de naturaleza procesal, por que
corresponde a una etapa del proceso as se desarrolle previamente, es decir cuando opera como
requisito de procedibilidad. Esta teora encuentra su sustento en el hecho de que la constitucin asigna
funciones jurisdiccionales al conciliador las cuales solamente pueden cumplirse en un proceso. Este
mismo sentido parece insinuar las sentencias T-197 de 5 de Mayo de 1995 de la Corte Constitucional,
en la cual se manifiesta que en la conciliacin se debe respetar el principio constitucional del debido
proceso, y en la sentencia C-592 de 1992, en la cual tambin se habla de debido proceso conciliatorio.
Desde sus orgenes la conciliacin se ha venido utilizando como una tcnica extrajudicial de solucin de
conflicto, pero muy pronto fue implementada como herramienta procesal obligatoria para
algunos procesos tal como aconteci en el derecho laboral y de familia. Esta si forma parte del proceso
judicial y se constituye en una etapa del mismo y es de obligatorio cumplimiento para el juez y las
partes.

b. TEORA JURISDICCIONAL
Segn esta teora los conciliadores tambin son administradores de justicia y, por lo tanto, ejercen
funciones jurisdiccionales, por la sencilla razn de que as lo dispone la Constitucin, en los siguientes
trminos: Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de las funciones de administrar
justicia en las condiciones de conciliadores o de rbitros. Lo cual constituye una ampliacin
del concepto de jurisdiccin.
Es as como en la sentencia C-242 se expreso: El constituyente del 91 decidi ampliar el mbito
orgnico y funcional de la administracin de justicia del Estado hacia otros ordene, autorizando a los
particulares a solucionar controversias a travs de personas revestidas transitoriamente de las funciones
de administrar justicia, actuando en la condicin de conciliadores o en la de rbitros .
El constituyente lo que pretendi fue desbordar el concepto rgido de jurisdiccin, ampliando el mbito
orgnico y funcional de la administracin de justicia, incluyendo a la conciliacin dentro de dicha
concepcin y esta investidura de juez particular y transitorio que se le asigna a l conciliador debe ser
desarrollada por la ley y ser esta la que determine en qu casos y con que alcance o facultades el
conciliador particular cumple funciones jurisdiccionales. En atencin a lo cual la ley 270 de 1996 o ley
estatutaria de la administracin de justicia, en su artculo 13, confirma la funcin jurisdiccional de los
conciliadores:
Del ejercicio de la funcin jurisdiccional por otras autoridades y por particulares. Ejercen funcin
jurisdiccional, de acuerdo con lo establecido en la constitucin poltica: Los particulares actuando como
conciliadores o rbitros habilitados por las partes, en asuntos susceptibles de transaccin, de
conformidad con los procedimientos sealados en la ley.
Reafirmando la funcin jurisdiccional que cumplen los conciliadores, la Corte Constitucional a efectuar la
revisin previa de exequibilidad del trascrito articulo 13, concluyo en cuanto al ejercicio de la
administracin de justicia por los particulares, cabe sealar que el referido artculo 116 constitucional
prev la posibilidad de encargarlos para cumplir esa labor en la condicin de conciliadores habilitados
por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, tal como lo dispone el artculo bajo revisin.
Resta agregar, que en estas situaciones, los particulares, en aquellos casos no previstos por el
legislador, pueden fijar sus propias reglas para el ejercicio de su labor de impartir justicia, siempre y
cuando se ajusten a los para metros establecidos en la constitucin y en la ley.
La doctrina nacional reiteradamente a negado que la conciliacin implique una funcin jurisdiccional,
puesto que no es el conciliador quien define la controversia, si no que lo hacen las partes mismas,
mediante un acuerdo directo. Pero si bien es cierto que la potestad jurisdiccional, en su mxima
expresin implica fallos o providencia dictadas por un juez con carcter definitorio y obligatorio para las
partes, tambin al conciliador le compete un control de legalidad en virtud del cual su funcin es evitar
nulidades e ineficacias del acuerdo, es una especie de homologacin implcita del acuerdo, razn por la
cual su firma en el acta de conciliacin es la que refrenda el acto, otorgndole la calidad de cosa
juzgada y con mrito ejecutivo constituyndose en un equivalente de fallo o sentencia. La presencia y el
aval del conciliador, dando fe del acuerdo logrado, surte los mismos efectos de una sentencia proferida
por un juez de la repblica y por tanto no resulta equivocado hablar de funciones jurisdiccionales, pues
esta aparece de manera implcita cuando el conciliador procede a la aprobacin y suscripcin del acata,
dando lugar a una forma especial de jurisdiccin.
c. TEORA NEGOCIAL.
En realidad, la conciliacin como proceso o mecanismo de solucin de controversia, desborda los
linderos del negocio jurdico; pero la conciliacin como acuerdo contenido en el acata de final si
constituye un verdadero negocio jurdico, pues contiene manifestaciones de voluntad encaminadas a
