ORGANIZACION DE LOS ESTADOS AMERICANOS

ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS

ORGANISATION DES ETATS AMERICAINS
ORGANIZATION OF AMERICAN STATES
17
th
Street and Constitution Aenue! N"#" #ashin$ton! D"C" %&&&'
EL DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS COMO
DELITO AUTNOMO.
Anlisis de las consecuencias de la autonoma del delito de
lavado de activos el auto! del "ec"o #!evio como auto! del
lavado de dine!o $ la ac!editaci%n del c!imen #!evio a #a!ti!
de #!ue&a indicia!ia.
E(a)orado *or
Dr" Ri+ardo ,into
Dra" O*he(ie Chea(ier
Editado - a*ro)ado *or
Dr" Ra.ae( Fran/ini 0at((e
1 CICAD
COMISION INTERAMERICANA PARA EL CONTROL DEL ABUSO DE DROGAS
C I C A D
1
INDICE.
Introduccin
a. Proble!tica del delito de la"ado de dinero
b. La cue#tin de la autono$a del delito de la"ado % #u relacin con
el encubriiento
&. Bien 'ur$dico (rote)ido en el delito de la"ado de acti"o#.
a. La a)nitud del (roblea a ni"el econico del la"ado de acti"o#
1. Los mtodos de lavado
2. Los efectos econmicos del lavado de dinero
o Asignacin incorrecta de los recursos econmicos.
o Corrupcin del sistema financiero.
o Transferencias de fondos con efectos
desestabilizadores en la economa mundial
3. l origen criminal de los ingresos.
b. *alore# #ociale# a+ectado# con+ore or)ani#o# internacionale#.
In#truento# internacionale# en el !bito del la"ado de acti"o#.
a. La Convencin de las !aciones "nidas sobre
drogas de 1#$$. Convencin de %iena
b. l traba&o de la 'rganizacin de los stados
Americanos. 'A.
c. Actividades en uropa( l Conse&o de uropa) La
Convencin de uropa sobre el blan*ueo de
capitales de 1##+ , la -irectiva de la Comunidad
uropea.
d. l .rupo de Accin /inanciera. 0.A/12
c. Le)i#lacin co(arada.
i. 3uiza
ii. Alemania
iii. spa4a
iv. 5lgica
v. Argentina
2
vi. Colombia
b. El la"ado de acti"o# coo conducta ,ue a+ecta biene# 'ur$dico#
di#tinto# al delito de encubriiento -Adini#tracin 'u#ticia %
orden econico.
/. Accin t$(ica. Ti(o ob'eti"o del delito de la"ado
a. Nora# internacionale#
a. a.0 An!li#i# de la# conducta#
b. Ti(o# ob'eti"o#
1. a.1.1 Conversin o Transferencia.
2. a.1.2 'cultacin , encubrimiento
3. a.1.3 Ad*uisicin) posesin) tenencia) utilizacin o
administracin
c. Derec1o Co(arado
d. Di+erencia# entre el encubriiento % el la"ado de acti"o#.
2. El Su'eto acti"o en el delito de la"ado de acti"o#.
a. El autor del delito (re"io (uede #er autor o (art$ci(e del la"ado de
ca(itale#.
b. Derec1o Internacional.
c. Derec1o Co(arado
1. Clasificacin.
2. fectos de la clasificacin
d. 3undaento# (ara #u#tentar la e4clu#in del autor o (art$ci(e del
delito (re"io coo #u'eto# del la"ado de dinero.
1. l criterio del 6ec6o posterior copeando para sostener la
e7clusin del autor del 6ec6o previo.
2. Lavado de activos como una forma de encubrimiento.
3. l criterio de no e7igibilidad de una conducta diferente
e. El #u'eto del delito (re"io coo autor o (art$ci(e del la"ado de
acti"o#. Cr$tica a la e4clu#in.
3
1. 8azones de poltica criminal
2. Afectacin de bienes &urdicos distintos , desvalor de
accin diferente
3. 7istencia de un 6ec6o delictivo diferente en tanto el
lavado contiene un plus *ue no e7iste en la afectacin de
&usticia. -istinto desvalor de accin con relacin a la
conducta del delito predicado.
