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O clculo da renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez precedida de auxlio-doena

Autora: Maria Lucia AielloElaborado em 10.2009.

1 INTRODUO

O clculo da renda mensal da aposentadoria por invalidez precedida de auxlio-doena uma
questo que gera significativa polmica entre os estudiosos do Direito Previdencirio e,
tambm, grande divergncia jurisprudencial.

Parte da doutrina e da jurisprudncia preconiza que, nesses casos, aplica-se o disposto no 5
do artigo 29 da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991.

A outra corrente, no entanto, entende que esse dispositivo s aplicado quando houver
perodo contributivo entre a concesso de um benefcio e outro. Assim, segundo esse
entendimento, se ocorrer mera transformao do auxlio-doena em aposentadoria por
invalidez aplica-se o disposto no 7 do artigo 36 do Regulamento da Previdncia Social,
aprovado pelo Decreto n 3.048, de 6 de maio de 1999.

2 CLCULO DA APOSENTADORIA POR INVALIDEZ

2.1 SALRIO-DE-BENEFCIO

Conforme dispe o artigo 28 da Lei n 8.213/91, o valor do benefcio de prestao
continuada, inclusive o regido por norma especial e o decorrente de acidente do trabalho,
exceto o salrio-famlia e o salrio-maternidade, ser calculado com base no salrio-de-
benefcio.

Portanto, conforme se depreende da norma retro, o salrio-de-benefcio no corresponde de
forma absoluta ao valor do benefcio previdencirio, vez que esse baseado no primeiro.

Para saber qual o valor do benefcio previdencirio necessrio, ainda, calcular sua renda
mensal inicial, instituto que ser analisado posteriormente.

A redao original do caput do artigo 29 da Lei n 8.213/91 estabelecia a forma de clculo do
salrio-de-benefcio para todos os benefcios previdencirios do seguinte modo:

Art. 29. O salrio-de-benefcio consiste na mdia aritmtica simples de todos os ltimos
salrios-de-contribuio dos meses imediatamente anteriores ao do afastamento da atividade
ou da data da entrada do requerimento, at o mximo de 36 (trinta e seis), apurados em
perodo no superior a 48 (quarenta e oito) meses.

Com a edio da Lei n 9.876, de 26 de novembro de 1999, o salrio-de-benefcio da
aposentadoria por invalidez passou a ser a mdia aritmtica simples dos maiores salrios de
contribuio correspondentes a 80% de todo perodo contributivo do segurado (artigo 29, II,
da Lei n 8.213/91).

Os pargrafos do artigo acima transcrito estabelecem outras regras sobre o salrio-de-
benefcio, destacando-se, dentre elas, a que considera como salrio-de-contribuio o salrio-
de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal do benefcio por incapacidade
recebido pelo segurado durante o perodo bsico de clculo.

Assim estabelece o 5 do artigo 29 da Lei n 8.213/91:

Art. 29 ()

5 Se, no perodo bsico de clculo, o segurado tiver recebido benefcios por incapacidade,
sua durao ser contada, considerando-se como salrio-de-contribuio, no perodo, o
salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal, reajustado nas
mesmas pocas e bases dos benefcios em geral, no podendo ser inferior ao valor de 1 (um)
salrio mnimo.

Preceito semelhante est inserto no Regulamento da Previdncia Social, consoante se deflui
do 6 de seu artigo 32:

Art. 32 ()

6 Se, no perodo bsico de clculo, o segurado tiver recebido benefcio por incapacidade,
considerar-se- como salrio-de-contribuio, no perodo, o salrio-de-benefcio que serviu de
base para o clculo da renda mensal, reajustado nas mesmas pocas e nas mesmas bases dos
benefcios em geral, no podendo ser inferior ao salrio mnimo nem superior ao limite
mximo do salrio-de-contribuio.

Dessa forma, de acordo com o disposto nesses preceitos legais, se, por exemplo, o segurado
tiver recebido auxlio-doena durante o perodo bsico de clculo da aposentadoria por
invalidez, o salrio-de-benefcio que serviu de base para calcular a renda mensal do primeiro
ser utilizado como salrio-de-contribuio para o clculo do segundo.

Importante ressaltar, nesse momento, que as normas acima transcritas no fazem qualquer
exceo no tocante utilizao dessa regra. Ou seja, basta que o segurado tenha recebido um
benefcio por incapacidade durante o perodo bsico de clculo para aplicar-se a norma,
independentemente de ter sido tal benefcio concedido entre perodos de atividade ou
imediatamente antes do benefcio a ser calculado.

2.2 RENDA MENSAL INICIAL

Renda mensal inicial a primeira parcela do benefcio a ser pago ao segurado. Seu valor
obtido pela multiplicao do salrio-de-benefcio por uma alquota varivel conforme o tipo de
benefcio [01].

O artigo 44 da Lei n 8.213/91 estabelece que a renda mensal inicial da aposentadoria por
invalidez corresponde a 100% (cem por cento) do salrio-de-benefcio.

No que se refere renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez concedida por meio de
transformao de auxlio-doena, a lei nada prescreve.

No entanto, o Regulamento da Previdncia Social, em seu artigo 36, 7, assim dispe:

Art. 36 ()

7 A renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez concedida por transformao de
auxlio-doena ser de cem por cento do salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo
da renda mensal inicial do auxlio doena, reajustado pelos mesmos ndices de correo dos
benefcios em geral.

Dessa forma, o Regulamento da Previdncia Social, aprovado por meio de um decreto, criou
exceo inexistente na Lei de Benefcios, o que fez surgir inmeros entendimentos sobre o
tema.

3 ENTEDIMENTO JURISPRUDENCIAL

O clculo da renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez precedida de auxlio-doena
questo polmica na jurisprudncia ptria.

Na concesso do benefcio em questo, o INSS utiliza a sistemtica prevista no artigo 36, 7,
do Regulamento da Previdncia Social.

No mesmo sentido, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:

AGRAVO REGIMENTAL NA PETIO. PREVIDENCIRIO. CLCULO DA RENDA MENSAL INICIAL
DE BENEFCIO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ PRECEDIDO DE AUXLIO-DOENA.
APLICAO DO 7 DO ART. 36 DO DECRETO N 3.048/99. I Nos casos em que h mera
transformao do auxlio-doena em aposentadoria por invalidez, no havendo, portanto,
perodo contributivo entre a concesso de um benefcio e outro, o clculo da renda mensal
inicial da aposentadoria por invalidez far-se- levando-se em conta o mesmo salrio-de-
benefcio utilizado no clculo do auxlio-doena. Precedentes das ee. Quinta e Sexta Turmas. II
Aplicao do disposto no artigo 36, 7, do Decreto n 3.048/99, verbis: A renda mensal
inicial da aposentadoria por invalidez concedida por transformao de auxlio-doena ser de
cem por cento do salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal
inicial do auxlio-doena, reajustado pelos mesmos ndices de correo dos benefcios em
geral. Agravo regimental desprovido. *02+ (grifo nosso)

PREVIDENCIRIO. REVISO DE BENEFCIO. AUXLIO-DOENA CONVERTIDO EM
APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INEXISTNCIA DE SALRIO-DE-CONTRIBUIO. APLICAO
DOS ARTIGOS 28, 9, DA LEI N. 8.212/1991 E 36, 7, DO DECRETO N 3.048/1999. DECISO
MANTIDA.

1. A contagem do tempo de gozo de benefcio por incapacidade s admissvel se entremeado
com perodo de contribuio, a teor do artigo 55, inciso II, da Lei n 8.213/1991. 2. O art. 28,
9, a, da Lei n. 8.212/1991, que disciplina o custeio da Previdncia Social, veda a utilizao de
benefcio como se fosse salrio-de-contribuio, para fins de clculo da renda mensal inicial. 3.
O salrio-de-benefcio da aposentadoria por invalidez equivale a 100% do valor do salrio-de-
benefcio do auxlio-doena antecedente, em conformidade com o artigo 36, 7, do Decreto
n 3.048/1999. 4. Agravo regimental improvido. [03]

Assim, segundo o posicionamento desse E. Tribunal, o 5 do artigo 29 da Lei n 8.213/91 s
ser utilizado para calcular a aposentadoria por invalidez quando o auxlio-doena for
percebido entre perodos de contribuio.

Para embasar esse posicionamento, o STJ afirma que somente se admite a contagem do
tempo de gozo de benefcio por incapacidade quando intercalado com perodo de atividade,
conforme preceitua o artigo 55, II, da Lei n 8.213/91.

Se a aposentadoria por invalidez for concedida logo aps o gozo do auxlio-doena, ainda
conforme esse entendimento, o salrio-de-benefcio do primeiro equivaler a 100% do valor
do salrio-de-benefcio do auxlio-doena antecedente, de acordo com o disposto no
Regulamento da Previdncia Social.

Em outro giro, a Turma Recursal de Santa Catarina consolidou seu entendimento por meio da
Smula n 9, que assim dispe: Na fixao da renda mensal inicial da aposentadoria por
invalidez precedida de auxlio-doena deve-se apurar o salrio-de-benefcio na forma do artigo
29, 5, da Lei n 8.213/91.

Esse tambm tem sido o posicionamento da Turma Nacional de Uniformizao de
Jurisprudncia:

PREVIDENCIRIO. REVISO. RENDA MENSAL INICIAL DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
PRECEDIDA DE AUXLIO-DOENA. INCIDNCIA DO 5 DO ART. 29 DA LEI N 8.213/91.
INAPLICABILIDADE DO 7 DO ART. 36 DO DECRETO N 3.048/99. 1. O art. 29, 5, da Lei n.
8.213/91, dispe que se, no perodo bsico de clculo, o segurado tiver recebido benefcios
por incapacidade, sua durao ser contada, considerando-se como salrio-de-contribuio,
no perodo, o salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal,
reajustado nas mesmas pocas e bases dos benefcios em geral, no podendo ser inferior ao
valor de 1 (um) salrio mnimo. 2. A norma contida no artigo 29, em seu 5, de clara
exegese, e no deixa margem interpretao divergente, bastando para o enquadramento da
situao em seus termos a anlise sobre ter sido ou no recebido o benefcio por incapacidade
em perodo integrante daquele denominado perodo bsico de clculo, este, por sua vez,
descrito no inciso II do referido artigo. 3. O art. 36, 7, do Decreto n. 3.048/99,
dispositivo que se afasta da inteno do legislador quanto forma de clculo da renda mensal
da aposentadoria por invalidez, prestigiada no 5 do art. 29 da Lei n 8.213/91, constituindo
afronta ao princpio da hierarquia das leis. (PU n. 2007.51.51.002296-4. Relator: Juiz Federal
Derivaldo de Figueiredo Bezerra Filho. J: 21/11/2009). 4. Diante do confronto da lei e do
decreto, que dispem de maneira diversa sobre o mesmo assunto, cabe ao intrprete afastar a
aplicao deste em benefcio daquela. Nesse contexto, o clculo da renda mensal inicial da
aposentadoria por invalidez, em sendo precedida de auxlio-doena, deve ter como parmetro
a regra insculpida no artigo 29, 5 da Lei n. 8.213/1991, e no o que prev o artigo 36, 7,
do Decreto n. 3.048/1999. 5. Incidente conhecido e improvido. [04]

EMENTA PREVIDENCIRIO. REVISO. RENDA MENSAL INICIAL DE APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ PRECEDIDA DE AUXLIODOENA. INCIDNCIA DO 5 DO ART. 29 DA LEI N
8.213/91. ILEGALIDADE DO 7 DO ART. 36 DO DECRETO N 3.048/99. 1. O 7 do art. 36 do
Decreto n 3.048/99, ao determinar, para fins de apurao da renda mensal da aposentadoria
por invalidez precedida de auxlio-doena, a mera converso do coeficiente aplicado sobre o
salrio-de-benefcio base da renda mensal do auxlio-doena, de 91% para 100%, exclui o
cmputo, como salrio-de-contribuio, durante o perodo de percepo do auxlio-doena,
daquele salrio-de-benefcio. 2. Dispositivo que se afasta da inteno do legislador quanto
forma de clculo da renda mensal da aposentadoria por invalidez, prestigiada no 5 do art.
29 da Lei n 8.213/91, constituindo afronta ao princpio da hierarquia das leis. Precedente da
TNU (Pedido de Uniformizao n 2006.50.51.001156-0). Violao presente tanto na redao
original do art. 29 da Lei n 8.213/91, quanto aps a alterao promovida pela Lei n 9.876, de
26 de novembro de 1999. 3. Pedido de Uniformizao no provido. [05]

Assim, para a Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia, no h que se fazer
distino entre o clculo da renda mensal da aposentadoria por invalidez.

Segundo o Tribunal Federal de Recursos, tambm no havia diferena entre as duas situaes:

Smula 171 No clculo da renda mensal do benefcio de aposentadoria por invalidez,
considerado como de atividade o perodo em que o segurado tenha percebido auxlio-doena
ou outra aposentadoria por invalidez

Portanto, sendo a aposentadoria por invalidez concedida imediatamente aps o auxlio-doena
ou havendo perodo contributivo entre a concesso de um benefcio e outro, a renda mensal
inicial ser calculada conforme a sistemtica do 5 do artigo 29 da Lei n 8.213/91.

4 ANLISE DOS ARGUMENTOS JURISPRUDENCIAIS

O primeiro argumento que afasta a aplicao da regra insculpida no artigo 36, 7, do
Regulamento da Previdncia Social, o fato desse diploma legal, aprovado por um decreto, ter
extrapolado sua funo regulamentadora.

A norma prevista nesse Regulamento, que determina ser a renda mensal inicial da
aposentadoria por invalidez concedida por transformao de auxlio-doena de cem por cento
do salrio-de-benefcio desse, exceo no prevista em lei.

A Lei n 8.213/91 prev a utilizao do salrio-de-benefcio do auxlio-doena como salrio-de-
contribuio da aposentadoria por invalidez sem fixar condies.

Ao estabelecer uma regra para o clculo da renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez
decorrente de transformao de auxlio-doena, o decreto inovou e, dessa forma, exorbitou
sua funo.

O Decreto um ato normativo secundrio, que serve para dar concretude lei, e, por isso
mesmo, no pode se sobrepor norma que intenta regulamentar.

Esse argumento, por si s, suficiente para afastar o entendimento esposado pelo Superior
Tribunal de Justia.

No entanto, para enfatizar nosso posicionamento, apresentamos outro argumento, segundo o
qual no se pode considerar a aposentadoria por invalidez uma continuao do auxlio-doena.

A Turma Nacional de Uniformizao assim se posicionou sobre o assunto:

E essa afronta facilmente perceptvel tanto na redao original do art. 29 da Lei n
8.213/912, quanto aps a alterao promovida pela Lei n 9.876, de 26 de novembro de
19993. Isso porque a previso inicial, na redao original do caput do artigo 29, de fixao,
como termo final do perodo bsico de clculo, a data do afastamento da atividade, j
deveria ser interpretada em consonncia com o 5 do mesmo artigo 29, de modo que no se
poderia confundir o afastamento temporrio ensejador do auxlio-doena, com o
afastamento definitivo que ocorre na aposentadoria por invalidez. Ora, imediatamente
precedida ou no do benefcio temporrio, quando a autarquia previdenciria reconhece o
direito aposentadoria por invalidez, averiguando a presena de seus pressupostos, e, por
conseguinte, concedendo novo e diverso benefcio, instaura uma nova relao jurdica. No h
continuidade da relao anterior (concesso de auxlio-doena). (grifo nosso)

No h dvida que a aposentadoria por invalidez benefcio distinto do auxlio-doena,
podendo ser ou no precedida por este.

Caso a aposentadoria por invalidez seja precedida de auxlio-doena, ela ser devida a partir
do dia imediato ao da cessao deste, conforme disposto no artigo 43 da Lei n 8.213/91.

Dessa feita, se a aposentadoria por invalidez benefcio distinto, seu clculo deve ser baseado
no perodo contributivo do segurado at a data de sua aposentao e, para que isso ocorra, a
regra a ser aplicada a do 5 do artigo 29 da Lei n 8.213/91, que considera como salrio-de-
contribuio o salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo do auxlio-doena.

Pela norma prevista no Regulamento da Previdncia Social, em que o clculo da renda mensal
inicial da aposentadoria por invalidez de 100% do salrio-de-benefcio do auxlio-doena, no
se utiliza o perodo em que o segurado esteve recebendo o benefcio, retroagindo o clculo da
aposentadoria quando do clculo do auxlio, como se aquela fosse uma continuao deste.

Alm dos argumentos apresentados pela Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia
para a defesa da aplicao do artigo 29, 5, da Lei n 8.213/91 ao caso em questo,
apresentamos outros dois que sustentam essa tese.

Quanto ao fato do artigo 28, 9, a, da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991, vedar a utilizao
de benefcio como se fosse salrio-de-contribuio, importante observar que a regra prevista
no 5 do artigo 29 da Lei n 8.213/91 no fere esse dispositivo, vez que utiliza como salrio-
de-contribuio o salrio-de-benefcio do auxlio-doena e no o prprio benefcio.

Como dito anteriormente, o salrio-de-benefcio no corresponde de forma absoluta ao valor
do benefcio previdencirio. Ao valor do primeiro ser aplicada uma alquota e, dessa
operao, ser obtida a renda mensal inicial, que o primeiro valor do benefcio
previdencirio.

No caso do auxlio-doena, a alquota a ser aplicada de 91%. Portanto, o valor desse
benefcio previdencirio corresponde a 91% do valor de seu salrio-de-benefcio, o que
comprova que esses institutos no so idnticos.

Por fim, necessrio analisar a aplicao do artigo 55, II, da Lei n 8.213/91. Esse dispositivo,
cuja redao original da data da publicao da Lei n 8.213/91, refere-se aposentadoria por
tempo de servio. Assim, o legislador, ao redigir a norma em comento, restringiu sua aplicao
a esse tipo de benefcio previdencirio.

Com a Emenda Constitucional n 20 de 15 de dezembro de 1998, o segurado passou a ter que
comprovar efetivo tempo de contribuio para se aposentar, no sendo suficiente a
comprovao do tempo de servio.

Mesmo com essa modificao, a Lei de Benefcios no sofreu qualquer alterao. O
Regulamento da Previdncia Social, posterior Emenda Constitucional n 20/98, por sua vez,
prev a aposentadoria por tempo de contribuio, dispondo em seu artigo 60, III:

Art. 60. At que lei especfica discipline a matria, so contados como tempo de contribuio,
entre outros:

()

III - o perodo em que o segurado esteve recebendo auxlio-doena ou aposentadoria por
invalidez, entre perodos de atividade.

Observa-se que o Regulamento considerou como tempo de contribuio o que a Lei n
8.213/91 considerava como tempo de servio. No entanto, o dispositivo previsto no primeiro
diploma legal no taxativo, pois ao utilizar a expresso entre outros tornou o rol
mencionado meramente exemplificativo.

A omisso da hiptese de contagem do perodo em que o segurado recebeu benefcio por
incapacidade logo antes da concesso da aposentadoria por invalidez no significa,
necessariamente, que vedado seu cmputo como tempo de contribuio

Alm disso, o disposto na lei referia-se a um benefcio especfico, qual seja, a aposentadoria
por tempo de servio. O Regulamento, por outro lado, refere-se ao tempo de contribuio,
instituto utilizado para a concesso de todos os benefcios previdencirios.

Dessa forma, a utilizao do disposto no artigo 55, II, da Lei n 8.213/91 no suficiente para
afirmar que a contagem do tempo de gozo de benefcio por incapacidade s admissvel
quando entremeado com perodo de contribuio.

5 CONCLUSO

A discusso quanto ao clculo da renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez
precedida de auxlio-doena est longe de terminar.

No entanto, por todo o exposto, filio-me posio esposada pela Turma Nacional de
Uniformizao de Jurisprudncia, segundo a qual a plena aplicao do 5 do artigo 29 da Lei
n 8.213/91 deve ser isenta de qualquer tendncia restritiva e discriminatria.

BIBLIOGRAFIABRASIL. Decreto n 3.048, de 6 de maio de 1999. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil/decreto/D3048.htm. Acesso em: 02.10.2009.BRASIL.
Emenda Constitucional n 20, de 15 de dezembro de 1998. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/emendas/emc/emc20.htm. Acesso em:
02.10.2009.
BRASIL. Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8212cons.htm. Acesso em 02.10.2009.

BRASIL. Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8213cons.htm. Acesso em 02.10.2009.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg na Petio n 7109/RJ. Terceira Seo. Relator
Ministro Flix Fischer. DJe 24/6/2009.

___.___. AgRg no Agravo de Instrumento n1.076.508/RS. Quinta Turma. Ministro Jorge Mussi.
DJe 6/4/2009.

BRASIL. Tribunal Federal de Recursos. Smula n 171. Disponvel em:
http://www.dji.com.br/normas_inferiores/sumula_tfr/tfr__151a180.htm#TFR%20-
%20Smula%20n%20171. Acesso em 10.10.2009.

BRASIL. Turma Nacional de Uniformizao. Pedido de Uniformizao n 2006.51.51.049497-3.
Relator: Juiz Federal Otvio Henrique Martins Port.

___.___.Pedido de Uniformizao n 2007.51.51.00.2296-4. Relator: Derivaldo de Figueiredo
Bezerra Filho.

BRASIL. Turma Recursal de Santa Catarina. Smula n 9. Disponvel em:
http://www.trf4.jus.br/trf4/institucional/institucional.php?id=COJEF_sumulasTRsSC. Acesso
em 02.10.2009.

Notas

1. Alquotas: aposentadoria por invalidez, aposentadoria por tempo de
contribuio, aposentadoria especial, penso por morte e auxlio-recluso 100%;
aposentadoria por idade 70% + 1% a cada 12 contribuies at o limite de 30%; auxlio-
doena 91%; e auxlio-acidente 50%.

2. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg na Petio n 7109/RJ. Terceira
Seo. Relator Ministro Flix Fischer. DJe 24/6/2009.

3. ___. AgRg no Agravo de Instrumento n1.076.508/RS. Quinta Turma.
Ministro Jorge Mussi. DJe 6/4/2009.

4. BRASIL. Turma Nacional de Uniformizao. Pedido de Uniformizao n.
2006.51.51.049497-3. Relator: Juiz Federal Otvio Henrique Martins Port.

5. ___. Pedido de Uniformizao n. 2007.51.51.00.2296-4. Relator: Derivaldo
de Figueiredo Bezerra Filho.



Informaes bibliogrficas:
Conforme a NBR 6023:2002 da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto
cientfico publicado em peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma:

AIELLO, Maria Lucia. O clculo da renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez
precedida de auxlio-doena . Jus Navigandi, Teresina, ano 14, n. 2390, 16 jan. 2010. Disponvel
em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=14206>. Acesso em: 19 jul. 2010.





APOSENTADORIA ESPECIAL E A CONVERSO DO TEMPO DE SERVIO ESPECIAL EM COMUM

Texto inserido no Jus Navigandi n 2545 (20.6.2010).

Autora: Geny Helena Fernandes Barroso Assessora judiciria do Superior Tribunal de Justia

RESUMO

O presente trabalho tem por objetivo analisar os requisitos para a concesso do benefcio
previdencirio de aposentadoria especial e a possibilidade de converso do tempo de servio
prestado em atividade especial em comum. Para sua realizao foi consultada bibliografia
nacional e estrangeira, consubstanciada em obras doutrinrias, artigos de peridicos, textos
legais, material disponibilizado na internet, bem como teses e dissertaes j defendidas,
acerca da matria, legislao aplicvel e julgados sobre a matria previdenciria. Inicia-se com
a anlise da seguridade social, verificando-se seu conceito e evoluo histrica, no Brasil e no
mundo. Na seqncia, abordada a previdncia social, os benefcios previdencirios
constantes do Regime Geral da Previdncia Social e feita breve explanao acerca das
espcies de aposentadoria (por invalidez, por idade, por tempo de servio, por tempo de
contribuio e especial). Prossegue-se com a anlise da aposentadoria especial, apresentando-
se seu conceito, beneficirios, forma de concesso, com enfoque para a evoluo histrica dos
requisitos para a sua concesso. So apresentadas as formas de comprovao da exposio do
segurado aos agentes nocivos e analisada a questo referente ao uso de Equipamentos de
Proteo, pelo segurado trabalhador. Por fim, questionada a possibilidade de converso do
tempo de servio prestado em atividade especial em comum e a coerncia dos fundamentos
do benefcio com os princpios fundamentais do sistema previdencirio.

Palavras-chave:

Direito Previdencirio. Aposentadoria Especial. Tempo Especial. Converso.

1 INTRODUO
Este trabalho tem por escopo abordar o benefcio previdencirio da Aposentadoria Especial,
disciplinado no ordenamento nacional, principalmente, no 1 do artigo 201 da Constituio
Federal de 1988 e nos artigos 57 e 58 da Lei 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os
Planos de Benefcios da Previdncia Social.

O interesse no desenvolvimento deste assunto se d frente a sua relevncia social, afinal,
trata-se de uma espcie de aposentadoria significativamente diferenciada, com inmeras
particularidades, destacando-se o seu carter preventivo medida que pretende retirar,
antecipadamente, o trabalhador exposto a agentes prejudiciais sade da atividade nociva
que exerce, tudo a fim de proteg-lo, prevenindo enfermidades em virtude do ambiente
laboral.

A busca por esta matria tambm sofreu influncia pelas controvrsias suscitadas diante das
reformas realizadas no texto da Lei 8.213/91, principalmente a partir de 1995 com a Lei 9.032
e com a edio da Emenda Constitucional 20/98.

Corroborando a isto tem-se, ainda, os atos administrativos emanados pelo Instituto Nacional
do Seguro Social INSS, os quais quando no contrrios aos efeitos legais, os restringem.

Buscar-se-, desta forma, apresentar as disposies atuais acerca dos pressupostos para a
concesso da aposentadoria especial e o reconhecimento do tempo de servio prestado em
atividades especiais, a possibilidade de converso do tempo de servio prestado em atividades
especiais em tempo comum, as modificaes realizadas, principalmente aps a Lei 8.213/91, a
fim de concluir-se acerca de seus efeitos, se benficas ou prejudiciais aos segurados e, ainda,
se coerentes com os princpios fundamentais do sistema previdencirio.

2 SEGURIDADE SOCIAL
2.1 CONCEITO

A seguridade social consiste em um sistema de proteo social aos indivduos contra
contingncias [01] que os impeam de prover as suas necessidades pessoais bsicas e de suas
famlias, integrado pelos poderes pblicos e pela sociedade, visando assegurar os direitos
relativos sade, previdncia social e assistncia social.

A princpio, as necessidades do indivduo eram supridas pelo prprio grupo familiar. Com o
passar dos tempos, as necessidades passaram a ficar mais complexas, e o grupo familiar no se
revelou hbil a atend-las, passando a caber ao Estado supri-las, por meio de medidas sociais.
O conjunto de medidas de proteo social, gerando o bem estar social, que busca a melhora
da populao bem como a suprir as necessidades do indivduo, caracteriza a seguridade social.

A idia essencial da Seguridade Social dar aos indivduos e a suas famlias tranqilidade no
sentido de que, na ocorrncia de uma contingncia (invalidez, morte, velhice, etc.) a qualidade
de vida no seja significativamente diminuda, proporcionando meios para a manuteno das
necessidades bsicas destas pessoas. Logo, a Seguridade Social deve garantir os meios de
subsistncia bsicos do indivduo, principalmente para o futuro, mas tambm para o presente.
Trata-se de uma forma de distribuio de renda aos mais necessitados, que no tenham
condies de manter a prpria subsistncia.

A Seguridade Social visa, portanto, amparar os segurados nas hipteses em que no possam
prover suas necessidades e as de seus familiares, por seus prprios meios.

, portanto, bastante ampla a Seguridade Social, podendo at mesmo confundir-se com um
programa de governo, um programa de poltica social. Na verdade, o interessado tem de
suportar suas prprias necessidades. Apenas quando no possa suport-las que
subsidiariamente ir aparecer a Seguridade Social para ajud-lo. O prembulo da Constituio
francesa, de 27-9-1946, mostra, v.g., que todo ser humano que, em razo de sua idade, estado
fsico ou mental, se encontre incapacitado para o trabalho, tem direito de obter da
coletividade os meios convenientes de existncia. [02]

2.2 EVOLUO HISTRICA

Com o desenvolvimento da humanidade verificou-se a preocupao dos indivduos de se
protegerem das contingncias sociais geradoras de necessidades sociais e a evoluo de
tcnicas de proteo social, sempre tendo em conta a realidade scio-econmica de cada
povo, de forma a mitigar as situaes de necessidade social.

Em verdade, a marcha evolutiva do sistema de proteo, desde a assistncia prestada por
caridade at o estgio em que se mostra um direito subjetivo, garantido pelo Estado e pela
sociedade a seus membros, o reflexo de trs formas distintas de soluo do problema: a da
beneficncia entre pessoas; a da assistncia pblica; e a da previdncia social, que culminou
no ideal da seguridade social. [03]

Na origem, o homem sentiu a necessidade de se reunir em grupos, para compartilhar os
alimentos e se defender dos infortnios. Pode-se afirmar que as organizaes precrias
baseavam-se simplesmente no instinto da sobrevivncia, porm, no se pode negar que existia
a conjugao de esforos para a melhoria ou facilitao das condies de vida de cada um dos
indivduos formadores do grupo. Assim, no grupo familiar que se encontra a gnese do dever
de prestar assistncia e proteo mtua.

Destarte, medida que os grupamentos humanos se organizavam, conseqentemente
evoluam e ganhavam maior abrangncia os mecanismos de salvaguarda contra os riscos
porventura existentes em cada poca.

Os primeiros mecanismos de proteo articulados pelo homem que apresentavam algum nvel
de organizao, possuam inspirao mutualista, sendo voltados ao auxlio recproco dos seus
membros. [04]

A doutrina refere-se ao Talmud, ao Cdigo de Hamurabi e ao Cdigo de Manu, como as
primeiras ordenaes normativas a instituir mtodos de proteo contra as contingncias.

Na Roma Antiga, a famlia romana, por meio do pater familias, tinha a obrigao de prestar
assistncia aos servos e clientes, em uma forma de associao, mediante contribuio de seus
membros, de modo a ajudar os mais necessitados. Surgiram, assim, os collegia ou sadalitia,
instituies mutualistas formadas por pequenos produtores e artesos livres, voltadas para a
cobertura das despesas com funerais, que funcionavam ao lado de entidades de caridades
previstas no Cdigo de Teodsio e na Lei Lombarda, voltadas prestao da proteo social.
Referidos institutos foram substitudos pelas diaconias, instituies amparadas no esprito
cristo que praticavam assistncia privada aos indigentes.

Posteriormente, na Idade Mdia, com o incremento das atividades comerciais e o acelerado
aumento das populaes urbanas, surgiram as associaes privadas de inspirao mutualista.
O primeiro grupo foi denominado guildas, corporaes profissionais que ampliaram a rea de
atuao da seguridade, regulamentando o trabalho e elevando-se ao nvel de verdadeiras
corporaes profissionais, originando as atividades de seguros sociais exclusivamente para
seus membros. Os associados das guildas se associavam e pagavam taxas anuais, visando ser
utilizadas em caso de velhice, doena e pobreza. Quem no podia contribuir era assistido pelo
Estado.

Na mesma poca surgiram as confradias religioso-benficas e as confradias gremiales, com
carter religioso e profissional, voltado para finalidades mutualistas e assistencial. Como bem
destacado por Acio Pereira Jnior:

Tais instituies, embora tenham se proliferado no atingiram um nvel de proteo universal,
pelo contrrio, mesmo quando subvencionadas pelo Estado, em regra, limitava-se o seu
espectro de cobertura a certos grupos que atuavam em atividades de grande interesse da
respectiva sociedade interessada, como marinheiros, mineiros, militares, funcionrios dos
ministrios etc. Alm disso, referidas instituies no tinham acesso e o domnio tcnico e
jurdico do contrato de seguro, no ofertando, por isso, nenhuma segurana quanto ao
atendimento de seus filiados em um momento de intensa necessidade social. [05]

Surge, neste contexto, um dos principais marcos evolutivos em termos de proteo social por
interveno do Estado, j que ao carter mutualista e privado dos sistemas at ento vigentes
soma-se o de cunho assistencial e pblico, decorrente da influncia manifesta da doutrina
crist da Igreja Catlica.

No decorrer do sculo XVII, a assistncia social pblica aos carentes ganhou status jurdico,
com a edio de leis de cunho nitidamente assistencial por toda a Europa Ocidental, tendo
como precursora a chamada Lei dos Pobres Londrina de 1601.

A Lei dos Pobres Poor Relief Act determinou ao Estado a prestao de assistncia mnima
aos necessitados, regulamentando a instituio de auxlios e socorros pblicos. O indigente
tinha direito de ser auxiliado pela parquia. Os juzes de Comarcas tinham o poder de lanar
um imposto de caridade, que seria pago por todos os ocupantes e usurios de terras, e
nomear inspetores em cada uma das parquias, visando receber e aplicar o imposto
arrecadado. A nasce a Assistncia Social.

O primeiro ato de assistncia social remonta a 1601, com a edio da Lei dos Pobres (Poor
Relief Act), que regulamentou a instituio de auxlios e socorros pblicos aos necessitados.
Tambm na Alemanha, em 1883, institui-se o seguro-doena, obrigatrio para os
trabalhadores da indstria, de concepo de Otto Von Bismarck, com tripla contribuio do
Estado, empresas e trabalhadores. [06]

J a origem da Previdncia Social se d na Alemanha, no final do sculo XIX (1883), com a
instituio por lei de autoria de Otto Von Bismarck do seguro doena-maternidade obrigatrio
para os trabalhadores da indstria, custeado sob a trplice contribuio das empresas, do
trabalhador e do Estado. Referido modelo veio a ser complementado pela edio de seguros
para acidente de trabalho (1884) e contra a invalidez-velhice (1889). Tais seguros sociais foram
introduzidos de modo a atenuar a tenso existente nas classes trabalhadoras poca da
Revoluo Industrial.

Como bem destacado por Pierre Laroque, o sentimento de insegurana se tornou sobremodo
consciente quando se desenvolveu nas populaes trabalhadoras dos centros industriais, isto
, nas populaes que no dispem de nenhuma reserva, nem material nem social, e para as
quais a ameaa do futuro uma ameaa da ausncia completa de rendas, de meios de
subsistncia, se o trabalhador perde o seu trabalho por um motivo qualquer. Para esse
trabalhador, a inseguridade total e a ameaa permanente. Eis porque o problema da
seguridade social, se no nasceu da Revoluo Industrial, tornou-se afinal consciente em
conseqncia desta. *07+

As leis institudas por Bismarck tornaram obrigatria a filiao s sociedades seguradoras ou
entidades de socorros mtuos por parte de todos os trabalhadores que recebessem at 2.000
marcos anuais. A reforma tinha por objetivo poltico impedir movimentos socialistas
fortalecidos com a crise industrial. Visava obter apoio popular, evitando tenses sociais.

Essa oficializao da caridade como foi dito, certa vez tem importncia excepcional:
colocou o Estado na posio de rgo prestador de assistncia queles que por idade, sade
e deficincia congnita ou adquirida no tinham meios de garantir sua prpria subsistncia.
A assistncia oficial e pblica, prestada atravs de rgos especiais do Estado, o marco da
institucionalizao do sistema de seguros privados e do mutualismo em entidades
administrativas. [...] Hoje compreende-se que nesse passo estava implcita a investida de nossa
poca, no sentido de estender os benefcios e servios da Previdncia Social totalidade dos
integrantes da comunidade nacional, a expensas, exclusivamente, do Estado, e no apenas aos
associados inscritos nas entidades de Previdncia Social. Dessa forma, podemos concluir
dizendo: naquele momento distante, no princpio do sculo XVII, comeou, na verdade, a
histria da Previdncia Social. [08]

A Frana promulgou norma em 1898 criando a assistncia velhice e aos acidentes de
trabalho. Na Inglaterra, em 1897, foi institudo o Workmens Compensation Act, criando o
seguro obrigatrio contra acidentes de trabalho, sendo o empregador considerado
responsvel pelo sinistro, independentemente de culpa. Em 1907 foi promulgada lei de
reparao de acidentes de trabalho e em 1911 outra lei tratou da cobertura invalidez,
doena, aposentadoria voluntria e previso de desemprego.

Aps a Primeira Guerra Mundial houve nova evoluo significativa do contexto social, com a
adoo da tendncia universal de proteo pela atuao estatal como garantidora do direito
dos indivduos.

Com efeito, ao final da Primeira Grande Guerra, verificam-se inmeros grupos de pessoas
invlidas, famlias com chefes mortos, sem contribuio previdenciria suficiente para a
percepo de um benefcio. Assim, o sistema social voltou-se para Assistncia Social, para
atendimento dos milhares de vtimas de guerra.

Surge uma nova fase, denominada constitucionalismo social, em que as Constituies dos
pases comearam a tratar dos direitos sociais, trabalhistas e econmicos, inclusive direitos
previdencirios.

A primeira Constituio Federal a tratar de direito social e incluir o seguro social em seu bojo
foi a Mexicana (1917). A Constituio Federal sovitica de 1918 tambm tratava de direitos
previdencirios. A Constituio Federal Alem de Weimar (1919) determinou a incumbncia do
Estado de prover a subsistncia do cidado alemo, caso no possa proporcionar-lhe a
oportunidade de ganhar a vida com um trabalho produtivo. Os Estados Unidos no tm
modelos de seguridade, mas modelos liberais, de no interveno do Estado.

A OIT Organizao Internacional do Trabalho, criada em 1919, aprovou em 1921 um
programa sobre Previdncia Social.

Celebrado o Tratado de Versalhes, em 1919, voltaram-se todas as atenes para os problemas
sociais, com nfase proteo do trabalho. Imediatamente cria-se a Organizao Internacional
do Trabalho (OIT) que, como sabido, desenvolve suas atividades at os dias atuais, sendo um
organismo especializado da Organizao das Naes Unias (ONU), cuja finalidade atuar em
todos os pases, fixando princpios programticos ou regras imperativas de determinado ramo
do conhecimento humano, sobretudo sobre Direito do Trabalho e Previdncia Social.

A OIT teve um desempenho extraordinrio na uniformizao e aperfeioamento das
legislaes nacionais, tanto que se afirma que no exista nenhum pas que no se tenha
utilizado de seus servios, quanto a incorporao de suas indicaes ao seu direito posto.

Por outro lado, cabe frisar, por deveras oportuno, o incio da constitucionalizao dos direitos
sociais, dentre as quais tm como precursoras as Constituies do Mxico de 1917 e a Alem
de 1919 Constituio de Weimar passando a alar os direitos sociais ao nvel constitucional,
consagrando-os, contudo, como normas programticas. Assim, como os direitos sociais
exigiam prestaes positivas por parte dos Estados e, como dito, estavam consagradas, em sua
maioria em normas constitucionais programticas, ficavam mais uma vez merc da edio de
normas regulamentares.

s normas programticas no se emprestava carter imperativo, quando muito prestavam a
direcionar as polticas pblicas dos Governos. A evidncia, no entanto, representou enorme
avano atribuir aos direitos sociais o status de normas constitucionais. [09]


Durante a Segunda Guerra Mundial, foi organizada uma comisso na Inglaterra, presidida pelo
economista William Beveridge, com o objetivo de elaborar um projeto de Seguridade Social a
ser implementado logo aps o trmino da guerra. A concluso da comisso foi no sentido de
que o sistema de seguridade deveria ser criado no para suprir as necessidades, mas para
gerar desenvolvimento e atividades que garantam renda para os indivduos.

O Sistema Beveridge (Social Security from the cradle to the grave) tinha por objetivos unificar
os seguros sociais existentes; estabelecer o princpio da universalidade, para que a proteo se
estendesse a todos os cidados e no apenas aos trabalhadores; igualdade de proteo;
trplice forma de custeio, porm com predominncia do custeio estatal. Essa idia foi
extremamente eficiente. Esse o modelo (utilizao dos fundos previdencirios pelo Estado,
para investir no prprio Estado, criar estrutura de crescimento e gerar desenvolvimento) que
vigora at hoje em todos os sistemas previdencirios. Consiste na verdadeira fonte dos atuais
sistemas de seguridade social.