producir un efecto jurdico. El acuerdo, que puede ser de naturaleza contractual, queda subsumido en
otro negocio jurdico denominado conciliacin, el convenio o acuerdo final puede constituir, puede
constituir por s mismo un negocio jurdico contentivo, a su vez de un contrato nominado o innominado,
cuando quiera que se consagren prestaciones a cargo de una o ambas partes.
Lo anterior no es una regla de oro, pues se presentan innumerables situaciones en las cuales el acuerdo
conciliatorio no recoge una formula contractual, como el simple convenio de desistir de la reclamacin o
de allanarse a las pretensiones de las mismas. Pero si la obligacin de dar, hacer o no hacer alguna
cosa surge recprocamente a favor de ambas partes, estaramos frente a un negocio bilateral que, por
simple que sea pone fin a la reclamacin. Cuando en el acuerdo conciliatorio se conviene en que una de
las partes se abstendra de cobrar la suma reclamada y que la otra parte no queda obligada a reclamar
suma alguna de dinero, es evidente que no se formaliza una relacin contractual, pero si puede
configurarse un negocio jurdico denominado renuncia o compensacin de derechos, el cual tiene la
virtud de extinguir obligaciones persistentes.
Podra afirmarse que la conciliacin recoge un acuerdo contractual, pero no que corresponde a un
contrato, puesto que el acuerdo conciliatorio forma parte de un todo denominado proceso conciliatorio.
Si el acuerdo conciliatorio contiene los elementos esenciales de un contrato tpico, denominado y
regulado por la ley, puede afirmarse que la conciliacin contiene en su seno un negocio contractual
nominado; en cambio no puede sostenerse que la conciliacin equivale a un contrato.
La conciliacin, como simple proceso que culmina con un verdadero negocio jurdico, ha sido definida
por la sala laboral de la Corte Suprema de Justicia en los siguientes trminos Esta sala se inclina por
la tesis que ve en ella un desarrollo de la autonoma de la voluntad y desecha segn la cual la
conciliacin es un acto procesal. Esta doctrina constitucional que al tenor de lo dispuesto en el artculo
4 de la ley 153 de 1887, es una norma para interpretar las leyes permite zanjar la discusin acerca de
la naturaleza de la conciliacin y tomar partido por la tesis de que se trata de esencialmente de un
acuerdo de voluntades sometido a una solemnidad ad substancian actus, y por ser un acto o
declaracin de voluntad queda la conciliacin sujeta para su validez y eficacia a que se cumplan los
requisitos que de manera general exige el artculo 1502 del Cdigo Civil.
d. TEORA MIXTA
En virtud de esta teora la conciliacin corresponde a un procedimiento que termina con un convenio o
negocio jurdico (si se logra conciliar), o con una constancia de no acuerdo o no conciliacin. Aunque no
se llegue a acuerdo, si hubo conciliacin y se puede dar por surtida esta etapa en el proceso judicial
subsiguiente.
La conciliacin es de naturaleza mixta. No puede concebirse la parte estrictamente procesal aislando el
acuerdo final, como tampoco puede separarse el acuerdo final del trmite procedente y de su
aprobacin final por parte del conciliador o de la autoridad jurisdiccional si fuere el caso.
La conciliacin constituye un trmite procesal judicial o extrajudicial que tiene como finalidad buscar un
comn acuerdo entre las partes, el cual debe ser avalado por el conciliador; de aqu surge su
connotacin mixta.
CLASES DE CONCILIACIN
Dependiendo del momento al cual se acuda o de la calidad del conciliador, la conciliacin se suele
clasificar en judicial extrajudicial pblica o privada.
El artculo 3 de la ley 640 dispone que la conciliacin podr ser judicial si se realiza dentro de un
proceso judicial, y extrajudicial si se realiza antes o por fuera de un proceso judicial
CONCILIACIN JUDICIAL
Es aquella que tiene lugar dentro del proceso judicial correspondiente, ya sea como instancia obligatoria
o como mecanismo voluntario.
En materia civil, el artculo 101 del Cdigo de Procedimiento Civil la consagro como instancia obligatoria
en todo proceso ordinario y abreviado.
Luego, el artculo 6 del Decreto 2651 de 1991 extendi dicha conciliacin para todo tipo de proceso de
carcter civil, comercial y de familia, cuyas pretensiones fueran susceptibles de transaccin. Se
consagro igualmente para los procesos ejecutivos en los cuales se formularan excepciones de mritos,
y en los procesos de carcter contenciosos administrativo que se originen
en acciones de responsabilidad contractual y extracontractual del estado.
CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
Es aquella que se realiza con la finalidad de terminar un litigio presente o sustraerse de uno eventual.
Esta conciliacin tiene carcter eminentemente preventivo, deber ser voluntaria y generalmente ocurre
previamente a la iniciacin del respectivo proceso judicial. La conciliacin se acostumbra tramitar ante
los centros de conciliacin y tiene la virtud de que si no se logra un acuerdo total sobre las diferencias, al
menos suple la conciliacin judicial, ahorrndose esta instancia procesal.
