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98 Pensar, Fortaleza, v. 10, n. 10, p. 98-105, fev.

2005
Theresa Rachel Couto Correia
Consideraes iniciais sobre o conceito de direitos
humanos
Introductory considerations on the concept of human rights
Theresa Rachel Couto Correia
Doutoranda em Direito Internacional e Relaes Econmicas da
UERJ (Universidade Estadual do Rio de Janeiro). Mestre em Direito
Constitucional pela PUC-Rio. Professora Assistente de Direito
Internacional e Teoria Geral do Estado da UNIFOR.
Resumo
O presente artigo trata de um breve estudo sobre o alcance do conceito de direitos humanos, apresentando
como principal inteno da pesquisa promover a correta compreenso, principalmente nas faculdades de
Direito, das caractersticas tcnico-jurdicas que compe o conceito de direitos humanos.
Palavras-chave: Diretos humanos. Conceito. Compreenso.
Abstract
The present article deals with a briefing study on the reach of the concept of human rights, presenting as main
intention of this research the promotion of the correct understanding, mainly in law schools, its technician-legal
characteristics.
Keywords: Human rights. Concept. Understanding.
Introduo
A convico de que todos os seres humanos
tm o direito a ser igualmente respeitados pelo simples
fato de sua humanidade a idia central do movimento
em prol dos direitos humanos.
A dimenso internacional dos direitos humanos
um fenmeno recente na hi stri a mundi al
consolidando-se a partir da II Grande Guerra. A
sucesso de tragdias humanas ocorridas a partir
da segunda metade do sc. XX i mpe uma
conscientizao permanente sobre a capacidade de
destruio do ser humano. Instiga, por isso mesmo
e de igual modo, uma reviso das lies do passado
alm de modstia em relao ao progresso e aos
avanos materiais e tecnolgicos da humanidade.
Tendo como fundamental essa compreenso,
buscar-se- fazer neste trabalho um breve estudo
sobre o alcance do conceito de direitos humanos,
abstendo-se acerca de sua fundamentao poltica
ou filosfica, embora sejam matrias tambm
relevantes, mas que ensejam um debate mais
aprofundado sobre o tema.
A principal inteno da pesquisa promover
a correta divulgao, principalmente no meio jurdico,
das caractersticas tcnico-jurdicas que compem
o conceito de direito humanos numa abordagem
voltada principalmente para os iniciantes neste tema.
Observando-se a evol uo do di rei to
internacional pblico nas ltimas dcadas, percebe-
se a acelerao do fenmeno da internacionalizao
de matrias como meio-ambiente, desenvolvimento
sustentvel, autodeterminao dos povos e dos
direitos humanos, em geral.
O fluxo dos assuntos, originalmente tidos como
privativos do Estado, transpostos ao domnio
internacional, incrementou-se grandemente. O
reconhecimento da existncia ou da supremacia de
normas de direito internacional, imponveis aos
Estados, contribui significativamente para erodir o
princpio do voluntarismo.
Pensar, Fortaleza, v. 10, n. 10, p. 98-105, fev. 2005 99
Consideraes iniciais sobre o conceito de direitos humanos
Contudo, somente a partir da Segunda Guerra
Mundial vem sendo instaurado progressivamente o
sistema internacional de proteo aos direitos
humanos.
2
Seu desenvolvimento histrico rompe com
numerosas concepes tradicionais de direito
internacional
3
. Afirma, a propsito, Celso Mello
4
que:
O direito internacional dos direitos humanos pode
ser definido como o conjunto de normas que
estabelece os direitos que os seres humanos possuem
para o desenvolvimento de sua personalidade e
estabelecem mecanismos para a proteo de tais
direitos.
1 O Conceito de Direitos Humanos
O conceito de direitos humanos pode ser definido
sob dois aspectos. O primeiro trata da anlise dos
fundamentos primeiros desses direitos, sendo tema
de grande relevncia para a filosofia, sociologia e
cincia poltica contempornea. O segundo aspecto
a abordagem jurdica dessa categoria de direitos
que se relaciona diretamente com o conjunto de
tratados, convenes e legislaes cujo objeto a
definio e regulao dos mecanismos, internacionais
e nacionais, garantidores dos direitos fundamentais
da pessoa humana.
A expresso direitos humanos pode referir-
se a situaes polticas, sociais e culturais que se
diferenciam entre si, tendo significados diversos
5
.
Assim, o conceito de direitos humanos alcana um
carter fluido, aberto e de contnua redefinio. Neste
ambiente, como fcil perceber, cada autor encontrar
a definio que julgar mais apropriada.
Para Louis Henkin
6
, os direitos humanos
constituem um termo de uso comum, mas no
categoricamente definido. Esses direitos so
concebidos de forma a incluir aquelas reivindicaes
morais e polticas que, no consenso contemporneo,
todo ser humanos tm ou devem ter perante sua
soci edade ou governo; rei vi ndi caes estas
reconhecidas como de direito e no apenas por amor,
graa ou caridade.