Paralelamente a esse desenvolvimento, cabe destacar que os Estados Unidos da Amrica
foram uma das naes que mais tardiamente incorporou leis sociais ao seu ordenamento,
diante do forte mpeto liberal presente em sua sociedade. No entanto, foi por meio do Social
Security Act, Lei de 14 de agosto de 1935, que versava sobre proteo em casos de
desemprego, velhice e morte, ajudando idosos e estimulando o consumo, que primeiro se
delineou a expresso seguridade social, conforme seu conceito moderno aceito.

A partir desse ponto, a seguridade social passou a ser entendida como um conjunto de
medidas que deveriam agregar, no mnimo, os seguros sociais e a assistncia social, que
deveriam ser organizadas e coordenadas publicamente, visando atender o desenvolvimento
de toda a populao, e no s dos trabalhadores, ressaltando o compromisso do Estado
democrtico com um nvel de vida minimamente digno aos seus cidados.

Verifica-se, dessa forma, que a seguridade social, historicamente, iniciou sua evoluo num
regime privado e facultativo caracterstico das associaes mutualistas, passando, depois, aos
regimes de seguros sociais obrigatrios, em que j transparece a interveno do Estado e,
atualmente, tenta firmar-se num sistema com novas luzes e conceitos, a fim de aumentar os
riscos cobertos, melhorar suas prestaes, universalizar sua cobertura e, num grau mximo de
solidariedade e igualdade material, transferir ao Estado a responsabilidade global pelo custeio
das prestaes por intermdio de impostos.

Fixados os principais marcos evolutivos da Seguridade Social em nvel global, passa-se ao
exame da proteo ofertada no Brasil.

2.3 A EVOLUO DA SEGURIDADE SOCIAL NO BRASIL

No Brasil a evoluo da proteo social no seguiu um caminho diferente, tendo
primeiramente passado pela simples caridade, aps pelo mutualismo de carter privado e
facultativo, depois pelo seguro social e, atualmente, tenta-se implementar o sistema de
seguridade social, como consagrado na Constituio Federal de 1988.

As primeiras manifestaes relacionadas com a criao de uma seguridade social quando do
descobrimento do Brasil surgiram com as Santas Casas de Misericrdia, como a de Santos,
primeira Santa Casa criada no pas, em 1543. Havia, ainda, os Montepios e as Sociedades
Beneficentes, estes com cunho mutualista particular.

O primeiro montepio foi criado em 1808 para o Exrcito (Guarda Pessoal do Imperador), sendo
responsvel pelo pagamento de penses a vivas dos militares falecidos na Guerra do
Paraguai. O Montepio Geral dos Servidores do Estado (Mongeral) surgiu em 1835, sendo a
primeira entidade privada a funcionar no pas, prevendo um sistema tpico do mutualismo
(sistema por meio do qual vrias pessoas se associam e vo cotizando para a cobertura de
certos riscos, mediante a repartio dos encargos com todo o grupo).

A transio da simples beneficncia, por fora de deveres meramente morais e religiosos, para
a assistncia pblica no Brasil demorou aproximadamente quase trs sculos, pois a primeira
manifestao normativa sobre assistncia social, veio imprimida na Constituio de 1824, que
assim disps no artigo 170, inciso XXXI:

Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Polticos dos Cidados Brasileiros, que tem por
base a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do
Imprio, pela maneira seguinte:

XXXI. A Constituio tambm garante os socorros pblicos.

A proteo social inserta no bojo da Constituio de 1824, na lio de Ruy Carlos Machado
Alvim, no teve maiores conseqncias prticas, sendo apenas um reflexo do preceito
semelhante contido na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1793, a qual, o
artigo 23, qualificava estes socorros pblicos como dvida sagrada. *10+

Pouco antes da promulgao da Constituio Republicana de 1891 surge a primeira lei de
contedo previdencirio, qual seja, a Lei 3.397, de 24 de novembro de 1888, que previa a
criao de uma Caixa de Socorros para os trabalhadores das estradas de ferro de propriedade
do Estado, acompanhadas no ano seguinte de normas que criam seguros sociais obrigatrios
para os empregados dos correios, das oficinas da Imprensa Rgia e o montepio dos
empregados do Ministrio da Fazenda.

Sobrevm a Constituio Republicana de 1891 que, timidamente, apenas inseriu dois artigos
nas suas disposies constitucionais acerca da proteo social, descritos nos artigos 5 e 75, a
saber:

Art 5. Incumbe a cada Estado prover, a expensas prprias, as necessidades de seu Governo e
administrao; a Unio, porm, prestar socorros ao Estado que, em caso de calamidade
pblica, os solicitar.

Art 75. A aposentadoria s poder ser dada aos funcionrios pblicos em caso de invalidez no
servio da Nao.

Constata-se que a Constituio Federal de 1891 inaugura em seu artigo 75, a proteo social
vinculada a uma categoria de trabalhadores, assegurando uma das principais prestaes
concedidas pela previdncia social at hoje, que a aposentadoria. Anote-se, ainda, que tal
benefcio era concedido aos funcionrios pblicos independentemente de contribuio, ou
seja, a prestao era custeada integralmente pelo Estado.

No entanto, o marco histrico para a instalao da Previdncia Social no Brasil, foi a Lei Eloy
Chaves, Decreto Legislativo 4.682, de 24.01.1923, que determinou a criao de Caixas de
Aposentadorias e Penses obrigatrias para os empregados de empresas ferrovirias, de nvel
nacional; o trabalhador de ferrovias contribua para uma caixa de aposentadoria vinculada
empresa. O Estado no participava do custeio.

A Lei Eloy Chaves estabeleceu que os trabalhadores deveriam contribuir para aposentar-se.
Previa os benefcios de aposentadoria por invalidez, ordinria (equivalente aposentadoria
por tempo de servio), penso por morte e assistncia mdica. A lei foi posteriormente
alterada para estender o direito a todos os trabalhadores.

A partir desta referncia, a dcada de 20 foi marcada pela criao de Caixas de Aposentadoria
e Penses (CAPs), de natureza privada, vinculadas a empresas e grupos de trabalhadores
especficos. A vinculao ao regime previdencirio das CAPs era determinado por empresas, ou
seja, apenas as empresas tinham acesso ao regime previdencirio reinante poca.

A proliferao do regime de Caixas de Aposentadoria e Penses por empresas criou pequenos
regimes de Previdncia que tinham por inconveniente o nmero mnimo de segurados
indispensveis ao funcionamento em bases securitrias. Sem contar o grande nmero de
trabalhadores que permaneciam margem da proteo previdenciria, por no ocuparem
postos de trabalhos em empresas protegidas.

Assim, na dcada de 30, h a reestruturao do sistema previdencirio nacional; o Estado
intervm e determina a criao de Institutos Nacionais de Aposentadoria (IAPs) divididos por
categorias profissionais. O primeiro instituto de previdncia de mbito nacional, com base na
atividade econmica, foi o Instituto de Aposentadoria e Penses dos Martimos, criado em
1933, pelo Decreto 22.872, de 29 de junho de 1933.

A grande vantagem dessa modificao foi o equilbrio trazido pelo sistema, pois mesmo se a
empresa falisse, a categoria profissional no deixava de existir, e continuava proporcionando a
aposentadoria ao trabalhador que contribuiu para o instituto profissional.

Nessa poca foi atingida a universalidade do alcance do sistema previdencirio a todos
trabalhadores urbanos, com exceo apenas dos trabalhadores rurais e domsticos. O Estado
administrava os institutos e havia previso de contribuio supletiva. Havia, portanto, trplice
contribuio: do empregado, do empregador e do governo. Este princpio (contribuio
tripartide) foi, posteriormente, erigido em norma constitucional (artigo 195, caput, da
Constituio Federal de 1934).

Assinala Wagner Balera que com a Constituio de 1934, a proteo social um seguro para o
qual contribuem tanto o trabalhador como o empregador e, em igualdade de condies com
essas categorias, o prprio Poder Pblico. *11+

Os institutos nacionais de aposentadoria funcionaram com equilbrio financeiro. Tal processo
perdurou at os anos 50 quando praticamente toda a populao urbana assalariada j se
encontrava coberta pela previdncia, exceto os trabalhadores rurais, domsticos e autnomos.

Em 1953 foi editado o Decreto 34.586, de 12 de novembro, determinando a fuso de todas as
Caixas em nica entidade, justamente no intuito de unificar o sistema, tanto do ponto de vista
legislativo como administrativo.

A edio da Lei Orgnica da Previdncia Social LOPS, Lei 3.807/60, veio a uniformizar todo o
emaranhado de normas existentes sobre Previdncia Social, uniformizao legislativa essa que
j se buscava de longa data. No entanto, a unificao administrativa, que tambm consistia
num reclamo, s veio mais tarde, com a criao do Instituto Nacional de Previdncia Social
(INPS), pelo Decreto-lei 72, de 21 de novembro de 1966.

Criou-se, assim, um instituto nico (Instituto Nacional da Previdncia Social INPS), e uma
legislao nica (Lei Orgnica da Previdncia Social LOPS), com regras nicas para o sistema
previdencirio nacional.

Os trabalhadores rurais passaram a ser segurados da Previdncia Social a partir da edio da
Lei Complementar 11/71. Os empregados domsticos tambm, em funo da Lei 5.859/72,
artigo 4. Assim, a Previdncia Social brasileira passou a abranger dois imensos contingentes
de indivduos que, embora exercessem atividade laboral, ficavam margem do sistema.

Em 1 de setembro de 1977, a Lei 6.439 instituiu o Sistema Nacional de Previdncia e
Assistncia Social SINPAS, com a finalidade de integrar todas as atribuies ligadas
previdncia social rural e urbana, tanto a dos servidores pblicos federais quanto os das
empresas privadas, composto de sete entidades: INPS (Instituto Nacional da Previdncia
Social, para pagamento e manuteno dos benefcios previdencirios), IAPAS (Instituto de
Administrao Financeira da Previdncia e Assistncia Social, para a arrecadao e fiscalizao
das contribuies), INAMPS (Instituto Nacional de Assistncia Mdica da Previdncia Social,
para atendimentos dos segurados e dependentes), LBA (Legio Brasileira de Assistncia, para o
atendimento a idosos e gestantes carentes), FUNABEM (Fundao Nacional do Bem Estar do
Menor, para atendimento a menores carentes), DATAPREV (para o controle de dados do
sistema) e CEME (Central de Medicamentos, para a fabricao de medicamentos a baixo
custo).

Antnio Carlos de Oliveira, comentando o assunto, demonstra a natureza da alterao
ocorrida:

A Lei 6.439, que instituiu o SINPAS, alterou, portanto, apenas estruturalmente a previdncia
social brasileira, racionalizando e simplificando o funcionamento dos rgos. Promoveu uma
reorganizao administrativa, sem modificar nada no que tange a direitos e obrigaes,
natureza e contedo, condies das prestaes, valor das contribuies, etc. como ficara bem
claro na Exposio de Motivos com que o ento Ministro da Previdncia, Nascimento e Silva,
encaminhara o anteprojeto. [12]

Em 1984, a ltima Consolidao das Leis de Previdncia Social CLPS reuniu toda a matria de
custeio e prestaes previdencirias, mais as decorrentes de acidentes do trabalho. Revela-se
dispensvel a enumerao cansativa de todas as disposies legais pertinentes, bastando
ressaltar a constante ampliao do rol de beneficirios e de qualidade das prestaes,
traando o caminho para a construo de um sistema de seguridade social, como pretendido
pela Constituio de 1988.

A Constituio Federal/88 trouxe significativa mudana ao adotar um modelo de seguridade
social, indicando, pela primeira vez, as diretrizes necessrias para que o Estado fornecesse
respostas concretas sobre a promoo do bem-estar social para o cidado brasileiro.

A universalidade de cobertura e do atendimento foi consagrada como princpio constitucional
vetor do sistema de seguridade social. Garantiu-se que o benefcio substitutivo do salrio ou
rendimento do trabalho no seria inferior ao valor do salrio mnimo vigente (artigo 201, 5),
bem como o reajustamento peridico, a fim de se preservar o valor real.

O direito do trabalhador foi separado do direito da seguridade. Dividindo-se a nvel
constitucional, restou dividido a nvel infraconstitucional. Foram editadas as Leis 8.080/90
(sade), Leis 8.212 e 8.213 (regras de custeio e arrecadao e de benefcios previdencirios) e
Lei 8.742/93 (assistncia social).

Foi institudo um Regime Geral da Previdncia, ficando excludos os servidores pblicos civis,
regidos por sistema prprio de previdncia; os militares; os membros do Poder Judicirio e do
Ministrio Pblico e os membros do Tribunal de Contas da Unio.

A Emenda Constitucional 20, de 15.12.1998, trouxe substanciais mudanas seguridade,
normatizando as regras previdencirias dos servidores, determinando a destinao especfica
previdncia e assistncia social do produto arrecadado pelo INSS com as contribuies,
impondo aos juzes do trabalho a execuo das contribuies previdencirias oriundas de suas
sentenas, extinguindo a aposentadoria por tempo de servio, criando a aposentadoria por
tempo de contribuio e tornando mais rigorosos os requisitos exigidos para a fruio de
alguns benefcios.

A Emenda Constitucional 41/2003 reduziu a proteo previdenciria dos agentes pblicos
ocupantes de cargo efetivo e vitalcio, praticamente equiparando as normas dos Regimes
Prprios de Previdncia s do Regime Geral.

Por fim, a Emenda Constitucional 47/2005 alterou, mais uma vez, os sistemas previdencirios
pblicos, alterando o teto remuneratrio, ampliando o rol de casos em que se admite a
concesso de aposentadoria mediante requisitos e critrios diferenciados, desde que
regulamentado por Lei Complementar, e possibilitando a criao de um sistema especial de
incluso previdenciria daqueles que se dediquem exclusivamente ao trabalho domstico no
mbito de sua prpria casa, quando pertencer a uma famlia de baixa renda.

3 A PREVIDNCIA SOCIAL E OS BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS
3.1 A PREVIDNCIA SOCIAL

A Previdncia Social consiste em um agente de equilbrio social que tem o objetivo de
assegurar recursos para a manuteno do indivduo e seus familiares nos casos de riscos ou
contingncias sociais, determinados por morte, incapacidade, velhice, invalidez, desemprego
ou recluso. *13+

No Brasil, existem dois sistemas de previdncia social: privado e pblico.

A previdncia privada um sistema complementar e facultativo de seguro, de natureza
contratual, gerido e administrado por pessoas jurdicas de direito privado. A Constituio
Federal/88 veda a subveno deste sistema pelo Poder Pblico, exceto quando este figurar na
qualidade de patrocinador, hiptese em que as suas contribuies no podero exceder s dos
segurados.

As normas bsicas da previdncia privada esto previstas nas Leis Complementares 108 e
109/2001, e no artigo 202 da Constituio Federal/88, in verbis:

Art. 202. O regime de previdncia privada, de carter complementar e organizado de forma
autnoma em relao ao regime geral de previdncia social, ser facultativo, baseado na
constituio de reservas que garantam o benefcio contratado, e regulado por lei
complementar.

1 A lei complementar de que trata este artigo assegurar ao participante de planos de
benefcios de entidades de previdncia privada o pleno acesso s informaes relativas
gesto de seus respectivos planos.

2 As contribuies do empregador, os benefcios e as condies contratuais previstas nos
estatutos, regulamentos e planos de benefcios das entidades de previdncia privada no
integram o contrato de trabalho dos participantes, assim como, exceo dos benefcios
concedidos, no integram a remunerao dos participantes, nos termos da lei.

3 vedado o aporte de recursos a entidade de previdncia privada pela Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios, suas autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de
economia mista e outras entidades pblicas, salvo na qualidade de patrocinador, situao na
qual, em hiptese alguma, sua contribuio normal poder exceder a do segurado.

4 Lei complementar disciplinar a relao entre a Unio, Estados, Distrito Federal ou
Municpios, inclusive suas autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e empresas
controladas direta ou indiretamente, enquanto patrocinadoras de entidades fechadas de
previdncia privada, e suas respectivas entidades fechadas de previdncia privada.

5 A lei complementar de que trata o pargrafo anterior aplicar-se-, no que couber, s
empresas privadas permissionrias ou concessionrias de prestao de servios pblicos,
quando patrocinadoras de entidades fechadas de previdncia privada.

6 A lei complementar a que se refere o 4 deste artigo estabelecer os requisitos para a
designao dos membros das diretorias das entidades fechadas de previdncia privada e
disciplinar a insero dos participantes nos colegiados e instncias de deciso em que seus
interesses sejam objeto de discusso e deliberao.

Verifica-se, pela leitura do dispositivo constitucional, que o regime de previdncia
complementar absolutamente independente do regime geral de previdncia social,
constituindo em contrato de obrigaes, facultativo, de adeso, celebrado entre o beneficirio
e o organizador do fundo de previdncia privada, visando formar um saldo que ir assegurar o
futuro benefcio.

Assim, considerada contratual a relao entre o beneficirio e o organizador do fundo de
previdncia privada. Nesse sentido o entendimento firmado pelo Egrgio Superior Tribunal de
Justia, como se verifica do excerto dos seguintes julgados:

PROCESSUAL CIVIL. AO DE REAJUSTE DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO. COMPLEMENTAO
DE APOSENTADORIA POR ENTIDADE PRIVADA DE PREVIDNCIA. INTERESSE DE AGIR.
EXISTNCIA. PREVI-BANERJ. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. EXCLUSO.

- Na hiptese em que se postula em juzo reajuste do benefcio previdencirio a cargo do INSS,
no ocorre a situao que justifica o acolhimento da tese de falta de interesse para agir, ainda
que o segurado tenha a complementao de sua aposentadoria paga por entidade fechada de
previdncia privada.

- A PREVI-BANERJ no detm legitimidade ativa ad causam, na medida em que no titular do
direito que se busca resguardar na demanda, pois a relao jurdica que originou a pretenso
de reviso do benefcio previdencirio restringe-se to-somente ao segurado e o INSS.

- O INSS no possui interesse legtimo para postular a anulao de contrato firmado entre
segurado e entidade de previdncia privada, ainda mais quando a ltima foi excluda do feito
nos termos das razes j expendidas.

- Recurso especial parcialmente conhecido e nesta extenso provido.

(Superior Tribunal de Justia, Sexta Turma, REsp 425.785/RJ, Relator Ministro Vicente Leal,
unnime, DJ 1.07.2002, p. 431.)

PREVIDNCIA PRIVADA COMPLEMENTAR. RESTITUIO DAS IMPORTNCIAS PAGAS.

1. O que determina a restituio das importncias pagas, mesmo antes da vigncia do Cdigo
de Defesa do Consumidor, a natureza do contrato de previdncia privada complementar,
sendo impossvel, sob pena de enriquecimento ilcito, impedir o beneficirio demitido da
empresa patrocinadora de receber os valores que pagou para assegurar uma aposentadoria
mais confortvel.

2. Recurso especial no conhecido.

(Superior Tribunal de Justia, Terceira Turma, REsp 261.793/MG, Relator Ministro Carlos
Alberto Menezes Direito, unnime, DJ 30.04.2001, p. 132.)

Ao proferir o voto condutor do acrdo, no julgamento do Recurso Especial 261.793/MG, o
ilustre Ministro Carlos Alberto Menezes Direito destacou com propriedade o seguinte:

Na verdade, a previdncia privada complementar tem o mesmo sentido de uma poupana
feita pelo interessado, administrada por terceiro, para garantir uma aposentadoria mais
confortvel.

Por outro lado, a questo tcnica do tipo de plano financeiro, se o que o condiciona a forma de
custeio o da repartio do capital de cobertura ou de capitalizao, a tanto no interessando
ao titular do benefcio, mas, cabendo a escolha do regime ao responsvel pela administrao
do plano de previdncia privada. O que no possvel admitir que uma pessoa contrate um
plano de previdncia complementar, seja demitido da empresa e no tenha direito ao
recebimento do que pagou para esse fim.

As entidades de previdncia privada podem ser fechadas, quando restritas apenas a um certo
grupo de pessoas (como os funcionrios de determinada empresa), ou abertas, organizadas
como sociedades annimas, s quais qualquer pessoa poder filiar-se.

J o sistema pblico de previdncia social gerido por pessoas jurdicas de direito pblico
(Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios ou entes da Administrao Indireta), tendo
natureza coletiva, pblica e compulsria.

O Regime Geral da Previdncia Social RGPS foi institudo pela Lei 8.213/91, regulamentado
pelo Decreto 3.048/99 e gerido por uma autarquia federal, o Instituto Nacional do Seguro
Social INSS.

3.2 OS BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS

A Constituio Federal/88 determina em seu artigo 201, que o Regime Geral da Previdncia
Social RGPS, de carter contributivo e de filiao obrigatria, proceda cobertura dos
eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada; proteo maternidade,
especialmente gestante; proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio;
ao salrio-famlia e ao auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa renda e
penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e
dependentes.

Ao legislador ordinrio coube o encargo de aprovar um plano previdencirio capaz de atender
s necessidades bsicas do cidado, conforme previsto na norma constitucional acima
referida.

Assim, foi institudo o Regime Geral da Previdncia Social pela Lei 8.213/91, composta por
normas de direito pblico que estabelecem direitos e obrigaes entre os indivduos
potencialmente beneficirios do regime e o Estado, gestor da Previdncia Social.


O legislador d ateno especial prestao e cerca-a de muitos cuidados (v.g., definitividade,
continuidade, irrenunciabilidade, indisponibilidade, intransferibilidade, inalienabilidade,
impenhorabilidade), constituindo-se no principal instituto jurdico previdencirio. Devendo-se
acrescer a substitutividade e a alimentaridade, dados essenciais relao. A razo de ser da
relao jurdica de prestaes, so benefcios e servios, isto , atividade fim da Previdncia
Social: propiciar os meios de subsistncia da pessoa humana conforme estipulado na norma
jurdica. [14]

Uma vez ocorrida a hiptese de que trata a norma, obrigao do ente previdencirio
conceder a prestao prevista em lei, nos estritos ditames do que ali esteja determinado. Ao
beneficirio, por seu turno, no comporta a renncia do direito prestao que lhe devida.

Importante destacar que, para que o indivduo faa jus prestao previdenciria, embora j
tenha sido ressaltado o carter de irrenunciabilidade do direito, necessrio que se encontre
na qualidade de beneficirio do regime, poca do evento, e cumpra as exigncias legais para
a concesso da respectiva prestao. Mister, ainda, a existncia de um dos eventos cobertos
pelo regime, conforme a legislao vigente na poca da ocorrncia do fato, e a iniciativa do
beneficirio, uma vez que o ente previdencirio no age de ofcio, no concedendo benefcios
sem que lhe tenha sido feito o pedido correspondente, por quem de direito.

As prestaes previstas no Plano de Benefcios da Previdncia Social (Lei 8.213/91) so
expressas em benefcios e servios. Benefcios so prestaes pecunirias pagas em dinheiro
aos segurados e dependentes. Servios so prestaes imateriais postas disposio dos
beneficirios.

Aos segurados so cabveis os seguintes benefcios: aposentadoria por idade, aposentadoria
por tempo de contribuio, aposentadoria especial, auxlio-doena, auxlio-acidente, salrio-
famlia e salrio-maternidade.

Aos dependentes so cabveis a penso por morte e o auxlio-recluso.

So oferecidos tanto ao segurado quanto ao dependente o servio social e a reabilitao
profissional.

H que se ressaltar a extino de vrios benefcios previdencirios, ficando ressalvados apenas
os direitos adquiridos. So eles: aposentadoria por tempo de servio, peclio, abono de
permanncia, renda mensal vitalcia, auxlio-natalidade e auxlio-funeral. Estes dois ltimos
foram transferidos para os estados e os municpios, mas at hoje no foram regulamentados.
A Renda Mensal Vitalcia foi substituda pelo Benefcio de Prestao Continuada, sendo
disciplinado pela Lei Orgnica da Assistncia Social (LOAS).

Cumpre destacar que as prestaes previdencirias hoje concedidas visam proteger o
segurado, ou seus dependentes, quando consumadas as circunstncias previstas na
Constituio Federal e no Plano de Benefcios. Entretanto, nada impede que o nmero de
prestaes seja ampliado para dar ensejo proteo do indivduo em face da ocorrncia de
outros eventos. Todavia, a ampliao da proteo previdenciria no pode ser feita sem que,
previamente, se tenha criado a fonte de custeio capaz de atender ao dispndio com a
concesso (artigo 195, 5, da Constituio Federal/88).

3.3 APOSENTADORIA

A aposentadoria a prestao por excelncia da Previdncia Social, substituindo em carter
permanente, ou pelo menos duradouro, os rendimentos do segurado e assegurando sua
subsistncia e daqueles que dele dependem.

Trata-se de garantia constitucional, minuciosamente tratada no artigo 201 da Constituio
Federal/88, com nova redao dada pela Emenda Constitucional 20/98, nos seguintes termos:

7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia social, nos termos da lei,
obedecidas as seguintes condies:

I trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher;

II sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, reduzido
em cinco anos o limite para os trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram
suas atividades em regime de economia familiar, nestes includos o produtor rural, o
garimpeiro e o pescador artesanal.

8 Os requisitos a que se refere o inciso I do pargrafo anterior sero reduzidos em cinco
anos, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes
de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio.

9 Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de
contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que
os diversos regimes de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios
estabelecidos em lei.

O benefcio de aposentadoria o gnero, do qual a aposentadoria por invalidez, por idade, por
tempo de servio e especial so espcies.

A aposentadoria por invalidez concedida ao segurado considerado incapacitado e
insuscetvel de reabilitao para o exerccio de qualquer atividade, enquanto permanecer
nessa situao. Sua concesso est condicionada ao afastamento de todas as atividades.

A aposentadoria por idade devida ao segurado que, cumprida a carncia exigida, completar
65 (sessenta e cinco) anos de idade, se homem, ou 60 (sessenta) anos de idade, se mulher.
Para o trabalhador rural empregado, contribuinte individual, avulso e segurado especial, bem
como para os segurados garimpeiros que trabalhem em regime de economia familiar, o limite
ser reduzido em 5 (cinco) anos, passando a ser para o homem 60 (sessenta) anos de idade e
para a mulher 55 (cinqenta e cinco) anos.

No se pode dizer que, tecnicamente, haja o risco de infortunstica pelo fato de um indivduo
vir a envelhecer. Partindo desse princpio, no haveria razo para a cobertura do evento
envelhecimento pela Previdncia Social. Mas Russomano demonstra o cabimento da proteo
em razo da idade avanada, nos seguintes termos:

Mas, pouco a pouco, os sistemas previdencirios foram compreendendo em que medida pode
a velhice ser definida como risco, pois, como a invalidez, ela cria a incapacidade fsica para o
trabalho e, muitas vezes, coloca o ancio em difceis condies econmicas. [15]

Importante destacar que a aposentadoria ser compulsria quando o homem completar 70
(setenta) anos de idade e a mulher 65 (sessenta e cinco).

A aposentadoria por tempo de contribuio foi instituda pela Emenda Constitucional 20/98,
que deixou de considerar para a concesso do benefcio o tempo de servio, passando a valer
o tempo de contribuio efetiva para o regime previdencirio.

devida ao segurado que completar 35 (trinta e cinco) anos de contribuio, se homem, e 30
(trinta) anos, se mulher. Para os professores que comprovarem exclusivamente tempo de
efetivo exerccio em funo de magistrio na educao infantil, no ensino fundamental ou no
ensino mdio, como docente em sala de aula, o requisito ser de 30 (trinta) anos para o
homem e 25 (vinte e cinco) anos para a mulher.

Ressalte-se que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem sido bastante restritiva
quanto ao conceito de atividade de magistrio, exigindo dos professores segurados o efetivo
exerccio das funes tpicas, como se verifica do excerto do seguinte julgado:

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. 2. Aposentadoria especial. Requisito.
Magistrio. 3. Professora cedida a outro rgo para exercer funes diferentes das exclusivas
de magistrio. Excluso desse perodo de cesso para fins dessa contagem. 4. O direito
aposentadoria especial dos professores s se aperfeioa quando cumprido totalmente o
requisito temporal do efetivo exerccio em funo de magistrio, excluda qualquer outra.
Precedente. 5. Agravo regimental a que se nega provimento.

(Supremo Tribunal Federal, Segunda Turma, AIAGR 474078/SP, Relator Ministro Gilmar
Mendes, DJ 23.09.2005, p. 027.)

H que se destacar que a aposentadoria por tempo de servio, apesar de extinta pela Emenda
Constitucional 20/98, devida aos segurados que completaram at a data da publicao da
emenda, 16.12.1998, os requisitos para a sua concesso: 35 (trinta e cinco) anos de servio se
homem, e 30 (trinta) anos de servio se mulher, em respeito ao direito adquirido.

Por fim, a aposentadoria especial o benefcio previdencirio concedido ao segurado
empregado, trabalhador avulso ou contribuinte individual que tiver trabalhado em condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, mediante a adoo de requisitos e
critrios diferenciados.

tambm conhecida como aposentadoria por tempo de contribuio especial ou
aposentadoria extraordinria, e busca reparar financeiramente o trabalhador sujeito a
condies de trabalho inadequadas.

Conceituada a aposentadoria especial, objeto do presente trabalho, faz-se necessrio a anlise
dos seus pressupostos ou elementos bsicos.

4 APOSENTADORIA ESPECIAL
4.1 CONCEITO

Maria Helena Carreira Alvim Ribeiro conceitua a aposentadoria especial como um benefcio
que visa garantir ao segurado do Regime Geral da Previdncia Social uma compensao pelo
desgaste resultante do tempo de servio prestado em condies prejudiciais sua sade ou
integridade fsica. [16]

Para Wladimir Novaes Martinez, a aposentadoria especial uma espcie de aposentadoria por
tempo de servio, devida a segurados que durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco)
anos de servios consecutivos ou no, em uma ou mais empresas, em carter habitual e
permanente, expuseram-se a agentes nocivos fsicos, qumicos e biolgicos, em nveis alm da
tolerncia legal, sem a utilizao eficaz de EPI ou em face de EPC insuficiente, fatos
exaustivamente comprovados mediante laudos tcnicos periciais emitidos por profissional
formalmente habilitado, ou perfil profissiogrfico, em consonncia com dados cadastrais
fornecidos pelo empregador ou outra pessoa autorizada para isso. [17]

A Lei 8.213/91 dispe em seu artigo 57 que a aposentadoria especial devida ao segurado que
tiver trabalhado sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei.

Dessa forma, a aposentadoria especial traduz-se em benefcio previdencirio que tem por
finalidade a proteo dos trabalhadores que laboram em atividades agressivas sade e
integridade fsica, reclamando, assim, a reduo do tempo de servio para obteno do
benefcio, de forma que os riscos a que esto sujeitos no se tornem fatais vida.

Os doutrinadores concordam que a aposentadoria especial um instrumento de tcnica
protetiva do trabalhador, destinado a compensar o desgaste resultante da exposio aos
agentes nocivos prejudiciais sade ou integridade fsica.

O ideal seria que houvesse uma real proteo do empregado, quando trabalhasse exposto a
agentes nocivos tendo em vista que nenhum acrscimo salarial compensar o desgaste e os
danos resultantes do tempo de trabalho insalubre, penoso ou perigoso, pois no existe bem
maior a ser preservado que a vida.

A medida teria sido muito mais eficaz se tivesse vindo acompanhada de outras que impusesse
ou incentivasse a preveno e melhoria dos ambientes de trabalho. Essas medidas poderiam
ser de vrias formas, como por exemplo, a instituio de contribuio adicional para custear o
benefcio, mediante a fixao de alquota bsica, sujeita acrscimo ou reduo consoante
nocividade do ambiente de trabalho. Poder-se-ia determinar avaliao peridica da evoluo
da sade do trabalhador para controlar eventual comprometimento e, em caso, positivo, seu
imediato afastamento do ambiente causador, garantida a remunerao e a estabilidade no
emprego por tempo determinado, tudo por conta da empresa, admitida a contratao de
seguro especfico. Claro que parte dos custos poderiam ser socializados, mediante o
oferecimento de condies especiais de financiamento para substituio de equipamentos
obsoletos ou inadequados por outros melhores e mais seguros ou mediante a concesso de
outros incentivos fiscais, como iseno ou reduo de impostos ou abatimento do valor dos
investimentos em preveno ou melhoria do ambiente de trabalho da base de impostos ou
contribuies. [18]

4.2 BENEFICIRIOS E CONCESSO DO BENEFCIO

So beneficirios da aposentadoria especial os segurados empregado, avulso e contribuinte
individual, este ltimo quando filiado a cooperativa de produo ou de trabalho, que
trabalharam sujeitos a condies especiais prejudiciais sade ou integridade fsica, durante
15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos.

Considera-se tempo de trabalho para fins de aposentadoria especial os perodos
correspondentes ao exerccio de atividade permanente e habitual, no ocasional nem
intermitente, com exposio a agentes nocivos qumicos, fsicos ou biolgicos, inclusive frias,
licena mdica e auxlio-doena decorrente do exerccio dessas atividades.

A concesso do benefcio d-se para o segurado empregado a partir da data do desligamento
da empresa, ou a partir da data do requerimento administrativo do benefcio, se no houver
desligamento ou se o requerimento for feito aps 90 (noventa) dias daquele. Aos demais
segurados a concesso d-se a partir da data do requerimento administrativo.

Importante destacar que a aposentadoria forma de cessao do contrato de trabalho, pois,
ao se aposentar, o salrio recebido substitudo pelo benefcio previdencirio, nos termos da
Smula 295 do TST. Assim, preenchidos os requisitos legais para a concesso do benefcio, o
segurado poder requer-lo administrativamente, e continuar trabalhando. Entretanto,
vedado ao aposentado especial continuar em atividade que o sujeite a qualquer agente
nocivo. Poder continuar na atividade laboral desde que no ensejadora de aposentadoria
especial.

4.3 EVOLUO HISTRICA

Faz-se relevante apresentar um breve histrico da regulamentao da aposentadoria especial,
desde a sua instituio at os dias atuais, comparando-se os pressupostos exigidos nos
diferentes perodos.

a) Instituio Lei 3.807/60

O benefcio da aposentadoria especial foi institudo no final do Governo de Juscelino
Kubistchek, em 26.08.1960, pela Lei Orgnica da Previdncia Social LOPS, Lei 3.807, que criou
normas para amparar os segurados e dependentes dos vrios institutos de classe ento
existentes, regulamentada pelo Decreto 48.959-A, de 19.09.1960.

O artigo 31 da LOPS dispunha:

Art. 31. A aposentadoria especial ser concedida ao segurado que, contando no mnimo 50
(cinqenta) anos de idade e 15 (quinze) anos de contribuies tenha trabalhado durante 15
(quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos pelo menos, conforme a atividade profissional,
em servios, que, para esse efeito, forem considerados penosos, insalubres ou perigosos, por
Decreto do Poder Executivo.

Observa-se, assim, que os primeiros pressupostos para a concesso da aposentadoria especial
foram: idade mnima de 50 (cinqenta) anos, carncia de 15 (quinze) anos de contribuio, o
que equivale a 180 (cento e oitenta) contribuies e, ainda, 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte
e cinco) anos de atividade em condies insalubres, perigosas ou penosas.

Importante destacar que o Decreto 48.959-A/60 considerou como servios penosos, insalubres
ou perigosos os constantes no Quadro II que acompanhou o Regulamento Geral da Previdncia
(ANEXO I). Dessa forma, era considerado como tempo de trabalho o perodo correspondente a
servio efetivamente prestado nas atividades mencionadas no referido Quadro, computados
os perodos em que o segurado estivesse em gozo de auxlio-doena ou aposentadoria por
invalidez, desde que concedidos esses benefcios como conseqncia do exerccio daquelas
atividades.

O Decreto 53.831, de 25.03.1964, regulamentou tambm a Lei 3.807/60, criando um Quadro
Anexo (ANEXO II) estabelecendo a relao dos agentes qumicos, fsicos e biolgicos no
trabalho e os servios e atividades profissionais classificadas como insalubres, perigosas ou
penosas, que passaram a ensejar a aposentadoria especial.

Assim, para efeito de enquadramento da atividade como tempo especial, o trabalhador
deveria exercer atividades com a incidncia dos agentes qumicos, fsicos ou biolgicos
constantes do Quadro Anexo ao Decreto 53.831/64, no qual se estabeleceu tambm a
correspondncia com os prazos referidos no artigo 31 da Lei 3.807/60.

Em 23.05.1968, quando ainda em vigor a LOPS promulgada a Lei 5.440-A, que alterou o
artigo 31 da Lei 3.807/60, suprimindo o requisito idade mnima do texto legal para a concesso
da aposentadoria especial.

A partir de ento, no h que se falar em idade mnima como pr-requisito para a concesso
do benefcio de aposentadoria extraordinria. Nesse sentido, a jurisprudncia dos Tribunais.
Confira-se:

PREVIDENCIRIO APOSENTADORIA ESPECIAL ELETRICSTA LIMITE DE IDADE ATIVIDADE
INSALUBRE.

- A teor do art. 255, e pargrafos, do RISTJ, no basta a simples transcrio de ementas para
comprovao e apreciao da divergncia jurisprudencial (art. 105, III, alnea c, da Constituio
Federal), devendo ser mencionadas e expostas as circunstncias que identificam ou
assemelham os casos confrontados, bem como juntadas cpias integrais de tais julgados, ou
ainda, citado repositrio oficial de jurisprudencial. Dissdio pretoriano comprovado.

- A atividade exercida no setor de energia eltrica, reconhecida pela legislao vigente como
perigosa, confere ao segurado direito aposentadoria especial, aps vinte e cinco anos de
trabalho. Descabe a exigncia da idade mnima de 50 (cinqenta) anos para a aposentadoria
especial por atividades insalubres, perigosas ou penosas. Precedentes.

- Recurso conhecido, mas desprovido.

(Superior Tribunal de Justia, Quinta Turma, REsp 177.379, Relator Ministro Jorge Scartezzini,
DJ 07.08.2000, p. 128)

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA ESPECIAL. LIMITE DE IDADE. INEXIGIBILIDADE.

A contar da Lei 5.440/68, descabe a exigncia de idade mnima para a aposentadoria especial
por atividades perigosas, insalubres ou penosas. Precedentes.

Recurso conhecido e improvido.

(Superior Tribunal de Justia, Quinta Turma, REsp 159.055, Relator Ministro Gilson Dipp, DJ
1.03.1999, p. 128)

Posteriormente, o Decreto 63.230, de 10.08.1968, regulamentou o artigo 31 da Lei 3.807/60,
apresentando novo quadro de classificao das atividades profissionais segundo os agentes
nocivos e grupos profissionais. Este Decreto manteve a carncia de 180 (cento e oitenta)
contribuies mensais para a concesso da aposentadoria especial e determinou que, quando
o segurado houvesse trabalhado sucessivamente em duas ou mais atividades penosas,
insalubres ou perigosas, sem ter completado em qualquer delas o prazo mnimo, os
respectivos tempos de trabalho seriam somados aps a respectiva converso.

Com o advento da Lei 5.890/73, foi diminuda a carncia para a concesso do benefcio para 60
(sessenta) contribuies, ficando estabelecido que a aposentadoria especial seria concedida ao
segurado que, contando no mnimo cinco anos de contribuio, houvesse trabalhado durante
15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos pelo menos, conforme a atividade
profissional, em condies que, para efeito, fossem consideradas penosas, insalubres ou
perigosas, por decreto do Poder Executivo.

Aos 06.09.1973, o Decreto 72.771 aprovou o novo Regulamento da Lei 3.807/60, com as
alteraes introduzidas pela Lei 5.890/73, apresentando novos quadros de classificao das
atividades profissionais segundo os agentes nocivos e os grupos profissionais (Anexo III). O
artigo 72 do referido Decreto exigiu que o requerente de aposentadoria especial que
exercesse mais de uma atividade remunerada deveria afastar-se ou desligar-se,
concomitantemente, de todas elas, para fazer jus ao benefcio.

Com a instituio da Consolidao das Leis da Previdncia Social pelo Decreto 77.077/76, as
categorias profissionais que at 22.05.1968 faziam jus aposentadoria especial nos termos da
Lei 3.807/60, na sua primitiva redao e na forma do Decreto 53.831/64, e que haviam sido
excludas por fora do Decreto 63.230/68, conservaram o direito a esse benefcio nas
condies de tempo de servio e de idade vigentes naquela data.

A Lei 6.643/79 veio computar o tempo de exerccio de administrao ou representao sindical
para efeito de tempo de servio pelo regime de aposentadoria especial, quando os
trabalhadores integrantes das categorias profissionais permanecessem licenciados do
emprego ou atividade, para exerccio desses cargos.