9. Concurso real de delitos al 6aber conductas escindibles.
:. ;lus en el desvalor de la accin
<. La b=s*ueda del fin de lucro , la actividad empresarial
criminal como elemento distinto en el lavado de activos.
5. La autono$a del delito de la"ado de acti"o# % la (rueba del delito
(re"io.
0. Introduccin.
b. La cue#tin de la autono$a del delito de la"ado #e
relaciona con la car)a de la (rueba del delito anterior
c. La (rueba indiciaria del ori)en il$cito de lo# biene#.
d. La co(robacin del ob'eto del delito de la"ado de
acti"o#.
e. Prueba indiciaria #u#tentada en te#ti)o# % e4(erto#.
&. La car)a de la (rueba.
a. M6todo# de (rueba.
12 l mtodo directo
22 l mtodo indirecto
5. A(licacin del conce(to de autono$a en #u(ue#to# de ti(olo)$a# de
la"ado.
7. Conclu#ione# tentati"a#.
9
I. Introduccin
a. Proble!tica del delito de la"ado de dinero
l propsito de las organizaciones criminales es generar ganancias para el grupo o
para un miembro del mismo. l lavado de dinero consiste en la disimulacin de los frutos
de actividades delictivas con el fin de disimular , ocultar sus orgenes ilegales.
1

Actividades criminales tales como el desvo de armas) el contrabando o el tr>fico
ilcito de drogas generan grandes sumas de dinero por lo *ue las organizaciones
criminales necesitan encontrar una va para utilizar los fondos sin despertar sospec6as
respecto al origen ilcito de estos.
2
-urante l
n la segunda mitad del siglo ??) con la amenaza de modernas , sofisticadas
formas de actividad criminal transnacional) 6a surgido la preocupacin por la
insuficiencia de legislaciones nacionales eficaces para combatir el crimen organizado ,
las actividades tendientes a lavar el dinero proveniente de sus actividades ilcitas.
3
A partir del fenmeno se4alado surgieron nuevas legislaciones , esfuerzos en el
>mbito internacional para combatir el lavado de dinero) as) la Convencin de las
!aciones "nidas Contra el Tr>fico 1lcito de stupefacientes , 3ustancias ;sicotrpicas
de 1#$$) conocida como la Convencin de %iena de 1#$$
9
) el 8eglamento @odelo sobre
-elitos de Lavado 8elacionados con el Tr>fico 1lcito de -rogas) , otros -elitos .raves)
de la C1CA- de 1##2
:
, la =ltima convencin sobre la tem>tica) la Convencin de las
1
/AT/A.A/1) /inancial Action TasB /orce on @one, Laudering. Basic Facts about Money Laudering,
ver 888.oecd.or)9+at+ l concepto encubrir implica la accin dirigida a lograr *ue el crimen cometido o sus
consecuencias *ueden impunes en cuanto no pueda ser apre6endido el criminal , no pueda ser secuestrado el botn
obtenido. n cambio el concepto de disimular si bien puede ser entendido como encubrir se diferencia de ste toda vez
*ue no abarca =nicamente el concepto cl>sico del delito de encubrimiento) sino la obstruccin del descubrimiento del
origen de una cosa) en el tema en an>lisis del origen ilcito de los bienes.
2
1dem.
3
C1CA-) 'rganizacin de los stados Americanos) Manual de Apoyo para la tipificacin del delito,
!A, "##$%
9
"!) &nited 'ations Con(ention Against Illicit )raffic in 'arcotic drugs and *syc+otropic substances,
"#$$
:
3ecretara .eneral)'rganizacin de los stados Americanos) Cas6ington -C) Comisin 1nteramericana
para el control del Abuso de -rogas) de a*u en m>s se cita la normativa como 8eglamento @odelo
C1CA-.
:
!aciones "nidas contra la -elincuencia 'rganizada Transnacional.
<
-el mismo modo
tanto el 5anco @undial como el /ondo @onetario 1nternacional 6an realizado esfuerzos
tendientes al control de esta actividad.
D

l desarrollo actual de la delincuencia es 6acia una criminalidad organizada) , no
individualE empresas regidas por las le,es del mercado *ue dirigen su accin a la
obtencin de beneficios econmicos aprovec6ando las oportunidades *ue brinda una
economa mundial globalizad a. Las estimaciones sobre los alcances del lavado de dinero
indican *ue ste supera el producto bruto interno de la ma,ora de los pases) lo cual
permite comprender f>cilmente *ue las organizaciones criminales mane&an fortunas , *ue
resulta importante estudiar , legislar a efectos de combatir este fenmeno.