Sob essa tica, os direitos humanos so aqueles
direitos fundamentais que o homem possui pelo fato
de ser humano, por sua prpria natureza e pela
dignidade que a ela inerente.
7
Ademais, alm dos aspectos normativos, os
direitos humanos so produto de lutas polticas e
dependem de fatores histricos e sociais que refletem
os valores e aspiraes de cada sociedade
8
, sendo
que tambm requerem um ambiente propcio para
que sejam respeitados
9
. Por isso, os direitos humanos
devem ser examinados sistematicamente a partir
de uma perspectiva interdisciplinar que considere
todos os seus aspectos e no perca de vista o contexto
histrico e social em que esto inseridos.
10
2 Elementos Constitutivos
Resultado da II Conferncia Mundial de Direitos
Humanos de 1993
11
, a Declarao de Viena um
dos documentos mai s abrangentes adotados
consensualmente pela comunidade internacional
sobre o tema dos direitos humanos. Tal Conferncia
contribuiu decisivamente para consolidar e difundir
2
Como bemsintetiza Flvia Piovesan: no momento emque os seres humanos se tornamsuprfluos e descartveis, no momento emque vige a lgica da destruio,
emque cruelmente se abole o valor da pessoa humana, torna-se necessria a reconstruo dos direitos humanos, como paradigma tico capaz de restaurar a
lgica do razovelPiovesan, Flvia. Direitos Humanos e o direito internacional.
3
Os direitos humanos tmcarter peculiar no direito e nas relaes internacionais por vrias razes. Emprimeiro lugar porque tmcomo sujeitos no os Estados, mas
sim, no dizer de Norberto Bobbio, o homeme a mulher na qualidade de cidados do mundo. Emsegundo porque, pelo menos primeira vista, a interao dos
Governos nesta rea no visa a proteger interesses prprios. Emterceiro, e indubitavelmente, porque o tratamento internacional da matria modifica a noo
habitual de soberania.Lindgren Alves, J os Augusto. Direitos humanos como tema global. E o direito internacional dos direitos humanos o conjunto de normas
substantivas e adjetivas do direito internacional, que tempor finalidade assegurar ao indivduo, de qualquer nacionalidade, inclusive aptria, e independentemente
da jurisdio emque se encontra, os meios de defesa contra os abusos e desvios de poder praticados por qualquer Estado e a correspondente reparao quando
no for possvel prevenir a lesoDunshee de Abranches, C. A. Proteo internacional dos direitos humanos.
4
MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico.
5
Como afirma Celso Mello: Definir direitos humanos muito difcil. O relator da Comisso de direitos Humanos(CES-ONU), Charles Malik afirmava, em1947, que:
A expresso direitos humanos refere-se obviamente ao homem, e comdireitos s se pode designar aquilo que pertence essncia do homem, que no
puramente acidental, que no surge e desaparece coma mudana dos tempos, da moda, do estilo ou do sistema; deve ser algo que pertence ao homemcomo tal.
Mello, Celso D. de Albuquerque. Curso de direito internacional pblico.
6
HENKIN, Louis. The rights of man today.
7
HERKENHOFF, J oo Baptista. Curso de direitos humano, vol. I.
8
Historicamente considerados, los derechos humanos se caracterizan por ser fruto directo, casi s posible decir consecuencia, de las incesantes y terribles convulciones
que signan la historia poltica de la humanidad. As, parece claro que solo despus de nuevas y cada vez ms hondas heridas, los gobernantes o, de manera ms
amplia, los poderes constituidos, han cedido al clamor de los pueblos emsu reclamo por el respeto a la dignidad de la vida. Por doloroso que sea, esto h sido as.
Como contraparte, podemos decir que la lgica de los derechos humanos transgrede la lgica ordinaria de la realidad, pues en este campo no hay avance pequeo
y cada salto, cada espacio que se gana, significa umavance sustancial: 1+1=3". Declaracin Universal de Derchos Humanos: Edicin comemorativa 40 aniversario.
San J os: IIDH, 1988.
9
Os direitos humanos enquanto conquista histrica e poltica, ou seja, uma inveno humana, estavamvinculados soluo de problemas de convivncia coletiva
dentro de uma comunidade poltica.Lafer, Celso. A reconstruo dos direitos humanos. p.147.
10
Recentemente, sob a influncia dos juspublicistas alemes, adotou-se a expresso direitos fundamentais para designar aqueles direitos inerentes pessoa humana,
inseridos no texto das constituies e que se encontramportanto tutelados jurdica e jurisdicialmente pelo Estado. Guerra Filho, Willis S. A contribuio de Karl
Marx para o desenvolvimento da cincia do direito. In Revista da Faculdade de Direito, p. 69.
11
Conhecida como Conferncia de Viena. A I Conferncia Mundial de Direitos Humanos foi emTeer (1968).