Em 1979 foi editado o Decreto 83.080/79 que aprovou novo Regulamento dos Benefcios da
Previdncia Social, apresentando quadros de atividades que passaram a ensejar a
aposentadoria especial (ANEXO IV). Importante destacar que os agentes qumicos, fsicos e
biolgicos e as atividades exercidas pelo trabalhador relacionadas nesse Decreto foram
considerados para efeito de enquadramento como tempo especial at a edio do Decreto
2.172/97.

Marco importante na legislao acerca da aposentadoria especial, a Lei 6.887, de 10.12.1980,
permitiu que o tempo de servio exercido alternadamente em atividades comuns e em
atividades especiais pudesse ser convertido, segundo critrios de equivalncia fixados pelo
Ministrio da Previdncia Social, e adicionado, no s para o deferimento de qualquer uma das
trs aposentadorias especiais, mas tambm para a obteno de aposentadoria comum.

b) Constituio Federal de 1988

Promulgada a Constituio Federal de 05.10.1988, a aposentadoria integral e a proporcional
foram disciplinadas no artigo 202, in verbis:

Art. 202. assegurada aposentadoria, nos termos da lei, calculando-se o benefcio sobre a
mdia dos trinta e seis ltimos salrios de contribuio, corrigidos monetariamente ms a ms,
e comprovada a regularidade dos reajustes dos salrios de contribuio de modo a preservar
seus valores reais e obedecidas as seguintes condies:

I aos sessenta e cinco anos de idade, para o homem, e aos sessenta, para a mulher, reduzido
em cinco anos o limite de idade para os trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que
exeram suas atividades em regime de economia familiar, neste includos o produtor rural, o
garimpeiro e o pescador artesanal;

II aps trinta e cinco anos de trabalho, ao homem, e, aps trinta, mulher, ou em tempo
inferior, se sujeitos a trabalho sob condies especiais, que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, definidas em lei;

III aps trinta anos, ao professor, e, aps vinte e cinco, professora, por efetivo exerccio de
funo de magistrio.

1 facultada aposentadoria proporcional, aps trinta anos de trabalho, ao homem, e,
aps vinte e cinco, mulher.

2 Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de
contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural e urbana, hiptese em que
os diversos sistemas de previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios
estabelecidos em lei.

Em observncias s novas determinaes constantes da Constituio Federal, foram editadas
as Leis 8.212/91 e 8.213/91 instituindo, respectivamente, o Plano de Custeio e o Plano de
Benefcios da Previdncia Social.

c) Lei 8.213/91

A Lei 8.213/91 regulou a aposentadoria especial pelos artigos 57 e 58. Na forma do artigo 57, a
aposentadoria especial era devida ao segurado que, atendida a carncia de 180 (cento e
oitenta) contribuies e observada a regra de transio (artigo 142), comprovasse o tempo de
servio exigido 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos , conforme a intensidade da
situao especial.

O 3 do artigo 57 permitiu a converso do tempo especial em tempo comum e do tempo
comum em tempo especial, dispondo que o tempo de trabalho exercido sob condies
especiais consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica seria somado, aps a
respectiva converso ao tempo de trabalho exercido em atividade comum, segundo critrios
estabelecidos pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, para efeito de concesso de
qualquer benefcio.

J o artigo 58 determinava que as atividades profissionais dotadas de condies de trabalho
especiais, isto , consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica, deveriam ser
arroladas em lei especfica.

O Decreto 357/91, que regulamentou a Lei 8.213/91, disps que para efeito de concesso das
aposentadorias especiais, deveriam ser considerados os Anexos do Regulamento de Benefcios
da Previdncia Social aprovado pelo Decreto 83.080/79 e o Anexo do Decreto 53.831/64, at
que fosse promulgada lei especfica dispondo sobre as atividades prejudiciais sade e
integridade fsica.

Com a edio da Lei 9.032, de 28.04.1995, foram acrescentados os 4, 5 e 6 ao artigo 57
da Lei 8.213/91, passando a ser necessria a demonstrao real de exposio aos agentes
nocivos, qumicos, fsicos ou biolgicos, exigindo o INSS para quem implementasse os
requisitos aps 29.04.1995, data da edio, alm do formulrio SB 40, a apresentao de laudo
pericial. O 6 disps ser vedado ao segurado aposentado, nos termos do artigo 57, continuar
o exerccio de atividade ou operaes que o sujeitassem aos agentes nocivos constantes da
relao referida no artigo 58 dessa lei. Confira-se:

4. O segurado dever comprovar, alm do tempo de trabalho, exposio aos agentes
nocivos qumicos, fsicos e biolgicos ou associao de agentes prejudiciais sade ou
integridade fsica pelo perodo equivalente ao exigido para a concesso do benefcio.

5. O tempo trabalhado exercido sob condies especiais que sejam ou venham a ser
consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva
converso ao tempo de trabalho exercido em atividade comum, segundo critrios
estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, para efeito e concesso de
qualquer benefcio.

6. vedado ao segurado aposentado, nos termos deste artigo, continuar no exerccio de
atividade ou operaes que o sujeitem aos agentes nocivos constantes da relao referida no
art. 58 desta lei.

Verifica-se, dessa forma, que at a edio da Lei 9.032/95 havia a presuno juris et jure de
exposio do segurado a agentes nocivos, relativamente s categorias profissionais
relacionadas na legislao previdenciria. A inteno do legislador, a partir da edio da Lei
9.032/95, foi no mais permitir o enquadramento do tempo especial simplesmente por
pertencer o segurado a uma determinada categoria profissional relacionada na legislao
previdenciria, presumindo sua exposio a agentes nocivos.

Wladimir Novaes Martinez entende que, diferentemente do passado, a configurao
implantada pela Lei 9.032/95, d conta de direito individual, no mais de categoria
profissional. *19+

A Medida Provisria 1.523, de 11.10.1996, alterou o artigo 58 da Lei 8.213/91, remetendo a
definio da relao dos agentes nocivos ou prejudiciais sade ou integridade fsica, para fins
de concesso da aposentadoria especial, ao Poder Executivo.

A referida Medida Provisria exigiu, ainda, que a comprovao da efetiva exposio do
segurado aos agentes nocivos fosse feita mediante formulrio, na forma estabelecida pelo
Instituto Nacional do Seguro Social INSS, emitido pela empresa ou seu preposto, com base
em laudo tcnico de condies ambientais do trabalho expedido por mdico do trabalho ou
engenheiro de segurana do trabalho.

No laudo tcnico deveria constar informao sobre a existncia de tecnologia de proteo
coletiva que diminusse a intensidade do agente agressivo a limites de tolerncia e
recomendao sobre a sua adoo pelo estabelecimento respectivo.

Editado o Decreto 2.172, de 05.03.1997, foi apresentado novo quadro de agentes nocivos
hbeis configurao da atividade como especial (ANEXO V), excluindo condies ambientais
nocivas, cuja exposio, anteriormente, determinava a atividade como penosa, perigosa ou
insalubre.

Entretanto, h que se ressaltar que a insalubridade das atividades desempenhadas evidencia-
se pelo contedo das informaes prestadas pelas empresas para as quais o segurado prestou
seus servios, no sendo indispensvel que o ofcio por ele desempenhado esteja
expressamente previsto nos regulamentos que dispem acerca dos agentes nocivos e
atividades consideradas especiais, uma vez que no se trata de enumerao taxativa, mas
meramente exemplificativa.

Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial.

PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE APOSENTADORIA ESPECIAL. TRABALHADOR SUJEITO A
CONDIES PREJUDICIAIS SADE E INTEGRIDADE FSICA. NO INCLUSO DA PROFISSO
DE MECNICO NO ROL DAQUELAS ENSEJADORAS DESSE BENEFCIO.

A jurisprudncia ptria, desde a poca do extinto TFR, tem entendido ser cabvel a concesso
do benefcio de aposentadoria especial, mesmo no estando a atividade inscrita em
regulamento, mas desde que atendidos os requisitos legais e seja constatado, atravs de
percia judicial, que a atividade exercida pelo segurado perigosa, insalubre ou penosa
(Smula n. 198 do ex-TFR). O rol das profisses sujeitas a condies prejudiciais sade e
integridade fsica e que conferem o direito ao benefcio de aposentadoria especial no
taxativo, mas meramente exemplificativo.

(Tribunal Regional Federal da 5 Regio, AC 599.784-5, Relator Desembargador Federal Jos
Maria Lucena, unnime, DJ de 07.02.1997, p. 6019.)

De acordo com a redao do Decreto 2.172/97, o que determina o direito ao benefcio especial
a exposio do trabalhador ao agente nocivo presente no ambiente de trabalho e no
processo produtivo, em nvel de concentrao superior aos limites de tolerncia estabelecido.

Aos 28.05.1998 foi editada a Medida Provisria 1.663-10 que, em seu artigo 28, revogou o 5
do artigo 57 da Lei 8.213/91, que permitia a converso do tempo de servio especial em
tempo comum.

Na 13 edio da Medida Provisria 1.663, foi inserida uma norma de transio nos seguintes
termos:

Art. 28. O Poder Executivo estabelecer critrios para a converso do tempo de trabalho
exercido at 28 de maio de 1998, sob condies especiais que sejam prejudiciais sade ou
integridade fsica, nos termos dos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213, de 1991, na redao dada pelas
Leis n.s 9.032, de 28 de abril de 1995, e 9.528, de 10 de dezembro de 1997, e de seu
regulamento, em tempo de trabalho exercido em atividade comum, desde que o segurado
tenha implementado o percentual do tempo necessrio para a obteno da respectiva
aposentadoria especial, conforme estabelecido em regulamento.

O Decreto 2.782, de 14.09.1998, regulamentou o artigo 28 da Medida Provisria 1.663-13,
determinando que o tempo de trabalho exercido at 28.05.1998, com efetiva exposio do
segurado aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes, nos
termos do Anexo IV do Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social, aprovado pelo
Decreto 2.172/97, seria somado, aps a respectiva converso, ao tempo de trabalho exercido
em atividade comum, desde que o segurado tivesse completado at aquela data, pelo menos
20% (vinte por cento) do tempo necessrio para a obteno da aposentadoria especial (3, 4 e 5
anos no mnimo, para a converso de 15, 20 e 25 anos respectivamente).

A Medida Provisria 1.663-15 acabou sendo parcialmente convertida na Lei 9.711, de
20.11.1998. Entretanto, ao ser convertida em lei, a parte referente revogao do 5 do
artigo 57 da Lei 8.213/91, que constava anteriormente no artigo 32 da Medida Provisria, foi
suprimida, persistindo a redao do artigo 57, tal como veiculada na Lei 9.032/95, permitindo
a converso do tempo de servio especial em tempo comum.

d) Emenda Constitucional 20/98

A Emenda Constitucional 20, de 15.12.1998, implementou a reforma do sistema de
Previdncia Social e estabeleceu normas de transio, dispondo ser vedada a adoo de
requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos beneficirios do
Regime Geral da Previdncia Social, ressalvados os casos de atividades exercidas sob condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, definidos em lei complementar.

Assim, as regras para a concesso de aposentadoria especial, em vigor at a publicao da
Emenda Constitucional, continuaram vlidas por expressa recepo at a nova
regulamentao da matria.

Joo Batista Lazzari anota que:

O art. 15 da Emenda Constitucional 20/98 manteve em vigor o disposto nos arts. 57 e 58 da Lei
8.213, de 24.07.1991, na redao vigente em 16.12.1998, at que a Lei Complementar a que se
refere o art. 201, 1, da Constituio Federal seja publicada. Sendo assim, as regras para
concesso de aposentadoria especial que vigorar, at a publicao da Reforma da Previdncia
continuam vlidas por expressa recepo, at que haja nova regulamentao da matria por
meio de Lei Complementar. [20]

Importante observar que a Emenda Constitucional 20/98 no fez qualquer restrio quanto ao
cmputo do tempo de servio posterior sua promulgao, dispondo em seu artigo 9 que:

Art. 9. Observado o disposto no art. 4 desta Emenda e ressalvado o direito de opo a
aposentadoria pelas normas por ela estabelecidas para o regime geral de previdncia social,
assegurado o direito aposentadoria ao segurado que se tenha filiado ao regime geral de
previdncia social, at a data de publicao desta Emenda, quando, cumulativamente, atender
aos seguintes requisitos:

I contar com cinqenta e trs anos de idade, se homem, e quarenta e oito anos de idade, se
mulher; e

II contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de:

a) trinta e cinco anos, se homem, e trinta anos, se mulher; e

b) um perodo adicional de contribuio equivalente a vinte por cento do tempo que, na data
da publicao desta Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea
anterior.

1. O segurado de que trata este artigo, desde que atendido o disposto no inciso I do caput,
e observado o disposto no art. 4 desta Emenda, pode aposentar-se com valores proporcionais
ao tempo de contribuio, quando atendidas as seguintes condies:

I contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de:

a) trinta anos, se homem, e vinte e cinco anos, se mulher; e

b) um perodo adicional de contribuio equivalente a quarenta por cento do tempo que, na
data da publicao desta Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea
anterior;

II o valor da aposentadoria proporcional ser equivalente a setenta por cento do valor da
aposentadoria a que se refere o caput, acrescido de cinco por cento por ano de contribuio
que supere a soma a que se refere o inciso anterior, at o limite de cem por cento.

O Decreto 3.048/99 aprovou o Regulamento da Previdncia Social e disps sobre a
aposentadoria especial permitindo a concesso do benefcio, uma vez cumprida a carncia
exigida, ao segurado que tenha trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco)
anos, sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
estabelecendo no artigo 70 o seguinte:

Art. 70. vedada a converso de tempo de atividade sob condies especiais em tempo de
atividade comum.

Pargrafo nico. O tempo de trabalho exercido at 5 de maro de 1997, com efetiva exposio
do segurado aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes
constantes do Quadro Anexo ao Decreto n. 53.831, de 25 de maro de 1964, e do Anexo I do
Decreto n. 83.080, de 24 de janeiro de 1979, e at 28 de maio de 1998, constantes do Anexo IV
do Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social, aprovado pelo Decreto n. 2.172, de 5 de
maro de 1997, ser somado, aps a respectiva converso, ao tempo trabalhado exercido em
atividade comum, desde que o segurado tenha completado, at as referidas datas, pelo menos
vinte por cento do tempo necessrio para a obteno da respectiva aposentadoria, observada
a seguinte tabela:

TEMPO A CONVERTER MULTIPLICADORES TEMPO MNIMO EXIGIDO
MULHER
(PARA 30) HOMEM
(PARA 35)
DE 15 ANOS 2,00 2,33 3 ANOS
DE 20 ANOS 1,50 1,75 4 ANOS
DE 25 ANOS 1,20 1,40 5 ANOS
Constata-se que, ao regulamentar a legislao de benefcios previdencirios, alm de vedar a
converso de tempo de servio especial em comum a partir de 28.05.1998, o Decreto 3.048/99
estabeleceu restries, fixando um percentual mnimo de atividade a ser atendido pelo
segurado em atividade de natureza especial para ser somado ao restante do tempo
considerado comum.

De acordo com o entendimento jurisprudencial, ainda que fosse considerada a vedao da
converso de tempo especial em comum pela Medida Provisria 1.663/98 e legislao
posterior, especialmente o Decreto 3.048/99, essa vedao no alcana fatos j consolidados,
em razo do respeito aos princpios constitucionais do direito adquirido e irretroatividade das
leis e decretos que as regulamentarem.

Com efeito, o Superior Tribunal de Justia manifestou entendimento no sentido de que a
eventual alterao no regime previdencirio, ocorrida posteriormente, no retira do
trabalhador o direito contagem do tempo de servio na forma anterior, porque j inserida
em seu patrimnio jurdico.

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. CONVERSO DE TEMPO
ESPECIAL EM COMUM. POSSIBILIDADE. LEI 8.213/91, ART. 57, 3 E 5.

O segurado que presta servio em condies especiais, nos termos da legislao ento vigente,
e que teria direito por isso aposentadoria especial, faz jus ao cmputo do tempo nos moldes
previstos poca em que realizada a atividade. Isso se verifica medida em que se trabalha.
Assim, eventual alterao no regime ocorrida posteriormente, mesmo que no mais reconhea
aquela atividade como especial, no retira do trabalhador o direito contagem do tempo de
servio na forma anterior, porque j inserida em seu patrimnio jurdico. permitida a
converso de tempo de servio prestado sob condies especiais em comum, para fins de
concesso de aposentadoria.

Recurso no conhecido.

(Superior Tribunal de Justia, Quinta Turma, RESP 433441/RN, Relator Ministro Felix Fischer,
unnime, DJ 07.10.2002.)

Assim destacou o eminente Relator Ministro Felix Fischer, ao proferir o voto condutor do
acrdo:

O segurado que presta servio em condies especiais, nos termos da legislao ento vigente,
e que teria direito por isso aposentadoria especial, faz jus ao cmputo do tempo nos moldes
previstos poca em que realizada a atividade. Isso se verifica medida em que se trabalha.
Assim, eventual alterao no regime ocorrida posteriormente, mesmo que no mais reconhea
aquela atividade como especial, no retira do trabalhador o direito contagem do tempo de
servio na forma anterior, porque j inserida em seu patrimnio jurdico.

No h ainda que se falar em violao aos 3 e 5 do art. 57 da Lei n. 8.213/91 porquanto a
converso do tempo de servio operada era permitida pela legislao previdenciria. Com
efeito, em sua redao original, o art. 57, 3, da Lei n. 8.213/91 permitia a converso de
tempo especial para comum e vice-versa. Posteriormente, a Lei n. 9.032/95 alterou a redao
desse dispositivo, acrescentando o 5, referindo-se apenas hiptese de converso de
tempo especial para comum. Mais tarde, o art. 68 do Decreto 2.172 disps expressamente que
O tempo de atividade comum no ser convertido para fins de aposentadoria especial.

Sobre o tema, vale transcrever o comentrio de SRGIO PINTO MARTINS (Direito da
Seguridade Social, Atlas, 1999, 11 Edio, p. 359):

O 3 do art. 57 da Lei 8.213, na redao original, permitia a soma do tempo de servio de
maneira alternada em atividade comum e especial. A redao do 5 do citado artigo, de
acordo com a Lei n. 9.032, mencionava apenas a converso do tempo especial para comum e
no alternadamente, como explicitava a norma legal anterior, o que leva a crer que a
converso s pode ser feita do tempo de trabalho exercido em atividade especial para comum,
e no do tempo comum para especial. O prprio 4 do art. 57 da Lei n. 8.213 no mais previu
a hiptese de contagem de tempo de servio comum em especial, quer era o caso do dirigente
sindical que anteriormente exercia atividade em condies adversas e no seu mister sindical
no o faz. O art. 68 do Decreto n. 2.172 disps que o tempo de atividade comum no ser
convertido para fins de aposentadoria especial.

Como visto, a converso de tempo de servio a que se refere o v. acrdo perfeitamente
cabvel luz da legislao, por que se transformou tempo de servio prestado em condies
especiais em comum. No houve, portanto, violao aos dispositivos indicados pelo
recorrente.

H que ressaltar, ainda, que a Emenda Constitucional 20/98 ressalvou expressamente, no
artigo 3, os direitos adquiridos daqueles que implementaram os requisitos para a
aposentadoria antes de sua edio.

Dessa forma, se o segurado preencheu todos os requisitos legais, provando-os, mantm o
direito adquirido prestao, independentemente do decurso do tempo.

Tem-se, ainda, que o Decreto 3.048/99 extrapolou os limites do dispositivo legal que
regulamentou, haja vista que a Lei 9.711, em seu artigo 28, no estabelecera a impossibilidade
de converso do tempo especial para comum, prestado antes ou aps a sua vigncia. To-
somente autorizara o Poder Executivo a estabelecer regras para a converso do referido
tempo, o que no redunda na impossibilidade de faz-lo.

Por outro lado, a Medida Provisria 1.663-13, ao ser convertida na lei retro-mencionada, teve
suprimida a parte final, em que era revogado o pargrafo 5 do artigo 57 da Lei 8.213/91,
voltando este a vigorar, tendo em vista que sua retirada do mundo jurdico ocorreu por fora
da medida provisria no convertida em lei.

Destarte, o 5 do artigo 57 da Lei 8.213/91 est em plena vigncia, sendo que no cabe mais
dvida quanto possibilidade de converso de todo o tempo trabalhado em condies
especiais, para ser somado ao restante do tempo sujeito a contagem comum e,
conseqentemente, fazer jus aposentadoria por tempo de servio.

5 COMPROVAO DA EXPOSIO A AGENTES NOCIVOS
Desde a instituio do benefcio de aposentadoria especial, as regras gerais para a sua
concesso sofreram diversas alteraes, como anteriormente exposto. Atualmente, devida a
aposentadoria especial ao segurado que, uma vez cumprida a carncia exigida, tiver
trabalhado sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica,
durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos.

Tem-se, assim, como pressuposto inafastvel para a concesso do benefcio, a sujeio do
segurado a condies prejudiciais durante o tempo mnimo de trabalho requerido. So estes
os termos do caput e dos 3 e 4 do artigo 57 da Lei 8.213/91 que, ora se transcreve:

Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida nesta Lei,
ao segurado que tiver trabalhado sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser
a lei. (Redao dada pela Lei 9.032, de 28.04.1995)

3 A concesso da aposentadoria especial depender de comprovao pelo segurado,
perante o Instituto Nacional do Seguro Social-INSS, do tempo de trabalho permanente, no
ocasional nem intermitente, em condies especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, durante o perodo mnimo fixado. (Redao dada pela Lei 9.032, de
28.04.1995)

4 O segurado dever comprovar, alm do tempo de trabalho, exposio aos agentes
nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes prejudiciais sade ou
integridade fsica, pelo perodo equivalente ao exigido para a concesso do benefcio.
(Redao dada pela Lei 9.032, de 28.04.1995)

Ao regulamentar o disposto na Lei 8.213/91, o Decreto 3.048/99, no seu artigo 65, explicitou o
conceito de tempo de trabalho:

Art. 65, Considera-se tempo de trabalho, para efeito desta Subseo, os perodos
correspondentes ao exerccio de atividade permanente e habitual (no ocasional nem
intermitente), durante a jornada integral, em cada vnculo trabalhista, sujeito a condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, inclusive frias, licena mdica e
auxlio-doena decorrente do exerccio dessas atividades.

No esclarece, porm, este diploma, o que se entende por exerccio de atividade permanente
e habitual, assim como tambm no o faz a Lei 8.213/91, que prev no 3 do artigo 57 to
somente a necessidade da exposio aos agentes nocivos de forma permanente, sem mais
detalhamentos.

Frente a obscuridade destas normas jurdicas, a Instituio Previdenciria editou a Instruo
Normativa 49, de 03 de maio de 2001, cujo contedo foi reiterado na Instruo Normativa 57,
de 10 de outubro de 2001, que definiu trabalho permanente no artigo 139, 1, I, como
aquele em que o segurado, no exerccio de todas as funes, esteve efetivamente exposto a
agentes nocivos fsicos, qumicos e biolgicos ou associao de agentes.

Quanto interpretao do que trabalho no ocasional nem intermitente tem-se neste
mesmo dispositivo, no inciso II, que aquele em que na jornada de trabalho no houve
interrupo ou suspenso do exerccio de atividade com exposio aos agentes nocivos, ou
seja, no foi exercida de forma alternada, atividade comum e especial.

Desse modo, a partir destas interpretaes, tem-se que para o Instituto Nacional do Seguro
Social INSS a aposentadoria especial apenas pode ser concedida quando a jornada diria de
trabalho, bem como todo o tempo laborado, independentemente da funo exercida, for
desenvolvido com exposio permanente e intermitente a agentes nocivos.

Ocorre que, mesmo que o trabalhador execute suas atividades em locais insalubres durante
apenas parte de sua jornada de trabalho, ter direito ao cmputo de tempo de servio especial
porque no h como mensurar o prejuzo causado pelos agentes insalubres sua sade.

Nesse sentido a jurisprudncia do Tribunal Regional Federal 4 Regio:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. ATIVIDADE RURAL EM REGIME
DE ECONOMIA FAMILIAR. INCIO DE PROVA MATERIAL. TEMPO DE SERVIO ESPECIAL.
HABITUALIDADE E PERMANNCIA. INTERMITNCIA.

1. A legislao previdenciria no impe tarifao ou limite ao livre convencimento do Juiz, ao
exigir o incio de prova material para que a comprovao do tempo de servio produza efeito,
visto que a apreciao da prova vai depender das circunstncias do caso concreto. Se o
conjunto probatrio suficiente para demonstrar a efetiva prestao laboral, o Magistrado
dever valorar a prova testemunhal, conquanto tenha fora suficiente para convenc-lo.

2. A documental juntada aos autos, complementada pela prova testemunhal, constitui incio
razovel de prova material, ainda que no esteja entre os documentos arrolados no art. 106 da
Lei n. 8.213/91. Jurisprudncia do STJ.

3. Os requisitos da habitualidade e da permanncia devem ser entendidos como no-
eventualidade e efetividade da funo insalutfera, continuidade e no-interrupo da
exposio ao agente nocivo. A intermitncia refere-se ao exerccio da atividade em local
insalubre de modo descontnuo, ou seja, somente em determinadas ocasies.

4. Se o trabalhador desempenha diuturnamente suas funes em locais insalubres, mesmo
que apenas em metade de sua jornada de trabalho, tem direito ao cmputo do tempo de
servio especial, porque estava exposto ao agente agressivo de modo constante, efetivo,
habitual e permanente.

(Tribunal Regional Federal 4 Regio, Sexta Turma, AC 2000.04.01.073799-6/PR, Relator
Desembargador Federal Luiz Carlos de Castro Lugon, DJU 09.05.2001, p. 96.)

A respeito da exigncia da comprovao da exposio do segurado aos agentes nocivos
mediante formulrio emitido pela empresa ou seu preposto, com base em laudo tcnico de
condies ambientais do trabalho expedido por mdico do trabalho ou engenheiro de
segurana do trabalho, a jurisprudncia tem exaustivamente se manifestado no sentido de que
a legislao no pode ser aplicada a situaes pretritas. Confira-se:

PREVIDENCIRIO RECURSO ESPECIAL APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO
CONVERSO DE TEMPO ESPECIAL EM COMUM POSSIBILIDADE LEI 8.213/91 LEI 9.032/95
LAUDO PERICIAL EXIGVEL APS O ADVENTO DA LEI 9.528/97.

- No caso em exame, os perodos controvertidos foram compreendidos entre 24.01.1970 e
01.03.1971, trabalhado junto a empresa COPEL e 01.04.1976 e 07.12.1999, junto a empresa
VIAO GRACIOSA.

- A Lei n 9.032/95 que deu nova redao ao art. 57 da Lei 8.213/91 acrescentando seu 5,
permitiu a converso do tempo de servio especial em comum para efeito de aposentadoria
especial. Em se tratando de atividade que expe o obreiro a agentes agressivos, o tempo de
servio trabalhado pode ser convertido em tempo especial, para fins previdencirios.

- A necessidade de comprovao da atividade insalubre atravs de laudo pericial, foi exigida
aps o advento da Lei 9.528, de 10.12.97, que convalidando os atos praticados com base na
Medida Provisria n 1.523, de 11.10.96, alterou o 1, do art. 58, da Lei 8.213/91, passando a
exigir a comprovao da efetiva exposio do segurado aos agentes nocivos, mediante
formulrio, na forma estabelecida pelo INSS, emitido pela empresa ou seu preposto, com base
em laudo tcnico das condies ambientais do trabalho, expedido por mdico do trabalho ou
engenheiro de segurana do trabalho.

- Tendo a mencionada lei carter restritivo ao exerccio do direito, no pode ser aplicada
situaes pretritas, portanto, a atividade especial exercida entre 24.01.1970 a 10.12.1997,
anteriormente ao advento da Lei n 9.528/97, no est sujeita restrio legal, porm, o
perodo posterior, compreendido entre 11.12.1997 a 07.12.1999, no pode ser enquadrado na
categoria especial, por no existir nos autos laudo pericial comprobatrio da efetiva exposio
do segurado a agentes nocivos, como exigido pela legislao previdenciria. Precedentes desta
Corte.

- Recurso conhecido e parcialmente provido.

(Superior Tribunal de Justia, Quinta Turma, REsp 602.639/PR, Relator Ministro Jorge
Scartezzini, DJU 02.08.2004, p. 538.)

No mesmo sentido:

() como tal exigncia s foi introduzida na legislao em 10.12.97, pela Lei 9.528, decorrente
da Medida Provisria n. 1.523, de 14.10.96, no se poderia torn-lo exigvel com
retroatividade anterior a esta ltima data. No presente estgio de interpretao do direito se
est a exigir Laudo Tcnico para todos os agentes e para todos os perodos trabalhados, se a
implementao de todas as condies para a obteno do benefcio, por parte do segurado, s
tiver ocorrido aps 15.10.96, o que contraria as correntes jurdicas que se apiam no direito
adquirido fracionado. [21]

Verifica-se, dessa forma, a inequvoca arbitrariedade do ente autrquico que, atravs de
mecanismos administrativos, impe exigncias para a concesso do benefcio, no existentes
na legislao. Com efeito, deveria o INSS limitar-se a interpretar os contedos legais para a sua
aplicao no mbito administrativo, e no editar Instrues Normativas que exorbitam o
disposto na legislao.

No julgamento da Apelao em Mandado de Segurana n. 2000.71.00.041031-0/RS, o Exmo.
Juiz Nylson Paim de Abreu sustenta com propriedade que o poder regulamentar apenas
permite esclarecer as determinaes da lei, jamais podendo ultrapassar os limites da norma
reduzida sujeio de regulamento, sob pena de ilegalidade. Prossegue o ilustre juiz
afirmando que o direito adquirido ao benefcio no pode ser prejudicado com a posterior
edio da Ordem de Servio INSS/DSS 623/99 e da Instruo Normativa INSS 20/2000, pela
Autarquia Previdenciria, tampouco pela promulgao do Decreto 3.048, de 06.05.1999 (artigo
181) e pela Emenda Constitucional 20, de 15.12.1998.

Os conflitos quanto a tal exigncia so, ainda, suscitados em face da inadmissibilidade da
retroatividade de uma lei a fatos pretritos, pois as condies de trabalho j consumadas
incorporam-se ao patrimnio do trabalhador, podendo-se exigir a demonstrao daquele
perodo apenas na forma como previa a legislao da poca da exposio, sob pena de
inviabilizar-se a concesso do benefcio face a imposio de obstculos intransponveis diante
da inexistncia de meios para buscar-se informaes passadas de modo que possam ser
retratadas atravs de um laudo tcnico. Desse modo, conforme expe Srgio Freudenthal:

() verdadeira ciznia tambm se apresenta sobre os laudos exigidos para a comprovao do
tempo especial. Nas ltimas ordens de servio o INSS continua exigindo laudos relativos a
tempos passados, anteriores exigncia legal, como se houvesse sido inventada uma mquina
do tempo. [22]

O enquadramento do tempo de servio como especial deve ser considerado em conformidade
com a lei vigente poca da prestao laboral, tendo em vista que esse direito se incorporou
definitivamente ao patrimnio do segurado.

No que tange utilizao de Equipamento de Proteo Individual EPI e Equipamento de
Proteo Coletiva EPC, verifico que o uso ou a existncia dos mesmos no elide o direito
aposentadoria especial. Com efeito, o direito ao benefcio dispensa, por parte do interessado,
a prova de ter havido prejuzo fsico, bastando a mera possibilidade de sua ocorrncia, isto , a
probabilidade do risco.

H de se observar que, como bem ressaltou o ilustre Procurador da Repblica Antnio Carlos
Albino Bigonha, em seu parecer exarado na Apelao em Mandado de Segurana
2001.38.00.016308-7/MG, fls. 188/199, a existncia de aparelhagem protetora o mnimo
que a empresa deve providenciar para que o trabalhador tenha mitigada as adversidades
decorrentes da atividade, o que no retira o carter insalubre do trabalho, assim como, v.g., a
utilizao de capacetes por operrios em minas de carvo no elidem a periculosidade da
atividade ali exercida.

A Segunda Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio j se posicionou no sentido
de que o uso de equipamentos de proteo no descaracteriza a situao de agressividade ou
nocividade sade ou integridade fsica, no ambiente de trabalho (TRF 1 Regio, Segunda
Turma, AMS 2001.38.00.017669-3/MG, Rel. Desembargador Federal Tourinho Neto, DJ de
24.10.2002, p. 44), principalmente quando no h provas cabais de que sua efetiva utilizao
tenha neutralizado por completo a ao deletria dos agentes ambientais nocivos.

No mesmo sentido manifestou-se a 6 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio.

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. RESTRIES IMPOSTAS PELA
ORDEM DE SERVIO 600/98. COMPROVAO DO TEMPO DE SERVIO ESPECIAL. EMPREGO DE
EQUIPAMENTO DE PROTEO INDIVIDUAL. DIVERGNCIA ENTRE A ATIVIDADE CONSTANTE NA
CARTEIRA DE TRABALHO E NO FORMULRIO DSS-8030.

1. A imposio de critrios novos e mais rgidos comprovao do tempo de servio especial
anterior ao novo regime legal, instaurado pela Lei 9.032/95, frustra direito legtimo j
conformado, pois atendidos os requisitos reclamados pela legislao ento vigente.

2. O emprego de equipamento de proteo individual no elide a insalubridade, mas apenas a
reduz a um nvel tolervel sade humana. No caso presente, o laudo pericial no alude
eventual eliminao ou neutralizao do agente nocivo, no se podendo inferir que a medida
protetiva afasta a insalubridade.

3. A divergncia entre a atividade informada na carteira de trabalho e a constante no
formulrio DSS-8030 no impede a sua caracterizao como especial, porquanto o escopo da
legislao previdenciria justamente reparar os danos causados pelas condies especiais a
que o segurado est sujeito habitualmente, durante o desempenho de seu labor.

(Tribunal Regional Federal da 4 Regio, Sexta Turma, AMS 2000.71.08.001310-0/RS, Relator
Desembargador Federal Luiz Carlos de Castro Lugon, unnime, DJU 13.12.2000, p. 278.)

6 CONVERSO DO TEMPO DE SERVIO PRESTADO EM ATIVIDADE ESPECIAL EM COMUM
A converso do tempo de servio prestado em atividade especial em tempo comum no se
confunde com a aposentadoria especial, mas visa tambm reparar os danos causados pelas
condies adversas de trabalho do segurado, permitindo-lhe somar o tempo de servio
prestado em condies especiais, convertido, com o tempo de atividade comum, para obter o
benefcio previdencirio de aposentadoria por tempo de contribuio.

A converso do tempo de servio consiste na transformao do tempo de trabalho prestado
em condies penosas, insalubres ou perigosas em tempo comum, aplicando-se a esse perodo
o ndice previsto pela legislao previdenciria.

Para Wladimir Novaes Martinez a converso do tempo de servio pode ser entendida na
transformao de perodo de trabalho perigoso, penoso ou insalubre em comum (a partir da
Lei 9.032/95, apenas trabalho especial para comum e sempre vlida entre os tempos
especiais). Necessariamente ampliando-se o interregno laboral em nmero de dias, conforme
a tabela de equivalncia defluente naturalmente da relao matemtica entre os 15, 20 e 25
anos. *23+

Como anteriormente demonstrado, aps a edio da Lei 6.887/80, foi permitida a converso
do tempo de servio exercido pelo trabalhador em atividades perigosas, penosas ou insalubres
em tempo de atividade comum, para o deferimento de qualquer uma das trs aposentadorias
especiais (15, 20 ou 25 anos) e para a obteno da aposentadoria comum, adicionando o
tempo especial, depois de convertido, ao tempo de atividade comum.

A Lei 8.213/91 continuou a permitir a converso do tempo de atividade especial em tempo
comum para a obteno da aposentadoria comum por tempo de contribuio.

A Medida Provisria 1.663-10, de 28.05.1998, revogou o 5 do artigo 57 da Lei 8.213/91 que
permitia a converso do tempo de servio especial em tempo comum.

Entretanto, ao ser parcialmente convertida na Lei 9.711, de 20.11.1998, a parte referente
revogao do 5 do artigo 57 da Lei 8.213/91, que constava anteriormente no artigo 32 da
medida provisria, foi suprimida, persistindo a redao do artigo 57, tal como veiculada na Lei
9.032/95, permitindo a converso do tempo de servio especial em tempo comum.

Importante destacar que menos de um ms aps a edio da Lei 9.711/98 foi promulgada a
Emenda Constitucional 20/98, mantendo a aposentadoria especial submetida s regras dos
artigos 57 e 58 da Lei 8.213/91, possibilitando a converso do tempo de servio especial em
comum.

Nesse sentido deciso proferida nos autos da Ao Civil Pblica n. 2000.71.00.030435-2,
proposta pelo Ministrio Pblico Federal perante a 4 Vara Previdenciria de Porto Alegre
RS:

Por outro lado, quando da tramitao da Emenda Constitucional acima referida, o governo
negociou com a oposio e aceitou retirar da Reforma Previdenciria a expresso
exclusivamente do texto daquele 1 do art. 201, que define o direito aposentadoria
especial. Com a expresso no texto, s teria direito aposentadoria especial, a princpio, quem
permanecesse em atividade prejudicial sade todo o perodo de servio necessrio para
receber o benefcio. Como a exclusividade no foi aprovada, a converso deve ser possvel,
inclusive com perodo posterior a 28.05.1998 e sem tempo mnimo de exerccio da atividade.

E em virtude justamente desta negociao, em perodo concomitante publicao da Lei
9.711/98, que se deve entender que, de fato, o legislador ordinrio e constituinte derivado
no pretendiam revogar aquele 5 do art. 57 da Lei 8.213/91.

Nesse contexto, as regras para a concesso de aposentadoria especial em vigor at a
publicao da Reforma da Previdncia continuam vlidas por expressa recepo, at que haja
nova regulamentao da matria por meio de Lei Complementar.

A jurisprudncia oriunda dos Tribunais Federais, em diversos acrdos, abona este ponto de
vista, no sentido da possibilidade de converso do tempo de trabalho prestado pelo segurado
em condies especiais, inclusive aps a Lei 9.711/98, o qual poder ser somado ao restante
do tempo sujeito contagem comum.

Confira-se:

RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIRIO. TEMPO DE SERVIO ESPECIAL. ENQUADRAMENTO
LEGAL. LEI N 9.032/95. INAPLICABILIDADE. ENGENHEIRO CIVIL. LEI N 5.527/68 REVOGADA
PELA MP N 1.523/96.

1. firme a jurisprudncia desta Corte de que permitida a converso em comum do tempo
de servio prestado em condies especiais, para fins de concesso de aposentadoria, nos
moldes previstos poca em que exercida a atividade especial, desde que at 28/5/98 (Lei n
9.711/98).

2. Inexigvel a comprovao da efetiva exposio a agentes nocivos para o perodo em que a
atividade especial foi desenvolvida antes da edio da Lei n 9.032/95, pois at o seu advento,
era possvel o reconhecimento do tempo de servio especial apenas em face do
enquadramento na categoria profissional do trabalhador.

3. Os engenheiros estavam protegidos por diploma especfico, in casu, a Lei n 5.527/68,
revogada somente com a redao do art. 6 da Medida Provisria n 1.523/96, posteriormente
convertida na Lei n 9.528/97, fazendo jus o recorrido contagem do tempo de servio
especial sem a exigncia de demonstrao de efetiva exposio a agentes nocivos no perodo
pleiteado, mostrando-se suficiente a comprovao da atividade com a Carteira de Trabalho e
Previdncia Social CTPS.

4. Recurso improvido.

(Superior Tribunal de Justia, Sexta Turma, REsp 440.955/RN, Relator Ministro Paulo Gallotti,
DJ 1.02.2005, p. 624.)

H que se ressaltar que a Lei 9.876/99 disps que o segurado que implementou os requisitos
necessrios concesso da aposentadoria por tempo de servio, inclusive proporcional at a
publicao da Emenda Constitucional 20/98, tem garantido o direito de requerer o benefcio a
qualquer tempo, aplicando-se as regras antigas, no existindo qualquer impedimento para que
seja contado o tempo especial.

Posteriormente, o Decreto 4.827, de 04.09.2003, consignou que as regras de converso de
tempo de atividade sob condies especiais em tempo de atividade comum aplicam-se ao
trabalho prestado em qualquer perodo, obedecida a legislao vigente na poca da prestao
de servio.