Es importante tenerse en cuenta que la conciliacin es extrajudicial por el simple hecho de realizarse
fuera de proceso. De esta suerte, si las partes concilian ante un centro de conciliacin las diferencias
relativas a un proceso judicial en curso, la conciliacin sigue siendo extrajudicial; cosa diferente es que
tengan la virtud de terminar anormalmente el proceso, sin que el juez del caso pueda negarse a decretar
la terminacin, alegando que la existencia del proceso, necesariamente impona que la conciliacin se
efectuara en su despacho y en su presencia, como conciliador.
La conciliacin col ser oponible y eficaz para las partes que suscribieron el acuerdo. De manera que
en la conciliacin extrajudicial el acuerdo consentido no perjudica ni aprovecha a los otros convocados.
SUBCLASIFICACIN DE LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL.
a. CONCILIACIN PREJUDICIAL
Conforme a la nueva filosofa de la ley 640 de 2001, puede hablarse de una especie de conciliacin
extrajudicial en su modalidad de prejudicial y con carcter obligatorio, como prerrequisito para acudir
ante la justicia ordinaria o la jurisdiccin de lo contencioso.
Esta conciliacin se diferencia bsicamente de la conciliacin extrajudicial, por el hecho de ser
obligatoria como acontece actualmente en materia laboral.
b. CONCILIACIN EN DERECHO O EN EQUIDAD
El artculo 3 de la ley 640 de 2001 subdivide a la conciliacin extrajudicial en conciliacin en derecho y
en equidad, aclarando que la primera es aquella que se realiza en los centros de conciliacin o ante
autoridades en cumplimiento de funciones conciliatorias, y la segunda la realizada ante los conciliadores
en equidad, de acuerdo con la ley los conciliadores en equidad son ciudadanos de connotadas
calidades morales, quienes cumples sus funciones de acuerdo a los principios de informalidad y
celeridad, lo cual significa que el conciliador en equidad no queda amarrado a las obligaciones y
requisitos previstos de manera general y obligatoria en la conciliacin en derecho. Por estas mismas
razones no est sujeto a un control de legalidad previo, como que no requiere conocimientos en
derecho, bastando la aplicacin del sentido comn y la equidad; igualmente el contenido del acta de
conciliacin resulta completamente elstico. Siempre que el acta contenga el acuerdo, para los efectos
de cosa juzgada y mrito ejecutivo bastara la simple firma del conciliador en equidad.
c. CONCILIACIN INSTITUCIONAL
La conciliacin institucional es aquella realizada en un centro de conciliacin debidamente por el
ministerio de interior y de justicia, aplicando su reglamento, en las sedes institucionales adaptadas
especialmente para prestar el servicio publico de conciliacin, bajo la administracin, inspeccin y
vigilancia del respectivo centro.
Esta conciliacin se realiza por los funcionarios internos o funcionarios permanentes del centro de
conciliacin o por los conciliadores externos inscritos en su lista, que la ley denomina conciliadores de
centros de conciliacin.
REQUISITOS ESENCIALES DE LA CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
a) PLANTEAMIENTO GENERAL
La conciliacin, como cualquier relacin jurdica, se fundamenta en una serie de elementos que le son
propios y exclusivos, los cuales permiten diferenciar de otras instituciones afines. Estos componentes
son los denominados como de la esencia, entendindose por tales aquellos sin los cuales no puede
hablarse de conciliacin. Dichos requisitos son:
El conciliador
Las audiencias
Arreglo directo
El acta de conciliacin o no conciliacin.
Los tres primeros requisitos mencionados corresponden a los de fondo o necesarios para la existencia
del proceso conciliatorio. El requisito de forma consiste en la elaboracin de un acta debidamente
suscrita por las partes y el conciliador.
b) EL CONCILIADOR
Es la presencia activa de un tercero experto e imparcial denominado conciliador. La actuacin del
conciliador cumple diferentes funciones:
Opera como requisito o presupuesto de validez del acuerdo conciliatorio, y lleva implcito el control de
legalidad.
c) LAS AUDIENCIAS
El trmite conciliatorio requiere la presencia personal y el contacto entre las partes, y se desarrolla con
la presencia y direccin del conciliador.
La palabra audiencia significa or a las partes, razn por la cual el trmite conciliatorio no puede lograrse
con el simple canje de escritos, entre otras razone, porque el conciliador no est instituido para juzgar
conflictos, sino para proponer formulas de advenimiento y motivar a los contendientes para que lleguen
a un acuerdo.
La conciliacin extrajudicial puede surtirse en una audiencia o en diferentes audiencias pues las
referencias normativas no regulas especficamente el asunto.
En todo caso, por cada audiencia o por cada suspensin de la misma deber elaborarse el acta o
constancia correspondiente, la cual servir de prueba suficiente sobre la continuacin del trmite y
nueva fecha, con la sola firma del conciliador. La nica acta que requiere la firma de las partes y el
conciliador es el acta final o de acuerdo conciliatorio.