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Theresa Rachel Couto Correia
a importncia de temas de interesse internacional
como os direitos humanos.
12
Alm disso, ps fim a
antigas disputas doutrinrias sobre os principais
fundamentos dos direitos humanos.
De fato, os direitos humanos adquirem algumas
caractersticas prprias, que os diferenciam dos
demais direitos, e que ajudam a defini-los e a
reconhec-los, so elas:
13
internacionalismo
14
,
universalidade, indivisibilidade e como direitos frente
ao Estado.
2.1 A universalidade e indivisibilidade dos direitos
humanos
O debate sobre os fundamentos comuns dos
direitos humanos encontra-se intimamente relacionado
com a prpria eficcia dos mecanismos garantidores
do sistema de proteo desses direitos. A questo
da legitimao universal dos direitos humanos deixou
de ser terica e abstrata passando a fazer parte do
conjunto de fatores determinantes de sua eficcia
15
.
Assim, a construo de uma teoria justificadora
dos direitos humanos, que possa fundament-los e
sirva para definir quais so os direitos humanos,
supe a superao da dicotomia universalismo/
relativismo
16
. A idia central do relativismo consiste
em afirmar que no existe um valor moral nico que
possa atender ao bem-estar de todos os seres
humanos porque as particularidades culturais exercem
um papel determinante na forma sob a qual os valores
assegurados pelos direitos humanos iro formalizar-
se.
17
Contudo, preciso modificar esse entendimento
por meio da identificao de argumentos racionais
que possibilitem a construo dos fundamentos dos
direitos humanos em torno tambm de valores
universais, resumidas na idia de dignidade humana.
A manuteno da dignidade humana constitui o cerne
dos direitos humanos, pois por meio deles que
sero asseguradas as mltiplas dimenses da vida
humana e garantida a realizao integral da pessoa.
A marca caracterstica da universalidade dos
direitos humanos residir no seu contedo, isto ,
normas gerais que se destinam a todas as pessoas
como seres humanos quer sejam nacionais ou
estrangeiros.
O problema da fundamentao tica dos direitos
humanos est rel aci onado com a busca de
argumentos racionais e morais que justifiquem sua
pretenso de validade universal. A argumentao
permite o exerccio da liberdade, do confronto e do
amadurecimento de idias, em direo a uma soluo
jurdica que no tem a pretenso de aniquilar as
diferenas culturais como afirma a corrente relativista
e sim de propor uma soluo razovel.
18
Conforme assinala Nino:
A principal caracterstica dos direitos humanos a
de que se referem a bens que so de importncia
essencial da pessoa humana. Restringe-se, assim,
a definio dos direitos humanos, retirando-se do seu
mbito aqueles direitos morais que no se referem
especificamente realizao da pessoa humana. Os
princpios que fundamentam os direitos humanos, por
sua vez, di zem-se categri cos porque no
condicionam a titularidade de tais direitos s
condies externas ao prprio ser humano ou
construdas soci al e arti fi ci al mente por uma
col eti vi dade de seres humanos tai s como
nacionalidade, riqueza, religio, gnero e assim por
diante.
19
A reafirmao da universalidade
20
dos direitos
humanos constituiu uma das conquistas da Declarao
de Viena ao afirmar no seu artigo 1 que: A natureza
universal de tais direitos e liberdades no admite
dvidas. E ainda afirma no artigo 5 que as
particularidades histricas, culturais e religiosas devem
ser levadas em considerao mas os Estados tm
o dever de promover e proteger todos os direitos,
independentemente dos respectivos sistemas.
de muita clareza a lio de Canado Trindade
sobre a questo:
12
Semdvida, o fimda Guerra Fria foi fator determinante para a afirmao dos direitos humanos como tema global.Lindgren Alves, J os Augusto. Direitos humanos
como tema global. p.42.
13
Vale ressaltar que as caractersticas mencionadas no so exaustivas, apenas de maior relevncia para o tema da dissertao.
14
O processo de internacionalizao dos direitos humanos derivado do desenvolvimento do Direito Internacional Clssico que aps as atrocidades cometidas na
Segunda Guerra tornou-se umtema de grande relevncia e hoje considerado umramo autnomo do direito internacional, tendo caractersticas prprias.
15
Henkin, Louis. The age of rights.NewYork/Oxford:Columbia University Peess, 1990.
16
"What does the doctrine of cultural relativismentail? In the first palce, it asserts that rules about morality vary fromplace to place. Secondly, it asserts that the way to
understand the variety is to place it i its cultural context. And, in the third place, its asserts thar moral claims derive from, and are enmeshed in, a cultural context which
is itself the source of their validity. Vincent, R.J . Human rights and international relations. .
17
BARRETO, Vicente. Universalismo, Multiculturalismo e direitos humanos in Pinheiro, Paulo Srgio e Guimares, Samuel Pinheiro. Direitos Humanos no Sc.XXI.