Importante destacar, mais uma vez, que nenhuma instruo normativa do ente autrquico
poder dispor em demrito do segurado, contrariando as disposies legais atinentes
matria, nem poder provocar leso a direitos adquiridos.

De todo o exposto, conclui-se que a converso do tempo de servio prestado em atividades
comprovadamente especiais, para tempo comum, possvel, fazendo jus o segurado
percepo do benefcio de aposentadoria por tempo de contribuio, com o cmputo do
tempo de servio prestado em atividades sujeitas exposio a agentes insalubres,
prejudiciais sade e integridade fsica.

7 CONCLUSO
Frente a todo o exposto, observa-se que as alteraes implementadas na legislao referente
ao benefcio de aposentadoria especial, ao longo dos anos, so significativamente
dificultadoras do acesso dos trabalhadores ao benefcio.

Entretanto, algumas modificaes, apesar do nus que impuseram ao segurado, eram
necessrias.

o caso da carncia, majorada de 60 (sessenta) contribuies, exigncia encontrada na
legislao anterior Lei 8.213/91, para 180 (cento e oitenta) contribuies, reforando o
princpio da solidariedade contributiva, preceito bsico do sistema previdencirio.

Da mesma forma, dotada de coerncia a vedao posta pela Lei 9.032/95 quanto
permanncia ou ao retorno do segurado aposentado na forma especial sujeio a agentes
nocivos, afinal, se o objetivo deste benefcio proteger a sade do trabalhador, propiciando-
lhe a jubilao antecipada, inadmissvel que permanea exposto a condies nocivas aps a
aposentadoria.

Segue, ainda, essa mesma linha, a supresso da exigncia da idade mnima de 50 (cinqenta)
anos como pressuposto para concesso do benefcio, exatamente em face do interesse na
retirada do trabalhador das condies prejudiciais a que se expe quando cumprido tempo
mnimo de trabalho, independentemente da idade. Caso contrrio, aqueles que precocemente
assumissem atividades prejudiciais, restariam marginalizados do fim precpuo da
aposentadoria especial, visto que sujeitos a maior perodo de exposio.

Observa-se, portanto, a insero de novas disposies compatveis com a realidade ensejadora
da aposentadoria especial e a finalidade desta.

Por outro lado, outras tantas disposies foram includas com o intuito predominante de
dificultar a concesso do benefcio. A burocracia foi manifestamente declarada com a
exigncia de documentos probatrios especficos das condies onde laborou o trabalhador, o
que agravado pela dependncia, do segurado, de seu empregador, uma vez que deste o
dever de manter os dados acerca da vida profissional do empregado.

Tal situao acarreta, quando do inadimplemento do empregador, grande probabilidade da
no obteno do benefcio, particularmente porque no existe forte fiscalizao no setor. Tal
fato corroborado, ainda, pelo desconhecimento, pelo trabalhador, da necessidade de tais
documentos.

Com efeito, o segurado, por vezes, toma cincia da imprescindibilidade dos documentos
comprobatrios do exerccio de atividade especial apenas quando chega ao momento de
aposentar-se, ou seja, provavelmente, quando transcorrido lapso temporal demasiado desde a
poca da prestao da mo-de-obra, inviabilizando, assim, o alcance a tais informaes.

Importante ressaltar que a atualizao das normas jurdicas imprescindvel, pois apenas
desta forma so atendidas as demandas da sociedade. No entanto, faz-se necessria a
efetivao de polticas sociais que fortaleam o objetivo principal da Previdncia Social, qual
seja: prevenir o desamparo a partir da relao contributiva estabelecida.

A demonstrao das condies nocivas dos segurados para fins de aposentadoria especial ,
indubitavelmente, necessria sob pena de conceder-se benefcio antecipado para aqueles que
deveriam subordinar-se regra geral das aposentadorias. Todavia, o imenso equvoco e
prejuzo destas mudanas est no procedimento adotado para tanto.

O requerimento de documentos, como o perfil profissionogrfico e o laudo tcnico, so
importantes para essa comprovao. No entanto, indispensvel que sejam acompanhados
de polticas viabilizadoras para o seu alcance pelo trabalhador.

Alm disto, imprescindvel o investimento em polticas pblicas e privadas de educao dos
trabalhadores no sentido de esclarecer-lhes acerca da documentao que devem receber
quando operada a resciso contratual e o quanto esta ser fundamental para o requerimento
de futuro benefcio previdencirio.

Como se no fossem suficientes os obstculos impostos pelas leis tem-se, ainda, as ordens de
servio, instrues normativas e demais medidas administrativas editadas pelo INSS, as quais,
apesar de serem relevantes para orientao dos servidores, no mais das vezes apresentam
uma interpretao equivocada da norma ou, ainda, inserem exigncias no previstas, o que
viola flagrantemente o ordenamento jurdico nacional, em especial o princpio da legalidade,
reputando-se tais instrumentos administrativos verdadeiros espelhos da arbitrariedade e da
ilegalidade.

Por fim, as constantes alteraes legislativas induzem o aplicador da lei ao erro, de forma a
buscar sempre a aplicao da ltima norma editada.

Ora, a exposio do segurado do Regime Geral da Previdncia Social a agentes nocivos sade
e integridade fsica ao longo de sua vida laboral, que lhe assegura o direito ao benefcio da
aposentadoria especial, dever ser considerada luz das normas legais vigentes ao tempo de
cada prestao laboral, no havendo que se falar em aplicao da norma mais recente.

Diante dessas ponderaes, conclui-se pela necessidade de investimento na educao da
classe trabalhadora, para que tenha conscincia dos seus direitos e deveres no que tange
concesso dos benefcios previdencirios. Por outro lado, mister se faz a melhoria das
condies de trabalho, com a atenuao dos riscos aos quais se submetem os trabalhadores.

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Notas
1. Contigncias sociais definem-se, pois, como classe de acontecimentos
legalmente tipificados aptos a darem lugar s situaes de necessidade social que sero
supridas pelas prestaes previdencirias. PULINO, Daniel. A aposentadoria por invalidez no
direito positivo brasileiro. So Paulo: LTr, 2001, p. 40.

2. MARTINS, Srgio Pinto. Direito da Seguridade Social. 22. ed. So Paulo:
Atlas, 2005, p. 46.

3. LAZZARI, Joo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 5. ed. So Paulo:
LTr, 2004, p. 35.

4. A mutualidade pode ser concebida como instituio que agrupa um
determinado nmero de pessoas com o objetivo de se prestar a ajuda mtua, em vista de
eventualidade futura. RUPRECHT, Alfredo J. Direito da Seguridade Social. Traduo Edlson A.
Cunha. So Paulo: LTr, 1996, p. 29.

5. PEREIRA JNIOR, Acio, Evoluo histrica da Previdncia Social e os
direitos fundamentais. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n. 707, 12 jun. 2005. Disponvel em
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6881>. Acesso em 16 ago. 2006.

6. SETTE, Andr Luiz Menezes Azevedo. Direito Previdencirio Avanado. Belo
Horizonte: Mandamentos, 2004, p. 45.

7. LAROQUE, Pierre. A seguridade social e os seguros sociais, in
Industririos, n. 32, 1953.

8. RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de Previdncia Social. Rio de Janeiro:
Forense, 1978, p. 5.

9. PEREIRA JNIOR, Acio, op. cit.

10. ALVIM, Ruy Carlos Machado. Uma histria crtica da legislao
previdenciria brasileira. RDT 18, p. 12.

11. BALERA, Wagner. A seguridade Social na Constituio de 1988. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1989, p. 22.

12. OLIVEIRA, Antnio Carlos de. Direito do Trabalho e previdncia social:
estudos. So Paulo: LTr, 1996, p. 91.

13. MEDEIROS, S. A. R. R., VELAZQUEZ, M. D.; DAL RIO, M. C. & MARQUES, D.
D., 1998. As trajetrias de vida dos cuidadores principais. In: Envelhecimento com
Dependncia: Revelando Cuidadores (U. M. S. Karsch, org.), pp. 87-145, So Paulo: EDUC.

14. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio. Tomo I
Noes de Direito Previdencirio. So Paulo: LTr, 1997, p. 201.

15. RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentrios Consolidao das Leis da
Previdncia Social. 2 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1981, p. 152.

16. RIBEIRO, Maria Helena Carreira Alvim. Aposentadoria Especial Regime
Geral da Previdncia Social. Curitiba: Juru Editora, 2004, p. 24.

17. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Aposentadoria Especial em 420 Perguntas e
Respostas. 2. ed. So Paulo: LTr, 2001, p. 21.

18. DONADON, Joo, O Benefcio de Aposentadoria Especial aos segurados do
Regime Geral da Previdncia Social que trabalham sujeitos a agentes nocivos origem,
evoluo e perspectivas. Braslia, 2003. Disponvel em
<https://www.previdenciasocial.gov.br/docs/pdf/textosestudo02.pdf#search=%22joao%20do
nadon%20 e%20aposentadoria%20especial%22. Acesso em 15 ago. 2006.

19. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Aposentadoria Especial. 2. ed., So Paulo:
LTr, 1999, p. 27.

20. LAZZARI, Joo Batista, op. cit., p. 473.

21. GONZAGA, Paulo. Percia Mdica na Previdncia Social. 2. ed. So Paulo:
LTr, 2001.

22. FREUDENTHAL, Srgio Pardal. Aposentadoria Especial. Caderno
Previdencirio, Revista de Jurisprudncia Trabalhista n. 196, Porto Alegre: HS Editora Ltda.,
abril/2000.

23. MARTINEZ, Wladimir Novaes, Aposentadoria Especial, op. cit. p. 61.






O CABIMENTO DOS HONORRIOS DE SUCUMBNCIA NA JUSTIA DO TRABALHO

RESUMO

A presente obra aponta as questes controversas acerca do cabimento dos honorrios
de sucumbncia na Justia do Trabalho, contudo, a ciznia que envolve o tema
completamente despicienda, o que restar demonstrado pela aplicabilidade dos princpios
norteadores do processo laboral, bem como o reconhecimento da indispensabilidade do
advogado nas lides de qualquer natureza, o no reconhecimento do monoplio sindical por
absoluta falta de previso legal, a inaplicabilidade do artigo 791 da Consolidao das Leis
Trabalhistas face a evoluo do ordenamento jurdico ptrio, a interpretao hermenutica da
lei n 5.584/70 e a necessidade das decises proferidas em sede dos Tribunais Trabalhistas se
coadunarem com a evoluo e o anseio social, a fim de afastar decises meramente
positivistas e retrgradas, que em nada contribuem para uma prestao jurisdicional justa, no
mais amplo e literal sentido da palavra.

1. INTRODUO

O cabimento dos honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho passa,
obrigatoriamente, pela figura do advogado, profissional que aufere sua mantena a partir da
faculdade da parte em buscar a prestao jurisdicional que lhe garantir o bem da vida
almejado, ou seja, o indivduo que objetiva, face ao Poder Judicirio, a reparao ou
concretizao de um direito que acredita ter (direito primus) e, impossibilitado de exerc-lo
com as prprias mos, utiliza-se do direito constitucional de ao que, com rarssimas
excees, s pode ser satisfeito por completo com a contratao de um profissional
devidamente habilitado para tanto, a est o advogado, que pode exercer seu mister desde
que inscrito na ordem de seus pares e nos exatos termos do estatuto da categoria, que em
nosso ordenamento jurdico vige atravs da lei 8.906 de 1994.

Na Justia do Trabalho, o entendimento macio o do no cabimento ou no
aplicabilidade do Princpio da Sucumbncia nos processos que tramitam sob a sua
competncia.

Os argumentos utilizados so diversos, desde a obrigatoriedade da assistncia
sindical em concomitncia com a hipossuficincia do reclamante at a recepo da lei 5.584 de
1970 e do artigo 791 da CLT pela Constituio Federal de 1988.

Com a mxima vnia, h que se demonstrar o equvoco sustentado pelas correntes
que divergem sobre o tema, a uma porque aqueles que defendem o cabimento dos honorrios
de sucumbncia na Justia Laborativa advogam a no recepo da lei 5.584/70 pela Carta
Magna de 1988 e a outra porque os que sustentam a tese da no aplicabilidade do Princpio da
Sucumbncia no stio trabalhista se esteiam na precitada lei e no artigo 791 da CLT.

Conforme se demonstrar, nada tem a lei de incompatvel com a CRFB promulgada
em 1988, tampouco, veda o cabimento da condenao em honorrios daqueles que
sucumbem face ao trabalhador patrocinado por advogado particular.

A presente obra h analisar, sem a prepotncia de esgotar o tema, o entendimento
sumulado pelo Tribunal Superior do Trabalho, a posio do Supremo Tribunal Federal e o
conseqente engessamento dos magistrados de instncias inferiores que no condenam em
honorrios aqueles que sucumbem na contenda trabalhista.

Vale dizer que, antes de nos posicionarmos ao que restar exposto no estudo em
tela, ousaremos demonstrar que o no reconhecimento do trabalho despendido pelo causdico
que patrocina a parte nos processos que tramitam perante a gide da Justia Laboral, inclusive
naqueles oriundos da ampliada competncia advinda com a E.C 45/04, desprestigia a norma
constitucional disposta no artigo 133 da Lei Maior em favor de outra norma insculpida em
nossa Carta Federativa, que a representatividade sindical prevista no inciso III do artigo 8,
todavia, uma no limita a outra, ao revs, basta que sejam interpretadas concomitantemente
para se cristalizar o cabimento dos honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho.

Em suma, o que se demonstrar o conflito de normas constitucionais sem
qualquer motivo plausvel para tal, vez que nos socorrendo isonomia garantida pela Carta
Democrtica mesma, o trabalhador que representado por advogado particular no deve, tal
como acontece com aquele patrocinado pela entidade sindical de sua categoria, onerar seus
crditos trabalhistas apurados ao final da ao, o que s se tornar possvel atravs da
aplicao do Princpio da Sucumbncia, que obriga ao vencido arcar com todos os gastos
despendidos pela parte vencedora, dentre eles, os honorrios do advogado por ela
constitudo.

Toda assertiva servir para, ao fim, concluir ser cabvel o honorrio sucumbencial na
Justia do Trabalho, tendo como robustos argumentos a indispensabilidade do causdico na
lide trabalhista, a interpretao da lei 5.584/70 a melhor se coadunar com a Constituio
Federal vigente e os princpios norteadores do processo do trabalho, a inaplicabilidade do
artigo 791 da CLT porque incompatvel com o hodierno ordenamento jurdico ptrio e o
imperioso tratamento isonmico que deve ser despendido a todos os obreiros que litigam
nesta especializada, objetivando a restituio integral dos crditos trabalhistas que fizeram jus
atravs de sua valorosa mo de obra.



2. HONORRIOS



Do portugus, a palavra honorrios significa remunerao dada a quem exerce
profisso liberal, como o advogado e o mdico. Essa a conceituao constante no dicionrio
Aurlio da Lngua Portuguesa (Ed. Nova Fronteira, Rio de Janeiro, 2000).

O dicionrio jurdico de Wagner Veneziani Costa e Marcelo Aquaroli, conceitua os
honorrios de advogado, que o que nos importa no presente estudo, como sendo a
remunerao que a parte vencida em pleito judicial condenada a pagar ao advogado.
(Madras Ed. So Paulo, 2004).

Todavia, Marcus Cludio Aquaviva o que nos d melhor contorno ao tema, quando
ao citar Pereira e Souza, define honorrio como sendo a remunerao dada pessoa que
exerce profisso liberal de qualificao honrosa, como prmio de seus servios. (in Dicionrio
Jurdico Brasileiro, Ed. jurdica brasileira, Edio de Luxo, So Paulo, 1996).

O precitado autor cita, ainda, Ruy Azevedo Sodr, que pontifica com exatido a
nobreza de tal remunerao, in verbis;

O salrio a remunerao paga ao trabalhador pelo servio prestado. A noo moderna de
salrio contm, em si, a idia de esforo manual e a paga tarifada por hora ou por dia. J a
noo de merc indica prmio em dinheiro, tendo valor correspondente ao servio prestado.
Os romanos chamavam de mercenrio o trabalhador assalariado e de sordidum o ganho por
ele auferido. Honorrio exprime idia bem diferente. o que feito ou dado por honra. Esta,
por exemplo, para Ulpiano, , antes de tudo, um dom remuneratrio. As honras, que so,
segundo a velha e tradicional corrente francesa, a paga das atividades profissionais da
advocacia, constituem o que Ihering denominava de salrio ideal. (sem glosas no
original).(Ob. cit. pg. 747).

Faz-se esclarecer que, no ordenamento jurdico ptrio, a lei 8.906 de 1994 (Estatuto
da Ordem dos Advogados do Brasil) prev o cabimento dos honorrios advocatcios, nestes
termos; art. 22 A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito
aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbncia.

No se admitir o cabimento dos honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho
ceifar remunerao de carter alimentar ao causdico que laborou com honra no processo
em que o seu cliente saiu vencedor,

Vale dizer que neste esteio que encontramos as primeiras contradies
jurisprudenciais que envolvem o tema, vez que os honorrios de advogado so impenhorveis
dadas sua natureza alimentar, conforme entendimento pacificado na jurisprudncia
formulada pelo Superior Tribunal de Justia, ao passo que, estes mesmos honorrios no so
cabidos quando decorrem da sucumbncia da parte na seara da Justia Laboral, conforme
entendimento sumulado pelo Tribunal Superior do Trabalho (smula n. 219).

Da ntida contradio jurisprudencial, fica claro que no o advogado o maior
prejudicado pelo conservadorismo de grande parte da magistratura nacional, mas decises
que interpretam a lei a malam operrio, desprestigia os princpios informadores do Processo
do Trabalho e desvirtuam o objetivo prncipe da Justia Laboral, que a de proteger o
hipossuficiente trabalhador, gnero da qual a profisso de advogado espcie.



3. O PRINCIPIO DA SUCUMBNCIA



Sucumbir sinnimo de perder e, este princpio, aplicvel ao Direito Processual
Civil, onera a parte perdedora a arcar com os honorrios do advogado contratado pela parta
vencedora na lide levada apreciao do Judicirio.

Como bem observa Ruy Azevedo Sodr, a justificao da sucumbncia est em que
a atuao da lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a parte cujo favor se
efetiva; por ser interesse do Estado que o empregado do processo no se resolva em prejuzo
de quem tem a razo, e por ser, de outro turno, que os direitos tenham um valor, tanto quanto
possvel, ntido e constante. (in tica Profissional e Estatuto do Advogado, Ed. LTr, 1977, pg.
510).

A aplicabilidade do Princpio da Sucumbncia no Processo Civil encontra alicerce no
artigo 20 do Cdigo Instrumental, onde a sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor
as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Da letra fria da lei, infere-se o
principio precitado.

A discusso fica por conta da aplicabilidade do referido princpio nos processos que
tramitam sob a competncia da Justia do Trabalho, sendo certo que a jurisprudncia
pacificada pela no aplicabilidade da sucumbncia.

A norma disposta no artigo 769 da CLT determina, como fonte subsidiria do Direito
Processual do Trabalho, o direito processual comum, nos casos omissos e naquilo em que no
for incompatvel com as normas processuais trabalhistas.

Por ser demais lacunoso o ttulo em que se encontram as normas procedimentais
trabalhistas, a prtica revela, a todo instante, a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo
Civil em inmeros processos (ou em todos) que tramitam na Justia Obreira.

Para se entender aplicvel o Princpio da Sucumbncia ao Processo do Trabalho,
necessrio interpretar extensivamente o artigo 769 da Consolidao, vez que, em assim sendo,
restar demonstrado que o Princpio da Sucumbncia na Justia do Trabalho nada tem de
incompatvel com as normas que regem o seu procedimento, ao revs, a aplicao da
sucumbncia nesta especializada prestigia a isonomia entre os trabalhadores que nela
demandam; sejam os representados pelo sindicato ou aqueles representados por advogado de
sua escolha, e os princpios informadores do Processo Laboral, quais sejam; a Proteo e a
Finalidade Social.

Por fim, importa dizer que encontramos a aplicabilidade do Princpio da
Sucumbncia no artigo 16 da lei 5.584 de 1970, que prev o cabimento dos honorrios de
sucumbncia em favor do sindicato que representa a parte vencedora na contenda trabalhista,
e no artigo 790 B da CLT.



4. O PRINCIPIO DA PROTEO

Conforme o exposto, o cabimento dos honorrios de sucumbncia na Justia do
Trabalho encontra fundamento, seno no texto da lei, nos princpios informadores do
Processo Trabalhista.

certo tratar-se, a sucumbncia, de matria processual, assim, chamamos ateno
para a melhor interpretao das normas que, segundo respeitveis vozes, impossibilitam a
aplicao do Princpio da Sucumbncia na seara juslaborativa.

A tese alicerada neste sentido fundamentada no artigo 791 da CLT e na lei 5.584
de 1970.

Contudo, torna-se imprescindvel dizer que estas normas, ainda que sejam
interpretadas literalmente, como se tem feito na jurisprudncia atual, so de todo
incompatvel com os princpios informadores do Processo do Trabalho, ademais levando-se em
conta que so, os princpios, mandamentos nucleares de todo um sistema e, conforme os
suplementos de Dayse Coelho de Almeida; a desestruturao dos princpios significa uma
tentativa ignbil de desmantelo do aparato jurisdicional trabalhista, uma vez que sua
atenuao reflete o esfacelamento da Justia do Trabalho. (apud. Carlos Henrique Bezerra
Leite, Curso de Direito Processual do Trabalho, Ed. LTr, 5 Ed., So Paulo, 2007, pg. 73).

Assim, a aplicabilidade do Princpio da Proteo, peculiar ao Processo Trabalhista,
deriva da prpria finalidade do procedimento em tela, que proteger o trabalhador de uma
disparidade que nasce antes mesmo do pacto laboral e perdura at aps o trmino do
contrato, vez que na conjuntura moderna social, o trabalhador dispensado de seus afazeres,
dificilmente se reemprega em um lapso temporal suficientemente razovel para manter
imaculada a sua dignidade.

O que se quer ponderar, que o Princpio da Proteo permite a sucumbncia no
stio trabalhista porque este o nico meio de manter restitudo integralmente (restitutium in
integrum) os crditos daquele obreiro que tem garantido o seu direito constitucional do livre
acesso justia por meio da contratao de um advogado de sua preferncia.



5. O PRINCIPIO DA FINALIDADE SOCIAL



Considerado por Humberto Theodoro Jnior, como o mais importante princpio
informador do Processo Trabalhista, a finalidade da aplicao do principio em comento
manter a isonomia entre as partes que litigam na Justia do Trabalho.

Neste diapaso, nada obsta que utilizemos este inafastvel princpio informador
para prestigiar, tambm, a isonomia entre os trabalhadores que nela demandam.

A prpria nomenclatura do Princpio da Finalidade Social supe que deve o direito
processual, seja ele de qual ramo for, buscar a realizao da to ventilada justia social.

A harmonizao deste imprescindvel princpio com outro de, a nosso sentir, igual
importncia, o prefalado Princpio da Proteo, observado nos suplementos de Carlos
Henrique Bezerra Leite, ao asseverar que, ambos permitem que o juiz, na aplicao da lei,
possa corrigir uma injustia da prpria lei. (Ob. cit. pg. 77).

Esse o encargo dado ao julgador pela norma prescrita no artigo 5 do Decreto
Lei n 4.657 de 1942 (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) que, em seu sentido literal, parece-nos
no facult-lo, mas sim obrig-lo a buscar o fim social, quando aponta que na aplicao da lei,
o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.

Por tudo, temos que a aplicabilidade do Princpio da Finalidade Social e o Princpio
da Proteo so inafastveis da seara juslaborativa porque informadores do arcabouo
protetivo voltado ao trabalhador hipossuficiente no sistema econmico e jurdico que vige no
mundo contemporneo.

Tais princpios possibilitam que, as contradies inerentes ao direito positivo,
obriguem ao magistrado interpretar a lei atendendo o fim social a que ela se destina, assim, a
aplicabilidade do Princpio da Sucumbncia e o conseqente cabimento destes honorrios na
Justia do Trabalho, medida que atende a necessidade do bem comum e prestigia a
restituio integral do trabalhador que teve que recorrer ao Judicirio para reaver seus
crditos trabalhistas, bem como prestigia, igualmente, o trabalho honroso do causdico
vencedor no processo.



6. O PRINCPIO DA CONCILIAO NAS CONSTITUIES PRETRITAS



na Constituio de 1946 que o Princpio da Conciliao encontrou-se, pela
primeira vez, expresso em nosso ordenamento jurdico interno, mais precisamente em nosso
ordenamento jurdico constitucional.

O Princpio da Conciliao possibilita, a nosso sentir, a mais ampla tutela
jurisdicional do Estado, tendo em vista que pondera a vontade de ambas as partes a porem
termo lide que se encorpou.

Na Justia do Trabalho, a peculiaridade do referido princpio que o torna ainda
mais importante do que em outros ramos processuais, que este est ligado intrinsecamente
ao Princpio da Indisponibilidade, cabendo ao magistrado avaliar as condies do acordo
estabelecido entre reclamante e reclamado para que, a partir da, o homologue.

Desde a Constituio de 1946 que o Princpio da Conciliao valorado pelo
legislador constituinte, porque imprescindvel para a tutela jurisdicional ampla, aquela que
pondera o direito de ambas as partes do processo.

A Constituio promulgada em 1946 ps fim ao Estado Novo ditatorial da era Vargas
e trouxe preconizado o Princpio da Conciliao, informador da autnoma cincia processual.
Cabe notar que toda a Constituio promulgada elaborada por uma assemblia constituinte
escolhida pelo povo e, no coincidentemente, a partir desta Carta Democrtica que nasce
expresso o princpio em comento.

No artigo 136 da referida Carta Poltica, a competncia da Justia do Trabalho assim
era disposta: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e
coletivos entre empregados e empregadores, e, as demais controvrsias oriundas de relaes,
do trabalho regidas por legislao especial.

A partir da, o Princpio da Conciliao voltou disposto na Carta Poltica de 1967, em
seu artigo 134, na E.C 01/69 Carta de 1967 e na redao original do artigo 114 da
Constituio da Repblica de 1988.

Assim, verifica-se a importncia do princpio em tela e torna-se imperioso,
hodiernamente, a sucumbncia nas lides trabalhistas, para que tal princpio, possa ser, de fato,
levado a srio por empresas de vulto econmico assustador e que no conciliam por
considerar mais vantajoso o arrastamento do processo.

Explica-se. Serviria, sem qualquer impeditivo legal, o cabimento dos honorrios de
sucumbncia na Justia do Trabalho como incentivo s empresas a conciliarem mais
rapidamente e de modo a melhor se aproximar do ideal de justia almejado, sem a certeza que
se tem hoje de que pagar depois de esgotados todos os meios procrastinatrios mais
vantajoso do que transacionar.

6.1 O PRINCIPIO DA CONCILIAO E A E.C 45/04

Com o advento da Emenda Constitucional n 45 de 2004, a celeuma em torno da
conciliao na Justia do Trabalho fica por conta da letra da lei, que suprimiu do artigo 114
constitudo, o termo conciliar.

Todavia, cabe-nos dizer que o referido princpio continua disposto no texto
consolidado, mais precisamente no artigo 764 e seus pargrafos, e nada tem de incompatvel
com a Carta Democrtica de 1988.

Importante assinalar, ainda, que a conciliao requisito de validade da sentena
trabalhista, como se verifica na norma disposta no artigo 831, elencado na Seo X (Da Deciso
e sua Eficcia) da Consolidao das Leis do Trabalho, com a seguinte redao; a deciso ser
proferida depois de rejeitada pelas partes a proposta de conciliao.

Ademais, impossvel afastar a conciliao do processo trabalhista, a uma porque
previsto em diversos artigos da CLT (764, 831, 846, 847, 850, 852 E, 862 e 863), a duas
porque o juiz no propondo a conciliao, torna nulo todos os atos processuais posteriores, e a
ltima porque por sua natureza mesma, a conciliao, ao menos na seara trabalhista,
matria de ordem pblica.



7. A INDISPENSABILIDADE DO ADVOGADO ABORDAGEM HISTRICA

A histria d conta do surgimento do nobre exerccio da advocacia no Egito do
Fara Ramss II, por volta de 2.000 a.c, quando o seu meio irmo, Moiss, interveio perante o
Imperador (lato senso) pleiteando a liberdade do povo hebreu, ento relegado escravido e
sem qualquer status social.

Com a negativa do Deus Fara, Moiss, conforme passagem bblica, conduziu o seu
povo ao Monte Sinai e fugiu da ira de Ramss ao cruzar o Mar Vermelho.

Essa passagem, relatada no xodo, a primeira interveno jurdica documentada
em toda a histria da humanidade e quela que primeiro coadunou-se com o significado da
palavra advogado, que do latim varia em ad vocatus, aquele que foi chamado.

Na Roma antiga, a parte que ia a juzo chamava uma terceira pessoa a falar em seu
favor, da o surgimento do vocbulo em latim que hoje d nome nobre profisso da
advocacia.

At mesmo Jesus Cristo, ao assumir a liderana de seu povo, exerceu a advocacia no
mais literal sentido do vocbulo, quando invocou a Lei Mosaica para impedir o apedrejamento
de Maria Madalena, que havia cometido o crime de adultrio.

Contudo, a Grcia clssica o bero da advocacia, pois l surgiram oradores que
ainda hoje so apreciados pela preciso de seu mister, merecendo homenagens, dentre
outros, Demstenes, Pricles e Aristides.

Relata-se que Slon foi o primeiro que regulamentou a profisso, porm, exclua as
mulheres deste mnus.

Marcos Cludio Aquaviva, em obra que trata da tica jurdica, ensina a Histria
nestas palavras:

Ento surgiu uma nova corrente pensante, denominada sofista que contrrios aos filsofos,
se valiam da retrica para iludir e enganar. Eram considerados manipuladores de qualquer
princpio de verdade e justia, hbeis produtores de advogados ardilosos e polticos matreiros.
Scrates e Plato eram opositores dos sofistas, pois eles como filsofos prezavam pela
verdade. E os sofistas eram utilitaristas e relativistas da forma que lhes convinha. Dentre eles
recebe destaque Protgoras, pois fundou sua escola de retrica sofista e ainda cobrava
importncias altssimas por suas aulas. Conta-se que Protgoras acordou com um aluno Evatlo
que este quitaria o dbito de suas aulas se ganhasse sua primeira causa. Mas o aluno no o
pagou ento o mestre cobrou-o judicialmente. Evatlo alegou aos juizes que nada devia, face
que se perdesse a causa nada teria de pagar ao seu mestre e se a causa fosse ganha, no
poderia fazer o pagamento porque a prpria justia quis assim. Os juizes ento no decidiram
a causa (desafio cultural, 2002, 1 ed. So Paulo, pg. 60).

O Imperador Justiniano, poca autoridade mxima do Imprio Bizantino, constituiu a
primeira Ordem de Advogados, exigindo de todos os profissionais um registro no foro do
Imprio Romano do Oriente. Segundo Paulo Luiz Netto Lbo, (in Comentrios ao Novo
Estatuto da Advocacia e da OAB, Braslia, 2002) os requisitos a serem preenchidos para o
exerccio da profisso eram a aprovao em exame de jurisprudncia, ter boa reputao, no
ter mancha de infmia, comprometer-se a defender quem o pretor, em caso de necessidade
designasse, advogar sem falsidade, no pactuar quota litis e no abandonar a defesa, uma vez
aceita (ob. cit. 2002 pg. 3).

O surgimento da advocacia genuinamente brasileira data de um perodo
contemporneo Independncia, proporcionado pelos ideais libertrios que anteviram
nossa Carta Magna de 1824.

Para a preservao da unidade social, no anseio dos ideais de liberdade, D. Pedro I,
pressionado pela militncia liberal, editou decreto datado de 1825 que previa a criao de um
curso jurdico sediado no Rio de Janeiro, contudo, tal curso jamais funcionou de fato.

No entanto, em 1 Maro de 1828, no mosteiro dos padres franciscanos, o Curso de
Cincias Jurdicas e Sociais de So Paulo iniciou suas atividades, enquanto que, aos 15 dias de
Maio daquele ano, o Curso de Cincias Jurdicas e Sociais de Olinda passou a funcionar no
mosteiro dos padres beneditinos.

A Lei de 11 de Agosto de 1827 no s foi o marco inaugural dos cursos jurdicos no
pas como tambm pontuou a formao de uma elite nacional.

A partir dessa idia comeou-se a clarear a indispensabilidade da figura do
advogado na administrao da Justia, conforme preceito constitucional insculpido em nossa
Carta Magna contempornea, mais precisamente em seu artigo 133, que assim prescreve: O
advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e
manifestao no exerccio da profisso, nos limites da lei.

Da o insofismvel mnus pblico caracterizado nobre profisso da advocacia e
sua disposio na Carta de Direitos de 1988, exatamente no artigo que sucede a organizao
dos Poderes; Legislativo (artigos 44 a 75), Executivo (artigos 76 a 91), Judicirio (artigos 92 a
126) e o Ministrio Pblico (artigos 127 a 130).

7.1 CONSIDERAES

A abordagem acima transcrita nos possibilita fazer um escoro histrico da
indispensabilidade da figura do advogado desde as suas primeiras manifestaes, mesmo
quando ainda no regulado o exerccio da profisso, como as prefaladas intervenes de
Moiss em favor do povo Hebreu e de Jesus Cristo, em favor da figura adltera de Maria
Madalena.

Tais intervenes, a ttulo de exemplo somente, nos trazem importantes reflexes,
que nos levam a imaginar qual seria o resultado dessas contendas no fosse a interferncia de
figuras com notria oralidade e domnio dos argumentos que dispunham.

Hoje, o advogado essencial no s administrao da justia, conforme
preceituado em nossa Carta Poltica de 1988, como tambm indispensvel na resoluo justa
da lide que se leva apreciao do Poder Judicirio.

Assim, nos posicionamos veementemente contrrios, permissa vnia, aqueles que
reconhecem o monoplio sindical e no enxergam, talvez porque demais apegados ao surrado
positivismo Kelsiano, o no cabimento dos honorrios de sucumbncia nos stios da Justia
Laboral.

Gize-se que, hodiernamente, o embate jurdico cada vez mais recheado de
manobras e ferramentas que abarrotam de prazos a tramitao do processo, tornando-se
impossvel parte hipossuficiente obedecer s determinaes do juzo sem o perecimento de
seu direito, isso sem mencionar, por ora, a ampliao da competncia da especializada em
voga, a partir da promulgao da E.C 45/04.

7.2 O PRINCIPIO DA DIALETICIDADE

A dialeticidade um princpio recursal informador do Processo do Trabalho, o
referido preceptivo legal possibilita a garantia constitucional do contraditrio e da ampla
defesa em sede de recursos trabalhistas, vez que a norma insculpida no caput do artigo 899 da
CLT, tal qual acontece com aquela disposta no artigo 791 do mesmo diploma, encontra-se por
toda ultrapassada, sem guardar qualquer aplicao eficaz no meio social.

O artigo 899 citado prev que; os recursos sero interpostos por simples petio e
tero efeito meramente devolutivo, salvo as excees previstas neste Ttulo, permitida a
execuo provisria, at a penhora.

Admitir a aplicabilidade da envelhecida norma , nos dizeres de Carlos Henrique
Bezerra Leite; olvidar os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. (Ob.
cit. pg. 647).

O festejado mestre esteia seu posicionamento na impossibilidade do Ius Postulandi
e do Princpio da Simplicidade, que so mandamentos infraconstitucionais, afastarem
princpios garantidos na Constituio Federal. Indaga, ainda, como poderia a parte recorrida
contra-arrazoar recurso sem as razes que impugnam a deciso atacada.

O Princpio da Dialeticidade informa, pois, que o recurso deve ser dialtico,
discursivo e, salvo melhor juzo, ao menos nessa fase processual, deve ser elaborado por
profissional que detm a tcnica jurdica necessria, in casu, o advogado, indispensvel
administrao da justia, conforme preceito constitucional.

Repisa-se que as contradies jurisprudenciais acerca do cabimento dos honorrios
de sucumbncia na Justia do Trabalho so muitas e, esta mesma especializada que os afasta,
aquela que exige dialeticidade nos recursos interpostos em seus tribunais, como por
exemplo, o que abaixo colacionamos;

RECURSO ORDINRIO AUSNCIA DE RAZES DE INCONFORMISMO INADMISSIBILIDADE
No se conhece de recurso ordinrio desacompanhado de razes de inconformismo. Inexiste
recurso genrico, da mesma forma que contestao por negao geral. O Juzo ad quem
precisa conhecer as razes que levaram a parte a recorrer. (TRT 15 RG Proc. n 5861/89
4 Turma Rel. Juiz Luiz Carlos Diehl Paolieri DOESP 19.07.1990 pg. 73).



8. A REPRESENTAO SINDICAL COMO EXPOENTE DA DEMOCRACIA



A associao de trabalhadores em busca da defesa de seus direitos nos remonta
Revoluo Industrial ocorrida na Inglaterra do sculo XIX, que tornou imperiosa a ascenso
proletariada face s injustias sociais e as precrias condies de trabalho da poca.

Importa dizer, contudo, que inobstante a organizao inerente a estas instituies,
Dalmo Dallari, em sua festejada obra, Teoria Geral do Estado, nos ensina que o referido
movimento nasceu da conjugao do socialismo e anarquismo, sendo a noo do Estado
como inimigo do povo, herana da luta contra o absolutismo, que fez preponderar a rejeio
de qualquer interveno estatal na ordem social, o que deixou o caminho aberto atividade
das grandes foras econmicas (ob.cit. 2002, pg. 168-169).

Neste esteio, devemos fazer meno Lei le Chepalier, de 1791, que proibira
qualquer tipo de associao, tornando, com isso, o sindicalismo atividade marginal. A referida
lei traz um marco negativo em nossa Histria, porm de suma importncia nos tempos atuais,
que foi a declarao de inexistncia das corporaes e a existncia, to somente, do interesse
particular de cada indivduo versus o interesse geral.

Na precitada obra, Dalmo de Abreu Dallari d a dimenso exata da lei que ceifou o
sindicalismo na Frana, ao salientar a edio do Cdigo Penal de 1810 que previu o crime de
coligao, objetivando coibir qualquer tentativa de associao dos operrios.

No transcorrer do tempo, o sindicalismo, sem a interveno estatal, significou
expoente de um Estado Livre e Democrtico e, no Brasil, com a promulgao da Constituio
Federal, em Outubro de 1988, a liberdade da organizao sindical veio cominada no inciso
primeiro do artigo 8 Constitucional.

A melhor doutrina, encabeada pelo Insigne Ministro do TST, Maurcio Godinho
Delgado, seguido por Srgio Pinto Martins, salva de palmas a autonomia sindical, sem dvida
por se tratar de expoente da Democracia vigente em nosso ordenamento jurdico
constitucional.

Nos cabe ressaltar, porm, que o reconhecimento do monoplio sindical na
representatividade daqueles que buscam o Judicirio para verem reparados os seus direitos,
mais precisamente aqueles oriundos da relao de emprego, atenta contra a Democracia
mesma, nos levando a reflexes importantssimas, como as que passaremos a abordar.

8.1 A REPRESENTAO SINDICAL E A LEI 5.584 DE 1970

A Lei 5.584 de 1970, portanto, anterior Constituio Cidad de 1988, dispe sobre
normas de Direito Processual do Trabalho e a concesso e prestao da assistncia judiciria
na Justia do Trabalho.

A assistncia ser feita nos termos do artigo 14, ou seja, ser prestada pelo
sindicato da categoria do obreiro.

O artigo 16 da precitada lei prev o Princpio da Sucumbncia preconizado no artigo
20 do Cdigo de Processo Civil, quando determina que os honorrios do advogado se
revertero ao sindicato.

Da conjuno destas normas, cabe pertinentes indagaes que afastam,
sobremaneira, os argumentos que relutam em admitir a reverso dos honorrios de
sucumbncia aos advogados contratados pelos empregados que demandam na Justia do
Trabalho.

Ora, simples a interpretao dos artigos em comento, no se pode admitir que a
norma insculpida no artigo 16 da lei 5.584/70 regule todo o assunto relacionado aos
honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho, sob pena de se fazer uma interpretao
contrria aos dispositivos constitucionais, como por exemplo, o artigo 133, ou o inciso XXXV do
artigo 5 da CRFB e at mesmo o Princpio da Proteo, que favorece o empregado sempre
quando h dubiedade na interpretao de normas, como o que ocorre em tela, vez que
admitir no haver a sucumbncia nos seios da Justia Protetiva atentar contra o restitutio in
integrum, porque dever o trabalhador dispor de parte de seus crditos para o pagamento do
advogado no qual depositou sua confiana.