d) ARREGLO DIRECTO
El acuerdo final de conciliacin debe ser decidido y aceptado por las partes. Son ella misma las que
finalmente llegan al acuerdo. En la conciliacin, el conciliador acta como simple mediador sin que
pueda sustituir a ninguna de las partes en la toma de decisiones. A este respecto la corte constitucional
expresando que el acuerdo directo es requisito de la esencia, con concluyo: por las indicadas razones,
no le es dable al legislador dictar reglas en virtud de las cuales, por voluntad de una de las partes, se
imponga al a otra la conciliacin de un conflicto.
TRMITE CONCILIATORIO
TRAMITE GENERAL
a) PRINCIPIO DE LA AUTONOMA.
La conciliacin es un procedimiento que se inicia a peticin de parte y otras veces opera oficiosamente,
dicho procedimiento se rige por el principio de autonoma y libertad, de igual manera rige el principio de
flexibilidad este principio, se encuentra directamente vinculado a la autonoma de la partes respecto a la
forma en que se desenvolver el procedimiento.
Esto estar de terminado por diferentes variables, como el tipo de controversia, relacin existente entre
las partes, estilo del mediador comprensin del mecanismo del proceso etc.
b) SOLICITUD
Centro competente: El proceso extrajudicial se inicia con la presentacin de solicitud de la
convocatoria, ante el centro de conciliacin competente por cualquiera de las partes interesadas.
La solicitud podr presentarse por el convocante en cualquier centro de conciliacin tal como lo
establece el artculo 1 pargrafo 2 de la ley 64 de 2001 segn la cual si el domicilio de
cualquiera de las partes no se encuentra en el lugar donde se tramita la conciliacin, la
audiencia podr celebrarse vlidamente mediante apoderado.
Clases de solicitud: La peticin ser individual cuando es presentada por un convocante y
plurilateral cuando es formulada por varias personas interesadas en un conflicto que involucra
intereses no recprocos entre dos o ms personas.
Como es el caso que puede suscitarse entre conyugues, herederos y legatarios, con relacin a
una herencia.
C) CONTENIDO DE LA SOLICITUD DE CONVOCATORIA
La ley no se preocupa por regular el contenido mnimo de la solicitud de conciliacin. Sin embargo, es
obvio que debe contener:
El nombre y domicilio del convocante y su representante
El nombre y domicilio del convocado y su representante.
La informacin general sobre las diferencias o materias objeto de conciliacin.
La relacin de pruebas que se pretendan hacer valer.
LAS AUDIENCIAS
El conciliador ser el director del trmite y desarrollara y manejara la audiencia en forma ms o menos
libre.
Se debe dar en el inicio de la audiencia el primer acercamiento entre el conciliador y las partes, dentro
de un clima agradable y confiable para abordar el tema y establecer una comunicacin abierta.
El conciliador debe enfocar su posicin de mediador teniendo en cuenta la capacidad de ponerse en la
situacin del otro con actitud igualitaria para ambas partes, obteniendo con resultado la disposicin y
confianza de las partes en el proceso.
Luego cada una de las partes expone su punto de vista respecto del conflicto; el conciliador realiza
preguntas que muestren con claridad la percepcin de cada una de las partes. Lo anterior va
encaminado a mostrar el motivo de la disputa fuente del conflicto.
El conciliador debe reorientar la informacin, y as reestructura el conflicto en trminos positivos
involucrando el compromiso responsabilidad de todos en la solucin del problema. Este debe obtener un
primer acuerdo entre las partes sobre la definicin del conflicto y los intereses de solucin de cada parte.
En esta instancia de la audiencia, las partes plantean alternativas de acuerdo a sus posibilidades, el
conciliador pasa a ser especficamente un facilitador de dialogo entre las partes, haciendo que estas
presenten sus opciones de solucin.
Teniendo en cuenta los puntos anteriores se busca obtener como resultado final el acuerdo total de las
partes respecto al conflicto, basndose en los acuerdos parciales obtenidos durante la audiencia.
Finalizando la audiencia Se definen los compromisos que establecen los beneficios para satisfaccin de
las partes y la legitimidad de lo actuado.
El acuerdo es el foco principal, el conciliador debe analizar aquellos aspectos acordados y referenciarlos
en relacin a los desacuerdos y consignarlos en el acta de conciliacin que enaltece el carcter
voluntario y el carcter legal de la conciliacin, pues se establece que por voluntad propia adquirieron un
compromiso que tiene efectos de sentencia y carcter de una obligacin clara expresa y exigible, por
tanto presta merito ejecutivo y hace transito a cosa juzgada.
La solicitud de conciliacin suspende la caducidad e interrumpe la prescripcin segn el caso si el
solicitante concurre a las audiencia dispuestas por el defensor de familia y tendr los mismos efectos si
el proceso judicial se inicia dentro de los tres meses siguientes a la fecha del fracaso de la conciliacin
por cualquier causa.
Las conciliaciones que se tramiten ante otros funcionarios se rigen por el artculo 21 de la ley 640 de
2001.
INSTITUCIONES Y ASUNTOS SUSCEPTIBLES DE CONCILIACIN
EXTRAJUDICIAL
Asuntos Conciliables en materia de Derecho de Familia.
a) Suspensin y restablecimiento de la Vida en Comn de los Conyugues.
b) Separacin de cuerpos.
c) Custodia y Cuidado personal de los hijos.
d) Regulacin de Visitas de los Hijos Menores.
e) Fijacin, Disminucin, Aumento, Exoneracin, Prestacin de Cuota alimentara.
f) Separacin de Bienes y Liquidacin de Sociedad Conyugal por causa distinta a la muerte de
uno o de ambos cnyuges.
g) Afectacin o Desafectacin de Vivienda Familiar (Ley 258/96).
h) Divorcio de matrimonio Civil y Cesacin de Efectos Civiles de Matrimonio Catlico.
i) Liquidacin de la Sociedad Patrimonial en la Unin Marital de Hecho (Ley 54/90).
j) Violencia Intrafamiliar (Ley 294 de 1996).
k) En general todo los asuntos relacionados con el rgimen econmico de las sucesiones.
l) En general, todo asunto econmico relacionado con la administracin de los bienes de los
menores o incapaces, por parte de sus padres, tutores o curadores.
Autoridades e Instituciones ante las cuales se puede conciliar en materia de
Derecho de familia
a. Ante el Defensor de Familia
En virtud del art. 47 de la Ley 23/91, son tramitables ante este funcionario pblico, con las atribuciones
determinadas en el art. 277 del C. del Menor, las siguientes situaciones:
Suspensin de la Vida en Comn de los cnyuges.
Custodia y Cuidado Personal, visitas de los hijos menores.
Fijacin de la cuota alimentara.
Separacin de cuerpos del matrimonio civil o cannico.
Separacin de Bienes y liquidacin de sociedades conyugales por causa distinta a la muerte del
cnyuge y lo relacionado con el rgimen econmico del matrimonio y derechos sucesorales.
Liquidacin de la sociedad patrimonial, luego de ser declarada su existencia por un juez.
Afectacin de Vivienda Familiar (L. 258/96).
Violencia Domstica (L. 294/96).
Asuntos prohibidos expresamente por la ley, en procura de la convivencia en el hogar.
El Defensor de Familia podr pedir o decretar las medidas cautelares ya descritas anteriormente, hasta
el inicio del proceso judicial respectivo, y si no se adelanta la accin dentro de los tres meses siguientes
a su decreto, pierden vigencia.