18
CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e Argumentao: Uma contribuio ao estudo do direito.
19
NINO, Carlos Santiago. tica e derechos humanos.
20
H pelo menos duas concepes para o termo universalidade dos direitos humanos. A primeira, surgida na Antiguidade e que teve seu apogeu coma consagrao
da Revoluo Francesa, atribui validade absoluta, portanto eterna aos direitos humanos.Por conta de sua natureza humana, todos os homens teriamcertos direitos
garantidos, seja por uma fora csmica, por Deus ou pela razo. O segundo sentido para o termo universalidade refere-se a umprocesso histrico pelo qual os
direitos humanos so vlidos e exigveis emtoda parte, numdeterminado tempo, emfuno das lutas sociais vivenciadas ao longo dos sculos. Neste sentido, o
acmulo de uma conscincia de humanidade, pela qual o ser humano buscaria melhorar (...). Esta segunda acepo da universalidade dos direitos humanos parece
ser apropriada ao entendimento atual da questo.Lima J r. J ayme Benvenuto. Os direitos humanos econmicos, sociais e culturais.
Pensar, Fortaleza, v. 10, n. 10, p. 98-105, fev. 2005 101
Consideraes iniciais sobre o conceito de direitos humanos
O reconhecimento das obrigaes erga omnes de
proteo dari a um i mpul so consi dervel ao
estabel eci mento de um si stema efi caz de
monitoramento contnuo da situao dos direitos
humanos no mundo. Afigura-se, ademais, como
indispensvel em nossos dias, face diversificao
das fontes de violaes - no raro difusas dos
direitos humanos, e persistncia de violaes
graves desses direitos em todas as regies do
mundo. E representa, em ltima anlise, a resposta,
no plano operacional, ao reconhecimento obtido na
II Confernci a Mundi al de Di rei tos Humanos
(Viena,1993), da legitimidade da preocupao de toda
a comunidade internacional com as violaes de
direitos humanos em toda parte e a qualquer
momento. Os esforos neste sentido certamente se
prolongaro nos prximos anos, dada a dimenso
do desafio do estabelecimento de tal monitoramento
contnuo, que vem afirmar a universalidade dos
direitos humanos nos planos no s conceitual como
tambm operacional.
21
A indivisibilidade dos direitos humanos est
relacionada com a compreenso integral desses
direitos os quais no admitem fracionamentos.
22
So
os direitos econmicos, sociais e culturais que sofrem
as maiores crticas relacionadas a esse respeito.
Essa questo foi tratada por ocasio da I Conferncia
Mundial de Direitos Humanos de 1968 realizada
em Teer e tambm ratificada na II Conferncia de
Viena de 1993.
A idia inicial durante a Conferncia de Teer
era instituir um Pacto Internacional de Direitos
Humanos, de natureza jurdica obrigatria, para
complementar o sistema da Declarao Universal
e estabelecer um mecanismo jurdico de controle
i nternaci onal . Contudo, por razes pol ti cas
decorrentes da Guerra Fria, o Pacto Internacional
foi dividido em dois: o Pacto Internacional dos Direitos
Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais.
23
Durante a elaborao do dois Pactos, instituiu-
se ento que o grupo ocidental enfatizava os direitos
civis e polticos enquanto o grupo socialista
privilegiava os direitos econmicos, sociais e culturais.
Mais tarde, com o fim da guerra fria, percebeu-se
que os argumentos levantados em prol de uma ou
outra categoria de direitos ressaltava a unidade
fundamental de concepo dos direitos humanos,
pois tanto os direitos civis e polticos quanto os direitos
econmicos, sociais e culturais ora requerem aes
positivas ora negativas por parte do Estado.
De qualquer maneira, o Direito Internacional
dos Direitos Humanos consagra, efetivamente, os
direitos polticos, a saber, tanto o direito de votar e
ser votado, quanto de ter eleies peridicas
autnticas e o sufrgio universal e secreto
24
; quanto
os di rei tos econmi cos, soci ai s e cul turai s,
relacionados ao direito moradia, sade,
alimentao ao desenvolvimento sustentvel.
25
Desta
forma, a garantia dos direitos civis e polticos
condicionada observncia dos direitos sociais,
econmicos e culturais e vice-versa.
Atualmente, o entendimento predominante
de que todos os di rei tos humanos so
interdependentes e indivisveis, cabendo aos direitos
civis e polticos importante papel na consecuo do
desenvolvimento. Se, por um lado, as condies
estruturais tm reflexo bvios na situao dos direitos
econmicos e sociais, afetando tambm os direitos
civis mais elementares; por outro lado, a ausncia
de nveis satisfatrios de desenvolvimento econmico-
social no mais aceita como escusa para a
inobservncia de tais direitos. Assim como as
deficincias econmicas deixaram de ser justificativas
para as violaes, tambm perdeu valor explicativo
o relativismo cultural.
26
21
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Vol II.