Percebe-se, assim, que nada tem a lei de inconstitucional, porque em momento
algum veda que os honorrios de sucumbncia se revertam ao advogado, mas sim prev que,
quando o trabalhador seja patrocinado pelo sindicato de sua categoria, este deve ser
remunerado pelo servio prestado.



9. O IUS POSTULANDI E OS HONORRIOS DE SUCUMBNCIA



Do latim, em livre traduo, Ius Postulandi significa capacidade postulatria.

Na Justia do Trabalho, a capacidade postulatria no conferida exclusivamente
aos advogados, facultada diretamente aos empregados e empregadores por fora do artigo
791 da Consolidao das Leis Trabalhistas, que assim dispe: Os empregados e empregadores
podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar suas
reclamaes at o fim.

Destacamos a ltima parte do citado artigo porque da simples interpretao literal
pode-se inferir que quis o legislador ordinrio, nos idos da dcada de 40, conferir ao leigo, seja
ele empregado ou empregador, a manuteno de seu processo at esgotarem-se as instncias
ordinrias.

Com isso, entendemos eivados de razo aqueles que advogam a no recepo do
artigo em referncia pela Constituio Federal de 1988 e, nesta esteira, muitos so os
argumentos.

Em pleno sculo XXI, os tempos so outros, hoje, as empresas, na busca incessante
pelo lucro, detm uma engenharia, em todos os aspectos, infinitamente mais sofisticada do
que h 50 anos, fala-se em flexibilizao das leis trabalhistas, em recursos de repercusso
geral, em tecnologia de ponta, ora, o leigo jamais conseguir administrar tantos assuntos
dentro de um nico processo, o que torna imperiosa a figura do advogado e a conseqente
remunerao assegurada ao seu mister.

O artigo 791 da CLT, tal quais outros artigos consolidados, no tem mais flego para
acompanhar o desenvolvimento social do ltimo meio sculo.

A jurisprudncia, equivocada de toda forma, parece amparar-se na norma contida
no artigo 791 para afastar a sucumbncia do embate juslaborativo.

A tese defendida a qual, se , a contratao do advogado, facultativa na demanda
trabalhista, incabvel o honorrio de sucumbncia. Ora, conforme exposto em captulo retro,
o Princpio da Sucumbncia encontra-se encampado no artigo 16 da lei 5.584/70, logo, fosse
esse o entendimento a prevalecer, seria incabvel, tambm, os honorrios de sucumbncia em
favor do sindicato, vez que igualmente facultativa a sua constituio no processo.

De mais a mais, entender que um trabalhador, no raras vezes carente de instruo
bsica de ensino, v conseguir refutar preliminares, redigir recursos, fundamentar tutelas ou
formular quesitos, distanciar-se por completo da realidade scio-econmica de nosso pas e,
infelizmente, isso que tem feito as nossas mais altas cortes.

A prtica tem-se mostrado outra, em todos os aspectos, como exemplo, citamos as
notificaes realizadas pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio, Rio de Janeiro, que
determina, em sua redao, que as partes devero comparecer audincia acompanhadas de
advogados e levarem contestao escrita.

Eduardo Gabriel Saad, em sua notvel CLT comentada, adjetivada pelo Ministro do
TST Vantuil Abdala como antolgica, levanta voz contra a aplicabilidade do artigo 791 da CLT
no hodierno ordenamento jurdico ptrio, seno vejamos;

() O STF, manifestando-se sobre a constitucionalidade do inciso I do artigo 1 da lei 8.906,
4.7.94 (So atividades privativas da advocacia: I a postulao a qualquer rgo do Poder
Judicirio e aos Juizados Especiais) decidiu que a norma no se aplica aos Juizados de
Pequenas Causas, Justia do Trabalho e aos Juizados Especiais. Essa deciso foi tomada em
17.05.2006, na ADI n. 1.127, ajuizada em 1994. No de louvar-se a deciso da Suprema
Corte. Contradiz o disposto no artigo 133 da Constituio Federal que dispe sobre a
indispensabilidade do advogado na administrao da justia. Dizer que esse profissional deve
estar presente em todos os rgos do Poder Judicirio e, ao mesmo tempo, dizer que ele
prescindvel nos feitos de competncia dos Juizados das Pequenas Causas e da Justia do
Trabalho no cultivar os princpios basilares da lgica jurdica. Sustentamos que, quando e
onde a parte no dispuser de recursos financeiros para contratar um advogado, deve ela ser
amparada pela Assistncia Judiciria. No boa coisa obrigar o magistrado a ser, tambm,
patrono do interessado desprovido de recursos, como acontece, de h muito, na Justia do
Trabalho. o processo trabalhista regido por princpios e normas que o leigo, de ordinrio, no
tm condies de interpretar e aplicar, com oportunidade, na defesa de seus interesses. Em
falta de assistncia judiciria, no se deve esperar que o juiz venha a cuidar da defesa do mais
fraco, pois sua funo a de distribuir justia. Com o impulso oficial, o juiz busca a verdade.
No lhe cabe, sob pena de desvirtuar seu papel na organizao judiciria, promover a defesa
do trabalhador. (CLT Comentada, Ed. LTr, 42 Ed., So Paulo, 2009)

Os ureos suplementos do mestre Eduardo Saad, na ntegra, demonstram ser
impossvel, na prtica processual trabalhista contempornea, que o reclamante pleiteie
sozinho os seus direitos, conforme preceitua o multicitado artigo 791.

Vale dizer que da irretocvel lio do mestre, inferimos a contradio
jurisprudencial que envolve o tema, conforme j alertvamos em linhas retro.

Contudo, o STF j pacificou o Ius Postulandi da parte, porm, conforme ensina
Luciano Athayde Chaves, h de aplicar a Teoria das Lacunas do Direito para que, de fato, o
direito processual do trabalho acompanhe a modernidade ora alcanada pelo direito
processual civil.

Nessa linha, assevera o precitado autor que;

Precisamos avanar na teoria das lacunas do direito (quer sejam estas de natureza normativa,
axiolgica ou ontolgica), a fim de reconhecer como incompleto o microssistema processual
trabalhista (ou qualquer outro) quando ainda que disponha de regramento sobre
determinado instituto este no apresenta flego para o enfrentamento das demandas
contemporneas, carecendo de supletividade de outros sistemas que apresentem institutos
mais modernos e eficientes.(Apud. Carlos Henrique Bezerra Leite, ob. cit., pg. 97).

Assim, imperioso concluir que o ordenamento jurdico trabalhista no completo
no que tange aos honorrios sucumbenciais, devendo ser aplicado, subsidirariamente, o
direito processual comum, in casu, muito mais avanado e afeito aos anseios daquele que sai
vencedor de uma contenda e deve, por medida de justia, ser restitudo integralmente dos
prejuzos que sofreu.



10. JURISPRUDNCIA

10.1 A JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO TST



H dizer, porm, que o Tribunal Superior do Trabalho sumulou entendimento
diverso do acima espojado e editou a Smula 329 que assim vaticina: mesmo aps a
promulgao da CRFB de 1988, permanece vlido o entendimento da Smula 219 do TST.

In verbis, a Smula 219 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho;

HONORRIOS ADVOCATCIOS. HIPTESE DE CABIMENTO (incorporada a O.J 27 da SDI II
Res. 137/2005 DJ 22.08.2005). I Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de
honorrios advocatcios, nunca superiores a quinze por cento, no decorre pura e
simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria
profissional e comprovar percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou
encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio
sustento ou da respectiva famlia.

Tal entendimento se alicera na lei 5.584/70 que, como j mencionado, no veda, em
momento algum, a condenao em honorrios parte que sucumbe face outra que se faz
representar por advogado particular.

No mais, a ciznia gira em torno do artigo 791 da CLT, que capacita empregados e
empregadores a acompanharem a Reclamao Trabalhista at o final.

Com a devida vnia, o Colendo Tribunal Superior do Trabalho consubstanciou as
inmeras contradies que recheiam tal ultrapassado entendimento, quando recentemente,
em Recurso de Revista interposto sob o n 85581/2003-900-02-00.5, decidiu, atravs de seu
Tribunal Pleno, tendo em vista a divergncia do Ministro Joo Orestes Dalazen, que a
capacidade postulatria da parte (rectius, Ius Postulandi) no cabe em sede de Revista Corte
Superior.

Tal deciso superior manifestamente contrria ao disposto no artigo 791 da CLT e,
com isso, contradiz-se com o entendimento sumulado pela prpria Colenda Corte.

H, porm, um fio de esperana com a referida deciso, vez que, a tcnica apurada
e a efetiva participao do advogado na instruo do processo no indispensvel somente
nos recursos interpostos Corte Superior, mas sim, em todo o procedimento trabalhista,
desde a distribuio da Reclamatria at a Revista do TST, caso sejam preenchidos os
requisitos de admissibilidade dos recursos previstos na lei.

10.2 O ENTENDIMENTO PRETORIANO

O STF, na ADIN 1.127 8, proposta pela AMB Associao dos Magistrados do
Brasil decidiu que o advogado indispensvel nas aes que tramitam perante os Juizados
Especiais, a Justia de Paz e a Justia do Trabalho.

Cabe aqui ressaltar que nos Juizados Especiais a parte s pode postular desassistida
em causas de complexidade nfima, quando no ultrapassado o valor de 20 (vinte) salrios
mnimos.

No razovel que na Justia do Trabalho prevalea o entendimento da
indispensabilidade do causdico, porm, nos socorrendo pena de Valentim Carrion,
entendemos, como quer doutrinar o Insigne autor, que a indispensabilidade do advogado nada
tem a ver com a aplicao do Princpio da Sucumbncia.

O no cabimento da sucumbncia sedimentado nas jurisprudncias que
demonstramos na presente obra, todavia, j nos deparamos com julgado simples que pe
terra os vergastados argumentos da especialidade da lei 5.584/70 e do conseqente
monoplio sindical, vejamos o que acordou o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 4
Regio;

EMENTA: GARANTIA DE EMPREGO. REINTEGRAO. INDENIZAO. ADICIONAL DE
PERICULOSIDADE. RECURSO DA RECLAMANTE E DA RECLAMADA. ANLISE CONJUNTA.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. RECURSO DA
RECLAMANTE. Tendo sido deferido recorrente o benefcio da assistncia judiciria gratuita e
no se reconhecendo a prevalncia do monoplio sindical para a assistncia judiciria, so
devidos os honorrios advocatcios porque a assistncia judiciria direito fundamental e a
Smula n 450 do STF autoriza tal condenao. Provido.(processo n 01215-2003-027-04-00-6
Juiz Rel. Maral Henri dos Santos Figueiredo. Pub. D.O.RGS em 23/07/2007)

A Smula 450 da Suprema Corte Federal assegura serem devidos os honorrios de
sucumbncia sempre que a parte vencedora for beneficiria da assistncia gratuita.

A referida smula no faz diferenciao de onde deve ser ela aplicada, e nos parece
que a intencionalidade do entendimento pretoriano justamente garantir ao hipossuficiente a
percepo da integralidade de seu direito reconhecido em juzo, no onerando seus ganhos
com o gasto despendido na contratao de um advogado.

O acrdo acima transcrito pontual e demonstra a necessidade perene em se
pacificar, de vez por todas, o entendimento acerca dos honorrios de sucumbncia na justia
do Trabalho, posto que o que se tem visualizado so decises que se contradizem e
prejudicam, quase que na totalidade das vezes, o hipossuficiente trabalhador.

Para tanto, basta que se prevalea a isonomia entre os trabalhadores que
demandam na Justia do Trabalho, garantida na Carta qual o Supremo Tribunal Federal
guardio, para que se conclua que a lei que permite que os honorrios sucumbenciais sejam
revertidos ao sindicato que representa o obreiro, no obsta, em nenhum momento, que esta
mesma espcie de honorrios seja revertida ao advogado que patrocina a parte no processo.

10.3 A E.C 45/04 e a I.N 27/2005 do TST

Como forma de registro, impende salientar que o Tribunal Pleno do TST, ao editar a
Instruo Normativa n 27/2005, parece ter afastado o Ius Postulandi nos processos que
tramitam perante a Justia Laboral quando os sujeitos da lide no forem empregado e
empregador.

Fica evidente, com a edio da referida Instruo, que o bice para a aplicao da
sucumbncia no Processo do Trabalho o mandamento do artigo 791 da CLT, que possibilita a
parte ingressar com a ao trabalhista sem se fazer representar por advogado.

Nas aes que versarem sobre relao de Trabalho, incontroverso o cabimento
dos honorrios advocatcios, conforme se extrai do artigo 5 da IN 27/2005; Exceto nas lides
decorrentes da relao de emprego, os honorrios advocatcios so devidos pela mera
sucumbncia.

Levando-se em conta que a melhor doutrina, encabeada por processualista de
respeitabilidade mpar, como o caso do multicitado Carlos Henrique Bezerra Leite, entende
que todas as aes que vierem a ser propostas na Justia do Trabalho, mesmo aquelas da nova
competncia (EC 45/04), obedecero aos requisitos do artigo 840 da CLT, logo, desgarrados da
formalidade excessiva imposta pela lei procedimental civil, mais precisamente nos incisos
elencados no artigo 282 do CPC.

O entendimento doutrinrio se coaduna na multicitada IN 27/2005 ao dispor em seu
1 artigo que; As aes ajuizadas ns Justia do Trabalho tramitaro pelo rito ordinrio ou
sumarssimo, conforme previsto na Consolidao das Leis do Trabalho, excepcionando-se,
apenas, as que por disciplina legal expressa, estejam sujeitas a rito especial, tais como o
Mandado de Segurana, Habeas Corpus, Habeas Data, Ao Rescisria, Ao Cautelar e Ao
de Consignao em Pagamento.

Ora, se a Instruo Normativa aplica o Princpio da Simplicidade, norteador do
processo do Trabalho, para a confeco das Peties, deve aplicar o Princpio da Proteo e o
Princpio Constitucional da Isonomia para abranger s lides decorrentes da relao de
emprego a aplicao do Princpio da Sucumbncia, previsto no artigo 20 do CPC, que nada tem
de incompatvel com as normas trabalhistas e pode ser aplicado, subsidiariamente, por fora
do mandamento legal disposto no artigo 769 da CLT.



11. CONCLUSO



Conclui-se, com a presente dissertao, que a atividade do advogado
indispensvel administrao da justia, e inobstante entendimentos diversos, deve o
causdico, nos ureos suplementos de sua nobre profisso, ser remunerado pelo trabalho que
s ele pode, de fato, conduzir.

O sindicato, ainda que seja um expoente da democracia, ademais quando
representa a sua classe obreira, no pode deter o monoplio de tal representatividade, a uma
porque inibiria, sobremaneira, o livre acesso justia, a outra porque ao empregado cabe
contratar profissional de sua confiana sem que, com isso, seja tratado de maneira desigual
face aquele que se assiste atravs da representao profissional.

A lei 5.584 de 1970 no veda, em nenhum momento, a aplicao do Princpio da
Sucumbncia face aquele que vencido na contenda trabalhista pela parte que se faz
representar por advogado particular, mencionando, to somente, que na assistncia gratuita,
a ser exercida pela entidade sindical, os honorrios se revertero em pr da referida entidade.

Mister afirmar que, inobstante no entendermos ser inconstitucional a referida lei,
a smula 450 do Supremo Tribunal Federal no reconhece o monoplio sindical na assistncia
judiciria gratuita e prev a condenao em honorrios daqueles que sucumbem frente ao
beneficirio da benesse em questo.

Contudo, de bom alvitre salientar que a Smula 219 do TST carece de
embasamento prtico, vez que, ao menos nas grandes regionais, no se consegue nem
distribuir uma inicial sem procurao outorgada para advogado.

A nosso sentir, a deciso proferida no Recurso de Revista n 85581/2003-900-02-
00.5 deve ser ampliada s demais instncias e, com isso, entender de uma vez por todas ser
cabvel a aplicao do Princpio da Sucumbncia no Processo Trabalhista.

Com relao ao entendimento Pretoriano, no sentido de estender a capacidade
postulatria aquele trabalhador que demanda na Justia do Trabalho, nos utilizamos do
entendimento de Valentim Carrion ao afirmar que o cabimento dos honorrios nesta
especializada nada tem a ver com a indispensabilidade do advogado.

Tudo nos leva a crer, porm, ainda mais aps a deciso do TST em afastar o Ius
Postulandi da parte em sede de Recurso de Revista, que o impeditivo legal para a
aplicabilidade do Princpio da Sucumbncia no Processo do Trabalho seria o artigo 791 da CLT
que, a nosso pensar, no tem mais aplicabilidade prtica, tendo em vista a evoluo da
sociedade e do ramo do Direito do Trabalho e do Processo do Trabalho, que se tornaram, sem
dvidas, antes mesmo da EC 45/04, dinmicos demais para que a parte prescinda de
advogado.

Ultrapassados todos estes robustos argumentos espojados no transcorrer da
presente, temos que basta que se aplique a IN 27/2005 de maneira isonmica que poremos,
de forma simples, ponto final na desnecessria controversa acerca de um tema que h muito
j deveria ter sido agasalhado pelos nossos nclitos Colegiados, que o cabimento dos
honorrios de sucumbncia na Justia do Trabalho.

Por derradeiro, nos posicionamos no sentido de ser, ou deveria ser a justia obreira,
aquela que mais prestigiasse tal condenao, porque em assim no sendo, o honorrio
percebido pelo advogado ser proveniente dos crditos trabalhistas de seu cliente, que
deveria ser gozado pelo trabalhador de forma integral, j que no se trata de indenizao
subjetiva, e sim direito adquirido atravs de sua mo de obra, que est intrinsecamente ligada
integrao do homem com seus pares, desde a caa do alimento nos idos pr-histricos at a
hodierna organizao social do trabalho e a sua valorizao substancial para a evoluo
humana.

12. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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Constituio Federal de 1988: uma abordagem principiolgica. Teresina: JUS NAVEGANDI.
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DELGADO. Maurcio Godinho.Curso de Direito do Trabalho. 7 Ed. LTr, 2008

THEODORO JUNIOR. Humberto. Os princpios do direito processual civil e o processo do
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obra em homenagem a Celso Agrcola Barbi. 2 Ed. So Paulo. LTr, 2001.

JURISPRUDNCIA. Supremo Tribunal Federal. Disponvel em: www.stf.gov.br. Acesso em
20/10/2009.

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20/10/2009.

LEITE. Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 5 Ed. So Paulo. Ltr.
2007

LBO. Luiz Netto. Comentrios ao Novo Estatuto da Advocacia e OAB. Braslia. Ed. 2002

MARTINS. Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 17 Ed So Paulo: Atlas 2003.

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 18 Ed. So Paulo: Atlas, 2005.

SAAD. Eduardo Gabriel. CLT Comentada. 42 Ed. So Paulo. LTr, 2009.

SODR. Ruy Azevedo. tica Profissional e Estatuto do Advogado. Ed. LTr, 1977.

Autor: HUGO CARVALHO MATHIAS

Outubro / 2009




A RESPONSABILIDADE CIVIL DO INSS POR ATO QUE
CANCELA OU NEGA A CONCESSO DE BENEFCIO
PREVIDENCIRIO DEVIDO

SUMRIO
1- Introduo; 2.1- O Regime Geral de Previdncia Social e os benefcios previdencirios; 2.2-
O Instituto Nacional do Seguro Social; 2.3- Responsabilidade Civil do Estado na CRFB/88 2.4-
A Responsabilidade Civil decorrente de ato que cancela ou nega a concesso de benefcio
previdencirio devido; 3- Consideraes Finais; Referencias Bibliogrficas.
1 INTRODUO
O presente artigo destina-se a estudar o alcance do instituto da Responsabilidade Civil na
relao segurado x INSS, em especial no que tange a ato da autarquia que, de forma
equivocada, no concede ou cancela benefcio previdencirio. Para tanto, ir se analisar
minuciosamente o que dispe a Constituio da Republica Federativa do Brasil (CRFB/88), o
Cdigo Civil (CC), as Leis 8212/93 e 8213/93, a doutrina e a jurisprudncia a respeito do tema.
Nos dias presentes tem sido cada vez mais comum o indeferimento e cancelamento de
benefcios previdencirios por parte do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), autarquia
federal responsvel pelo Regime Geral de Previdncia Social. No so poucos os casos em
que o indeferimento ou o ato que cancela o benefcio acertado, no entanto, o que preocupa e
ser objeto de anlise sero as ocorrncias de indeferimento e corte sem suporte ftico e legal.
Flagrante o carter alimentar dos benefcios previdencirios, ir se estudar a aplicao da
obrigao de indenizar ao segurado quando a Autarquia previdenciria comete ato que causa
dano ao mesmo, seja este de ordem material ou moral.
Notria a escassez de produo cientfica a respeito desta importante temtica e ainda
controvertida a jurisprudncia dos nossos tribunais, importante ser a presente abordagem,
buscando-se demonstrar os limites tnues que permeiam a atividade do INSS perante seus
segurados, bem como a fronteira existente entre a responsabilizao civil e o legtimo exerccio
de direito.
Defronte ao vis punitivo/pedaggico de que se reveste a indenizao por dano moral, confere-
se ao presente tema enorme relevncia social, tendo em vista os danos que podem vir a ser
inibidos com a correta aplicao da norma pelo Poder Judicirio.
Ser usada a metodologia da pesquisa bibliogrfica, examinando-se legislao, doutrina e
jurisprudncia atinente ao tema.
2 DESENVOLVIMENTO
2.1 O REGIME GERAL DE PREVIDNCIA SOCIAL E OS BENEFCIOS
PREVIDENCIRIOS
Em nosso pas existem dois sistemas de previdncia: privado e pblico. O primeiro
constitudo por sociedades e fundaes, de carter aberto ou fechado, que oferecem
previdncia complementar e facultativa. O segundo, abrange os regimes prprios de
previdncia dos entes federativos e o Regime Geral de Previdncia Social (RGPS), ao qual
est associado o presente estudo.
A previdncia em nosso pas tem natureza securitria, coletiva e compulsria, exigindo,
para fruio de seus benefcios, prvia contribuio.
Assim, so riscos sociais cobertos pelo RGPS: incapacidade laborativa, reduo da
capacidade laboral, idade avanada, tempo de contribuio, morte, encargos de famlia e
recluso, estes dois ltimos apenas para os dependentes dos segurados de baixa renda.
Deste modo, so previstas dez espcies de benefcios, todos sujeitos a deferimento e
pagamento por parte do INSS, so eles: Aposentadoria por tempo de contribuio,
Aposentadoria por idade, Aposentadoria Especial, Aposentadoria por invalidez, Auxlio doena,
Auxlio acidente, Auxlio recluso, Salrio-Maternidade, Salrio-Famlia e Penso por morte,
todos previstos na Lei 8.213/91.
Todos os citados benefcios previdencirios tm o condo de complementar ou
substituir os rendimentos do trabalho do segurado, no podendo estes ltimos ter valor mensal
inferior ao do salrio mnimo, nos termos do art. 201, pargrafo 6 da CRFB/88.
A concesso de benefcio previdencirio deve observar o preenchimento dos requisitos legais
impostos em prestgio aos princpios da legalidade e da eficincia, norteadores da atividade
pblica. O deferimento de benefcios que possuem como requisito a existncia de incapacidade
total ou parcial precedida por exame mdico-pericial realizado por perito servidor do INSS.
No processo administrativo destinado concesso, prorrogao ou cancelamento de benefcio,
deve ser levada em conta a relevncia que o seguro social possui para o cidado e para a
sociedade. Assim sendo, havendo dvida, deve o Instituto decidir em favor do segurado. Tal
posicionamento funda-se no princpio doin dbio pro misero. Neste sentido a lio de Wladimir
Novaes Martinez: Ocorrendo dvida realmente, e se ela refere-se proteo, afirma-se como
concluso, deve ser resolvida a favor do beneficirio.1
Passadas as breves consideraes acerca do RGPS e de seus benefcios previdencirios,
insta analisar a natureza da autarquia instituidora.
2.2 O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
O RGPS foi institudo pela Lei n 8.213/91 e regulamentado pelo Decreto n3.048/99. Este
Regime de previdncia gerido pelo Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), pessoa
jurdica de direito pblico interno, autarquia federal vinculada ao Ministrio da Previdncia
Social, com sede no Distrito Federal e criado pela Lei n8029/90.
Entendem-se como autarquias as pessoas jurdicas de Direito Pblico de capacidade
exclusivamente administrativa2. As entidades autrquicas desempenham atividade pblica,
ou seja, de interesse pblico e para sua criao ou extino exigem previso legal conforme
preceitua o art. 37, XIX da CRFB/88.
A criao de autarquia se deve necessidade de descentralizar certa atividade pblica
por conta de sua natureza especial. Neste diapaso ensina Maria Sylvia Zanella di Pietro que:
A especializao dos fins ou atividades coloca a autarquia entre as formas de
descentralizao administrativa ou funcional (), para adiante concluir:
Outra idia ligada de autarquia a de descentralizao, porque ela surge precisamente
quando se destaca determinado servio pblico do Estado para atribu-lo a outra pessoa
jurdica; da o seu conceito como servio pblico descentralizado ou servio pblico
personalizado, ou, para usar expresso do Decreto-lei n6.016, servio estatal
descentralizado.3
Cabe ao Ministro, a cuja pasta esteja vinculada a entidade autrquica, exercer sobre
esta o devido controle ou superviso ministerial, nos termos do Decreto Lei 200 de 1967. Este
controle tem o escopo de certificar o cumprimento dos objetivos autrquicos; harmonizar a
atuao da autarquia com a poltica governamental; buscar a eficincia administrativa e
assegurar a autonomia administrativa, operacional e financeira do ente autrquico. A
interveno ministerial em autarquia s poder ser realizada em ltimo caso, quando, por
ordem de interesse pblico, outra medida no couber, conforme estabelece o art. 26 do
Decreto Lei 200/67.
As obrigaes atribudas por lei ao INSS so originrias do Estado, que preferiu
descentraliza-las, atribuindo ao mesmo personalidade jurdica, capacidade administrativa e
patrimnio prprio. Sendo assim, perante terceiros, o INSS, bem como todas autarquias,
responde com prerrogativas e obrigaes como se a prpria administrao pblica fosse.
Outrossim, gozando de plena personalidade jurdica e titularidade de deveres e
obrigaes, o INSS possui legitimidade passiva ad causam para responder judicialmente por
seus atos.
Sendo assim, questo de vital importncia reside na verificao da competncia
Judicial para o julgamento das lides em que a autarquia previdenciria parte. De regra, por
fora do art. 109, I da CRFB/88, so competentes os juzes federais para julgar as aes em
que parte o INSS.
Desta forma, as aes previdencirias intentadas em face do INSS devem ser
distribudas para o juiz federal territorialmente competente. Desta praxe se excluem as aes
que versem sobre benefcios decorrentes de acidentes do trabalho, conforme veremos a
seguir.
Cumpre antes destacar que, conforme posicionamento majoritrio na jurisprudncia, os
segurados que residirem em local que no seja sede de Vara da Justia Federal no interior,
tero a faculdade de propor ao previdenciria, e to somente as desta espcie, perante o
juzo de Direito da Justia Estadual de sua comarca, no juzo federal com competncia
territorial sobre seu municpio ou ainda diante do juzo federal da sede da Seo Judiciria.
Este entendimento encontra-se na smula nmero 15 do Tribunal Regional Federal da 2
Regio e na smula n 689 do Supremo Tribunal Federal, que ora se transcreve: O segurado
pode ajuizar ao contra a instituio previdenciria perante o juzo federal do seu domiclio ou
nas varas federais da Capital do Estado-Membro.4
No que tange s pretenses relacionadas a benefcios gerados em decorrncia de acidentes
do trabalho, entende a doutrina e jurisprudncia dominante que estas devem ser propostas
perante a Justia Estadual. Tal concluso tem como base o disposto no art. 109, I da Carta
Magna e art. 129 da Lei 8213/91.
Com relao s aes de Responsabilidade Civil, objeto do presente estudo, obvio assertar
serem de competncia da Justia Federal. Esta concluso lgica resta da leitura do art. 109, I
da CRFB/88, segundo o qual a competncia cvel da Justia Federal definida ratione
personae, e, por isso, absoluta, determinada em razo das pessoas que figuram no processo
como autoras, rs, assistentes ou oponentes.
E qual seria a competncia para o julgamento de uma ao em face do INSS, em que se
postulasse uma reparao por dano moral em razo de indeferimento de benefcio auxlio
doena acidentrio?
O Superior Tribunal de Justia j se posicionou sobre o tema, notadamente nos Conflitos de
Competncia 35.636 de 2005, 45.735 de 2006 e 073.569 de 2007. O entendimento da Corte
Superior se firmou no sentido de ser da Justia Federal a competncia para o julgamento
destas lides. A acertada deciso se explica pelo critrio de fixao de competncia adotado
pelo legislador constituinte. Este atribuiu competncia Justia Federal para julgar as causas
em que a entidade autrquica for interessada na condio de autora, r, assistente ou
oponente . Trata-se da supracitada competncia ratione personae, ou seja, em razo da
pessoa.
As aes de Responsabilidade Civil por ato que cancela ou nega a concesso de benefcio
previdencirio acidentrio, nada tem haver com o acidente de trabalho em si, o que ali se
debate so atos do INSS passveis de reparao civil. Desta forma, no haveria argumento
para afastar da Justia Federal aes de cunho indenizatrio em face da autarquia
previdenciria.
Conclui-se, portanto, ser competente para processar e julgar as aes de cunho
reparatrio em face do Instituto Nacional do Seguro Social, a Justia Federal, salvo casos de
delegao de competncia por razes geogrficas.
2.3 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO NA CRFB/88
A Responsabilidade Civil deve ser entendida como o dever de indenizar pessoa fsica
ou jurdica pelos danos, materiais ou morais, causados a esta em decorrncia de conduta
danosa. Neste sentido ensina Jose Afonso da Silva: Responsabilidade civil significa a
obrigao de reparar os danos ou prejuzos de natureza patrimonial (e, s vezes moral) que
uma pessoa cause a outrem5
Este instituto jurdico experimentou digna evoluo no decorrer do tempo, em especial no que
tange Responsabilidade Civil do Estado. Nesta, progrediu-se da Irresponsabilidade
Responsabilidade Subjetiva, chegando nos dias atuais aplicao da Responsabilidade Civil
objetiva com relao a atos comissivos praticados por entes pblicos ou privados no exerccio
de funes pblicas.
Em tempos de absolutismo, vigorava a idia de que no caberia Administrao Pblica
indenizar os administrados por atos que lhes causassem prejuzo. Retratam muito bem essa
poca as to conhecidas expresses: O rei no erra (The King can do no wrong), O Estado
sou eu (Ltat cest moi), O que agrada ao prncipe tem fora de lei etc.6 Neste tempo cabia
aos lesados apenas intentar ao em face do agente pblico causador do dano, o que, na
maioria das vezes, no alcanava o resultado esperado em razo da hipossuficincia
financeira dos funcionrios pblicos. No entanto, com relao ao Direito ptrio, como bem
leciona Sergio Cavalieri Filho, no passamos pela fase da irresponsabilidade do Estado.
Mesmo falta de disposio legal especfica, a tese da responsabilidade do Poder Pblico
sempre foi aceita como princpio geral e fundamental do Direito.7