b. Ante un Centro de Conciliacin y Arbitraje (L.23/91 arts. 66 y 75, L. 446/98, art. 91,
creacin de centros de conciliacin) y Consultorios Jurdicos de las facultades de derecho
(L.23/91 art. 68)
Tiene las mismas caractersticas y efectos de las dems audiencias de conciliacin en otras
instituciones, pero el facilitador carece de facultades para decretar medidas cautelares como las
tienen el Juez y Defensor de Familia.
Tampoco disponen de autoridad para hacer comparecer a las partes a la audiencia; cuando
stas no se presentan se da por terminado el trmite.
Los apoderados s pueden conciliar a nombre de otras personas o de las partes, cuando se les
faculta expresamente; el acuerdo suscrito por stos tiene plena validez.
El conciliador debe aprobar todo lo acordado pese a vislumbrar otros procesos derivados del
mismo problema, sin poderlos denunciar oficiosamente, por la reserva y confidencialidad de la
conciliacin. Lo que no sucede con el Juez y Defensor de Familia, los que si conocen de actos
de violencia contra los hijos por ejemplo, pueden hacer la correspondiente denuncia penal.
Ante los Centros de Conciliacin de los Consultorios Jurdicos pblicos y privados,
universitarios o no, se pueden tramitar los mismos asuntos que se tramitan ante las Defensoras
de Familia.
El decreto 1818/98 trae un listado ms corto que los enunciados como conciliables en
materia de familia ante Defensores de Familia en las leyes 23 y 446, pero hacemos la
aclaracin, que adems de los ya establecidos aqu, se pueden conciliar en los centros de
conciliacin sobre esos asuntos pero como dice la Ley, con la posibilidad de hacerlos
extrajudicialmente.
c. Ante un Comisario de Familia
Tienen facultades para conciliar en:
Alimentos
Tenencia y cuidado de los hijos
Visitas
Garantas de cumplimiento
Conflictos de pareja
Violencia en el Hogar
Estas autoridades fueron creadas por el Decreto 2737, arts. 295 a 299, tiene carcter policivo y sirven
como rgano colaborador del ICBF en la proteccin del menor y en la atencin de los
conflictos familiares. Cuentan con un equipo multidisciplinario de profesionales para cumplir a
cabalidad con sus funciones como son: mdicos, psiclogos, trabajadores sociales.
El Comisario de Familia aprueba las conciliaciones por medio de auto que notifica a las partes en
estrados. Quien incumpla lo pactado se hace acreedor de sanciones estipuladas por el C. del M. Art.
68.
d. Ante un Conciliador en Equidad
Ante l se concilian todos los asuntos susceptibles de transaccin y desistimiento. El acta tiene todos
los efectos jurdicos de la de cualquier otra institucin que facilita la conciliacin
INSTITUCIONES Y ASUNTOS NO SUSCEPTIBLES DE CONCILIACIN
EN FAMILIA
En general NO SON TRANSIGIBLES EN MATERIA DE FAMILIA, los siguientes asuntos, (tomada la
clasificacin de la obra CONCILIACION EN FAMILIA, de la Dra. Melba Arias Londoo):
Nulidad de Matrimonio Civil
Interdiccin
Adopcin
Procesos de Jurisdiccin Voluntaria:
En cuanto a la Nulidad de Matrimonio Civil, nos llama grandemente la atencin, el por qu la Dra. Arias
Londoo no menciona el matrimonio Catlico, sobre el cual tambin operan las nulidades
matrimoniales. Otro asunto es lo relacionado a qu tipo de nulidades. Debemos entender que deben
ser nulidades sanables o subsanables, para que puedan ser transigibles y por tanto, conciliables.
En cuanto a los procesos de jurisdiccin voluntaria, es preciso anotar algo muy importante, y es que
aqu opera una excepcin por expreso mandato legal (art. 27 de la 446/98), que dice que los Procesos
de Divorcio, Separacin de Cuerpos o de Bienes por Mutuo Consentimiento que surtan efectos civiles,
se adelantarn por el trmite de la Jurisdiccin Voluntaria. Entre los procesos de Jurisdiccin
Voluntaria podemos mencionar: Licencia que solicitan representantes legales para enajenar, vender u
otros actos sobre bienes de sus representados; Autorizacin para enajenar o hipotecar bienes del
habilitado de edad, aprobar cuentas del guardador; licencia de emancipacin voluntaria; designacin
de guardador; declaracin de ausencia; declaracin de muerte presunta; interdiccin de demente o
sordomudo y su rehabilitacin; autorizacin para adopcin cuando no corresponda a jueces de
menores; correcciones y dems del estado civil o del nombre, anotacin de seudnimo en actas o folios
del registro civil; cualquier otro asunto de jurisdiccin voluntaria que no tenga sealado trmite
diferente.
El curador ad-litem que representa a una de las partes emplazada no est facultado para conciliar ni
para admitir hechos perjudiciales a aquella.
Segn el art. 2470 del Cdigo Civil no son transigibles y por tanto no son conciliables:
Estado Civil de las Personas
Alimentos Futuros (no el monto de la cuota)
Derechos que no se discuten: vida, salud, etc.
Derechos inexistentes: esclavitud, salario conyugal, etc.
Pero en cambio si se pueden conciliar asuntos de Orden Pblico y sobre derechos Ajenos en materia de
familia:
Orden Pblico: En los contratos en donde resulte afectada la sociedad, no se puede conciliar ni transar,
ya que dara paso a la nulidad por tener objeto y causa ilcitos, pero en la familia, primera clula de la
sociedad, es la excepcin, pues al transar sobre ellos, se transa sobre asuntos de orden pblico, como
as lo expresa el art. 18 del C. del M.
Derechos Ajenos: Por ejemplo, los alimentos, visitas, tenencia y custodia, patria potestad, los menores
son afectados directamente en sus intereses, y sin embargo, y pese a ello, los padres pueden resolver
en su nombre por tener la representacin legal, y es vlida la conciliacin. (D.2820/74).
Litis consorcio: El litis consorte necesario es la persona que aunque no comparezca al proceso, la
sentencia lo afecta en sus intereses, por formar parte de una misma relacin sustantiva. El litis consorte
Facultativo tiene intereses diferentes y contrapuestos a las partes; no es necesario llamarlos a conciliar.
En un proceso deben ser llamados a Conciliar todos los litis consortes (c.p.c. arts. 51 a 83): por ej. En
una demanda de disminucin de cuota alimentara donde los beneficiarios sean mayores y menores de
edad, se deben notificar a todos, ya que la sentencia los perjudicar a los mayores. La sentencia solo
es eficaz y oponible para quienes suscriben el acuerdo, sin perjudicar ni favorecer a los dems.