$
Las consecuencias da4osas de esta nueva realidad pueden describirse como la
contaminacin , desestabilizacin de los mercados financieros poniendo en peligro las
bases econmicas) polticas , sociales de la democracia.
#
-ado *ue la integridad del
sistema bancario , de los servicios financieros depende fundamentalmente de la
percepcin *ue de los mismos tenga la sociedad) dic6a reputacin) entendida como
integridad) es uno de los valores m>s importantes de ambos sectores. 3i los fondos
provenientes de actividades ilegales pueden entrar en una institucin integrante del
sistema por la participacin intencional de un empleado o por su negligencia) la
institucin puede verse involucrada en una actividad delictiva asociada a una
organizacin criminal afectando negativamente la reputacin de la institucin.
1+
Adem>s el /ondo @onetario 1nternacional 6a se4alado como consecuencias
perversas del lavado de activos a escala macroeconmica el cambio ine7plicable en la
demanda de dinero) lo *ue aumenta los riesgos bancarios) contaminado transacciones
<
"!) Con(encin de las 'aciones &nidas contra la Delincuencia rgani,ada )ransnacional, ver
artculos : *ue penaliza la participacin en un grupo delictivo organizado) articulo < *ue penaliza el
blan*ueo del producto del delito entre otros.
D
%er en este sentido los ensa,os publicados por estas instituciones( International Monetary Fund and
-orld Ban./ !n+ancing contributions to co0bating 0oney laudering, April 122" y Financial 3yste0
Abuse, Financial cri0e and Money Laundering, February 122", en FGGG.imf.orgH
$
1sidro 5lanco Cordero) !l delito de Blan4ueo de Capitales, d.Aranzadi) 1##D) pag 32.
#
1dem.
1+
/AT/A.A/1) 1dem. ste 6a sido el fundamento para desarrollar el ;rograma Iemisfrico para la
capacitacin de funcionarios bancarios , de entidades reguladoras de entidades financieras financiado por
el 5anco 1nteramericano de -esarrollo del cual la C1CA- es Agencia &ecutora.
<
financieras e incrementado la volatilidad del flu&o de capitales , el cambio de las tasas de
inters debido a cambios sin anticipacin de capitales entre distintos pases.
11
s por las razones antes se4aladas *ue el fenmeno del lavado de activos afecta
en forma novedosa valores sociales tales como el orden socioeconmico. J partir de tal
6ec6o se debe subra,ar *ue el blan*ueo de dinero ,a no slo afecta a la administracin de
&usticia como lo 6ace el delito de encubrimiento( el blan*ueo) de acuerdo a una
interpretacin teleolgica del mismo) da4a el orden socioeconmico
12
al afectar tanto la
libre competencia como la estabilidad , solidez del sistema financiero.
13
b. La cue#tin de la autono$a del delito de la"ado % #u relacin con el
encubriiento
"na de las cuestiones centrales a tomar en consideracin para valorar en la
formacin de le,es penales *ue pretendan penalizar el lavado de activos est> relacionada
con las similitudes , diferencias entre el delito de lavado de dinero , el encubrimiento. s
importante considerar si el delito de lavado es un delito independiente *ue puede ser
diferenciado del encubrimiento. -e ser as) el autor del delito previo puede ser
considerado autor del crimen de blan*ueo de dinero ,) por ende pasible de ser penado en
concurso con el delito precedente.
19
;ara comprender el delito de lavado de activos 6a,
*ue valorar *ue en los instrumentos &urdicos internacionales una de las 6iptesis de
conducta del delincuente incurso en dic6o delito puede coincidir con la del tipo penal del
encubrimiento 0en sus formas de favorecimiento real) personal o receptacin2 E es decir)
el lavado puede verse como una forma de encubrimiento calificado.
1:
l origen de la
confusin entre ambos delitos surge por cuanto en las tipologas *ue se utilizan para
describir la conducta de lavar activos se emplean verbos usados a su vez en el delito de
encubrimiento como ser encubrir , ocultar. Asimismo en situaciones en *ue se penaliza
en el lavado el convertir o transferir como acciones tpicas tambin se re*uiere
usualmente *ue dic6as acciones tengan como finalidad el encubrir u ocultar el origen
ilcito del bien.