22
Alguns autores apontampara o chamado efeito de Cliquetdos direitos humanos. Essa expresso utilizada pelos alpinistas e define ummovimento que s permite
o alpinista ir para cima, ou seja, subir. Assimocorre comos direitos humanos, eles so inderrogveis. Herv Ascnsio. las obligaciones de los Estados emmatria
de proteccin de los derechos humanosin XXVIII Curso de Derecho Internacional, OEA, 2001.
23
Longe de demonstrar a fragilidade da idia da indivisibilidade dos direitos humanos, o estabelecimento de dois Pactos distintos para os direitos humanos demonstra
o impacto negativo da diviso do mundo emdois blocos econmicos aferrados emsuas ideologias hermticas e contra os pressupostos da razo. LIMA J R. J ayme
Benvenuto. op.cit,.p.29
24
o que expressamente determinamos tratados gerais de proteo de direitos humanos, entre outros: art.25 do Pacto de direitos civis e polticos das Naes
Unidas:todo cidado ter o direito e a possibilidade, semqualquer das formas de discriminao mencionadas no art.2 e semrestries infundadas de participar da
conduo dos assuntos pblicos, diretamente ou por meio de representantes escolhidos, de votar e ser eleito emeleies peridicas, autnticas, realizadas por
sufrgio universal e igualitrio por voto secreto, que garantama manifestao da vontade dos eleitores, de ter acesso, emcondies gerais de igualdade s funes
pblicas de seu pas; e art.23 do Pacto de San J os 1. Todos os cidados devemgozar dos seguintes direitos e oportunidades: a) de participar da conduo dos
assuntos pblicos, diretamente ou por meio de representantes livremente eleitos; b) de votar e ser eleito emeleies peridicas, autnticas, realizadas por sufrgio
universal e igualitrio e por voto secreto, que garantama livre expresso da vontade dos eleitores, e c) de tr acesso, emcondies de igualdade, s funes pblicas
de seu pas. 2. Alei pode regular o exerccio dos direitos e oportunidades,a que se refere o inciso anterior, exclusivamente por motivo de idade,nacionalidade,residncia,
idioma,instruo, capacidade civil ou mental, ou condenao por juiz competente emprocesso penal.
25
Tendo sido os direitos econmicos, sociais, e culturais reconhecidamente negligenciados no passada, no tocante a sua real implementao, a Declarao e
Programa de Ao de Viena afirmou categoricamente que deve haver umesforo concentrado para assegurar o reconhecimento dos direitos econmicos, sociais
e culturais emnvel nacional, regional e internacional. CANADO Trindade, Op. cit.
26
A concepo universal dos direitos humanos demarcada pela Declarao sofreu e sofre, entretanto, fortes resistncias dos adeptos do movimento do relativismo
cultural. O debate entre os universalistas e os relativistas culturais retoma o velho dilema sobre o alcance das normas de direitos humanos: as normas de direitos
humanos podemter umsentido universal ou so culturalmente relativas? Esta disputa alcana novo vigor emface do movimento internacional dos direitos humanos,
na medida emque tal movimento flexibiliza as noes de soberania nacional e jurisdio domstica, ao consagrar umparmetro internacional mnimo, relativo
proteo dos direitos humanos, aos quais os Estados devemse conformar.Piovesan, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional.
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Theresa Rachel Couto Correia
Conseqentemente, pode-se dizer que todos
os direitos humanos, nacional e internacional,
constituem um complexo integral, harmnico e
indivisvel, em que os diferentes direitos esto
necessari amente i nter-rel aci onados e so
interdependentes entre si.
27
Afinal, como proclamou
a Conferncia de Teer, a realizao plena dos diretos
civis e polticos seria impossvel sem o gozo dos
direitos econmicos, sociais e culturais.
2.2 Os direitos humanos como direitos frente ao
estado:
Ao refletir sobre o tema de direitos humanos,
observamos que de grande relevncia a lio de
Buergenthal:
28
A derrocada dos regimes ditatoriais
em muitas partes do mundo e a luta contra os que
ai nda permanecem no Poder encontram sua
inspirao moral e sua validade jurdica e poltica
no direito internacional contemporneo dos direitos
humanos. Este direito une a humanidade em um
compromisso comum com a liberdade e a dignidade
humana. E embora o mundo ainda no se tenha
livrado das violaes de direitos humanos brutais e
em larga escala, j percorreu um longo caminho
desde os dias em que Governos podiam escapar
das condenaes por estes atos ao alegarem que
o direito internacional no os prescrevia e que, por
conseguinte, tratava-se de interveno em sua
jurisdio interna por organizaes internacionais
e outros Governos ao condenarem tais abusos.
Geralmente, a expresso direitos humanos
reservada a certos direitos bsicos ou elementares
que so inerentes a todas as pessoas e derivam
unicamente do fato de sua condio de ser humano
29
. Ento, como saber quais so esses direitos?