La Conciliacin extrajudicial en el Per: Anlisis de la Ley N
26872 y perspectivas de su eficacia como medio alternativo de
resolucin de conflictos

Anlisis
En la historia de la humanidad, siempre nos hemos encontrado con situaciones de conflicto en todas las
facetas de relacin con nuestros semejantes; y es que el ser humano es egosta por naturaleza,
pretendiendo satisfacerse aun a costa de su prjimo. A pesar que se habla que el empleo de la violencia
en la resolucin de conflictos no es digno de sociedades que se dicen algunas "civilizaciones",
actualmente seguimos observando casos de linchamiento en que la comunidad cree equivocadamente
que la violencia lo arregla todo. Pero no son los nicos que piensan as, ya que a nivel internacional
concurrimos a un nuevo episodio de violencia irracional donde pareciera dejarse de lado la inteligencia,
la razn y la diplomacia, para dar cabida al empleo del mayor despliegue blico de la nacin ms
"desarrollada" del mundo.

El gran nmero de relaciones llenas de conflictos, ante las cuales, de ordinario, el comn de la gente
opta por resolverlas mediante el empleo de formas antagnicas y de enfrentamiento como sucede con el
uso arraigado del Poder Judicial, desconociendo la existencia de mecanismos distintos a ste.

Segn CAPPELLETTI, nos dice:

"La justicia conciliatoria no tiende a resolver el conflicto en forma tajante dando la razn a una u otra de
las partes, sino de una manera ms pacfica, siendo una forma de justicia coexistencial para quienes
deben luego seguir conviviendo, una wornier way of disputes, esto es, una forma ms clida para
resolver las disputas entre quienes se procuraba salieran de la resolucin en buenas relaciones, sin
vencedores ni vencidos".

Nosotros como grupo coincidimos con el autor por la razn de que este mecanismo que es la
conciliacin nos va a permitir solucionar conflictos de intereses que surjan entre las personas de una
de una manera ms directa, civilizada e imparcial, y que nace propiamente dicha de la voluntad y no de
una disposicin legal. En virtud de la cual la ciudadana podr notar que la nica forma de resolver los
conflictos no es la vida judicial o violenta, mientras que la conciliacin se vaya extendiendo y hacindose
conocer, se abrir para muchos una posibilidad muy benfica que hoy en da ni siquiera conocen.

Con la conciliacin podr gestarse un cambio cultural mediante el cual la comunidad y los individuos
reformulen sus concepciones antagnicas e intransigentes, propias de las instancias judiciales, para dar
pie a una actitud comunicativa y dialctica en la que pueden surgir soluciones innovadoras y ms
adecuadas, resultado de una nueva lectura del conflicto.

Como ya hemos visto en el ttulo respectivo, al emplear el trmino Conciliacin nos podramos estar
refiriendo a las dos acepciones que nos ofrece esta palabra, ya sea en cuanto a su aplicacin manera
previa al inicio de un proceso judicial o una vez iniciado en la audiencia respectiva que para tal fin se
desarrolla como parte obligatoria del proceso civil; pero, como sugiere el ttulo del presente captulo,
pondremos nfasis al concepto de conciliacin extrajudicial que es objeto central de nuestro estudio y
que se encuentra regulada por la Ley N" 26872 de Conciliacin (Extrajudicial), en otras palabras,
entraremos nuestro objeto de estudio en la llamada Conciliacin (Extrajudicia) o Preprocesal; claro est
que eso no impide efectuar algn tipo de referencia a otras clases de conciliacin existentes.

La implementacin de la conciliacin extrajudicial persigue como propsitos importantes la
implementacin de una cultura de paz as como la descongestin del despacho judicial.