1<
11
1dem.
12
1sidro 5lanco Cordero) pag. 1$D.
13
1dem pag. 1#D.
19
8afael /ranziniA5attle) !l delito de la(ado de dinero 5blan4ueo de capitales6, p>g. 11) 01##:2
1:
1dem) cf. Ioracio Cattani
1<
%er en este sentido Convencin de %iena art. 3 0b2 0i2) en contra de esta postura el 8eglamento @odelo
de C1CA-) en el art. 2) apartado primero no re*uiere *ue la transferencia o el transporte de bienes se
D
Asimismo es importante valorar si es necesario , mediante *ue tipo de
procedimiento probatorio comprobar la comisin de un delito previo para corroborar la
comisin del delito de lavado) o bien si a consecuencia del concepto de autonoma del
delito de blan*ueo de dinero es posible sostener *ue el crimen es independiente del delito
predicado) pudiendo inferirse a partir de prueba circunstancial e indiciaria *ue 6a, un
supuesto de lavado , *ue los fondos provienen de actividades *ue constitu,en el delito
predicado sin resultar necesario su acreditacin previa.
n este aspecto el ob&etivo de este traba&o reside en analizar el alcance de la
autonoma del delito de lavado de activos. -e acuerdo a lo se4alado m>s arriba) se
conclu,e) por consideraciones de poltica criminal *ue es aconse&able admitir la sancin
del autor del 6ec6o previo como posterior lavador. As) vimos *ue e7isten organizaciones
criminales *ue) entre otros delitos) se dedican a lavar capitales , afectan no solo la
administracin de &usticia) sino esencialmente el orden econmico de los pases , la
comunidad internacional.
1D
;or lo tanto) para un control efectivo del fenmeno el
blan*ueo de capitales debe ser comprendido no slo como una forma de encubrimiento
sino como un delito independiente 0autnomo2 contra el orden socioeconmico.
Asimismo se argumentar> *ue la prueba indiciaria permite corroborar el delito de lavado
, la procedencia ilegal de los fondos.
3iguiendo estos lineamientos en la ;arte 11 se analizara el 5ien Kurdico en el
delito de lavado , sus diferencias con el del delito de encubrimiento) en la ;arte 111 se
describe la Accin tpica tanto en los tratados , manuales internacionales) como en
distinta legislacin comparada. La ;arte 1% analiza la ;articipacin en el delito de lavado
, la e7clusin o no del autor del delito previo como autor de este crimen. n el apartado
% se considera la relacin entre la prueba indiciaria , el concepto de autonoma del
delito de lavado , en el apartado %1 se describen casos de tipologas de lavado para
aplicar los conceptos e7plicados. ;or =ltimo en el apartado %11 se detallan las
conclusiones.
II. Bien 'ur$dico (rote)ido en el delito de la"ado de acti"o#.
a. La a)nitud del (roblea en el !bito econico del la"ado de acti"o#
produzca con una finalidad especfica.
1D
n este aspecto se sigue la opinin de parte de la doctrina) 0ver 5lanco Cordero) idem p>g. ::32
$
Los estudios realizados durante la dcada de los #+ conclu,eron *ue el lavado de
dinero asciende al dos por ciento de ;roducto 5ruto @undial
1$
. !o obstante) las mismas
evaluaciones destacaron *ue dic6a apro7imacin podra no refle&ar la magnitud del
problema
1#
. La evaluacin de la magnitud del problema re*uiere *ue se consideren( 12
los mtodos de lavado) 22 los efectos econmicos del lavado de dinero) , 32 el origen
criminal de los ingresos
2+
1. Los mtodos de lavado.
l desarrollo de las organizaciones criminales) por una parte) , de los
instrumentos monetarios electrnicos) por otra) cambi el panorama de los instrumentos
de lavado de dinero.