Com o advento da Revoluo Francesa e a total incompatibilidade do modelo de
irresponsabilidade estatal com o Estado de Direito, sobreveio a Responsabilidade subjetiva do
Estado. A partir da, entendeu-se que caberia ao Estado reparar os dano causados por seus
agentes.
A Responsabilidade Civil subjetiva, usada como regra no Direito Brasileiro para relaes entre
particulares, havendo apenas algumas excees (relao consumerista por exemplo), tem
como requisitos a existncia de dano, conduta, nexo causal entre ambos e culpa para que haja
o dever de indenizar. Neste sentido a lio de Caio Mario da Silva Pereira: O prejuzo ser
indenizvel no como dano em si mesmo, porm na razo de ter sido causado pelo
comportamento do ofensor. Para a doutrina subjetiva, o ressarcimento do dano, seja material
seja moral, estar associado apreciao da conduta do seu causador.8
No Brasil, no que tange Responsabilidade do Estado por atos comissivos, e no presente
artigo, em razo de seu objeto, ser abordada apenas esta hiptese, no mais se aplica a
Responsabilidade civil subjetiva, dando esta lugar Responsabilidade objetiva.
Desenvolvida pelo jurista Leon Duguit, a teoria do risco administrativo fundamentou o advento
da Responsabilidade Civil Objetiva do Estado. Esta, em breve sntese, consiste na atribuio
do nus de indenizar coletividade que o Estado representa, tendo em vista que este
desenvolve atividade em prol de todos, no sendo aceitvel que uma minoria suportasse a
pesada carga decorrente dos riscos de sua atividade. Assim, se toda sociedade se favorece da
atividade estatal, cabe a esta mesma sociedade, na pessoa do estado, o dever de ressarcir
pelos danos ocasionados. Deste modo, a partir desta teoria, caberia ao estado o dever de
indenizar independentemente de culpa, isto , desde que demonstradas a conduta estatal, o
dano causado e o nexo causal entre a conduta e o dano.
Consagrando esta corrente, a Carta Magna de 1946, em seu art. 194, normatizou a
Responsabilidade objetiva do Estado, que do Direito Brasileiro no mais foi retirada, sendo
reproduzida nas Constituies Federais at a contemporaneidade.
O Ministro Celso de Mello, no julgamento do Recurso Extraordinrio n109615, bem elucidou o
tema:
A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos constitucionais
brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento doutrinrio responsabilidade
civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que os agentes pblicos houverem dado causa,
por ao ou por omisso. Essa concepo terica, que informa o princpio constitucional da
responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo
causado vtima pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/ou patrimonial
sofrido, independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de
demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a estrutura e delineiam
o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem (a) a alteridade do
dano, (b) a causalidade material entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou
negativo (omisso) do agente pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel
a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta
comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comportamento funcional
(RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal.9
Destarte, a conduta comissiva praticada pelo Estado, este no sentido amplo, abrangendo
rgos da administrao indireta e pessoas jurdicas de Direito Privado prestadoras de servios
pblicos, que causar dano a outrem, estar sujeita norma da Responsabilidade Civil objetiva,
isto , bastar comprovao da conduta, do dano e do nexo de causalidade entre ambos para
emergir o direito reparao.
Corroborando este entendimento, assim leciona Celso Antnio Bandeira de Mello:
Responsabilidade objetiva a obrigao de indenizar que incumbe a algum em razo de um
procedimento lcito ou ilcito que produziu uma leso na esfera juridicamente protegida de
outrem. Para configura-la basta, pois, a mera relao causal entre o comportamento e o
dano.10
Assim sendo, conclui-se que a conduta estatal que causa dano pessoa, gera a esta o direito
de ver o dano reparado independentemente da existncia de culpa da Administrao Pblica,
bastando que haja nexo causal entre a conduta do estado e o dano causado.
Da discorreita supra, extra-se que a Responsabilidade Civil do INSS possui carter objetivo,
pelo fato de tratar-se de autarquia prestadora de servio pblico (Previdncia Social).
Sedimentado o conceito da Responsabilidade civil objetiva do Estado brasileiro, deve-se
analisar especificamente cada um de seus requisitos.
Conduta, na lio de Sergio Cavalieri Filho, o comportamento humano voluntrio que se
exterioriza atravs de uma ao ou omisso, produzindo conseqncias jurdicas.11 Tem-se
assim que conduta a expresso de vontade de algum que, mediante ato comissivo ou
omissivo, produz resultado jurdico. Deste modo, o ato praticado por agente estatal no exerccio
de suas funes deve ser encarado como conduta do prprio Estado, arcando este com suas
conseqncias jurdicas.
O dano, pressuposto da ao reparatria civil, pode ter carter material ou imaterial, sendo
aquele o que atinge diretamente a esfera patrimonial de algum, que se exprime de forma
exata em quantia pecuniria e passvel de reparao total sem maiores embaraos, pois sua
quantificao se d atravs de simples clculo aritmtico. J o dano extrapatrimonial ou moral,
aquele que atinge a esfera ntima do individuo, lesando direitos inerentes sua
personalidade.
Henri de Page define o dano como um prejuzo resultante de uma leso a um direito.12
Assim, se no h prejuzo ou abalo, no h dano, e se no h dano a ser reparado, no se
deve falar em Responsabilidade Civil, pois esta tem como objeto o ressarcimento.
A figura no nexo causal decorre das leis naturais, a ligao entre uma conduta e uma
conseqncia. Assim, o nexo de causalidade estabelece o vnculo entre determinada ao ou
omisso e certo evento.
O Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 403, adotou a Teoria da causalidade adequada,
segundo a qual, nas palavras de Sergio Cavalieri Filho, causa, para ela, o antecedente no
s necessrio mas tambm, adequado produo do resultado, nem todas sero causas mas
somente aquela que for a mais adequada produo do evento.13
Portanto, preciso analisar se a conduta recriminada seria idnea para produzir o dano
suscitado. Caso a resposta seja negativa, ainda que a referida conduta tenha contribudo para
o resultado danoso, no haver nexo causal entre ambos.
Ilustrando esta questo, podemos imaginar a situao de um segurado do INSS que, aps ter
sua aposentadoria ilegalmente cancelada pela autarquia, se sujeita a tomar emprstimos com
violentos agiotas que acabam por lhe matar devido sua inadimplncia.
Neste caso, embora tenha tido influncia determinante na desgraa do segurado, o ato ilegal
do INSS no guarda nenhum nexo de causalidade com sua morte, pois inadequado a produzir
este resultado.
Considerados os requisitos autorizadores da Responsabilizao Civil, incumbe estudar suas
causas excludentes, ou seja, as razes que afastam sua aplicao. So eventos que excluem
o nexo de causalidade e, por conseqncia, isentam o agente de qualquer responsabilidade.
So consideradas causas excludentes do nexo de causalidade o caso fortuito e/ou de fora
maior, o fato de terceiro e o fato exclusivo da vtima.
Diverge a doutrina ao analisar os fenmenos do caso fortuito e/ou de fora maior, ao passo que
parte dela descreve ambos como sinnimos, enquanto outra corrente os distingue.
Na lio de Carlos Roberto Gonalves, fora maior tem o mesmo significado de caso fortuito:
na lio da doutrina exige-se, pois, para a configurao do caso fortuito, ou de fora maior, a
presena dos seguintes requisitos: a) o fato deve ser necessrio, no determinado por culpa do
devedor, pois, se h culpa, no h caso fortuito; e reciprocamente, se h caso fortuito, no
pode haver culpa, na medida em que um exclui o outro. Como dizem os franceses, culpa e
fortuito ces sont des choses que hurlent de se trouver ensemble; b) o fato deve ser
superveniente e inevitvel; c) o fato deve ser irresistvel, fora do alcance do poder humano. 14
No entanto, os ensinamentos de Sergio Cavalieri Filho indicam que, apesar de
semelhantes, ambos elementos tem conotaes distintas:
Estaremos em face do caso fortuito quando se tratar de
evento imprevisvel e, por isso, inevitvel; se o evento for inevitvel, ainda que previsvel, por
se tratar de fato superior s foras do agente, como normalmente so os fatos da natureza,
como as tempestades, enchentes etc., estaremos em face da fora maior, como o prprio
nome diz. o act of god, no dizer dos ingleses, em relao ao qual o agente nada pode fazer
para evita-lo, ainda que previsvel.15
Controversa a doutrina acerca da diferena entre o caso fortuito e/ou de fora maior,
fundamental saber que ambos ocorrem quando um acontecimento absolutamente estranho
vontade do agente, no sendo possvel a este, evitar ou impedir aquele.
O fato exclusivo da vtima ocorre quando a conduta do vitimado a nica causa do evento
danoso, servindo o suposto agente como mero instrumento. Exemplo clssico na doutrina
aquele em que A, pretendendo se suicidar, se atira na frente do carro de B e morre. Neste
caso, B foi usado por A para a satisfao de sua pretenso, excluindo-se por completo o nexo
de causalidade entre a conduta de B e a ocorrncia do dano.
ltima causa excludente do nexo de causalidade, o fato de terceiro, para grande parte da
doutrina equipara-se ao fato fortuito e/ou fora maior por ser causa absolutamente estranha
conduta do suposto agente.
Terceiro aquele que no est inserido na relao causador aparente x lesado. Assim sendo,
se o dano efetivamente ocasionado por sujeito estranho ao agente indicado, afasta-se por
completo o nexo de causalidade, inviabilizando a responsabilizao civil do suposto agente.
2.4 A REPARAO CIVIL DECORRENTE DE ATO QUE CANCELA OU NEGA A
CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO
Conforme j estudado, a Responsabilidade Civil por ato comissivo do Instituto Nacional
do Seguro Social objetiva, ou seja, depende apenas da existncia de conduta, dano e nexo
causal.
de clareza solar afirmar que a atividade autrquica do INSS tem carter essencial no
s para seus segurados e sim para toda sociedade, no sentido de promover a igualdade e a
justia social. Neste diapaso, pode gerar inmeros danos aos que dependem dos benefcios
por ele geridos.
O dano material, como o nome sugere, diz respeito privao de bem fsico, de cunho
estritamente patrimonial. Este dano afeta o patrimnio da vtima e divide-se em duas
modalidades: Lucro cessante e Dano emergente.
Estar-se- diante da hiptese de lucro cessante quando o ofendido deixar de aumentar
seu patrimnio em razo de conduta do agente. Por outro lado, o dano emergente se
caracteriza quando os bens da vtima forem afetados, sofrendo esta diminuio em suas
posses.
Exemplo concreto de dano material o do segurado que, estando temporariamente
incapaz para o trabalho, tem erroneamente negada a prorrogao de seu benefcio auxlio
doena pela percia mdica. Caso no venha a ver a deciso reformada administrativamente
ou judicialmente, percebendo assim o restabelecimento do benefcio com efeito retroativo,
caber ao lesado o ingresso em juzo com ao indenizatria pelo dano material sofrido, sendo
este equivalente aos salrios de benefcio que deixou de receber em razo do erro pericial,
cabendo ao autor da ao o nus de provar que o benefcio era devido no perodo pleiteado.
O dano material de fcil constatao e, na maioria das vezes, simples liquidao. No
entanto, questo tormentosa para a doutrina e a jurisprudncia reside na apurao e
quantificao da indenizao por danos morais.
Os danos de natureza moral esto relacionados esfera ntima do indivduo, e por isso
mesmo, muitas vezes so de difcil constatao. So aquelas leses que repercutem na moral
e na tranqilidade mental da vtima.
Na lio de Jos de Aguiar Dias, os danos morais significam: as dores fsicas ou morais que o
homem experimenta em face da leso e que:
Quando ao dano no correspondem as caractersticas do dano patrimonial, dizemos que
estamos em presena do dano moral. A distino, ao contrrio do que parece, no decorre da
natureza do direito, bem ou interesse lesado, mas do efeito da leso, do carter da sua
repercusso sobre o lesado. De forma que tanto possvel ocorrer dano patrimonial em
conseqncia de leso a um bem no patrimonial como dano moral em resultado a ofensa a
bem material.16
Importante salientar que o dano moral no o aborrecimento corriqueiro nem tampouco
o mero dissabor, para se caracterizar o dano moral preciso estar-se diante de situao que
exorbite o patamar do socialmente aceitvel. Necessrio que a conduta do agente provoque
emoo negativa intensa ao lesado, abalando sua psique normal. Sergio Cavalieri Filho
fornece a exata matriz da questo:
Nessa linha de princpio, s deve ser reputado como dano moral a dor, vexame, sofrimento ou
humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico
do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor,
aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano
moral, porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no
trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e
duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo. Se assim no se entender,
acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes
pelos mais triviais aborrecimentos.17
Afigura-se como a melhor forma de verificar a ocorrncia do dano moral, a ponderao dos
efeitos da situao apresentada a um cidado mdio, que estaria a igual distncia do homem
frio, insensvel e do homem de extrema sensibilidade.
Pacficas so a doutrina e a jurisprudncia ao afirmarem plenamente possvel a cumulao da
pretenso reparatria com relao ao dano material e o dano moral para um mesmo fato.
Entendimento distinto no seria plausvel, pois ambas leses tm carter inteiramente
diferente, posto que de um lado est um dano ao patrimnio e de outro uma leso inerente aos
Direitos da Personalidade. Destarte, evidente afirmar que um mesmo fato pode causar danos
nas esferas material e ntima de um indivduo. Esta posio encontra-se sumulada pelo
Superior Tribunal de Justia sob o nmero trinta e sete, in verbis: So cumulveis as
indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.18
Cristalina a conceituao do dano moral, resta evidente afirmar a sua macia incidncia
nas relaes previdencirias.
Diariamente milhares de segurados tem seus pedidos de benefcios negados pelo
INSS. Desse universo de indeferimentos, a prtica forense mostra que muitos benefcios
deveriam ser concedidos.
Por questes bvias, no h que se falar de Responsabilidade Civil do INSS quando
este nega a concesso de benefcio que de fato no devido. Nesse caso ter agido o INSS
em legtimo exerccio de direito nos termos do art. 188, I do Cdigo Civil. No entanto, flagrante
est que quando o ato denegatrio decorre de erro de qualquer natureza da autarquia
previdenciria, surge o dever de indenizar com fulcro nos arts. 187 e 927 do mesmo diploma
civil.
Como j aduzido, os elementos deflagradores da Responsabilidade Civil objetiva so a
conduta, o dano e o nexo causal. Assim, patente no indevido indeferimento de benefcio a
existncia, por parte do INSS, de conduta e nexo de causalidade com os provveis danos.
No que tange ao dano material, como j dito, sua prova simples e depender de cada
caso concreto. Havendo abalo no patrimnio do lesado, configurada estar a leso material. No
entanto, a apurao da existncia de dano moral, em casos que envolvem a previdncia,
requer atenciosa anlise.
Deve-se considerar que o indevido indeferimento de benefcio previdencirio acarreta
em injusta privao de verba alimentar, na maioria das vezes essencial subsistncia do
cidado segurado. Igualmente, deve-se medir o sentimento do segurado que contribui, muitas
vezes por anos a fio, e que, quando mais necessita, tem seu pleito injustamente negado.
Nestes casos, afiguram-se presumveis os sentimentos de humilhao, indignao,
privao e impotncia que experimentam os lesados pela conduta do INSS. importante
atentar-se para o fato de que, nos dias atuais, no exagero afirmar que as pessoas so
mensuradas muito mais pelo que tm do que pelo que so de fato.
Assim, se o dano moral aquele que, conforme o ensinamento de S. J. de Assis Neto:
a leso ao patrimnio jurdico materialmente no aprecivel de uma pessoa. a violao do
sentimento que rege os princpios morais tutelados pelo direito19, conclui-se que, de regra, a
injusta negativa de concesso de benefcio previdencirio, assim como o indevido
cancelamento, acarretam em afronta dignidade da pessoa humana, gerando vtima o direto
de ver reparados os danos morais suportados.
Seguindo este raciocnio, mais graves e claros so os danos morais sofridos por quem
recebe um benefcio previdencirio e tem este indevidamente cancelado pela autarquia.
O Instituto Nacional do Seguro Social pode efetuar constantes revises nos benefcios
concedidos, de modo a coibir eventuais fraudes nos mesmos, podendo proceder com o
cancelamento de benefcio desde que exista comprovao de irregularidade, havendo para
tanto amparo legal no art. 69 da Lei 8212/91.
No entanto, indispensvel se faz apurar se era devido ou no o cancelamento. Sendo acertado
e tendo havido oportunidade de ampla defesa administrativa para o segurado, assiste razo ao
INSS, que agiu em pleno exerccio de Direito, sendo indevido, emerge o dever de indenizar
pelos danos causados.
As razes de cancelamentos indevidos so variadas: erro administrativo (causado muitas
vezes pelo falecimento de homnimos), percia mdica desacertada, equivocada suspeita de
fraude na concesso etc., devendo a peculiaridade da razo apresentada servir ao julgador
para o arbitramento do quantum indenizatrio na medida da gravidade da conduta autrquica.
Questo controvertida na jurisprudncia diz respeito necessidade de se provar o dano moral
alegado pelas supostas vtimas. Entendemos acertado o entendimento dominante, segundo o
qual, de acordo com a situao, so presumveis os danos morais, restando estes evidentes
quando advindos de injusta privao de verba alimentar.
Ocorre que nestes casos deve-se aplicar a teoria da res ipsa loquitur, ou in re ipsa ou de que a
coisa fala por si mesma. Assim sendo, como o dano moral normalmente de difcil
comprovao, por tratar-se de algo subjetivo, existente na esfera ntima da pessoa, e, em
casos tais, facilmente perceptvel pela prpria situao em si, a prova do dano prescindvel.
De tal modo, em casos de injusto cancelamento ou indeferimento de benefcio previdencirio,
estar-se- diante de dano moral in re ipsa, sendo dispensada a comprovao dos danos,
restando estes flagrantes pelas prprias circunstncias dos fatos.
Ademais, tendo-se como sedimentado na jurisprudncia ptria que a indevida incluso em
rgos de proteo ao crdito acarreta no dever de indenizar vitima do injusto e, sendo
cedio que h dano moral em tais casos, em que o consumidor se v sem crdito, flagrante,
com o socorro da analogia, que ocorre a incidncia de dano imaterial quando, injustamente,
segurado do INSS deixa de receber verba alimentar devida, ficando sem bem muito mais
valioso que o crdito, sua renda mensal, essencial para sua subsistncia e manuteno de sua
dignidade.
Reportando-se aos benefcios que dependem de prvia percia mdica para sua concesso,
assim leciona Wladimir Novaes Martinez: O erro mdico pericial causa prejuzos ao protegido
e, quando confirmado, em carter definitivo, pressuposto da ao compensadora do dano
moral. Que claro, jamais o redimir de todo sofrimento, angstia e humilhao que
passou.20
A reparao por danos morais tem o condo de reconfortar o indenizado pelos injustos
danos experimentados, compensando assim a angstia e aflio sofridas com montante
pecunirio que lhe traga consolo.
Bem assim, a indenizao por dano moral deve se revestir de carter profiltico, de
modo que a diminuio no patrimnio do agente causador do dano desestimule novas prticas
atentatrias semelhantes. Corroborando este entendimento, bem ensina Carlos Alberto Bittar:
O carter reparatrio impe, ademais, como vimos realando, a atribuio de valor que iniba o
agente de novas investidas.21
A aplicao do vis punitivo da indenizao deve ser observada com ainda mais rigor
quando o agente causador do dano ofensor contumaz, como ocorre no caso do INSS.
Atualmente tem crescido a corrente tcnico-filosfica adepta idia da moderao nas
indenizaes pagas por danos morais. Tal corrente se apega vedao do enriquecimento
sem causa e a uma interpretao conservadora dos princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade.
O valor indenizatrio deve ser minuciosamente arbitrado caso a caso, sendo vital a
observncia da extenso do dano, da reprovabilidade da conduta do agente e de seu poder
financeiro, para que assim se cumpram as funes reparatria e pedaggica da indenizao.
Ocorre que, como j aduzido, o quantum indenizatrio deve guardar relao com o
poder do agente e a extenso do dano. Nessa linha de raciocnio, conforme j estudado, a
autarquia previdenciria verdadeiro brao da Administrao Pblica Federal, e, assim sendo,
goza de enorme poder financeiro. Por outro lado, so infinitas as hipteses de sua atividade
causar danos gravssimos aos segurados. Por exemplo, como mensurar o sofrimento de
algum que tem sua aposentadoria indevidamente cancelada e precisa se expor a um
duradouro processo judicial para, aps longo perodo, voltar a receber seus proventos da
inatividade? E a angstia do segurado incapaz para o trabalho que obrigado a buscar a via
judicial para ver deferida a concesso de auxlio doena?
Em casos como os supramencionados, somente indenizaes expressivas podero
exercer grau de reprovabilidade adequado a punir o ofensor por sua conduta e reconfortar na
medida certa o ofendido, protegendo indiretamente a sociedade de novas prticas atentatrias.
A aplicao da responsabilidade civil face ao INSS, nos casos aqui abordados, poder
alterar os rumos da atividade deste Instituto, hoje to criticada, pressionando os
administradores pblicos e fazendo com que aquele passe a atuar em estrita observncia aos
princpios da legalidade e da eficincia, atendendo aos anseios da sociedade por uma relao
previdenciria justa, solidria e digna.
3. CONSIDERAES FINAIS
O presente artigo buscou elucidar a aplicabilidade da Responsabilidade Civil perante o
Instituto Nacional do Seguro Social quando este, em sua atividade, negar ou cancelar
indevidamente benefcio previdencirio.
Concluiu-se que a Constituio de 1988 determinou ser objetiva a Responsabilidade
Civil da administrao pblica direta e indireta e que, o INSS, como autarquia federal,
enquadra-se neste conceito. Objetiva a Responsabilidade do Instituto, afigura-se necessria a
demonstrao de dano, conduta e nexo de causalidade para que surja o dever de indenizar.
Dada a natureza jurdica do INSS, demonstrou-se que a competncia para o julgamento
das lides reparatrias ser sempre do Juzo Federal com fulcro no art. 109, I da CRFB/88.
Adiante, foi demonstrada a importncia que a previdncia tem perante os segurados
que dela se socorrem, restando clara a existncia, via de regra, de leso moral quando
benefcios so injustamente negados ou cancelados por seu concessor.
Por fim, foi estudada a relevncia da indenizao por danos morais que, de um lado
reconforta o ofendido e, de outro, pune o ofensor, constituindo medida pedaggica que visa
evitar novos danos a terceiros.
Assim, concluiu-se pela necessidade de aplicao da Responsabilidade Civil em face
do Instituto Nacional do Seguro Social, em casos de indeferimento ou cancelamento indevido
de benefcio, no que tange reparao material e/ou moral, de forma que recompense os
segurados lesados por todos os transtornos experimentados e que tenha o condo de inibir o
INSS de novas prticas iguais ou semelhantes, contribuindo assim para o aperfeioamento das
relaes previdencirias no mbito do RGPS.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
[1] SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 24. ed. rev. e atual. So
Paulo: Malheiros, 2004. pg 673-674.
2 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. rev. ampl. So Paulo:
Atlas, 2007. pg 228.
3 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. rev. ampl. So Paulo:
Atlas, 2007. pg 233.
4 PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade Civil. 9 edio. Rio de Janeiro: Forense.
2002. pg 35.
5 RE 109.615, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 28-5-96, DJ de 2-8-96, disponvel
em http://www.stf.gov.br/portal/inteiroTeor/obterInteiroTeor.asp?classe=RE&numero=109615
6 MELLO, Celso Antnio Bandeira de, Curso de Direito Administrativo, 17 edio, Malheiros
Editores, So Paulo, 2004
7 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. rev. ampl. So Paulo:
Atlas, 2007. pg 24.
8 PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade Civil. 9 edio. Rio de Janeiro: Forense.
2002. pg 38.
9 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. rev. ampl. So Paulo:
Atlas, 2007. pg 48.
10 GONALVES, Carlos Roberto, Responsabilidade Civil, 6 ed., 1995, So Paulo, Ed.
Saraiva, p. 523.
11 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. rev. ampl. So Paulo:
Atlas, 2007. pg 66.
12 MARTINEZ, Wladimir Novaes. in Curso de Direito Previdencirio. 2a edio. LTR. So
Paulo. 2001. p. 100/101.
13 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 17. ed. rev. e atual.
So Paulo: Malheiros, 2004. pg 147.
14 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2004. 751
p. Atualizada com a Reforma Previdenciria EC n.41/03. pg 368.
16 DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 11. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.
1.148 p. 780.
17 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. rev. ampl. So Paulo:
Atlas, 2007. p. 78.
18 http://www.stj.jus.br/webstj/Processo/Jurisp/Download/verbetes_asc.txt
19 ASSIS NETO, S. J de, Dano Moral Aspectos Jurdicos, So Paulo, Editora Bestbook, 1
ed., segunda tiragem, 1998.
20 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Dano Moral no Direito Previdencirio. So Paulo: LTR
Editora. 2005.pg 155
21 BITTAR, Carlos Alberto. Responsabilidade Civil Teoria e Prtica. 4 edio ver. E ampl. Rio
de Janeiro: Forense Universitria. 2001. pg 119.
Autor: Diogo de Medeiros Barbosa. Advogado proprietrio do escritrio Medeiros Advogados.






Aposentadoria especial
Lincoln Nolasco
Publicado em 09/2012. Elaborado em 09/2012.
A aposentadoria especial decorre dos efeitos degradantes dos trabalhos sob condies
especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. Devido grande sucesso
legislativa acerca do assunto, dvidas surgem sobre o instrumento legal a ser aplicado em caso
concreto.
Resumo: O presente trabalho possui o intuito de analisar o benefcio previdencirio de
aposentadoria especial, sendo que, no ordenamento jurdico brasileiro foi permitida sua criao
no 1 do artigo 201 da Constituio Federal e se materializou no artigo 57 e seguintes da Lei
n 8.213/91. instituto que visa a concesso de aposentadoria precoce aos exercentes de
atividades sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. Para
tanto, o artigo discorrer sobre conceito e origens do benefcio suso, analisando suas questes
controversas e sucesses legislativas acerca do tema.
Palavras-chave: Aposentadoria especial. Sucesses legislativas. Questes controversas.

1 I NTRODUO
O 1 do artigo 201 da Constituio Federal prev que somente podero ser adotados
requisitos e critrios diferenciados para concesso de aposentadorias em razo de atividades
exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica.
A partir da, vm sendo promulgadas uma srie de leis no sentido de atender tal preceito
constitucional, para diminuir os efeitos degradantes dessas atividades ao ser humano.
Devido grande sucesso legislativa acerca do assunto, dvidas surgem sobre o instrumento
legal a ser aplicado em caso concreto, que objeto de discusso discorrer do presente
trabalho, passando pela anlise de todos os instrumentos legislativos aplicveis espcie.

2 Conceito e caractersticas
A Emenda Constitucional n 20/98, ao dar nova redao ao 1 do artigo 201 da Constituio
Federal, estabeleceu que vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a
concesso de aposentadoria aos beneficirios do regime geral de previdncia social,
ressalvados aos casos de atividades exercidas sob condies especiais que prejudiquem a
sade ou a integridade fsica. Salienta-se que, mesmo anteriormente esta Emenda
Constitucional, j havia previso no ordenamento jurdico de atividades consideradas
insalubres e com reduo em tempo de servio, o que ser posteriormente abordado.
O benefcio previdencirio de aposentadoria especial uma espcie de aposentadoria por
tempo de contribuio, com reduo do tempo de contribuio em razo do exerccio de
atividades consideradas prejudiciais integridade fsica ou sade do trabalhador, atravs de
agentes perigosos ou nocivos, podendo ser qumicos, fsicos ou biolgicos.
A finalidade deste benefcio de amparar o trabalhador que laborou em condies nocivas e
perigosas sua sade.
Deve-se observar que, para a obteno do benefcio, no necessria a comprovao de
qualquer prejuzo fsico ou mental do segurado o direito ao benefcio de aposentadoria
especial decorre do tempo de exposio, independente da existncia de sequela, sendo que
esta presumida.
O tempo mnimo de labor em condies especiais varia de acordo com a atividade exercida,
coexistindo o tempo mnimo de 15 anos, 20 anos e 25 anos, conforme o caso,
independentemente do sexo, enquanto na aposentadoria por tempo de contribuio o perodo
mnimo de contribuio de 30 anos se homem e 35 anos se mulher. Em nenhuma hiptese
exigido idade mnima.
O trabalho em condies especiais, para que o segurado faa jus ao benefcio de
aposentadoria especial deve ser em exposio habitual e permanente, ou seja, aquele
exercido de forma no ocasional nem intermitente, no qual a exposio do trabalhador seja
indissocivel da produo do bem ou da prestao do servio.Habitual aquele trabalho
realizado durante todos os dias da jornada de trabalho do segurado. Desta forma, no tem
direito aposentadoria especial o segurado que trabalha ocasionalmente ou de maneira
intermitente em condies prejudiciais sade. Vale ressaltar que consideram-se como tempo
de trabalho sob condies especiais os perodos de frias frudas por trabalhador sujeito a
condies nocivas, os de benefcios concedidos por incapacidade e o perodo de salrio-
maternidade, desde que na data do afastamento o segurado ou segurada estivesse exercendo
atividade considerada como especial, perodos legais para repouso, atendimento de
necessidades fisiolgicas, descanso semanal remunerado e feriados. No caso de auxlio-
doena, ao contrrio do que era exigido pelo artigo 57 do Decreto n 60.501/67, no
necessrio que a doena incapacitante tenha relao com o exerccio da atividade especial.
Tm direito aposentadoria especial somente os seguintes tipos de trabalhadores: segurado
empregado, trabalhador avulso e contribuinte individual cooperado, este sendo aquele filiado
cooperativa de trabalho ou de produo. Esta ltima categoria somente passou a ter direito
aposentadoria especial a partir da Medida Provisria n 83/02, convertida na Lei n 10.666/03.

3 Carncia
O perodo de carncia para a concesso da aposentadoria especial de 180 contribuies
mensais. Para o segurado inscrito na Previdncia Social Urbana at 24 de julho de 1991, bem
como para o trabalhador e o empregador rurais cobertos pela Previdncia Social Rural, a
carncia das aposentadorias por idade, por tempo de contribuio e especial obedece tabela
prevista no art. 142 da Lei de Benefcios, a qual leva em conta o ano em que o segurado
implementou as condies necessrias obteno do benefcio.
Alm da carncia, dever haver a comprovao do tempo de servio exigido em atividades
prejudiciais sade ou integridade fsica, nos termos do anexo IV do Decreto n 3.048/99,
que o Regulamento da Previdncia Social.
A manuteno da qualidade de segurado, que um requisito genrico para a concesso de
benefcios previdencirios que tradicionalmente era exigido para a concesso de
aposentadorias, foi expressamente dispensada pelo art. 3 da Lei n 10.666/03.

4 I nsalubridade, periculosidade e penosidade
As definies de insalubridade, periculosidade e penosidade sempre estiveram ausentes da
legislao previdenciria, que toma de emprstimo os conceitos da Consolidao das Leis
Trabalhistas CLT, ampliados por outros diplomas esparsos.
A definio da insalubridade provm do artigo 189 da CLT: Sero consideradas atividades ou
operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de trabalho,
exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados
em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.
As atividades periculosas so estabelecidas com fulcro no artigo 193 da CLT: So
consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo
Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o
contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. Outro
agente gerador de periculosidade o contato com energia eltrica, contemplado pela Lei n
7.369/85. H precedente reconhecendo como periculosa a atividade de monitor da extinta
Fundao Estadual do Bem-Estar do Menor FEBEM, pelo contato continuado com
adolescentes infratores sujeitos a medidas de privao da liberdade.
Atividade penosa, por sua vez, um conceito vago, sem definio legal, que pode ser
considerada aquela que produz desgaste no organismo, de ordem fsica ou psquica, em razo
da repetio dos movimentos, condies agravantes, penses e tenses prximas do
indivduo.
No o conceito trabalhista que define a concesso do benefcio de aposentadoria especial,
como ser visto adiante.

5 Classificao dos agentes
Os agentes nocivos so aqueles que possam ocasionar danos sade ou integridade fsica
do trabalhador no ambiente laboral. So classificados em agentes fsicos, agentes qumicos e
agentes biolgicos, abaixo exemplificados:
a. Fsicos: rudos, vibraes, calor, presses anormais, radiaes ionizantes etc.;
b. Qumicos: manifestados por nvoas, neblinas, poeiras, fumos, gases, vapores de
substncias nocivas presentes no local de trabalho etc.;
c. Biolgicos: microrganismos como bactrias, fungos, parasitas, bacilos, vrus etc.
A classificao dos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes
prejudiciais sade, ou integridade fsica e o tempo de exposio considerados para fins de
concesso de aposentadoria especial constam do Anexo IV do Regulamento da Previdncia
Social.

Anexo I V
CLASSIFICAO DOS AGENTES NOCIVOS
CDIGO AGENTE NOCIVO
TEMPO
DEEXPOSIO
1.0.0
AGENTES QUMICOS
O que determina o direito ao benefcio a exposio do
trabalhador ao agente nocivo presente no ambiente de
trabalho e no processo produtivo, em nvel de concentrao

superior aos limites de tolerncia estabelecidos.
O rol de agentes nocivos exaustivo, enquanto que as
atividades listadas, nas quais pode haver a exposio,
exemplificativa.
1.0.1
ARSNIO E SEUS COMPOSTOS
a) extrao de arsnio e seus compostos txicos;
b) metalurgia de minrios arsenicais;
c) utilizao de hidrognio arseniado (arsina) em snteses
orgnicas e no processamento de componentes eletrnicos;
d) fabricao e preparao de tintas e lacas;
e) fabricao, preparao e aplicao de inseticidas,
herbicidas, parasiticidas e raticidas com a utilizao de
compostos de arsnio;
f) produo de vidros, ligas de chumbo e medicamentos
com a utilizao de compostos de arsnio;
g) conservao e curtume de peles, tratamento e
preservao da madeira com a utilizao de compostos de
arsnio.
25 ANOS
1.0.2
ASBESTOS
a) extrao, processamento e manipulao de rochas
amiantferas;
b) fabricao de guarnies para freios, embreagens e
materiais isolantes contendo asbestos;
c) fabricao de produtos de fibrocimento;
d) mistura, cardagem, fiao e tecelagem de fibras de
asbestos.
20 ANOS
1.0.3
BENZENO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) produo e processamento de benzeno;
b) utilizao de benzeno como matria-prima em snteses
orgnicas e na produo de derivados;
c) utilizao de benzeno como insumo na extrao de leos
vegetais e lcoois;
d) utilizao de produtos que contenham benzeno, como
colas, tintas, vernizes, produtos grficos e solventes;
e) produo e utilizao de clorobenzenos e derivados;
f) fabricao e vulcanizao de artefatos de borracha;
g) fabricao e recauchutagem de pneumticos.
25 ANOS
1.0.4 BERLIO E SEUS COMPOSTOS TXICOS 25 ANOS
a) extrao, triturao e tratamento de berlio;
b) fabricao de compostos e ligas de berlio;
c) fabricao de tubos fluorescentes e de ampolas de raio X;
d) fabricao de queim;
f) utilizao do berlio na indstria aeroespacial.
1.0.5
BROMO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) fabricao e emprego do bromo e do cido brmico.
25 ANOS
1.0.6
CDMIO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) extrao, tratamento e preparao de ligas de cdmio;
b) fabricao de compostos de cdmio;
c) utilizao de eletrodos de cdmio em soldas;
d) utilizao de cdmio no revestimento eletroltico de
metais;
e) utilizao de cdmio como pigmento e estabilizador na
indstria do plstico;
f) fabricao de eletrodos de baterias alcalinas de nquel-
cdmio.
25 ANOS
1.0.7
CARVO MINERAL E SEUS DERIVADOS
a) extrao, fabricao, beneficiamento e utilizao de
carvo mineral, piche, alcatro, betume e breu;
b) extrao, produo e utilizao de leos minerais e
parafinas;
c) extrao e utilizao de antraceno e negro de fumo;
d) produo de coque.
25 ANOS
1.0.8
CHUMBO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) extrao e processamento de minrio de chumbo;
b) metalurgia e fabricao de ligas e compostos de chumbo;
c) fabricao e reformas de acumuladores eltricos;
d) fabricao e emprego de chumbo-tetraetila e chumbo-
tetrametila;
e) fabricao de tintas, esmaltes e vernizes base de
compostos de chumbo;
f) pintura com pistola empregando tintas com pigmentos de
chumbo;
g) fabricao de objetos e artefatos de chumbo e suas ligas;
h) vulcanizao da borracha pelo litargrio ou outros
25 ANOS
compostos de chumbo;
i) utilizao de chumbo em processos de soldagem;
j) fabricao de vidro, cristal e esmalte vitrificado;
l) fabricao de prolas artificiais;
m) fabricao e utilizao de aditivos base de chumbo
para a indstria de plsticos.
1.0.9
CLORO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) fabricao e emprego de defensivos organoclorados;
b) fabricao e emprego de cloroetilaminas (mostardas
nitrogenadas);
c) fabricao e manuseio de bifenispoliclorados (PCB);
d) fabricao e emprego de cloreto de vinil como
monmero na fabricao de policloreto de vinil (PVC) e
outras resinas e como intermedirio em produes qumicas
ou como solvente orgnico;
e) fabricao de policloroprene;
f) fabricao e emprego de clorofrmio (triclorometano) e
de tetracloreto de carbono.
25 ANOS
1.0.10
CROMO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) fabricao, emprego industrial, manipulao de cromo,
cido crmico, cromatos e bicromatos;
b) fabricao de ligas de ferro-cromo;
c) revestimento eletroltico de metais e polimento de
superfcies cromadas;
d) pintura com pistola utilizando tintas com pigmentos de
cromo;
e) soldagem de ao inoxidvel.
25 ANOS
1.0.11
DISSULFETO DE CARBONO
a) fabricao e utilizao de dissulfeto de carbono;
b) fabricao de viscose e seda artificial (raiom) ;
c) fabricao e emprego de solventes, inseticidas e
herbicidas contendo dissulfeto de carbono;
d) fabricao de vernizes, resinas, sais de amonaco, de
tetracloreto de carbono, de vidros ticos e produtos txteis
com uso de dissulfeto de carbono.
25 ANOS
1.0.12
FSFORO E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) extrao e preparao de fsforo branco e seus
compostos;
25 ANOS
b) fabricao e aplicao de produtos fosforados e
organofosforados (snteses orgnicas, fertilizantes e
praguicidas);
c) fabricao de munies e armamentos explosivos.
1.0.13
IODO
a) fabricao e emprego industrial do iodo.
25 ANOS
1.0.14
MANGANS E SEUS COMPOSTOS
a) extrao e beneficiamento de minrios de mangans;
b) fabricao de ligas e compostos de mangans;
c) fabricao de pilhas secas e acumuladores;
d) preparao de permanganato de potssio e de corantes;
e) fabricao de vidros especiais e cermicas;
f) utilizao de eletrodos contendo mangans;
g) fabricao de tintas e fertilizantes.
25 ANOS
1.0.15
MERCRIO E SEUS COMPOSTOS
a) extrao e utilizao de mercrio e fabricao de seus
compostos;
b) fabricao de espoletas com fulminato de mercrio;
c) fabricao de tintas com pigmento contendo mercrio;
d) fabricao e manuteno de aparelhos de medio e de
laboratrio;
e) fabricao de lmpadas, vlvulas eletrnicas e ampolas
de raio X;
f) fabricao de minuterias, acumuladores e retificadores de
corrente;
g) utilizao como agente cataltico e de eletrlise;
h) dourao, prateamento, bronzeamento e estanhagem de
espelhos e metais;
i) curtimento e feltragem do couro e conservao da
madeira;
j) recuperao do mercrio;
l) amalgamao do zinco.
m) tratamento a quente de amlgamas de metais;
n) fabricao e aplicao de fungicidas.
25 ANOS
1.0.16
NQUEL E SEUS COMPOSTOS TXICOS
a) extrao e beneficiamento do nquel;
25 ANOS
b) niquelagem de metais;
c) fabricao de acumuladores de nquel-cdmio.
1.0.17
PETRLEO, XISTO BETUMINOSO, GS NATURAL E
SEUS DERIVADOS
a) extrao, processamento, beneficiamento e atividades de
manuteno realizadas em unidades de extrao, plantas
petrolferas e petroqumicas;
b) beneficiamento e aplicao de misturas asflticas
contendo hidrocarbonetos policclicos.
25 ANOS
1.0.18
SLICA LIVRE
a) extrao de minrios a cu aberto;
b) beneficiamento e tratamento de produtos minerais
geradores de poeiras contendo slica livre cristalizada;
c) tratamento, decapagem e limpeza de metais e
fosqueamento de vidros com jatos de areia;
d) fabricao, processamento, aplicao e recuperao de
materiais refratrios;
e) fabricao de ms, rebolos e de ps e pastas para
polimento;
f) fabricao de vidros e cermicas;
g) construo de tneis;
h) desbaste e corte a seco de materiais contendo slica.
25 ANOS
1.0.19
OUTRAS SUBSTNCIAS QUMICAS
GRUPO I - ESTIRENO; BUTADIENO-ESTIRENO;
ACRILONITRILA; 1-3 BUTADIENO; CLOROPRENO;
MERCAPTANOS, n-HEXANO, DIISOCIANATO DE
TOLUENO (TDI); AMINAS AROMTICAS
a) fabricao e vulcanizao de artefatos de borracha;
b) fabricao e recauchutagem de pneus.
GRUPO II - AMINAS AROMTICAS,
AMINOBIFENILA, AURAMINA, AZATIOPRINA, BIS
(CLORO METIL) TER, 1-4 BUTANODIOL,
DIMETANOSULFONATO (MILERAN),
CICLOFOSFAMIDA, CLOROAMBUCIL, DIETILESTIL-
BESTROL, ACRONITRILA, NITRONAFTILAMINA 4-
DIMETIL-AMINOAZOBENZENO, BENZOPIRENO,
BETA-PROPIOLACTONA, BISCLOROETILETER,
BISCLOROMETIL, CLOROMETILETER,
DIANIZIDINA, DICLOROBENZIDINA,
DIETILSULFATO, DIMETILSULFATO,
ETILENOAMINA, ETILENOTIUREIA, FENACETINA,
25 ANOS
IODETO DE METILA, ETILNITROSURIAS,
METILENO-ORTOCLOROANILINA (MOCA),
NITROSAMINA, ORTOTOLUIDINA, OXIME-
TALONA, PROCARBAZINA, PROPANOSULTONA, 1-
3-BUTADIENO, XIDO DE ETILENO,
ESTILBENZENO, DIISOCIANATO DE TOLUENO
(TDI), CREOSOTO, 4-AMINODIFENIL, BENZIDINA,
BETANAFTILAMINA, ESTIRENO, 1-CLORO-2, 4 -
NITRODIFENIL, 3-POXIPRO-PANO
a) manufatura de magenta (anilina e ortotoluidina);
b) fabricao de fibras sintticas;
c) snteses qumicas;
d) fabricao da borracha e espumas;
e) fabricao de plsticos;
f ) produo de medicamentos;
g) operaes de preservao da madeira com creosoto;
h) esterilizao de materiais cirrgicos.
2.0.0
AGENTES FSICOS
Exposio acima dos limites de tolerncia especificados ou
s atividades descritas.

2.0.1
RUDO
a) exposio a Nveis de Exposio Normalizados (NEN)
superiores a 85 dB(A).
25 ANOS
2.0.2
VIBRAES
a) trabalhos com perfuratrizes e marteletes pneumticos.
25 ANOS
2.0.3
RADIAES IONIZANTES
a) extrao e beneficiamento de minerais radioativos;
b) atividades em mineraes com exposio ao radnio;
c) realizao de manuteno e superviso em unidades de
extrao, tratamento e beneficiamento de minerais
radioativos com exposio s radiaes ionizantes;
d) operaes com reatores nucleares ou com fontes
radioativas;
e) trabalhos realizados com exposio aos raios Alfa, Beta,
Gama e X, aos nutrons e s substncias radioativas para
fins industriais, teraputicos e diagnsticos;
f) fabricao e manipulao de produtos radioativos;
g) pesquisas e estudos com radiaes ionizantes em
laboratrios.
25 ANOS
2.0.4
TEMPERATURAS ANORMAIS
a) trabalhos com exposio ao calor acima dos limites de
tolerncia estabelecidos na NR-15, da Portaria n 3.214/78.
25 ANOS
2.0.5
PRESSO ATMOSFRICA ANORMAL
a) trabalhos em caixes ou cmaras hiperbricas;
b) trabalhos em tubules ou tneis sob ar comprimido;
c) operaes de mergulho com o uso de escafandros ou
outros equipamentos .
25 ANOS
3.0.0
BIOLGICOS
Exposio aos agentes citados unicamente nas atividades
relacionadas.

3.0.1
MICROORGANISMOS E PARASITAS INFECTO-
CONTAGIOSOS VIVOS E SUAS TOXINAS
a) trabalhos em estabelecimentos de sade em contato com
pacientes portadores de doenas infecto-contagiosas ou
com manuseio de materiais contaminados;
b) trabalhos com animais infectados para tratamento ou
para o preparo de soro, vacinas e outros produtos;
c) trabalhos em laboratrios de autpsia, de anatomia e
antomo-histologia;
d) trabalho de exumao de corpos e manipulao de
resduos de animais deteriorados;
e) trabalhos em galerias, fossas e tanques de esgoto;
f) esvaziamento de biodigestores;
g) coleta e industrializao do lixo.
25 ANOS
4.0.0
ASSOCIAO DE AGENTES
Nas associaes de agentes que estejam acima do nvel de
tolerncia, ser considerado o enquadramento relativo ao
que exigir menor tempo de exposio.