La conciliacin extrajudicial no debe verse como un encarecimiento ni como un obstculo al acceso de
la justicia. Si bien es cierto que no soluciona todos los casos que transiten por la instancia conciliatoria y
que debern proseguir su camino en el Poder Judicial, para aquellos casos en los que hay solucin por
medios de acuerdos conciliatorios, tenemos que se eliminan los costos econmicos y afectivos que
generara el hecho de ir a un proceso judicial.


DECRETO LEGISLATIVO QUE MODIFICA LA LEY N 26872, LEY DE
CONCILIACIN
DECRETO LEGISLATIVO N 1070

Anlisis
El Congreso de la Repblica, mediante Ley N 29157, ha delegado en el Poder Ejecutivo la facultad de
legislar sobre diversas materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de Promocin
Comercial Per - Estados Unidos, y con el apoyo a la competitividad econmica para su
aprovechamiento, seala las materias sobre las cuales el Poder Ejecutivo podr legislar durante un
periodo de 180 das calendario, encontrndose dentro de dichas facultades la modernizacin del
Estado, as como la mejora del marco regulatorio y fortalecimiento institucional; para elevar la
produccin, productividad y competitividad del pas es esencial que los ciudadanos puedan acceder a
una Administracin de Justicia ms moderna y eficiente, para lo cual la efectiva aplicacin de los
Mecanismos Alternativos para la Resolucin de Conflictos - MARCs cumple una funcin importante; es
necesario modernizar el marco normativo de la Conciliacin Extrajudicial, para hacerla ms eficaz y
asegurar su eficiente utilizacin, para lo que se requiere ineludiblemente un tratamiento integral de la
conciliacin como institucin, comprendiendo ste la modificacin tanto a la Ley N 26872, Ley de
Conciliacin, como del Cdigo Procesal Civil, en cuanto regula la Audiencia de Conciliacin;
De conformidad con lo establecido en el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per; con el voto
aprobatorio del Consejo de Ministros; y con cargo a dar cuenta al Congreso de la Repblica; ha dado el
Decreto Legislativo.
En este contexto el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos a travs de la Direccin de Conciliacin
Extrajudicial y Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos como unidad orgnica de la Direccin
General de Defensa Pblica y Acceso a la Justicia pone al alcance de los operadores del sistema
conciliatorio de forma gratuita el compendio de normas sobre Conciliacin Extrajudicial, el cual ser una
herramienta de suma importancia para su correcta aplicacin y conocimiento del marco normativo,
brindando as un servicio ptimo en beneficio de la poblacin usuaria del servicio conciliatorio y
contribuyendo as en la consolidacin e institucionalizacin de la Conciliacin Extrajudicial en nuestro
pas.
Al respecto, CASTILLO nos dice:
La suspicacia no es exagerada, pues la conciliacin extrajudicial ha sido sistemticamente olvidada, por
ste y especialmente por el anterior gobierno. Sin embargo, la necesidad de darle un marco normativo
ms claro y coherente a este mecanismo alternativo de resolucin de conflictos, de incuestionable
trascendencia social, es una tarea pendiente y sin duda urgente.
Nosotros como grupo coincidimos con el autor por la razn de que tal modificacin es importante y a
la vez urgente porque libera a los futuros litigantes de un paso no necesariamente deseado, que lejos de
aliviar la carga judicial muchas veces ocasiona su entorpecimiento y demoras innecesarias.
A la vez, CASTILLO aade:
El proyecto de ley del Ejecutivo propone la modificatoria del artculo 6 de la Ley 26872 en varios
sentidos. Primero, establece que el agotamiento del procedimiento conciliatorio es un requisito para la
admisibilidad de la demanda, dando a entender que no basta, como ha venido ocurriendo, que el
justiciable usuario de la conciliacin presente su pedido de conciliacin como un mero trmite
administrativo, desinteresndose luego del mismo en la medida en que no concurra a la audiencia de
conciliacin.
Coincidimos con el autor ya que segn l en la prctica, la conciliacin extrajudicial, a causa de la
inasistencia de la partes conciliantes, que slo se preocupaban por tener el acta de conciliacin por
inasistencia que les permitiera invocar la tutela jurisdiccional efectiva, se haba convertido en una mesa
de partes previa a la mesa de partes del Poder Judicial.
Con el tema del agotamiento se pretende evitar ese uso espurio de la conciliacin, pues indirectamente
obliga a la concurrencia de la partes conciliantes.
Introduce nuevas disposiciones sobre los asuntos que pueden ser materia de conciliacin, a diferencia
de la ley anterior que se limitaba a sealar los que no podan serlo y modifica los casos de
improcedencia, suprimiendo aqul en que la parte emplazada tenga domicilio en el extranjero y agrega
el supuesto de que se trate de la comisin de delitos o faltas, salvo en las controversias relativas a la
cuanta de la reparacin civil, siempre que no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme;
permitiendo, adems, que haya conciliacin en aquellos asuntos en los que el Estado sea parte.
Es necesario tener en cuenta lo que desde el Estado vena produciendo en los ltimos aos, en relacin
a este importante mecanismo alternativo de resolucin de conflictos. Consideremos que, desde la
aprobacin de la Ley N 26872, haba sido muy accidentada la implementacin del sistema creado por
dicha norma, el cual tena como objetivos segn la exposicin de motivos- generar una cultura de paz
as como descongestionar el Poder Judicial.
Recordemos que en noviembre del ao 2000, en el marco del plan piloto de obligatoriedad de la
conciliacin extrajudicial (Decreto Supremo N 007-2000-JUS), empez a regir el requisito de la
obligatoriedad del intento conciliatorio en las ciudades de Arequipa, Trujillo y el distrito judicial de Lima
Norte