La globalizacin de la economa 6a aumentado significativamente con el
desarrollo de los mercados) la desregulacin de los sistemas financieros , la reduccin de
los controles en las fronteras. ste proceso de globalizacin beneficia a las
organizaciones criminales *ue desarrollan mecanismos de lavado de dinero *ue les
permiten r>pida , discretamente in,ectar en los mercados mundiales el capital *ue resulta
de actividades ilcitas. n este conte7to) el dinero en proceso de lavado genera
movimientos r>pidos de capital , por ende participa en los movimientos especulativos.
ntre los instrumentos m>s utilizados para disimular el origen del dinero figuran
las letras bancarias) fideicomisos) autoprstamos , LsGapsM
21
. J como consecuencia del
desarrollo de tcnicas m>s modernas de lavado de dinero) e7iste a6ora una demanda de
profesionales tales como notarios 0escribanos2) abogados , contadores capaces de
elaborar estructuras comple&as para aprovec6ar las falencias en materia de regulacin ,
control , las diferencias entre los ordenamientos &urdicos de diversos pases *ue puedan
ser aprovec6adas para la comisin de un delito *ue) como el lavado de activos) es
eminentemente trasnacional
22
. n fin) el proceso de globalizacin no a,uda a medir el
1$
Citado por 8aine) L.;. , Cilluffo in 7lobal organised cri0e8 t+e ne9 e0pire of e(il) Center for 3trategic
and 1nternational 3tudies) Cas6ington 1##9. L@acroeconomic 1mplications of @one, LaunderingM de
;eter K. NuircB) @onetar, and 7c6ange Affairs -epartment) 1nternational @onetar, /und) Kune 1##<.
1#
L@one, Laundering @et6odologies and 1nternational and 8egional CounterA@easuresM de 8icB
@c-onell) !ational Crime Aut6orit,) !3C) presentado a la conferencia L.ambling) Tec6nolog, and
3ociet,(8egulator, C6allenges for t6e 21t6 Centur,M organizada por el 1nstituto de Criminologia
Australiano) 3,dne,) DA$ de ma,o de 1##$.
2+
s sintom>tico *ue el .rupo Ad Ioc de la /AT/ para medir la magnitud del lavado de activos no 6a,a
podido arribar a conclusiones v>lidas , 6a,a puesto fin a sus reuniones.
21
1nforme sobre tipologas de lavado de dinero) 2+++A2++1) /AT/.
22
1nforme annual) 2+++A2++1) /AT/.
#
peso del lavado de dinero en la economa mundial ,) al contrario) dic6o proceso es
aprovec6ado por la empresa criminal *ue mediante la diversidad de las tcnicas , de los
profesionales involucrados puede disimular las maniobras tendientes a blan*uear activos.
'tro cambio en el panorama consiste en los instrumentos monetarios electrnicos
*ue favorecen el car>cter annimo , la velocidad de las transacciones. A pesar de *ue el
=ltimo reporte de la /AT/ destaca la permanencia de las tcnicas cl>sicas de lavado
como la compra en efectivo de ob&etos de lu&o , los contratos de leasing
23
) la 1nternet
ofrece nuevas oportunidades de lavado de dinero , est> menos reglamentada *ue los
medios tradicionales de lavado. Los servicios financieros ofrecidos por 1nternet no son)
en puridad) originalesE m>s bien son servicios tradicionalmente brindados por las
entidades financieras) tales como pagos directos) transferencias de fondos , compra de
ttulos de valores *ue a6ora se pueden obtener va electrnica. l problema *ue acarrea la
oferta de este tipo de servicio por 1nternet radica en *ue 6ace dificultosa la identificacin
de las partes en proceso. n efecto) la 1nternet funciona mediante una serie de servidores
*ue normalmente conservan una prueba de cada cone7in 0n=mero 1; , fec6a de la
cone7in2E no obstante) dic6a prueba no e7iste si un servidor no cuenta con un Llo fielM)
*uedando la transaccin en el anonimato) sin posibilidad de ser registrada
29
.
n conclusin) por su comple&idad) los instrumentos de lavado participan
directamente del Lcancer de la corrupcinM
2:
*ue se beneficia de la globalizacin , de las
nuevas tcnicas financieras para facilitar el proceso de disimulacin de los orgenes de
los activos del crimen organizado.
b. Lo# e+ecto# econico# del la"ado de dinero.
7isten estimaciones *ue calculan el monto del lavado de activos en un monto
*ue tiene un promedio de entre O :++.+++ millones a 1.+++.+++ millones de dlares por
a4o.