30
De um lado, verifica-se que o contedo material
tem como referncia a dignidade inerente a todo
ser humano, independentemente da controvrsia entre
positivistas e jusnaturalistas
31
. Por outro lado, esta
noo substantiva tambm supe um elemento formal,
o qual indica as circunstncias em que os direitos
humanos adquirem relevncia. Com efeito so, antes
de tudo, as prerrogativas que o indivduo tem frente
ao Estado e que limitam o exerccio de seu Poder.
Pode-se, ento, a partir dessas premissas, definir
os direitos humanos como prerrogativas que tem
todo indivduo frente aos rgos do Poder para
preservar sua dignidade como ser humano e cuja
funo excluir a interferncia indevida do Estado
em reas especficas da vida individual e assegurar
a prestao de determinados servios por parte do
Estado para satisfazer as necessidades bsicas que
reflitam as exigncias fundamentais de cada ser
humano.
32
Esta definio proposta faz referncia tanto ao
contedo material quanto ao elemento formal inerentes
ao conceito de direitos humanos e alude ao carter
universal desses direitos; tambm ressalta o carter
histrico-valorativo dos direitos humanos sugerindo
que possuem um carter aberto, fluido e dinmico.
27
PIOVESAN, Flvia, op.cit.
28
BUERGENTHAL, Thomas. Prlogo de A proteo internacional dos direitos humanos: fundamentos jurdicos e instrumentos bsicos Antnio Augusto Canado
Trindade.
29
A questo de terminologia irrelevante nesta matria. A presente tese usar a expresso nesse sentido, embora sejamtambmchamados por diversos autores
como sinnimo de direitos naturais, direitos individuais, direitos do homem, direitos originrios e direito fundamentais da pessoa humana. Entretanto, todos esses
termos tmalguma restrio para uso geral Atualmente, o termo mais utilizado realmente direitos humanos, sendo que alguns autores ainda fazemuma distino
entre direitos humanos e direitos fundamentais, considerando estes ltimos como os consagrados na Constituio. Ver RAMOS, Andr de Carvalho.Direitos humanos
emjuzo. So Paulo: Max Limonad, 2001.LEDESMA, Hctor Fandez. El sistema interamericano de proteccion de los derechos humanos. 2 edicin. San J os:
IIDH, 1999.pp.27. MELLO, Celso D. de Albuquerque. Direitos humanos e conflitos armados.Rio de J aneiro: Renovar, 1989. Para maior aprofundamento sobre os
fundamentos dos direitos humanos ver: BARRETTO, Vicente, Universalismo, multiculturalismo e direitos humanos.in Pinheiro, Paulo Srgio e Guimares, Samuel
Pinheiro (org). Ed. Instituto de pesquisa de relaes internacionais, Fundao Alexandre Gusmo. CITTADINO, Gisele. Pluralismo, direito e justia distributiva. Rio
de janeiro: Lmen J uris, 1999. NINO, Carlos Santiago. tica y derechos humanos. Barcelona: Ariel, 1989.
30
Contudo, para responder a questo sobre quais seriamesses direitos fundamentais, h necessidade de anlise dos prprios tratados, que retratama vontade da
sociedade internacional, o que gera uma certa dose de circularidade definioRamos, Andr de Carvalho.Direitos humanos emjuzo. So Paulo: Max Limonad,
2001.
31
Dentro da tradicional clivagemjusnaturalismo versus positivismo jurdico, a problemtica dos direitos humanos constitui umdos pontos fundamentais de discrdia.
Enquanto a vertente mais tradicional jusnaturalista reconhece a natureza jurdica dos direitos humanos, fundamentada na noo de direitos naturais; as correntes
positivistas negamestatuto jurdico a esta noo, j que h a estendida concepo jusfilosfica dos direitos humanos como direitos morais e no legais. Ora, em
termos jurdicos, a grande dificuldade-dentro dos parmetros tericos vigentes (positivismo jurdico)- a forma de exigibilidade dos direitos humanos. Ao serem
compreendidos como direitos morais- reconhecidos basicamente no plano poltico, mas semo amparo efetivo do direito positivo (pois no so entendidos no sentido
legal da palavra), os direitos humanos carecemde mecanismos jurdicos adequados sua proteo(...) Dentro do novo paradigma proposto pela teoria do discurso
ao campo do direito, os direitos humanos assumemuma condio diferente daquela reconhecida pela grande maioria das correntes atuais do debate jurdico. Ora,
como salienta Habermas, alicerado emtoda arquitetnica terica desenvolvida emFaticidade e Validade: o conceito de direitos humanos no de origemmoral,
mas uma modalidade especfica do conceito moderno de direito subjetivo e,portanto, de uma concepo jurdica. Os direitos do homemtmpor natureza umcarter
jurdico. O que lhes confere uma aparncia de direitos morais no o seu contedo, nempor razes mais fortes, sua estrutura, mas o sentido de sua validade que
ultrapassa a ordemjurdica dos Estados-naes.Maia, Antnio Cavalcanti. Espao pblico e direitos humanos: consideraes acerca da perspectiva habermasiana.