. Posteriormente, desde el 1ero. de marzo del 2001, se ampli esta vigencia para Lima y Callao
(Ley N 27398) por lo que en determinadas materias
1
, antes de ingresar una demanda al Poder Judicial,
el demandante deba acreditar que haba solicitado conciliar con su contraparte (lo que se lograba con la
presentacin de la copia del acta expedida por un centro de conciliacin que indicara que no hubo
acuerdo). Obviamente, si se produca el acuerdo, ya no se requera demandar ante un juez.
Transcurridos poco ms de siete aos desde la implementacin de la obligatoriedad, y ms de diez aos
desde que se aprob la Ley N 26872, no se apreciaba desde el Poder Ejecutivo el debido inters para
efectuar un balance del plan piloto, que evaluara objetivamente si se haban producido beneficios o no
con el fomento de la conciliacin extrajudicial. Muy por el contrario, los pocos estudios efectuados al
respecto indicaban la necesidad de derogar este requisito de la obligatoriedad, porque de la manera en
que se haba llevado a cabo, dicho requisito haba devenido en una barrera de acceso a la justicia.
Segn LA ROSA, nos dice:

El decreto legislativo analizado ha incrementado la intensidad de la obligatoriedad de la conciliacin sin
mayor base tcnica que la sustente, y si bien esta medida est acompaada de una serie de
modificaciones -muchas de ellas bastante pertinentes- ha dejado de lado la oportunidad de regular de
modo integral una nueva ley de conciliacin que reflejara las coordinaciones y puntos de vista de los
jueces especializados (que tienen que lidiar cotidianamente con las actas de conciliacin) y los
operadores del sistema conciliatorio; evitando esta suerte de improvisacin gubernamental.

Coincidimos con el autor por la razn de que adicionalmente, existe una serie de cambios
legislativos, algunos ms pertinentes que otros, que tienen el propsito de introducir mejoras
sustanciales en el procedimiento conciliatorio.


1
Estas materias se referan a derechos disponibles de las partes, quedando excluidas
temporalmente de la obligatoriedad las materia sobre derechos de familia y laboral.
Tambin se aclara los pasos a seguir cuando se debe rectificar el acta de conciliacin y no asiste una o
ambas partes, con lo cual el centro de conciliacin expedir una nueva acta por falta de acuerdo. De
otro lado, se otorga rango legislativo a la facultad sancionadora del Ministerio de Justicia, aspecto que
precisamente, haba sido uno de los flancos dbiles en la regulacin de los operadores. Tambin nos
llama positivamente la atencin el mandato por el que universidades, gobiernos regionales, gobiernos
locales y colegios profesionales han de implementar y garantizar el funcionamiento de centros de
conciliacin dirigido a personas de escasos recursos (art. 25).

Tema que requiere mencin aparte es el caso de la conciliacin judicial, la misma que si bien se
mantiene como parte del proceso civil, estar ahora a cargo de los centros de conciliacin -aunque nada
impide que en cualquier etapa del proceso, si las partes lo solicitan, pueda el juez convocarla (Art. 324
modificado del Cdigo Procesal Civil)-. A nuestro modo de ver, se ha simplificado la oportunidad en que
puede darse la conciliacin; es decir, antes de la etapa judicial, dndole coherencia al proceso y a la va
previa conciliatoria.
La Constitucin Espaola de 1812 y su recepcin en Per
Las Cortes de Cdiz ordenaron el 18 de marzo de 1812 que en todos los territorios de la corona
espaola se jurase la Constitucin, y establecieron la forma de hacerlo. Recogemos en este trabajo
cmo fue recibida y jurada la Constitucin en Lima y en el territorio del virreinato del Per.
Siguiendo el esquema conocido, el da 1 de octubre de 1813, con motivo de la apertura en Cdiz del
perodo de las Cortes ordinarias, se aprob un decreto ordenando que en todos los pueblos y ciudades
de la corona espaola se cantase un Te Deum en accin de gracias por el suceso; en nombre del
Consejo de Regencia as lo comunic el secretario de Gracia y Justicia, don Antonio Cano, al obispo de
Arequipa, el grancanario monseor Luis Gonzaga de la Encina.
La Constitucin de la monarqua espaola de 1812 se recibi y jur en Per con entusiasmo oficial,
adhesin institucional y respaldo leal por parte de no pocas personas que la sentan como ley suprema
propia. Hay que recordar que las autoridades municipales de Lima reconocan el hecho de que se
admitiese en diversas provincias la altanera, insurreccin y falta de vasallaje. Era evidente que haba
otro sector de la poblacin, minoritario pero activo, que haba aceptado la idea de un Per libre y a ese
proyecto estaba entregado; dentro de ese sector independentista hay que incluir a los miembros del
clero que quizs eran los que transmitan ms eficazmente al pueblo el pensamiento revolucionario y el
anhelo de libertad, aunque todava fuese en niveles pequeos, puesto que la gran mayora era
analfabeta, viva en ciudades pequeas y en minsculos ncleos rurales dispersos en un territorio
inmenso, poco poblado, mal comunicado, y estaba muy alejado de las cuestiones polticas.
La Constitucin espaola de 1812 lo fue tambin de Per en su aspecto formal, al ser proclamada y
jurada en la mayora de los partidos de las respectivas intendencias, y porque la administracin del
virreinato comenz a organizarse de acuerdo con los preceptos en ella contenidos, que fue el mejor
aprendizaje para cuando pocos aos despus, ya independientes, tuvieran que estructurase como un
pas constitucional.