2<
l fondo @onetario 1nternacional 6a calculado) *ue el lavado de activos tiene un
valor de apro7imadamente entre el dos , el cinco por ciento del producto bruto del
23
Ide0
29
1nforme sobre tipologas de lavado de dinero) 2+++A2++1) /AT/.
2:
7presin usada por el ;residente del 5anco @undial ante al Asamblea Anual de las 1nstituciones
/inancieras @ultilaterales en 1##<.
2<
%er GGG.undcp.orgPmone,Alaundering) 2++1.
1+
mundo.
2D
l lavado de activos puede suceder en cual*uier lugar del mundo) aun*ue
generalmente los lavadores buscan los pases con menor regulacin en el tema.
l lavado de activos afecta la integridad del sistema bancario , financiero por
cuanto estos servicios dependen de la percepcin de profesionalidad , standard tico *ue
de ellas tengan sus clientes.
2$
s importante considerar *ue el lavado de dinero puede
potencialmente imponer costos en la economa mundial por cuanto tiene la capacidad de
a2 da4ar o al menos amenazar con per&udicar las operaciones econmicas de los pases) b2
corromper el sistema financiero) reduciendo la confianza del p=blico en el sistema
financiero internacional) , por lo tanto incrementar el riesgo como la inestabilidad del
sistema) , por =ltimo c2 como consecuencia de lo e7presado tiende a reducir la tasa de
crecimiento de la economa mundial.
2#

Tambin se 6a afirmado *ue el lavado de activos tiene como efectos
macroeconmicos indirectos( 12 las transacciones ilegales pueden impedir o afectar las
legales al tener efectos contaminantes. ;or e&emplo inversores e7tran&eros tienden a evitar
invertir en mercados asociados con el lavado de dinero , corrupcin. 3e pierde entonces
la confianza en el mercado. 22 l dinero *ue es lavado por razones distintas a la evasin
fiscal) igualmente contiene una tendencia a evadir impuestos distorsionando la economa.
32 l lavado de dinero tiene un efecto contaminante en el cumplimiento de la le, por
cuanto si un aspecto del sistema legal es incumplido) otros actos ilegales probablemente
se cometer>n.
3+
Asignacin incorrecta de los recursos econ0icos%
Los su&etos involucrados en el lavado de activos generalmente no buscan invertir
en funcin de la tasa de retorno m>s conveniente) sino disimular el origen ilegal de los
fondos invirtiendo en los lugares *ue permitan el reciclado de los fondos en cuestin. ;or
lo tanto) estos movimientos pueden tener una direccin contraria a la *ue es esperada
conforme a los principios b>sicos de la economa. s decir) el dinero puede ser movido
2D
%er GGG.oecd.orgPfatfP@laundering. 1nforme de /AT/) 2++1.
2$
1bdemE brinda la misma e7plicacin el L.lobal ;rogramme Against @one, LaunderingM)
GGG.undcp.org.
2#
%er %ito Tanzi) Money Laundering and t+e International Financial 3yste0, May "##:, /@1 CorBing
;aper. ;>g. 2E ver asimismo respecto de los efectos econmicos Cilliam /. Cec6sler) LFollo9 t+e
Money, /oreign Affairs) Kul,PAugust 2++1) p>g. 91 , sts.E Cilliam C. .ilmore) Dirty Money )+e
e(olution of 0oney laundering counter;0easures, Council of urope ;ress) 1##:) p>g. 2: , sts.
3+
3e sigue la clasificacin efectuada por ;eter NuirB) Macroecono0ic I0plications of Money
Laundering, /@1) CorBing ;aper) Kunio 1##<) p>g. 1# , sts.
11
desde pases con buena situacin econmica , altos ndices de retorno a pases con
pobres indicadores econmicos , tasas de retorno menores) lo cual desafa las le,es de
economa.
31
sto implica *ue debido al lavado de activos) el capital tiende a ser invertido
en forma menos efectiva *ue en una situacin en la *ue no 6ubiese lavado de activos. La
tasa de crecimiento puede reducirse por los efectos de la organizaciones criminales , por
la ubicacin de los productos de estas actividades criminales.
32
sta forma de asignar los
recursos no es consistente con una asignacin optima. 3e presenta entonces una
distribucin incorrecta de los recursos mundiales asociada al lavado de activos en
distintos pases.