In Direito, Estados e sociedade- transformaes do espao pblico, Revista do Departamento de Direito da PUC-Rio, no11, agosto-dezembro de 1997, pp.15-40.
32
LEDESMA ,Hctor Fandez.El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. 2 edicin. San J os: IIDH, 1999.
Pensar, Fortaleza, v. 10, n. 10, p. 98-105, fev. 2005 103
Consideraes iniciais sobre o conceito de direitos humanos
2.3 O efeito vertical e horizontal dos direitos
humanos
Enquanto direitos inerentes a todo ser humano
e de vigncia universal - que o distingue de outros
direitos - os direitos humanos se caracterizam por
sua obrigatoriedade recair nos Estados e no em
outros indivduos. Neste sentido, a doutrina faz
referencia a esse fenmeno como sendo o efeito
vertical dos direitos humanos. Esta caracterstica
de nenhuma maneira implica em desconhecer as
repercusses que as relaes com outros indivduos
tm para o gozo e exerccio desses direitos - o que
constitui o chamado efeito horizontal - e que tambm
traz consigo obrigaes especficas para o Estado
enquanto garantidor desses mesmos direitos.
O efeito vertical tambm pode ser explicado
da perspectiva do direito internacional, podendo-se
observar uma diferena radical entre o direito
internacional clssico e o direito internacional dos
direitos humanos. No primeiro, as relaes entre
os Estados, como sujeitos deste ordenamento jurdico,
so horizontais fundamentalmente. No direito
internacional dos direitos humanos supe-se uma
relao desigual entre Estado e os indivduos sob
sua jurisdio que bem pode caracterizar-se como
vertical.
Como parte do debate poltico, que considera
um mundo marcado pela violncia em suas variadas
formas, existe uma discusso doutrinria sobre quem
pode violar os direitos humanos. Os diversos
instrumentos de proteo aos direitos humanos
incorporam obrigaes e contedos de natureza
diversas: alguns so suscetveis de aplicao
imediata, outros so programticos.
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Essa assertiva fundamental para que se possa
entender sobre a natureza jurdica das obrigaes
de direitos humanos e identificar esses direitos como
de validade erga omnes, sendo obrigaes integrais
34
,
objetivas e inderrogveis no sentido de que so
reconhecidos em relao ao Estado, mas tambm
necessariamente em relao a outras pessoas, grupos
ou instituies que poderiam impedir o seu exerccio.
Al m di sso, o fato de os i nstrumentos
internacionais serem direcionados principalmente
para a preveno e punio de violaes de direitos
humanos cometidas pelo Estado, seus agentes e
rgos, revela uma grave lacuna: a da preveno e
punio de violaes de direitos humanos cometidos
por particulares ou por autores no identificados.
Para Canado Trindade, o Estado responsvel
por omisso, ou seja, por no tomar as medidas
positivas de proteo. Alm do Estado, acredita-
se que podem as organizaes internacionais, as
empresas multinacionais, rgos de comunicao,
os grupos guerrilheiros ou terroristas e os delinqentes
comuns em relaes inter-individuais (e.g. violncia
domstica) cometerem violaes aos direitos
humanos.
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Em primeiro lugar, cumpre destacar que a
obrigao de respeitar/fazer respeitar ou assegurar/
garantir todos os direitos humanos consagrada em
alguns tratados internacionais, pode ser interpretada
como o dever da devida diligncia dos Estados-Partes
para prevenir e evitar que os direitos de uma pessoa
possam ser violados por outrem; e em caso afirmativo,
pressupe-se a obrigao de punir. Desta forma,
uma violao de direitos humanos por indivduos
ou grupos pode ser sancionada indiretamente, quando
o Estado no cumpre seu dever de dar a devida
proteo e de tomar as medidas necessrias para
prevenir ou punir os responsveis.
36
Em segundo lugar, a negligncia na preveno
do delito e na aplicao da punio constitui uma
violao das obrigaes assumidas pelo Estado em
matria de direitos humanos. Tal obrigao, no caso
de obrigao penal, resulta do fato de que toda pessoa
tem o direito de viver sem o temor da violncia criminal
e deve o Estado evitar - de todos os meios possveis
a impunidade de tais atos.
37
33
Como afirmado antes, no se trata de dividir as normas de direitos humanos emduas partes: os programticos e no-judicializveis e os de aplicao imediata e
judicializveis. H obrigaes jurdicas para todos os direitos, pormcomgraduaes diferenciadas.
34
So integrais porque no existe reciprocidade, pois o fato do descumprimento de umdireito por parte de umEstado no permite que outro Estado tambm
descumpra quele direito, como ocorre emcontratos comerciais internacionais.
35
Sin embargo, la doctrina ms ortodoxa h reservado el concepto de derechos humanos para referirse a las relaciones entre el individuo y los rganos de Estado.