4.0.1
FSICOS, QUMICOS E BIOLGICOS
a) minerao subterrnea cujas atividades sejam exercidas
afastadas das frentes de produo.
20 ANOS
4.0.2
FSICOS, QUMICOS E BIOLGICOS
a) trabalhos em atividades permanentes no subsolo de
mineraes subterrneas em frente de produo.
15 ANOS

6.Enquadramento legal da caracterizao do exerccio do labor em atividade especial
Primeiramente, de crucial relevncia a aplicao da legislao vigente na poca de prestao
da atividade, sob pena de ser violado o princpio tempus regitactum.
De acordo com a legislao previdenciria, havia a previso de enquadramento como atividade
especial a partir da categoria profissional.
Com a denominao atual, o benefcio foi criado pelo art. 31 da Lei Orgnica da Previdncia
Social - LOPS e regulamentado nos artigos 65 e 66 do Decreto n 48.956-A/60. Dizia: A
aposentadoria especial ser concedida ao segurado que, contando no mnimo (cinquenta) anos
de idade e 15 (quinze) anos de contribuies, tenha trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte)
ou 25 (vinte e cinco) anos pelo menos, conforme a atividade profissional, em servios que, para
esse efeito, forem considerados penosos, insalubres ou perigosos, por decreto do Poder
Executivo.
A regulamentao seguinte dessa sistemtica foi feita pelo Anexo II do Decreto n 53.831, de
25 de maro de 1964, criando uma presuno de que as atividades constantes daquele rol
eram consideradas insalubres, desde que o seu exerccio seja devidamente comprovado pelo
segurado.
Em linhas gerais, a Lei n 5.440-A/68 ps fim ao limite de idade referido na LOPS. A Lei n
5.527/68 restabeleceu o direito de certas categorias. A carncia de 180 para 60 contribuies
mensais diminuiu com a Lei n 5.890/73, mas os 15 anos foram restabelecidos pelo Plano de
Benefcios da Previdncia Social - PBPS. A Lei n 6.643/79 determinou que fosse computado o
tempo de dirigente sindical, critrio desaparecido com a atual reforma da prestao (1995).
A Lei n. 9.032, de 28 de abril de 1995, alterou a legislao previdenciria, mais especificamente
o artigo 57 da Lei de Benefcios, estabelecendo que o segurado deveria comprovar a efetiva
exposio aos agentes nocivos, revogando a sistemtica da presuno legal anteriormente
citada.
A partir da mencionada lei, a comprovao da exposio a agentes nocivos deve ser feita por
meio de formulrio SB-40 (Servio de Benefcios 40) ou DSS-8030 (Diretoria de Seguro
Social 8030).
Assim, se no pertencente a grupo profissional previsto pela legislao ento em vigor, no h
que se falar em caracterizao de atividade especial.
Haveria, ainda, a alternativa de se comprovar que a atividade desenvolvida seria especial em
virtude da habitual e permanente exposio a agentes agressivos fsicos, qumicos ou
biolgicos.
6.1 Enquadramento por exposio a agentes nocivos
Alm do enquadramento da atividade pela categoria profissional, existe a possibilidade de ser
considerada especial a prestao de servios sujeita exposio habitual e permanente a
agentes fsicos, qumicos ou biolgicos, todos nocivos sade do segurado.
Cumpre destacar que o agente nocivo rudo teve um tratamento diferente dos demais agentes,
pois a legislao previdenciria sempre exigiu a efetiva comprovao de exposio a este
agente, por parte do segurado, quanto ao nvel de rudo constatado no local de trabalho, o que
somente poderia ser feito mediante apresentao de formulrio e laudo pericial.
Nesse aspecto, a previso pelo artigo 3 do Decreto n 53.831/64, artigo 64, pargrafo nico,
dos Decretos n 357/91 e n 611/92, artigo 62, pargrafo 1, do Decreto n 2.172/97 e artigo 64,
pargrafo 1, do Decreto n 3.048/99.
Ainda com relao ao agente rudo, a intensidade mnima considerada para o enquadramento
como atividade especial sofreu as seguintes alteraes, como bem esclarecido e devidamente
reconhecido pelo Colendo Superior Tribunal de Justia:
Na concesso de aposentadoria especial por exerccio de atividade
insalubre, em face de excesso de rudo, inicialmente foi fixado o nvel mnimo
de rudo em 80 dB, no Anexo do Decreto n 53.831, de 25 de maro de 1964,
revogado pelo Quadro I do Anexo do Decreto n 72.771, de 6 de setembro de
1973, que elevou o nvel para 90 dB, ndice mantido pelo Anexo I do Decreto n
83.080, de 24 de janeiro de 1979.
Na vigncia dos Decretos n 357, de 7 de dezembro de 1991 e n 611, de 21
de julho de 1992, estabeleceu-se caracterstica antinomia, eis que
incorporaram, a um s tempo, o Anexo I do Decreto n 83.080, de 24 de janeiro
de 1979, que fixou o nvel mnimo de rudo em 90 dB, e o Anexo do Decreto n
53.831, de 25 de maro de 1964, que estipulou o nvel mnimo de rudo em 80
dB, o que impe o afastamento, nesse particular, da incidncia de um dos
Decretos luz da natureza previdenciria da norma, adotando-se soluo pro
misero para fixar o nvel mnimo de rudo em 80 dB. Precedentes (REsp n
502.697/SC, Relatora Ministra Laurita Vaz, in DJ 10/11/2003 e AgRgAg n
624.730/MG, Relator Ministro Paulo Medina, in DJ 18/4/2005).
Com a edio do Decreto n 2.172, de 5 de maro de 1997 e quando entrou em
vigor o Decreto n 3.048, de 6 de maio de 1999, voltou o nvel mnimo de rudo
a 90 dB, at que, editado o Decreto n 4.882, de 18 de novembro de 2003,
passou finalmente o ndice ao nvel de 85 dB.(STJ, AGRESP 727497, 6
Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJ 01/08/2005 pg. 603)
Com relao aos demais agentes nocivos, a contar de 29.04.1995, data de incio de vigncia
da Lei n. 9.032, deve o segurado comprovar a efetiva exposio aos agentes agressivos nos
nveis estabelecidos pela legislao previdenciria.
A referida lei teve aplicabilidade imediata quanto necessidade de se comprovar a exposio
aos agentes mencionados. Restava apenas, no que se refere forma de comprovao dessa
exposio, a integrao regulamentar, o que continuou a ser feito atravs do formulrio DSS-
8030.
Embora antes da edio do Decreto n 2.172, de 05.03.1997 no se pudesse exigir a
comprovao da atividade especial atravs de laudo tcnico, com exceo do agente rudo, de
logo se tornou exigvel a comprovao de que o trabalho estava submetido s condies
desfavorveis previstas em lei.
Ento, deve ser apresentado, para comprovao da atividade especial, o formulrio DSS-8030
(ou ainda o SB-40), onde se demonstre, com clareza, que o trabalho foi realizado, de modo
permanente, no ocasional nem intermitente, com efetiva exposio aos agentes fsicos,
qumicos, biolgicos, ou associao de agentes, prejudiciais sade ou integridade fsica.
Assim, ainda que a parte apresente os formulrios referidos, se das informaes constantes
no forem caracterizveis as situaes acima expostas, cumulativamente, h de se concluir
pela impossibilidade de contagem do tempo de servio como especial.
Demais disso, a contar da regulamentao da Lei n. 9.032/95, tornou-se imprescindvel, alm
do formulrio, a apresentao de Laudo Tcnico de Condies Ambientais do Trabalho
LTCAT, expedido por mdico do trabalho ou engenheiro especializado em segurana do
trabalho.
Essa, inclusive, a posio sedimentada na jurisprudncia dos Tribunais Superiores,
especialmente do Colendo Superior Tribunal de Justia, a quem, no atual panorama
constitucional, cabe dar a palavra final quanto aplicao das leis federais.
6.2 Relao de contribuio e benefcio
Havendo o enquadramento da atividade como geradora do benefcio em comento, haver
contribuio patronal diferenciada. Porm, o simples recolhimento da contribuio adicional por
parte do empregador no garantia da concesso do benefcio, resultando que o INSS
examinar caso por caso.
No h mais delongas sobre definio e caractersticas da contribuio a mais, por no ser
objeto deste trabalho.

7 Uso de equipamentos de proteo
importante considerar na anlise da prova do tempo de atividade especial a eficcia dos
equipamentos de proteo, que podem ser coletivos ou individuais. Pelo conceito legal,
somente poderia ser considerado tempo computvel para esse fim o despendido pelo segurado
em atividade nociva sua sade. Assim, se de acordo com as normas tcnicas de segurana e
medicina do trabalho, o segurado estiver utilizando equipamento de proteo que neutraliza ou
reduz os agentes nocivos aos nveis de tolerncia aceitveis, no lhe causando mal algum,
esse perodo no computvel para fins de aposentadoria especial.
No entanto, no que tange ao agente nocivo rudo, segundo a posio doutrinria majoritria, o
uso de equipamentos de proteo individual no afasta o reconhecimento da especialidade das
atividades, pois os danos causados ao organismo humano vo alm daqueles relacionados
perda da audio, tais como fadiga, depresso, stress, impotncia, dentre outros. Concluindo,
no existe equipamento de proteo coletivo ou individual que seja totalmente eficaz em
relao ao rudo.
Neste aspecto, a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais editou a
Smula n 9: Aposentadoria Especial Equipamento de Proteo Individual: O uso de
equipamento de proteo individual (EPI), ainda que elimine a insalubridade, no caso de
exposio a rudo, no descaracteriza o tempo de servio especial prestado.
Ainda no tocante ao assunto de equipamentos de proteo individual, importante destacar o
Enunciado n 21do Conselho de Recursos da Previdncia Social CRPS: O simples
fornecimento de equipamento de proteo individual do trabalho pelo empregador no exclui a
hiptese de exposio do trabalhador aos agentes nocivos sade, devendo ser considerado
todo o ambiente de trabalho. este tambm o entendimento dos tribunais trabalhistas
brasileiros.
Observa-se que a Lei n 11.291/06 obriga os fabricantes de protetor auricular a avisarem os
usurios dos risco que correm quando expostos a nveis superiores a 85 dB.

8 Ambiente de trabalho
As condies de trabalho que geram direito aposentadoria especial so comprovadas pelas
demonstraes ambientais que caracterizem a efetiva exposio do segurado aos agentes
nocivos, que fazem parte das obrigaes acessrias dispostas na legislao previdenciria e
trabalhista, que se constituem nos seguintes documentos:
I Programa de Preveno de Riscos Ambientais PPRA;
II Programa de Gerenciamento de Riscos PGR;
III Programa de Condies e Meio Ambiente de Trabalho na Indstria e Construo
PCMAT;
IV Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional PCMSO;
V Laudo Tcnico de Condies Ambientais do Trabalho LTCAT;
VI Perfil Profissiogrfico Previdencirio PPP;
VII Comunicao de Acidente do Trabalho CAT.
Quanto ao laudo tcnico pericial, nos termos do Enunciado n 20, salvo em relao ao agente
agressivo rudo, no ser obrigatria a apresentao de laudo tcnico pericial para perodos de
atividades anteriores edio da Medida Provisria n 1.523-10, de 11 de dezembro de 1996,
facultando-se ao segurado a comprovao de efetiva exposio a agentes agressivos sua
sade ou integridade fsica mencionados nos formulrios SB-40 ou DSS-8030, mediante o
emprego de qualquer meio de prova em direito admitido.
8.1 PerfilProfissiogrfico Previdencirio PPP
o documento histrico-laboral do trabalhador, segundo modelo institudo pela prpria
autarquia previdenciria que, dentre outras informaes, deve conter registros ambientais,
resultados de monitorao biolgica e dados administrativos.
O PPP dever ser elaborado pela empresa de forma individualizada para cada empregado,
trabalhadores avulsos e cooperados, que laborem expostos a agentes nocivos qumicos,
fsicos, biolgicos ou associao desses agentes, sendo que o trabalhador tem direito a uma
cpia autenticada do documento em caso de demisso.
Havendo discordncia do trabalhador quanto ao teor do PPP, poder, por meio de
seu sindicato ou diretamente, solicitar a confeco de novo laudo tcnico, confrontando-o
com o elaborado pela empresa. O INSS, na dvida, dever utilizar-se de seus tcnicos para
conferir ambos os documentos. Convm observar que o INSS no admite a utilizao de laudo
tcnico solicitado pelo prprio segurado.
Destaca-se que, apurada a materialidade e a consumao e definida a autoria do crime de
falsidade ideolgica, o autor poder ser responsabilizado penalmente.
O intuito do PPP proporcionar percia mdica do INSS informaes pormenorizadas sobre o
ambiente e condies laborais, controle do exerccio do trabalho, troca de informaes sobre
as doenas ocupacionais, superviso da aplicao das normas legais regulamentadoras da
sade, medicina e segurana do trabalho.
8.2 Laudo Tcnico de Condies Ambientais do Trabalho - LCAT
um documento com carter pericial, de iniciativa da empresa, com a finalidade de propiciar
elementos para que a autarquia previdenciria caracterize ou no a presena dos agentes
nocivos sade ou integridade fsica relacionados ao Anexo IV do Decreto n 3.048/99.
A apresentao ao INSS dispensada de imediato, mas a empresa dever t-lo disposio
para caso seja requisitado pela Previdncia Social.
Caso existam dvidas quanto s informaes contidas no LCAT, poder o INSS efetuar
diligncias na empresa para conferncia dos dados.

9 Data de incio do benefcio
A aposentadoria especial ser devida ao segurado empregado a partir da data do desligamento
do emprego, quando requerida at 90 dias depois desta data. Se passados mais de 90 dias do
desligamento do emprego ou no houver desligamento do emprego, ser a partir do
requerimento. Salienta-se que no caso de no desligamento do emprego, imposto o
afastamento da rea ambiental de risco.
Para os demais segurados, ser a partir do requerimento.
9.1 Fim do contrato de trabalho
Cabe ao empregador retirar o empregado aposentado do setor de trabalho em que ele est
sujeito a agente nocivo e coloc-lo em outro setor em que no esteja submetido a igual agente.
Se no houver vaga disponvel ou o trabalhador no tiver capacidade funcional para exercer
outro tipo de trabalho, o patro no tem outra alternativa se no por fim ao elo empregatcio,
pagando os direitos previstos para as despedidas sem justa causa, uma vez que o deferimento
do benefcio no obsta a continuidade da relao empregatcia.

10 Renda mensal inicial
A renda mensal inicial do benefcio de aposentadoria especial, a partir do advento da Lei n
9.032/95, ou seja, 29 de abril de 1995, de 100% do salrio de benefcio, observado, para os
segurados que implementaram os requisitos anteriormente vigncia da Lei n 9.876/99, o
clculo sobre a mdia dos ltimos 36 salrios de contribuio.
Para os que passaram a ter direito ao benefcio aps tal data, o clculo o estabelecido para
os segurados em geral, previsto no artigo 29 da Lei de Benefcios, ou seja, mdia dos 80%
maiores salrios de contribuio a partir de julho de 1994, porm sem incidncia do fator
previdencirio.

11 Retorno atividade pelo beneficirio de aposentadoria especial
O beneficirio de aposentadoria especial poder novamente exercer atividades laborativas,
desde que no seja novamente em atividade que gere aposentadoria especial. Assim, o
segurado aposentado de forma especial que continuar ou retornar ao exerccio de atividades
ou operaes que sujeitem aos agentes nocivos ter sua aposentadoria automaticamente
cancelada, nos termos do 8 do art. 57 da Lei de Benefcios, alterada pela Lei n 9.732/98.
Se o trabalhador voltar ao exerccio de atividade insalubre, porm que fica eliminada ou
neutralizada pelo uso de EPI, no ter sua aposentadoria cancelada.
A cessao do benefcio dar-se-:
a. A partir de 14 de dezembro de 1998, para aqueles aposentados antes da publicao da Lei
n 9.732/98;
b. A partir do efetivo retornou ou da permanncia, quando ocorrer aps 14 de dezembro de
1998, independentemente da data da concesso do benefcio.
Importante destacar que a Instruo Normativa n 57/2001/INSS indica que, se o segurado
voltar a exercer atividade prejudicial sua sade, sua aposentadoria especial no ser
cancelada, mas suspensa.

12 Converso de tempo de contribuio
A converso de tempo de contribuio especial para tempo de atividade comum a
transformao daquele perodo com determinado acrscimo compensatrio em favor do
segurado.
A Lei n 6.887/82 estendeu as regras de converso atividade comum.
A Lei n 9.032/95 proibiu a converso de tempo de servio comum em especial. Antes era
possvel a converso de especial para comum e deste para especial, restrio que no se deve
aplicar ao tempo anterior edio da lei.
Para o segurado que houver exercido sucessivamente duas ou mais atividades consideradas
como especiais, sem completar em qualquer delas o prazo mnimo exigido para o benefcio de
aposentadoria especial, os respectivos perodos sero somados aps a converso,
considerando para esse fim, a atividade preponderante.
A contar de 28.05.1998, quando da promulgao da Medida Provisria 1.663-10/98, convertida
na Lei 9.711/98, restou legalmente vedada a converso em comum de tempo de servio
especial prestado aps essa data.
Por fora de deciso liminar proferida na Ao Civil Pblica n 2000.71.00.030435-2, com
validade para todo o Brasil, novamente foi obrigada a converso do tempo, mesmo aps 28 de
maio de 1998. Posteriormente, a ao foi julgada improcedente por ilegitimidade de parte.
Foi editado o Decreto n 4.827, de 03 de setembro de 2003, que autorizou, mesmo depois de
28 de maio de 1998, a converso do tempo de servio especial em comum, nos termos da
redao original do art. 57, 5, da Lei n 8.213/91.H doutrinadores que defendem que esse
decreto foi feito justamente para regularizar a situao dos benefcios concedidos durante a
vigncia da liminar obtida na citada Ao Civil Pblica, que posteriormente foi revogada.
O Supremo Tribunal Federal j firmou posicionamento quanto necessidade de observncia
da lei vigente poca da prestao de servios.
De acordo com os decretos que regulamentam a Lei n 8.213/91, a converso de tempo de
atividade exercido sob condies especiais em tempo de atividade comum, observa, para o
homem, o fator 1,4 (de 25 para 35 anos). Neste ponto, importante salientar que apesar de que
o tempo de trabalho e exposio para a concesso do benefcio de aposentadoria especial o
mesmo para homens e mulheres, j quando da converso, o fator j diferente, pois no
benefcio de aposentadoria por tempo de contribuio a mulher beneficiada com o perodo de
05 anos.
No entanto, para o perodo laborado durante a vigncia do Decreto n 83.080/79, o Superior
Tribunal de Justia tem decidido que deve ser aplicado como fator de converso o coeficiente
de 1,2 (de 25 anos para 35 anos) e para o perodo posterior a 21 de julho de 1992, quando
entrou em vigor o Decreto n 611/92, deve ser utilizado o coeficiente de 1,4 (REsp.
601.489/RS, Quinta Turma, Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. DJ 23.4.2007).
Assim como o beneficirio de aposentadoria especial, o aposentado por tempo de contribuio
favorecido pela converso, poder novamente exercer atividades laborativas, desde que no
seja novamente em atividade que gere aposentadoria especial. Como o segurado aposentado
de forma especial que continuar ou retornar ao exerccio de atividades ou operaes que
sujeitem aos agentes nocivos ter sua aposentadoria automaticamente cancelada, tambm nos
termos do 8 do art. 57 da Lei de Benefcios, alterada pela Lei n 9.732/98.
O artigo 70 do Regulamento da Previdncia Social traz a tabela de converso:
TEMPO A CONVERTER
MULTIPLICADORES
MULHER (PARA 30) HOMEM (PARA 35)
DE 15 ANOS 2,00 2,33
DE 20 ANOS 1,50 1,75
DE 25 ANOS 1,20 1,40
12.1 Converso do tempo especial de professor em tempo comum
O direito converso do tempo especial de magistrio em tempo comum tem ensejado
divergncia jurisprudencial, surgindo dois entendimentos sobre o assunto, a seguir discorridos.
A atividade de magistrio foi enquadrada como especial pelo Decreto n 53.831/64, com direito
a aposentadoria aos 25 anos de trabalho. Com a edio do novo regulamento, Decreto n
83.080/79 no foi mantido no rol das atividades especiais, igualmente no que afeta aos
posteriores regulamentos. A excluso da categoria profissional dos professores do rol das
atividades profissionais ditas especiais tem amparo na existncia de regras especficas
relativas aposentadoria especial do professor com a criao do benefcio especial pela
Emenda Constitucional n 18/1981.
De acordo com a primeira corrente, somente no perodo de vigncia do Decreto n 53.831/64 e
at a Emenda Constitucional n 18/81 que se afigura vivel a converso do tempo especial
de professor em tempo comum. o procedimento adotado no mbito administrativo da
autarquia previdenciria.
J a segunda corrente admite a converso do tempo especial de magistrio em tempo comum
at o advento da Lei n 9.032, a qual vedou o reconhecimento da especialidade por atividade
profissional. o entendimento do Superior Tribunal de Justia.
Por esclarecimento, so consideradas funes de magistrio, para os efeitos do disposto no
5 do artigo 40 e 8 do art. 201 da CF, de acordo com a Lei n 11.301/2006, as atividades
exercidas por professores e especialistas em educao no desempenho de atividades
educativas, quando exercidas em estabelecimento de educao bsica em seus diversos
nveis e modalidades, includas, alm do exerccio da docncia, as de direo de unidade
escolar e as de coordenao e assessoramento pedaggico.
12.2 Converso de tempo especial para especial
possvel, conforme a tabela do artigo 66 do Regulamento da Previdncia Social, embora
raramente mencionada, ocorrendo entre os trs diferentes tempos de servios especiais:
TEMPO A CONVERTER MULTIPLICADORES

PARA 15 PARA 20 PARA 25
DE 15 ANOS - 1,33 1,67
DE 20 ANOS 0,75 - 1,25
DE 25 ANOS 0,60 0,80 -

13 CONCLUSO
O benefcio previdencirio de aposentadoria especial instrumento de grande valia ao
trabalhador sujeito ao exerccio de atividades sob condies especiais que prejudiquem a
sade ou a integridade fsica, uma vez que, pela degradao promovida por tais atividades ao
organismo, o desgaste fsico, mental e biolgico necessitam um descanso precoce do ser
humano, o que amparado pela Previdncia Social.
A grande sucesso legislativa que ocorreu na espcie foi sempre no sentido de adaptar a
legislao as novas realidades materiais dos trabalhadores e sempre foi respeitado o direito
adquirido e o princpio basilar de segurana jurdica, que o tempus regitactum.

SPECIAL RETIREMENT
ABSTRACT
This work aims to analyze the special retirement pension benefit, and, in the Brazilian legal
system has allowed its creation in 1 of Article 201 of the Federal Constitution and materialized
in Article 57 and following of Law No. 8.213/91. Is institute that aims to grant early retirement to
exercentes activities under special conditions that impair the health or integrity. For this article
will discuss the origins of the concept and benefit cited, analyzing their controversial issues and
probate laws on the subject.
Keywords: Special retirement. Probate laws.Controversial issues.

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Leia mais: http://jus.com.br/imprimir/22660/aposentadoria-especial#ixzz2zCJSy7UR




Qualidade de segurado pode ser estendida para at 36
meses aps a ltima contribuio. Confira deciso judicial
neste sentido.
Muitos so os casos em que o INSS nega a concesso de penso por morte sob o fundamento
de perda da qualidade de segurada da pessoa falecida.
Inicialmente, preciso dizer que todos continuam como segurados da Previdncia por pelo
menos 12 meses aps a ltima contribuio conforme dispe o art. 15, II da Lei 8.213/91.
H ainda duas possibilidades de prorrogar o perodo de graa (prazo em que se mantm como
segurado do INSS) por 12 meses, sendo possvel permanecer filiado por at 36 meses aps a
ltima contribuio
As prorrogaes, previstas no art. 15, pargrafos 1 e 2 da Lei 8.213/91, ocorrem quando a
pessoa efetuou mais de 120 contribuies mensais sem interrupes que levassem perda da
qualidade de segurada e tambm quando deixou de contribuir por estar desempregada.
Acumulando as duas condies descritas, pode-se permanecer segurado do INSS por 36
meses aps a ltima contribuio.
Tem sido comum assistir ao INSS ignorar as possibilidades acima expostas, negando penses
por morte legtimas.
Em casos tais, os dependentes da pessoa falecida devem buscar o apoio de advogados
especialistas para obter judicialmente o benefcio devido.
Abaixo, transcrevemos sentena favorvel obtida em processo com nosso patrocnio e que
teve como principal o tema aqui abordado:
Processo nmero 2012.51.01.057736-1
Trata-se de ao proposta, segundo o rito ordinrio, em que as autoras objetivam a concesso
do benefcio de penso por morte na condio, respectivamente, de companheira e filha do ex-
segurado JOO FERNANDES BERTO, falecido em 10/09/2009 (fl. 20), com o pagamento de
atrasados com juros de mora e correo monetria. Requer a 1 autora seja concedido o
benefcio desde a DER 25/11/2009, enquanto que a 2 autora postula a concesso desde a
data do bito.
Juntam Procuraes e documentos s fls. 11/44.
Indeferimento da antecipao dos efeitos da tutela e concesso da gratuidade de justia por
meio da deciso de fls. 48/49.
Contestao apresentada s fls. 179/186 na qual a autarquia oferece proposta de acordo.
Contraproposta de acordo apresentada pelas autoras s fls. 202/204. Manifestao da
autarquia fl. 207.
Processo administrativo juntado s fls. 208/563.
fl. 566, a parte autora manifesta sua recusa proposta de acordo da autarquia.
fl. 569, o MPF opina favoravelmente aos pedidos insertos na inicial.
fl. 570, designada audincia.
o sucinto relatrio. Decido.
A proposta de acordo do INSS reconhecendo que a penso por morte poderia ser concedida
para as duas autoras s foi confirmada pela testemunha, ex-mulher do falecido, que asseverou
a relao do casal at a data do bito. A discusso que impediu o acordo foi referente ao valor
dos atrasados, estando os Procuradores limitados a um teto de 60 salrios- mnimos. Como o
Sr. Joo Fernandes Berto faleceu em 10/09/2009, possivelmente esse valor ter sido
ultrapassado. Como a autora Wendhalla era menor de idade na data do bito, no corre contra
ela prescrio, sendo devidos os atrasados desde a data do bito. Em razo da proposta de
acordo, no h motivos para diferenciar o pagamento de atrasados por cada autora.
Finalmente, o indeferimento administrativo pela perda da qualidade de segurado foi indevido,
afinal o Sr. Joo no seu tempo laboral cumpriu 120 meses de contribuio ininterruptos sem
perda da qualidade de segurado na forma do artigo 15, 2 da Lei 8213/1991, tendo direito a 24
meses de perodo de graa, tratando-se de um direito adquirido que pode ser utilizado pelo
segurado a qualquer tempo.
Considerando a natureza alimentar do benefcio e a comprovao da unio estvel e da
paternidade do falecido, esto presentes os requisitos do artigo 273, I do CPC, devendo serem
antecipados os efeitos da tutela com implantao imediata do benefcio.
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO DAS AUTORAS, condenando o INSS a
habilit-las como dependentes, na qualidade de filha menor e companheira respectivamente,
na penso por morte do Sr. JOO FERNANDES BERTO, com atrasados devidos desde a data
do bito em 10/09/2009, acrescidos de juros moratrios e correo monetria na forma da lei,
em razo de no correr prescrio contra menor, ANTECIPANDO OS EFEITOS DA TUTELA
para que o benefcio seja implantado em at 30 (trinta) dias desta.
Honorrios advocatcios fixados em 10% (dez por cento) do valor da condenao.
Sentena sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio.
Transitada em julgado, d-se baixa e arquivem-se os autos.
Rio de Janeiro, 11 de setembro de 2013.




Filho maior de 21 anos e invlido tem direito penso por
morte do INSS. Veja sentena obtida por nosso escritrio
em processo que trata do assunto.
So considerados dependentes e, por consequncia, beneficirios de penso por morte, os
filhos maiores de 21 anos e invlidos na data de falecimento de seus pais.
O direito encontra-se previsto no art. 16, I da Lei 8.213/91, contudo, comum o INSS negar a
concesso do benefcio sob o argumento de que a invalidez dos dependentes ocorreu aps
completarem 21 anos.
Tal argumento, utilizado pela autarquia, no possui amparo legal, uma vez que a norma no
define a exigncia do incio da invalidez ser anterior idade de 21 anos.
Neste contexto, possvel inclusive acumular os benefcios de penso por morte e
aposentadoria por invalidez.
Abaixo, colacionamos sentena vitoriosa sobre o tema, obtida em processo com a nossa
atuao:
Processo nmero 2011.51.51.039126-2
Dispensado o relatrio, na forma do artigo 38 da Lei 9.099/1995.
Trata-se de ao proposta por JORGE IORIO DA ROCHA CALLADO REP/ P / CARMEM
LUCIA IORIO CALLADO ROSINHA, em face de INSS-INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL, segundo o rito da Lei 10.259/2001, objetivando, em sntese, seja a Autarquia-r
condenada concesso de penso por morte em razo do bito de seu genitor, Sr. Wilton
Lima da Rocha Callado, desde a data do bito, ocorrido em 09/11/2010, com o conseqente
pagamento de atrasados. Requer, ainda, a gratuidade de justia.
Em parecer de fl.138, o Ministrio Pblico Federal pugna pela procedncia do pedido autoral.
Informo que a representante do autor tambm sua irm, tendo sido nomeada curadora em
sentena proferida pela 3 Vara de Famlia Regional do Mier (fls.24/25).
No mrito, a procedncia se impe.
A penso por morte benefcio previdencirio que tem como fundamento o desamparo a que
esto sujeitos os dependentes do segurado diante do evento morte daquele que era o provedor
da famlia, sendo dispensado de carncia. Por sua natureza imprescritvel, pode ser requerido
a destempo, sendo devidas as parcelas a partir da data do requerimento, prescrevendo apenas
as parcelas no recebidas, salvo o direito dos menores, incapazes e ausentes.
Para sua concesso, dois requisitos so necessrios:
a qualidade de segurado do de cujus na data de seu bito;
que o requerente seja elencado na condio de dependente do segurado.
Da, conclui-se que o benefcio da penso por morte decorrente da configurao de duas
relaes jurdicas distintas. Primeiramente, uma relao jurdica de vinculao entre o
segurado e o INSS e, em segundo momento, indispensvel tambm que esteja presente outra
relao jurdica, desta feita entre o segurado e o pretenso dependente ou beneficirio (o autor
do presente feito).
A filiao Previdncia Social encontra seu conceito no RPS, no artigo 20, do Decreto
3.048/1999, que diz que o vnculo que se estabelece entre pessoas que contribuem para a
previdncia social e esta, do qual decorrem direitos e obrigaes. O pargrafo nico desse
artigo afirma que a filiao Previdncia Social decorre automaticamente do exerccio de
atividade remunerada para os segurados obrigatrios e da inscrio formalizada com o
pagamento da primeira contribuio para o segurado facultativo.
Quanto condio de beneficirio do segurado, a lei n. 8.213/1991, em seu art. 16, arrola
aqueles que a detm, elencando, entre outros, em seu inciso I, o filho no emancipado, de
qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido, e prevendo, em seu pargrafo
quarto, que a dependncia econmica das pessoas mencionadas em tal inciso presumida.
No caso presente, tendo o bito ocorrido quando o Sr. Wilton estava em gozo de benefcio de
aposentadoria por invalidez n 010.688.472-7, conforme se constata da anlise do INFBEN (fl.
89), sua qualidade de segurado incontestvel.
Quanto ao segundo requisito, a parte autora comprova sua qualidade de filho atravs do
documento de fl. 15.
Em relao invalidez, ressalto que foi proferida sentena na 3 Vara de Famlia Regional do
Mier RJ, em 12/02/2009 (antes do bito), declarando o autor absolutamente incapaz de
exercer, pessoalmente, os atos da vida civil, na forma do art. 3, II, do Cdigo Civil e nomeando
a irm do autor, Carmem Lucia Irio Callado Rosinha, como sua curadora, nos termos do art.
1775 do referido diploma legal.
Em laudo pericial acostado s fls.117/120, o perito nomeado pelo Juzo da 3 Vara de Famlia
Regional do Mier RJ, Dr. Luiz Eduardo de Castro Drummond, constatou que o autor
portador de Esquizofrenia Paranide, encontrando-se totalmente incapacitado para reger a sua
pessoa e administrar seus bens. Atesta o perito que h registros de que em 2007 o autor j
apresentava distrbios de conduta e personalidade, idias suicidas, crises de ausncias
temporais; que em 19/01/2008 o autor foi internado na Clnica de Repouso Corcovado
(declarao juntada fl. 27 dos autos).
Portanto, na data em que ocorreu o bito do Sr. Wilton Lima da Rocha Callado, 09/11/2010, o
autor j se encontrava totalmente incapacitado para o trabalho, para reger a sua pessoa e
administrar seus bens. Reconhecida, portanto, a qualidade de filho maior invlido do autor
poca do bito de seu genitor. Nos termos do 4 do art. 16 da Lei n 8.213/91, a sua
dependncia econmica presumida.
Ressalto, por fim, que no h qualquer dependente habilitado na penso por morte do Sr.
Wilton, conforme se verifica no PESINS acostado fl.139.
Dessa forma, o pedido deve ser julgado procedente, para que o benefcio de penso por morte
seja concedido ao autor a partir da data do bito de seu genitor, em 09/11/2010, uma vez que
no se aplica o prazo prescricional ao incapaz, nos termos do art. 198, I do Cdigo Civil.
TUTELA ANTECIPADA
No caso vertente, tenho que se encontram configurados os pressupostos do provimento
antecipatrio pleiteado, tendo em vista a prova inequvoca do preenchimento dos requisitos
necessrios para a fruio do benefcio almejado pela parte autora, de modo a formar um juzo
de verossimilhana acerca de seu direito subjetivo. Manifesto o fumus boni juris.
Por outro lado, o deferimento antecipado da tutela de urgncia faz-se necessrio para evitar a
ocorrncia de leso irreparvel ou de difcil reparao, tendo em vista que o benefcio possui
carter alimentar e que a parte autora no possui capacidade laborativa. Patente, portanto, o
periculum in mora.
Na presente demanda, no obstante a ausncia de expresso requerimento de tutela
antecipada formulado pelo autor, tenho que o provimento deve ser concedido de ofcio por este
Juzo, ante as especificidades do caso concreto e tendo em vista o art. 4 da Lei 10.259/01
permitir ao magistrado a concesso de medidas cautelares de ofcio, com o escopo de evitar
dano de difcil reparao.
Ora, com a edio da Lei 10.444/02, foi introduzido expressamente em nosso ordenamento
jurdico o princpio da fungibilidade entre medida cautelar e tutela antecipada (art. 273, 7 do
CPC). Afigura-me razovel o entendimento, ao menos no mbito dos Juizados Especiais, de
que a possibilidade de concesso ex officio de medidas cautelares estende-se, por fora deste
princpio, ao instituto da tutela antecipada.
Assim sendo, tenho que se encontra configurada a situao excepcional ensejadora da tutela
antecipada de ofcio, pois a parte autora se encontra definitivamente incapaz para desempenho
de atividades laborativas.
DISPOSITIVO
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO, para condenar o INSS a habilitar o autor
no benefcio de penso por morte, na qualidade de filho maior invlido do seu genitor falecido,
Sr. Wilton Lima da Rocha Callado, com atrasados devidos desde a data do bito, 09/11/2010.
CONCEDO A ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA para determinar que o INSS
implante o benefcio em favor da parte autora, no prazo de 30 dias a contar da intimao desta
sentena.
Sobre as parcelas atrasadas incidiro correo monetria e juros de mora conforme disposto
no art. 1o-F da Lei n 9494/1997, redao dada pela Lei 11.960/2009, limitado o montante de
atrasados devidos at 12 (doze) meses depois do ajuizamento desta ao ao teto de 60
salrios-mnimos.
Os atrasados devidos at 12 (doze) meses depois do ajuizamento desta ao devero ser
limitados a 60 salrios mnimos vigentes na data do ajuizamento, acrescidos aos valores
vencidos durante o curso da ao, e corrigidos monetariamente com incidncia de juros na
forma indicada no pargrafo anterior at a data de confeco dos clculos, diante do disposto
no verbete n 65 dos Enunciados das Turmas Recursais da Seo Judiciria do Rio de Janeiro
c/c artigo 260 do CPC.
Sem custas e honorrios advocatcios, nos termos dos artigos 54 e 55 da Lei n 9.099/95.
D-se cincia ao MPF.
Condeno, entretanto, o INSS ao pagamento dos honorrios periciais.
Transcorrido in albis o prazo recursal, certifique a Secretaria o trnsito em julgado da sentena.
Transitada em julgado, faculte-se parte r apresentar memria de clculos referente aos
atrasados, no prazo de 30 (trinta) dias.
Com a apresentao da memria de clculos, expea-se a competente Requisio de
Pequeno Valor RPV.
P.R.I
Rio de Janeiro, 25 de maio de 2012.




Em processo com nossa atuao, TRF da 2 Regio
concede penso a dependentes de segurado que no
contribua para a Previdncia h mais de 12 meses.
O Tribunal Regional Federal da 2 Regio reconheceu a possibilidade de se estender o perodo
de graa, isto , o tempo em que se permanece como segurado da previdncia, para 24 meses
no caso de desemprego involuntrio, mesmo que no haja o respectivo registro no Ministrio
do Trabalho.
Este entendimento, manifestado em processo em que atuamos, beneficiou a viva e os trs
filhos de segurado falecido, que podero agora contar com o recebimento de penso por morte
paga pelo INSS.
Abaixo colacionamos a ementa do acrdo:
PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. CONDIO DE SEGURADO. PERODO DE
GRAA ESTENDIDO. COMPROVAO DA CONDIO DE DESEMPREGADO. 2 DO
ART. 15, LEI 8.213/91. FALTA DE ANOTAO DE VNCULO EMPREGATCIO NA CARTEIRA
DE TRABALHO E/OU NO CNIS SUFICIENTE PARA RECONHECER A SITUAO DE
DESEMPREGO. TERMO A QUO. RECURSO PROVIDO. SENTENA REFORMADA.
- Conforme o entendimento jurisprudencial sobre o tema, o CNIS e a carteira profissional so
suficientes para comprovar o desemprego involuntrio do segurado falecido, assistindo-lhe o
direito extenso do perodo de graa at 24 meses, nos termos do 2 do art. 15 da Lei
8.213/91.
- A jurisprudncia vem se posicionando no sentido da dispensa da existncia de registro no
Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, estabelecido no 2, do art. 16 da Lei 8.213/91.
Precedentes.
- Tendo em vista que no corre prescrio contra menor absolutamente incapaz, a data do
incio do benefcio a data do bito do segurado, ainda que o requerimento administrativo
tenha se sido realizado aps o 30 dia do bito.
- Recurso provido. Sentena reformada.





SENTENASS!!