LEDESMA ,Hctor Fandez, op.cit.
36
CANADO TRINDADE, Antonio Augusto, op. cit.
37
Neste sentido tem-se orientado a jurisprudncia da Conveno europia: a responsabilidade do Estado pode ser invocada mesmo emcaso de carncia legislativa,
portanto a obrigao do Estado abarca as medidas positivas que deve tomar para prevenir e punir todo e qualquer ato violatrio de umartigo da Conveno,
inclusive por atos praticados no plano das relaes inter-individuais, para assegurar a proteo eficaz dos direitos consagrados. Nessa mesma linha de pensamento,
tem-se argumentado persuasivamente que o direito a ummeio-ambiente sadio, por exemplo, h de ter umefeito direto emrelao tambma particulares terceiros,
de modo a assegurar sua proteo eficaz. Drittwirkung (expresso do direito alemo) equivale situao emque todos so beneficiados daquele direito e todos tem
deveres vis-a-vis os demais cidados e grupos sociais e vis-a-vis toda a comunidade. A exemplo do direito a ummeio-ambiente sadio tambmse pode invocar, no
mesmo sentido, o direito ao desenvolvimento como umdireito humano, comsua dimenso intertemporal e sua pluralidade de sujeitos- ativos (os indivduos e grupos
e os povos) e passivos (os Estados, sobretudo, agindo individual e coletivamente), - como consignado na Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento adotada
pela Assemblia Geral das Naes Unidas em4 de dezembro de 1986.Canado Trindade, Antnio Augusto. A proteo dos direitos humanos nos planos nacional
e internacional: perspectivas brasileiras. San J os/Braslia: IIDH, 1992
104 Pensar, Fortaleza, v. 10, n. 10, p. 98-105, fev. 2005
Theresa Rachel Couto Correia
Pode ainda o fato ilcito no acarretar inicialmente
a responsabilidade internacional do Estado - por ter
sido praticado por particular - mas no o exime da
falta diligncia para preveni-lo e garantir uma punio
de responsabilidade das instncias judiciais nacionais.
Na realidade, a determinao da responsabilidade
internacional dos indivduos ou particulares por delitos
penais assim como de suas sanes uma etapa
do desenvolvimento de Direito Internacional Penal
38
.
Por ltimo, cabe salientar que a existncia de
rgos internacionais de proteo dos direitos
humanos obedece necessidade de proporcionar
uma instncia na qual os indivduos possam recorrer
quando seus direitos tiverem sido violados por rgos
ou agentes do Estado, porm os rgos internacionais
tambm esto investidos na funo de supervisionar
o respeito s obrigaes assumidas pelo Estado nessa
matria, que implicam deveres jurdicos de tomar
medidas positivas para prevenir, impedir, investigar
e punir as violaes dos direitos humanos.
Concluso
So numerosas as questes que envolvem o
tema dos direitos humanos, mas no fcil resumi-
l as nem comentar sobre todos os aspectos
doutrinrios. O importante t-las presentes, ter
delas conscincia, a fim de que, no momento prprio,
os problemas possam ser superados. imperioso
que os estudiosos trabalhem conscientes de que,
nesta poca em que tudo se questiona, o tema da
fundamentao dos direitos humanos assume papel
central na Academia de cincias jurdicas.
Desse modo, preciso operar a mudana de
mentalidade e a conscientizao dos estudantes e
dos operadores do direito a respeito do tema ora
discutido, a fim de que novos princpios e conceitos
sejam aplicados, mostrando aos cidados o caminho
do entendimento e da harmonia, sem o qual seremos
forados a uma convivncia prpria dos perodos
mais obscuros registrados pela histria.
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38
Atualmente, esse tema vemsendo bastante discutido por causa do Estatuto de Roma que institui uma Corte Penal Internacional. O princpio fundador a
necessidade de se apurar a responsabilidade dos indivduos que, amparados na autoridade do Estado, tenhamcometido delitos graves e repugnantes para a
comunidade internacional e que emseu conjunto complementado comas garantias legais e processuais do direito penal moderno.Como resultado,estabelece
quatro tipos de crimes internacionais: o genocdio, crime de guerra, crime contra a humanidade e crime de agresso. A ratificao do Estatuto implica na aceitao
da competncia da Corte para os delitos tipificados no Estatuto; no entanto a competncia da Corte temcarter complementar aos sistemas judicirios nacionais e
somente ativado quando o Estado competente para julgar o delito no pode ou no quer julga-lo. A competncia da Corte somente se estender aos delitos
praticados aps seu estabelecimento (so necessrias 60 ratificaes, o que ainda no ocorreu). A irretroatividade est garantiada via ratione temporis e ratione
personae, incluindo o princpio da norma mais favorvel . Para maiores informaes ver: Rebagliati, Orlando R. La Corte Penal Internacionalin Revista J urdica de
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Theresa Rachel Couto Correia
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