SENTENA 01
(J ocorreu o trnsito em julgado, isto , a ao foi ganha definitivamente.)
Processo n: 0114303-48.2013.4.02.5151 (2013.51.51.114303-9)
Juiz Federal: HUDSON TARGINO GURGEL
SENTENA
Trata-se de ao por meio da qual a parte autora, segurada da Previdncia Social e titular de
aposentadoria por tempo de contribuio j concedida, objetiva sua desaposentao com o fim
de pleitear aposentadoria mais vantajosa, em virtude de ter se mantido no emprego e, assim,
contar com novas contribuies que, se consideradas no clculo do novo benefcio,
aumentariam o valor da Renda Mensal recebida.
Passo a decidir.
No h falar em prescrio quinquenal, vez que a pretenso no envolve parcelas anteriores
ao quinqunio que antecede o ajuizamento da ao.
A matria at ento se afigurava controvertida em sede jurisprudencial, defendendo alguns
tribunais a inviabilidade da pretenso entendimento ao qual me filiava , tendo em vista que
a aposentadoria benefcio irreversvel e irrenuncivel, conforme artigo 181-B do Regulamento
da Previdncia Social, includo pelo Decreto 3.265/1999 e sustentando, assim, que a opo
pela Aposentadoria Proporcional/Integral, em qualquer tempo, produz ato jurdico perfeito e
acabado, passvel de alterao somente diante de ilegalidade.
Nesse sentido, sobreleva notar que o artigo 18, pargrafo segundo, da Lei 8.213/1991
estabelece proibio de o segurado se beneficiar de qualquer prestao da Previdncia Social
em decorrncia do retorno atividade, aps a concesso de sua aposentadoria, exceto ao
salrio-famlia e reabilitao, quando empregado.
Destacava-se no haver, na hiptese de improcedncia do pedido, qualquer prejuzo para o
segurado, eis que dele a opo pela aposentadoria antecipada. Assim, se permanecesse
exercendo atividade remunerada deveria prosseguir o recolhimento das contribuies
previdencirias, com fundamento no fato de que a Previdncia Social est organizada sob a
forma de regime geral, de carter contributivo e de filiao obrigatria, imperando o princpio da
solidariedade.
Por outro lado, sempre houve posies no sentido de que o direito ao benefcio de
aposentadoria possui ntida natureza patrimonial e, por conseguinte, pode ser objeto de
renncia. Uma primeira orientao seria no sentido de que a renncia levaria ao pleno retorno
ao status quo. Em outras palavras: para que as novas contribuies vertidas fossem
consideradas para fins de concesso de aposentadoria mais vantajosa, necessrio seria que o
segurado procedesse restituio de forma imediata de todos os proventos de aposentadoria
j percebidos, posto que tal providncia seria imprescindvel para se igualar situao do
segurado que decidiu continuar a trabalhar sem se aposentar, com vistas a obter um melhor
valor de aposentadoria.
A Turma Nacional de Uniformizao, no julgamento do Pedido de Uniformizao de
Interpretao de Lei Federal n 2008.725.80022929, relatado pela Juza Federal Jacqueline
Michels Bilhava e publicado no DJ de 11/06/2010, firmou entendimento no sentido de que
() o direito Previdncia Social um direito social, com assento no artigo 6 da
Constituio Federal de 1988, que se destina basicamente proteo patrimonial dos
trabalhadores, alm dos demais segurados e dependentes, visando ao bem estar e justia
sociais (art. 193, CF/88). No deixa, porm, de ter cunho individual naquilo que se refere
posio jurdica dos beneficirios. Por isso, cabe aos beneficirios a avaliao das vantagens e
desvantagens na obteno dos benefcios previdencirios, o que inclui a possibilidade de
renncia, em sentido amplo, ao recebimento e/ou manuteno de determinado benefcio que,
individualmente, seja reputado desvantajoso. Nessa esteira e, considerando que a
desvinculao voluntria dos beneficirios de aposentadoria do Regime Geral da Previdncia
Social de seus benefcios no proibida pela lei previdenciria, e, ainda, levando em conta que
essa desvinculao versa sobre direito patrimonial disponvel, no h como negar a
possibilidade dessa desvinculao, mesmo porque, no mbito do Direito Pblico, a
imutabilidade do ato jurdico perfeito (art. 5, XXXVI, CF/88) consubstancia uma garantia do
administrado contra o Estado, e no o inverso. Na verdade, tendo em vista este panorama
constitucional, a lei no poderia vedar este tipo de desvinculao, como no veda () sendo,
portanto, ilegal o artigo 181 B do Decreto 3.048/1999 ().
Considerou-se, portanto, a possibilidade de desvinculao voluntria do segurado percepo
de benefcio que no lhe vantajoso, com o objetivo de requerer outro. Todavia, a TNU
tambm estabelece como condio sine qua non para a desaposentao a devoluo dos
valores recebidos a ttulo de proventos por parte do segurado. Destaca-se do julgado acima j
comentado: () a desvinculao voluntria operada por via da desaposentao envolve a
renncia da aposentadoria pelo beneficirio, mas no do direito ao aproveitamento do tempo
de servio e co-respectivos salrios-de-contribuio para fins de obteno de outro(s)
benefcio(s) previdencirio(s). De sorte que, por abranger a concesso de novo(s) benefcio(s)
do Regime Geral da Previdncia Social RGPS ou de regime prprio (em contagem
recproca), a desaposentao pressupe o desfazimento do ato de concesso, operando
efeitos ex tunc, isto , desde a concesso da aposentadoria que se pretende desfazer, e, por
isso, dependendo da restituio de todos os proventos j recebidos, a fim de que seja
recomposto o status quo ante para ambas as partes (beneficirio e INSS). .
No entanto, o fato que a jurisprudncia do E.STJ, ou seja, instncia superior Turma
Nacional e diretamente responsvel pela uniformizao da aplicao de lei federal, assentou
de forma pacfica o direito denominada desaposentao, sem vincul-la a qualquer condio
ou requisito, exigindo somente a manifestao de vontade, ao fundamento de que se trata de
direito patrimonial disponvel (STJ. REsp 692.628DF; AgRg no REsp 926.120RS; AgRg no
REsp 958.937SC; REsp 557.231RS)
Sendo assim, revejo meu entendimento para, mudando a orientao at aqui seguida,
submeter-me jurisprudncia uniformizada pelo Colendo Superior Tribunal de Justia, com
vistas garantia da segurana jurdica que decorre do seguimento orientao pretoriana
superior.
Embora no seja a hiptese dos autos, convm destacar, ainda, que a desaposentao uma
forma de reviso do ato concessrio da aposentadoria, assim, aplicvel o prazo decadencial
previsto no art. 103 da Lei n 8.213/91.
No mesmo sentido, j decidiu o STJ:
EMEN: PREVIDENCIRIO. AGRAVO REGIMENTAL. DECADNCIA. ART. 103 DA LEI
8.213/1991. PEDIDO DE RENNCIA A BENEFCIO (DESAPOSENTAO). INCIDNCIA.
REVISO DO ATO DE CONCESSO. APLICAO DA REDAO DADA PELA MP 1.523-
9/1997 AOS BENEFCIOS ANTERIORES PUBLICAO DESTA. DIREITO
INTERTEMPORAL. MATRIA APRECIADA SOB O RITO DO ART. 543-C DO CPC. 1. Trata-
se de pretenso recursal contra a aplicao do prazo decadencial do art. 103 da Lei
8.213/1991 renncia de aposentadoria (desaposentao). 2. Segundo o art. 103 em comento
de dez anos o prazo de decadncia de todo e qualquer direito ou ao do segurado ou
beneficirio para a reviso do ato de concesso de benefcio. 3. O comando legal estipula
como suporte ftico-jurdico de incidncia do prazo decadencial todo e qualquer direito ou ao
para a reviso do ato de concesso. 4. O alcance amplo e no abrange apenas reviso de
clculo do benefcio, mas atinge o prprio ato de concesso e, sob a imposio da expresso
qualquer direito, envolve o direito renncia do benefcio. 5. Entendimento adotado por esta
Segunda Turma nos AgRgs nos RESPs 1.298.511/RS e 1.305.914/SC (Rel. Ministro Herman
Benjamin, Segunda Turma, Dje 27.8.2012). 6. Incide o prazo de decadncia do art. 103 da Lei
8.213/1991, institudo pela Medida Provisria 1.523-9/1997, convertida na Lei 9.528/1997, no
direito de reviso dos benefcios concedidos ou indeferidos anteriormente a esse preceito
normativo, com termo a quo a contar da sua vigncia (28.6.1997). (REsps 1.309.259/PR e
1.326.114/SC, Rel. Ministro Herman Benjamin, Primeira Seo, sesso de 28.11.2012,
julgados sob o regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 8/2008). 7. Agravo
Regimental no provido. ..EMEN:
(AGRESP 201200547012, HERMAN BENJAMIN, STJ SEGUNDA TURMA, DJE
DATA:19/12/2012 ..DTPB:.)
Por fim, sublinho que o julgador no tem a obrigao de responder a questionrios formulados
pelas partes nem tampouco de apreciar todas as alegaes aduzidas na exordial e na
contestao; mas deve to somente pronunciar-se, de maneira fundamentada, a respeito dos
dispositivos legais utilizados para solucionar a lide.
Ante o exposto, RESOLVO O MRITO, JULGANDO PROCEDENTE A PRETENSO, para
CONDENAR o INSS a, aps verificao da situao mais vantajosa, promover a
desaposentao do autor, cancelando o benefcio atual, e implantar o novo benefcio de
aposentadoria, mais vantajoso, a contar da data da propositura da ao.
CONDENO, ainda, a autarquia previdenciria a pagar parte requerente as prestaes
vencidas a contar da DIB do novo benefcio, devendo informar ao Juzo de origem os valores a
serem requisitados por RPV/Precatrio (Enunciado n. 52 das Turmas Recursais do RJ). Tais
diferenas devero sofrer a incidncia de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms a contar
da citao (art. 406 do CC c/c art. 161, 1, do CTN Enunciado n. 20 do CJF e n. 31 das
Turmas Recursais do RJ) e correo monetria pelos ndices da Tabela de Precatrios do
Conselho da Justia Federal, haja vista a deciso proferida no julgamento conjunto das ADIs
4357 e 4425, que declarou a inconstitucionalidade por arrastamento do art. 5 da Lei n
11.960/09.
Os atrasados correspondentes soma das parcelas vencidas e das doze vincendas devero
ser limitados ao teto dos JEFs na data da propositura da ao, nos termos dos Enunciados
47, 48 e 65 destas Turmas Recursais.
Destaco, quanto a no liquidez desta sentena, o fato de que a autarquia-requerida possui
melhores condies e facilidades na elaborao dos discriminativos, tanto em relao Renda
Mensal Inicial do benefcio quanto em relao s parcelas atrasadas, j que detentora dos
elementos de clculo indispensveis para constatao de tais valores.
Sem custas e honorrios advocatcios, conforme artigo 55, da Lei n( 9.099/95, c/c artigo 1, da
Lei n 10.259/2001.
Ficam as partes cientes do prazo de dez dias para interposio de recurso, sendo necessria a
representao por advogado.
Em havendo interposio de recurso tempestivo, d-se vista parte contrria para
contrarrazes e, posteriormente, encaminhem-se os autos s Turmas Recursais.
Certificado o trnsito em julgado, intime-se a AADJ para cumprir a obrigao de fazer no prazo
de 30 (trinta) dias.
Cumprida a obrigao de fazer, intime-se o INSS para, no prazo de 20 (vinte) dias, informar o
valor total dos atrasados.
Informado o valor dos atrasados, requisite-se seu pagamento ao E. Tribunal Regional Federal
da 2 Regio, no prazo de sessenta dias, intimando-se as partes da referida expedio, nos
termos do art. 10 da Resoluo n 168/2011 do CJF.
Oportunamente, arquivem-se com as baixas devidas.
P.R.I.
Rio de Janeiro, 21 de agosto de 2013.

SENTENA 02
(J ocorreu o trnsito em julgado, isto , a ao foi ganha definitivamente.)


Dispensado o relatrio, nos termos do art. 38 da Lei n 9.099/1995.
Trata-se de ao proposta pelo rito dos Juizados Especiais Federais, atravs da qual visa a
parte autora a condenao do INSS a reconhecer o seu direito a renunciar a sua aposentadoria
por idade e fornecer-lhe certido de tempo de contribuio para averbao de tempo de servio
junto a regime prprio de previdncia do Municpio de Duque de Caxias, sem a necessidade de
restituio dos valores at ento recebidos.
Alega a autora, em sntese, que titular de aposentadoria por idade (NB 139945330-8) e que
foi obrigada a permanecer trabalhando, como forma de complementar seus rendimentos,
passando a integrar o Regime Prprio de Previdncia do Municpio de Duque de Caxias.
Passo a decidir.
A controvrsia sub examine restringe-se possibilidade do segurado ser beneficiado pelo
instituto da desaposentao, que constitui o ato de desfazimento da aposentadoria por
vontade do titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para nova
aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio.
Insta esclarecer, a priori, que, tendo em vista que a aposentadoria configura direito pessoal e
patrimonial disponvel do trabalhador, no h qualquer bice renncia ao referido benefcio
pelo segurado, a qual no se estende ao tempo de contribuio considerado para a sua
concesso.
Em que pese os bem lanados argumentos do INSS (fls. 34/51), principalmente, no que se
refere vedao da utilizao das contribuies previdencirias consideradas para a
concesso da aposentadoria, a qual a autora renuncia, nos termos do preceito normativo
contido no art. 18, 2, da Lei n 8.213/1991, in verbis:
O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que permanecer em
atividade sujeita a este Regime, ou a ele retornar, no far jus a prestao alguma da
Previdncia Social em decorrncia do exerccio dessa atividade, exceto ao salrio-famlia e
reabilitao profissional, quando empregado.
A melhor interpretao do citado artigo a de que ele no veda o cmputo de todas as
contribuies recolhidas para a concesso de nova aposentadoria mais benfica aps
renncia ao benefcio anterior, pois, nesse momento, o segurado deixa de ser considerado
aposentado, no estando abrangido pela disposio legal.
Dessa forma, a proibio imposta pela lei a de que seja concedido, ao segurado que esteja
aposentado e que retornou ao mercado de trabalho, outro benefcio que no sejam o salrio-
famlia e a reabilitao, isto , o escopo da norma foi impedir a acumulao de aposentadorias,
no havendo qualquer proibio legal e constitucional utilizao do tempo de contribuio
aps a renncia aposentadoria pelo trabalhador, friso.
Vale mencionar que a constitucionalidade do dispositivo em voga est sendo questionada no
RE n 381.367/RS. O relator do recurso, o insigne Ministro Marco Aurlio, j proferiu o seu
voto, afirmando que deve ser emprestado ao art. 18, 2, da Lei n 8.213/1991 o alcance
consentneo com a Constituio, ou seja, no sentido de afastar a duplicidade de beneficio,
porm no o novo clculo de parcela previdenciria que deva ser satisfeita, conforme consta
no Informativo do STF n 600:
O Min. Marco Aurlio, relator, proveu o recurso. Consignou, de incio, a premissa segundo a
qual o trabalhador aposentado, ao voltar atividade, seria segurado obrigatrio e estaria
compelido por lei a contribuir para o custeio da seguridade social. Salientou, no ponto, que o
sistema constitucional em vigor viabilizaria o retorno do prestador de servio aposentado
atividade. Em seguida, ao aduzir que a previdncia social estaria organizada sob o ngulo
contributivo e com filiao obrigatria (CF, art. 201, caput), assentou a constitucionalidade do
3 do art. 11 da Lei 8.213/91, com a redao conferida pelo art. 3 da Lei 9.032/95 ( 3 O
aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que estiver exercendo ou que
voltar a exercer atividade abrangida por este Regime segurado obrigatrio em relao a essa
atividade, ficando sujeito s contribuies de que trata a Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991,
para fins de custeio da Seguridade Social.). Assinalou que essa disposio extinguira o
denominado peclio, o qual possibilitava a devoluo das contribuies implementadas aps a
aposentadoria. Enfatizou que o segurado teria em patrimnio o direito satisfao da
aposentadoria tal como calculada no ato de jubilao e, ao retornar ao trabalho, voltaria a estar
filiado e a contribuir sem que pudesse cogitar de restrio sob o ngulo de benefcios. Reputou,
dessa forma, que no se coadunaria com o disposto no art. 201 da CF a limitao do 2 do
art. 18 da Lei 8.213/91 que, em ltima anlise, implicaria desequilbrio na equao ditada pela
Constituio. Realou que uma coisa seria concluir-se pela inexistncia da dupla
aposentadoria. Outra seria proclamar-se, conforme se verifica no preceito impugnado, que,
mesmo havendo a contribuio como se fosse primeiro vnculo com a previdncia , o
fenmeno apenas acarretaria o direito ao salrio-famlia e reabilitao profissional. Reiterou
que, alm de o texto do examinado dispositivo ensejar restrio ao que estabelecido na
Constituio, abalaria a feio sinalagmtica e comutativa decorrente da contribuio
obrigatria. Em arremate, afirmou que ao trabalhador que, aposentado, retorna atividade
caberia o nus alusivo contribuio, devendo-se a ele a contrapartida, os benefcios prprios,
mais precisamente a considerao das novas contribuies para, voltando ao cio com
dignidade, calcular-se, ante o retorno e as novas contribuies e presentes os requisitos legais,
o valor a que tem jus sob o ngulo da aposentadoria. Registrou, por fim, que essa concluso
no resultaria na necessidade de se declarar a inconstitucionalidade do 2 do art. 18 da Lei
8.213/91, mas de lhe emprestar alcance consentneo com a Constituio, ou seja, no sentido
de afastar a duplicidade de beneficio, porm no o novo clculo de parcela previdenciria que
deva ser satisfeita. Aps, pediu vista o Min. Dias Toffoli.
Nesse rumo, possibilitando o recebimento de uma renda mensal superior, o instituto da
desaposentao privilegia o Princpio da Dignidade Humana e o direito fundamental da
aposentadoria (art. 7, XXIV da Constituio da Repblica), no ofendendo as garantias
constitucionais do ato jurdico perfeito e do direito adquirido.
Decerto, a concesso da aposentadoria nos termos da lei constitui ato jurdico perfeito.
Contudo, essa clusula ptrea tem por finalidade proteger os direitos individuais e coletivos
contra mudanas legislativas, isto , a sua eficcia se dirige Administrao e no ao cidado.
Nesse contexto, o ato jurdico perfeito no pode servir de obstculo ao exerccio do direito do
segurado de renunciar a sua aposentadoria em favor de um benefcio que lhe seja mais
vantajoso.
O Eg. STJ consolidou a sua jurisprudncia quanto ao cabimento da desaposentao:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. APOSENTADORIA. DIREITO
PATRIMONIAL DISPONVEL. RENNCIA. POSSIBILIDADE.
1. firme a compreenso desta Corte Superior de Justia que, sendo a aposentadoria direito
patrimonial disponvel, cabvel a renncia a tal benefcio, no havendo, ainda, impedimento
para que o segurado que continue a contribuir para o sistema formule novo pedido de
aposentao que lhe seja mais vantajoso. Precedentes.
2. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AGRESP 1121427, rgo Julgador: 6 Turma, DJE Data: 13/12/2010)
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. APOSENTADORIA. RENNCIA.
POSSIBILIDADE. CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIO. RECURSO PROVIDO.
1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem reiteradamente se firmado no sentido
de que plenamente possvel a renncia de benefcio previdencirio, no caso, a
aposentadoria, por ser este um direito patrimonial disponvel.
2. O tempo de servio que foi utilizado para a concesso da aposentadoria pode ser
novamente contado e aproveitado para fins de concesso de uma posterior aposentadoria,
num outro cargo ou regime previdencirio.
3. Recurso provido.
(RMS 14.624/RS, Relator Ministro Hlio Quaglia Barbosa, DJ de 15/08/2005)
Deve ser observado ainda que a renncia produz efeitos ex nunc, sendo desnecessria a
devoluo dos proventos recebidos pelo segurado enquanto esteve aposentado, pois eram
devidos a ele, no gerando assim o seu enriquecimento ilcito, e tendo em vista o carter
alimentar de tal verba.
Ademais, na prtica, tem-se o mero reclculo do valor da prestao em razo das novas
contribuies do trabalhador aposentado, as quais tm a mesma base de clculo daquelas
vertidas pelos demais segurados, no ocasionando o desequilbrio do sistema.
Ressalto, por fim, que embora a renda mensal da aposentadoria por tempo de contribuio
integral, em tese, seja maior, a expectativa de vida do segurado ser menor, havendo a salutar
compensao.
O Eg. STJ tambm vem decidindo pela desaposentao, sem a necessidade da restituio dos
proventos anteriormente recebidos:
PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA. DEVOLUO DE VALORES.
DESNECESSIDADE.
1. A renncia aposentadoria, para fins de aproveitamento do tempo de contribuio e
concesso de novo benefcio, seja no mesmo regime ou em regime diverso, no importa em
devoluo dos valores percebidos, pois enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral,
os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos (REsp 692.628/DF,
Sexta Turma, Relator o Ministro Nilson Naves, DJU de 5.9.2005). Precedentes de ambas as
Turmas componentes da Terceira Seo.
2. Recurso especial provido.
(REsp 1113682, rgo Julgador: 5 Turma, Relator: Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJE
Data: 26/04/2010, pg. 152)
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL.
DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE
TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. NO-
OBRIGATORIEDADE DE DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA
RENNCIA APOSENTADORIA. JURISPRUDNCIA DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL
IMPROVIDO.
1. A renncia aposentadoria perfeitamente possvel, por ser ela um direito patrimonial
disponvel. Sendo assim, se o segurado pode renunciar aposentadoria, no caso de ser
indevida a acumulao, inexiste fundamento jurdico para o indeferimento da renncia quando
ela constituir uma prpria liberalidade do aposentado. Nesta hiptese, revela-se cabvel a
contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda que
por outro regime de previdncia. Caso contrrio, o tempo trabalhado no seria computado em
nenhum dos regimes, o que constituiria uma flagrante injustia aos direitos do trabalhador.
2. O ato de renunciar ao benefcio, conforme tambm j decidido por esta Corte, tem efeitos ex
tunc e no implica a obrigao de devoluo das parcelas recebidas, pois, enquanto esteve
aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos. Inexistindo a aludida inativao onerosa
aos cofres pblicos e estando a deciso monocrtica devidamente fundamentada na
jurisprudncia desta Corte, o improvimento do recurso de rigor.
3. Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp no 328.101/SC, rgo Julgador: 6a Turma, Relator: Min. Maria Thereza de
Assis Moura, DJE Data: 20.10.2008)
No caso em tela, consoante documentos de fls. 20/24, a autora recebe o benefcio de
aposentadoria por idade n 139945330-8, concedido em 26/07/2006.
Com tais consideraes, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO, extinguindo o processo com
resoluo do mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC, condenando o Instituto Nacional do
Seguro Social-INSS a reconhecer o direito da autora de renunciar ao benefcio previdencirio
de que titular, para obteno de outro mais vantajoso e determinando que o INSS:
1. cesse a aposentadoria por idade n 139945330-8, sem que seja exigida da autora a
restituio dos proventos recebidos, e sucessivamente:
2. fornea demandante certido de tempo de contribuio, para fins de averbao junto ao
Regime Prprio de Previdncia do Municpio de Duque de Caxias.
Sem condenao em custas e honorrios advocatcios, por fora do art. 55 da Lei n
9099/1995.
Caso haja a interposio de recurso, com o trnsito em julgado, OFICIE-SE PARA
CUMPRIMENTO, nos termos supra transcritos.
P. R. I.
Petrpolis, 06 de dezembro de 2011.
(assinado eletronicamente)
SIMONE BRETAS
Juza Federal.
SENTENA 03
()
Isso posto, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO, nos termos do art. 269, inc. I do CPC, para
condenar o INSS a:
a) desconstituir o benefcio de aposentadoria concedido a JORGE FREIRE DE MELLO, com
DIB em 14/05/1996, (NB 045.117.124-1), diante da renncia manifestada pelo autor;
b) conceder novo benefcio de aposentadoria por tempo ao autor, mediante cmputo do tempo
de contribuio utilizado na concesso da aposentadoria renunciada (NB 045.117.124-1) e do
tempo de contribuio posterior, com DIB na data de protocolo da presente demanda
(08/03/2012, fl. 29);
c) a pagar as mensalidades atrasadas, a contar da DIB (protocolo da presente
ao), acrescidas de correo monetria e de juros de mora, sendo estes de acordo com os
ndices estabelecidos na Tabela de Precatrio do Conselho da Justia Federal, acrescidas de
juros de mora no importe de 1% ao ms, a partir da citao (Smula n 204, do STJ), at
29/06/2009. A partir de 30/06/2009, a correo dar-se- nos termos do art. 1-F da Lei n
9.494/97, com redao alterada pela Lei n 11.960/09, ou seja, com aplicao dos ndices
oficiais de remunerao bsica e juros da caderneta de poupana.
Sem custas (art. 54 da Lei 9.099/95). Sem condenao em honorrios (art. 55, caput, Lei
9.099/95).
Transitada em julgado, intime-se o INSS para que comprove o cumprimento da obrigao de
fazer e traga aos autos os clculos dos atrasados, conforme determinado supra, e
considerando que a declarao de renncia apresentada no incio do processo se refere
apenas s verbas anteriores ao protocolo da inicial. Prazo de 30 (trinta) dias.
Vindos os clculos, d-se vista parte autora para que se manifeste em CINCO dias. No caso
de verificar que o valor superior a sessenta salrios-mnimos, j poder acostar renncia para
efeito de expedio de requisio de pequeno valor RPV ou requerer a expedio de
precatrio para receber o valor integral. A renncia dever ser assinada pela prpria parte ou
por procurador com poderes especiais, sob pena de no-conhecimento.
No havendo impugnao, expea-se a requisio pertinente. Com o pagamento da
requisio, intime-se a beneficiria.
Exaurida a execuo, d-se baixa e arquivem-se os autos.
P.I.
Processo n2012.51.60.000776-5

SENTENA 04

PODER JUDICIRIO SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO 1 VARA
FEDERAL DE PETRPOLIS JUIZADO ESPECIAL FEDERAL ADJUNTO
Processo n: 0001408- 37.2010.4.02.5156 (2010.51.56.001408-1)
Autor: MARIA DAS DORES ARAJO PEREIRA
Ru: INSS-INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL
SENTENA Tipo B2
Dispensado o relatrio, na forma do art. 38, da Lei 9.099/95, c/c art. 1 da Lei n.
10.259/01.Pretende a parte autora, atravs da presente aoproposta pelo rito dos Juizados
Especiais, a renncia ao seu benefcio atual, bem como a concesso de nova aposentadoria
pelo RGPS, considerando todo o seu perodo contributivo, na forma das regras atuais.Alega o
autor, em sntese, que titular de aposentadoria por idade (NB 111.513.720-1), concedida
em 18/11/1998 e coeficiente de clculo de 0,78 %. Sustenta que, aps se aposentar, continuou
trabalhando e contribuindo para a Previdncia Social, de forma que faz jus concesso de
outro benefcio mais vantajoso. Decido.Inicialmente, afasto a alegao de decadncia. O art.
103 da Lei n 8.213/91, que cuida do prazo decadencial de todo ou qualquer direito ou ao do
segurado ou beneficirio para a reviso do ato de concesso de benefcio, no se aplica
ao caso vertente, que trata de renncia de um benefcio para que seja concedido outro mais
favorvel parte autora. Tambm no merece acolhida a prejudicial de prescrio quinquenal,
tendo em vista que a parte autora pleiteia a renncia e concesso de nova aposentadoria por
tempo de contribuio, a partir da citao.No mrito propriamente dito, a controvrsia sub
examine restringe-se possibilidade do segurado ser beneficiado pelo instituto da
desaposentao, que constitui o ato de desfazimento da aposentadoria por vontade do
titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para
nova aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio.Insta esclarecer, a priori,
que, tendo em vista que a aposentadoria configura direito pessoal e patrimonial disponvel do
trabalhador, no h qualquer bice renncia ao
referido benefcio pelo segurado, a qual no se estende ao tempo de contribuio considerado
para a sua concesso. O INSS, entretanto, argumenta que a utilizao das contribuies
previdencirias consideradas para a concesso da aposentadoria, a qual o autor renuncia,
vedada pelo preceito normativo contido no art. 18, 2, da Lei n 8.213/1991, in verbis:
O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que permanecer
em atividade sujeita a este Regime, ou a ele retornar, no far jus a prestao alguma da
Previdncia Social em decorrncia do exerccio dessa atividade, exceto ao salrio-famlia e
reabilitao profissional, quando empregado.
Em que pese os bem lanados argumentos do ru, estes no merecem prosperar. A melhor
interpretao do citado artigo a de que ele no veda o cmputo de todas as contribuies
recolhidas para a concesso de nova aposentadoria mais benfica aps renncia ao
benefcio anterior, pois, nesse momento, o segurado deixa de ser considerado aposentado,
no estando abrangido pela disposio legal. Dessa forma, a proibio imposta pela lei a de
que seja concedido, ao segurado que esteja aposentado e que retornou ao mercado de
trabalho, outro benefcio que no sejam o salrio-famlia e a reabilitao, isto , o escopo
da norma foi impedir a acumulao de aposentadorias, no havendo qualquer proibio legal e
constitucional utilizao do tempo de contribuio aps a renncia aposentadoria pelo
trabalhador, friso.Vale mencionar que a constitucionalidade do dispositivo em voga est sendo
questionada no RE n381.367/RS. O relator do recurso, o insigne Ministro Marco Aurlio, j
proferiu o seu voto, afirmando que deve ser emprestado ao art. 18, 2, da Lei n8.213/1991 o
alcance consentneo com a Constituio, ou seja, no sentido de afastar a duplicidade de
beneficio, porm no o novo clculo de parcela previdenciria que deva ser satisfeita,
conforme consta no Informativo do STF n 600:O Min. Marco Aurlio, relator, proveu o recurso.
Consignou, de incio, a premissa segundo a qual o trabalhador aposentado, ao voltar
atividade, seria segurado obrigatrio e estaria compelido por lei a contribuir para o custeio da
seguridade social. Salientou, no ponto, que o sistema constitucional em vigor viabilizaria o
retorno do prestador de servio aposentado atividade.
Em seguida, ao aduzir que a previdncia social estaria organizada sob o ngulo contributivo e
com filiao obrigatria (CF, art. 201, caput), assentou a constitucionalidade do 3 do art. 11
da Lei 8.213/91, com a redao conferida pelo art. 3 da Lei 9.032/95 ( 3 O aposentado pelo
Regime Geral de Previdncia Social RGPS que estiver exercendo ou que voltar a
exercer atividade abrangida por este Regime segurado obrigatrio em relao a
essa atividade, ficando sujeito s contribuies de que trata a Lei n 8.212, de 24 de julho de
1991, para fins de custeio da Seguridade Social.). Assinalou que essa disposio extinguira o
denominado peclio, o qual possibilitava a devoluo das contribuies implementadas aps a
aposentadoria. Enfatizou que o segurado teria em patrimnio o direito satisfao da
aposentadoria tal como calculada no ato de jubilao e, ao retornar ao trabalho, voltaria a
estar filiado e a contribuir sem que pudesse cogitar de restrio sob o ngulo de benefcios.
Reputou, dessa forma, que no se coadunaria com o disposto no art. 201 da CF a limitao do
2 do art. 18 da Lei 8.213/91 que, em ltima anlise, implicaria desequilbrio na equao
ditada pela Constituio. Realou que uma coisa seria concluir-se pela inexistncia da dupla
aposentadoria. Outra seria proclamar-se, conforme se verifica no preceito impugnado, que,
mesmo havendo a contribuio como se fosse primeiro vnculo com a previdncia,
o fenmeno apenas acarretaria o direito ao salrio-famlia e reabilitao profissional.
Reiterou que, alm de o texto do examinado dispositivo ensejar restrio ao que estabelecido
na Constituio, abalaria a feio sinalagmtica e comutativa decorrente da contribuio
obrigatria. Em arremate, afirmou que ao trabalhador que, aposentado, retorna atividade
caberia o nus alusivo contribuio, devendo-se a ele a contrapartida, os benefcios prprios,
mais precisamente a considerao das novas contribuies para, voltando ao cio
com dignidade, calcular-se, ante o retorno e as novas contribuies e presentes os requisitos
legais, o valor a que tem jus sob o ngulo da aposentadoria.
Registrou, por fim, que essa concluso no resultaria na necessidade de se declarar a
inconstitucionalidade do 2 do art. 18 da Lei 8.213/91, mas de lhe emprestar alcance
consentneo com a Constituio, ou seja, no sentido de afastar a duplicidade de beneficio,
porm no o novo clculo de parcela previdenciria que deva ser satisfeita. Aps, pediu vista o
Min. Dias Toffoli.Nesse rumo, possibilitando o recebimento de uma renda mensal superior, o
instituto da desaposentao privilegia o Princpio da Dignidade Humana e o direito fundamental
da aposentadoria (art. 7, XXIV da Constituio da Repblica), no ofendendo as garantias
constitucionais do ato jurdico perfeito e do direito adquirido.Decerto, a concesso da
aposentadoria nos termos da lei constitui ato jurdico perfeito. Contudo, essa clusula
ptrea tem por finalidade proteger os direitos individuais e coletivos contra
mudanas legislativas, isto , a sua eficcia se dirige Administrao e no ao cidado. Nesse
contexto, o ato jurdico perfeito no pode servir de obstculo ao exerccio do direito do
segurado de renunciar a sua aposentadoria em favor de um benefcio que lhe seja mais
vantajoso. O Eg. STJ consolidou a sua jurisprudncia quanto ao cabimento da
desaposentao:AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. APOSENTADORIA.
DIREITO PATRIMONIAL DISPONVEL. RENNCIA. POSSIBILIDADE.1. firme a
compreenso desta Corte Superior de Justia que, sendo a aposentadoria direito patrimonial
disponvel, cabvel a renncia a tal benefcio, no havendo, ainda, impedimento para que o
segurado que continue a contribuir para o sistema formule novo pedido de aposentao que
lhe seja mais vantajoso. Precedentes. 2. Agravo regimental a que se
nega provimento.(AGRESP 1121427, rgo Julgador: 6 Turma, DJE Data: 13/12/2010)Deve
ser observado ainda que a renncia produz efeitos ex nunc, sendo desnecessria a devoluo
dos proventos recebidos pelo segurado enquanto esteve aposentado, pois eram devidos a ele,
no gerando assim o seu enriquecimento ilcito, e tendo em vista o carter alimentar de tal
verba.
Ademais, na prtica, tem-se o mero reclculo do valor da prestao em razo
das novas contribuies do trabalhador aposentado, as quais tm a mesma base de clculo
daquelas vertidas pelos demais segurados, no ocasionando o desequilbrio do
sistema.Ressalto, por fim, que embora a renda mensal da
aposentadoria por tempo de contribuio integral, em tese, seja maior, a expectativa de vida do
segurado ser menor, havendo a salutar compensao. O Eg. STJ tambm vem decidindo pela
desaposentao, sem a necessidade da restituio dos proventos anteriormente recebidos:
PREVIDENCIRIO.
APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL. DIREITO DE
RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE
CONTRIBUIO PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. NO-
OBRIGATORIEDADE DE DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS. EFEITOS EX TUNC DA
RENNCIA APOSENTADORIA. JURISPRUDNCIA DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL
IMPROVIDO.1. A renncia aposentadoria perfeitamente possvel, por ser ela um direito
patrimonial disponvel. Sendo assim, se o segurado pode renunciar aposentadoria, no caso
de ser indevida a acumulao, inexiste fundamento jurdico para o indeferimento da
renncia quando ela constituir uma prpria liberalidade do aposentado. Nesta hiptese, revela-
se cabvel a contagem do respectivo tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria,
ainda que por outro regime de previdncia. Caso contrrio, o tempo trabalhado no seria
computado em nenhum dos regimes, o que constituiria uma flagrante injustia aos direitos do
trabalhador.2. O ato de renunciar ao benefcio, conforme tambm j decidido por esta Corte,
tem efeitos ex tunc e no implica a obrigao de devoluo das parcelas recebidas,
pois, enquanto esteve aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos. Inexistindo a
aludida inativao onerosa aos cofres pblicos e estando a deciso monocrtica devidamente
fundamentada na jurisprudncia desta Corte, o improvimento do recurso de rigor.3. Agravo
regimental improvido.(AgRg no REsp no 328.101/SC, rgo Julgador: 6a Turma, Relator: Min.
Maria Thereza de Assis Moura, DJE Data: 20.10.2008)
No caso em tela, consoante documento de fl. 20, a autora recebe o benefcio de aposentadoria
por idade n 111.513.720-1, concedido em 18/11/1998, com RMI no valor de R$ 817,79.
Verifica-se, ainda que ela continuou a trabalhar aps a sua aposentao, contribuindo para
a Previdncia Social, conforme consta no documento de fls. 23 e, de acordo com a simulao
apresentada pelo Contador (fls. 75/81), a RMI do novo benefcio seria de R$ 3.318,37. Nesse
contexto, deve ser reconhecido o direito vindicado pela parte autora.Com tais consideraes,
JULGO PROCEDENTE O PEDIDO, extinguindo o processo com resoluo do mrito, nos
termos do art. 269, I, do CPC e reconhecendo o direito da parte autora de renunciar o benefcio
previdencirio de que titular (NB n 111.513.720-1) para obteno de outro mais
vantajoso, para condenar o INSS a:1. cessar a aposentadoria por tempo de servio
n 111.513.720-1, sem que seja exigida da parte autora a restituio dos proventos recebidos,
e sucessivamente;2. conceder demandante aposentadoria por idade, de acordo com as
regras vigentes na data da concesso, computando-se TODOS os salrios de contribuio
comprovados at a data da citao (12/03/2012 fl.43), com DIB fixada nesta data.Devero
ser descontados, da renda mensal do novo benefcio previdencirio, os proventos recebidos
pela parte autora em decorrncia da aposentadoria por tempo de servio n 111.513.720-1,
aps a data da citao.Sem condenao em custas e honorrios advocatcios, por fora do
art. 55 da Lei n 9.099/95.Sobre os valores da condenao, (prestaes mensais devidas aps
a citao), incidiro os critrios de clculo previstos no Manual de Clculos da Justia Federal,
para benefcios previdencirios. Os valores devidos por fora da presente sentena ficam
limitados ao mximo de 60 (sessenta) salrios mnimos vigentes poca do ajuizamento da
ao. Condenao superior a tal valor somente devida em razo de atualizao monetria e
juros de mora incidentes aps o ajuizamento da ao, multas por descumprimento de ordem
judicial, honorrios advocatcios e eventuais parcelas vencidas durante a tramitao do feito,
excedentes a uma anualidade.No sendo hiptese de interposio de recurso ou caso o
representante do ru entenda pela sua desnecessidade, fica o mesmo ciente de que a
presente sentena constitui a determinao para o cumprimento da obrigao constante do
ttulo judicial, no que tange ao pagamento dos atrasados, que se dar nos seguintes termos:
no prazo de 15 dias, contados do trmino do prazo recursal, dever o INSS apresentar clculo
dos valores atrasados devidos, atentando para a incidncia de juros, cuja apurao tambm
dever ser feita administrativamente. No havendo cumprimento no prazo, voltem-me para a
fixao de multa. Caso haja a interposio de recurso, com o trnsito em julgado, OFICIE-SE
PARA CUMPRIMENTO, nos termos supra transcritos.Na sequncia, EXPEA-SE o
respectivo Requisitrio de Pequeno Valor, cumprindo o que determinam a Resoluo n 122
de 28/10/2010, do Conselho da Justia Federal.
Com o pagamento, nada mais sendo requerido, d-se baixa.
P. I. Petrpolis, 02 de abril de 2013.(assinado eletronicamente)
MARCELO DA COSTA BRETAS Juiz Federal Titular




Leia sentena de concesso de penso por morte para
companheira obtida em processo que teve nosso
patrocnio.
Obs.: A autora do processo convivia em unio estvel com o falecido segurado.
02 Vara Federal de Duque de CaxiasProcesso n 0001596-13.2011.4.02.5118
Trata-se de demanda movida por MARIA CONCEIO SOUZA DE MELO em face do
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, objetivando a concesso de penso
por morte em decorrncia do falecimento, em 20/11/1993, de Ccero Damio da Silva, de quem
a Autora teria sido companheira, com pagamento retroativo data do requerimento
administrativo.Em sntese, alega a Autora ter convivido por mais de 10 anos em unio estvel
com o de cujus at a data de sua morte, unio esta que, no ano de 1996, foi objeto de
justificao judicial perante a 32 Vara Federal da Capital, sob o nmero 0016846-
65.1996.4.02.5101.
Relata que, no obstante as provas apresentadas, o requerimento administrativo, efetuado em
02/10/2008 (fls. 14), restou indeferido pela autarquia previdenciria, sob o argumento de no
comprovao da unio estvel com relao ao instituidor.Com a inicial foram acostados os
documentos de fls.05/30.Contestao s fls. 41/43, na qual a R, em sntese, postula pela
improcedncia do pedido autoral, eis que a Autora no teria comprovado a unio estvel com o
de cujus na data do bito e nem a dependncia econmica para com este, considerando que o
requerimento administrativo deu-se somente 15 anos aps o bito.Com a contestao foram
acostados os documentos de fls.44/45. Em audincia realizada em 02 de fevereiro de 2012,
conforme sentada de fls. 86, a R reconheceu a unio estvel entre a Autora e o de cujus, de
modo que, restando tal fato incontroverso, foi dispensado o depoimentos das demais
testemunhas. Em seguida, foi deferido prazo para que a autarquia se manifestasse acerca da
possibilidade de acordo.Em manifestao de fls. 72/85, inova a autarquia, asseverando que o
de cujus no mantinha mais a qualidade de segurado por ocasio do bito, eis que a ltima
anotao relativa s contribuies previdencirias data de 07/06/1991, sendo este seu ltimo
vnculo empregatcio. o relato do necessrio.
DECIDO. Com relao ao benefcio de penso por morte, assim dispe o artigo 74, da Lei n
8.213/91:Art. 74. A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado
que falecer, aposentado ou no, a contar da data: (Redao dada pela Lei n 9.528, de 1997) I
do bito, quando requerida at trinta dias depois deste; (Includo pela Lei n 9.528, de 1997) II
do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior; (Includo pela Lei
n 9.528, de 1997) III da deciso judicial, no caso de morte presumida. (Includo pela Lei n
9.528, de 1997) In casu, no h mais controvrsia quanto qualidade de dependente da
Autora com relao ao de cujus, eis que a autarquia reconheceu a existncia da unio estvel,
data do bito.Com relao ausncia da qualidade de segurado, friso que tal alegao
ocorreu em momento posterior apresentao da contestao, eis que, at ento, a autarquia
insurgia-se apenas quanto ausncia de comprovao da unio estvel e da dependncia
econmica da Autora.. Desta forma, em respeito ao princpio da eventualidade, previsto no
artigo 303, do Cdigo de Processo Civil e no sendo matria passvel de ser conhecida de
ofcio pelo juzo, preclusa estaria a possibilidade de aleg-la.Ocorre que a Autora comprovou a
qualidade de segurado de seu falecido companheiro, de modo que entendo ser de seu
interesse a anlise da questo. luz do inciso II, do artigo 15, da referida Lei n8.213/91,
mantm a qualidade de segurado, independentemente de contribuies,
at 12 (doze) meses aps a cessao das contribuies, o segurado que deixar de exercer
atividade remunerada abrangida pela Previdncia Social ou estiver suspenso ou licenciado
sem remunerao .In casu, as anotaes na CTPS do de cujus atestam que este era
empregado de Refrimelo Instaladora e Reformas Ltda.Me., onde exerceu a funo de
mecnico, tendo sido admitido em 01/08/1992 e l trabalhando at a data de 31/01/1993 (fls.
30).Desta forma, considerando que seu falecimento ocorreu em 20/11/1993, conforme certido
de bito de fls. 10, houve manuteno da qualidade de segurado pelo menos at o incio de
1994, mesmo que o vnculo empregatcio no tenha sido registrado no CNIS. Ora, o
trabalhador no pode ser penalizado pela ausncia de recolhimentos e de registro na
Previdncia Social, por parte de seu empregador, principalmente quando tal vnculo
comprovado mediante anotao em CTPS.
Diante do exposto, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO, e resolvo o mrito nos termos do artigo
269, I, do CPC, para CONDENAR o INSS a PAGAR os valores referentes ao benefcio n
147.494.431-8, desde a data do requerimento administrativo 02/10/2008. Sobre as parcelas
em atraso devero incidir correo monetria, segundo ndices legais (Lei n 6.899/81), e juros
de mora, a contar da citao, de 1% ao ms (artigo 406 do Cdigo Civil de 2002 Lei n
10.406/2002) at a data da vigncia da Lei n 11.960/2009, quando passa a ser aplicado o
disposto na nova redao do artigo 1-F, da Lei n 9.494/97, dada pela referida Lei
n11.960/2009. Honorrios advocatcios fixados em 10% do valor da condenao, em
observncia ao artigo 20, pargrafo 4, do CPC.Custas ex lege.Sentena sujeita ao duplo grau
de jurisdio, nos termos do art. 475, I, do Cdigo de Processo Civil.Decorrido o prazo para
interposio de recursos voluntrios, remetam-se os autos ao E.TRF2.P.R.I.Duque de Caxias,
04 de julho de 2012.
(Assinado Eletronicamente nos termos da Lei n 11.419/2006)
ISABEL
LONGUINHOJuza Federal Titular