33
Corrupcin del siste0a financiero%
"no de los ma,ores peligros para los pases en vas de desarrollo es el aceptar
fondos para sostener , beneficiar su economa sin tener en cuenta el posible origen ilegal
de estos. -e esta forma al posponer las acciones tendientes a evitar el lavado de dinero se
permite *ue el crimen organizado comience a penetrar en su sistema bancario , legal.
39
stos grupos organizados pueden infiltrarse en las instituciones financieras) ad*uirir
luego el control de stas , posteriormente de sectores de la economa) todo lo cual puede
llevar refle&ado el soborno eventual a funcionarios p=blicos para lograr sus ob&etivos. n
=ltima instancia el poder econmico , poltico de las organizaciones criminales puede
debilitar las instituciones democr>ticas de gobierno.
)ransferencias de fondos con efectos desestabili,adores en la econo0<a 0undial
'tro de los peligros relacionados con las organizaciones criminales est> ligado
con la magnitud de los fondos *ue mane&en las organizaciones criminales. l peligro
reside en la posibilidad *ue tienen estos grupos de transferir sus fondos de un pas a otro
con las consecuencias econmicas *ue esto implica. stos movimientos pueden tener
efectos macroeconmicos negativos en los pases *ue reciben o pierden el dinero en
cuestin. 3e 6a indicado *ue el lavado de dinero puede erosionar la economa de los
pases por cuanto el cambio en la demanda de dinero efectivo) puede incrementar el
31
1bdem.
32
%ito Tanzi) p>g. D.
33
1bdem.
39
%er 1nforme /AT/ 2++1
12
monto de la tasa inters , afectar dic6as tasas con altos grados de volatibilidad) causando
potencialmente fenmenos inflacionarios.
3:
A nivel de los pases involucrados) las entradas , salidas de capitales pueden
afectar significativamente variables tales como las tasas de inters , la tasa de cambio de
moneda. Asimismo puede afectar el valor de las propiedades donde el dinero ilegal es
invertido) lo cual no puede ser e7plicado a partir de las polticas econmicas de los pases
involucrados.
3<
-e esta forma debido al proceso de globalizacin , la integracin de los
mercados financieros) el cambio en uno de los centros puede tener efectos en otros pases)
lo cual re*uiere mecanismos de control a fin de evitar efectos desestabilizadores.
7isten entonces diferencias en los controles , regulaciones entre los distintos
pases *ue crean incentivos no econmicos para atraer capitales) por cuanto el incentivo
no esta guiado por las reglas del mercado sino *ue se intenta en algunas &urisdicciones
atraer capitales de origen dudoso &ustamente a partir de la falta de regulacin lo cual
permite atraer potencialmente el lavado de activos.
3D
3. l origen criminal de los ingresos.
Los ingresos *ue resultan de actividades criminales son calculados en rangos *ue
van desde 3++ a $++ mil millones de dlares por a4o
3$
. %arios estudios destacan *ue la
produccin , la distribucin ilcita de drogas , armas tienen como efecto reducir la
produccin del pas as como su tasa de crecimiento. 3in embargo) los =ltimos reportes
anuales de las agencias de luc6a antiAlavado adelantaron tres temas *ue son directamente
vinculados al problema de los ingresos de origen criminal( la corrupcin de polticos ,
funcionarios *ue apo,an las empresas de crimen) la infiltracin de las actividades
criminales en los negocios legtimos) , la presencia de organizaciones *ue proceden al
lavado de dinero por otros crmenes *ue el crimen de tr>fico de drogas
3#
.
3:
%er GGG.undcp.orgPmone,Qlaundering) 2++1.
3<
%er %ito Tanzi) p>g. $.
3D
%ito Tanzi) p>g. <. 1ndica el autor *ue pases *ue constitu,en parasos fiscales , otros necesitados por la
atraccin de capitales por lo general intentan atraer la inversin sin tener en cuenta su origen. s por ello
*ue se propugna una coordinacin a nivel internacional por medio de instituciones como ser /AT/ a fin de
poner un lmite a estos incentivos *ue afecta la asignacin de recursos a nivel internacional. 0ver p>g. 11 ,
sts.2
3$
!o obstante las estimaciones es importante tener en cuenta *ue varios economistas 6an descalificado las
mismas por no llegar a acuerdo sobre la confiabilidad de los mtodos utilizados.
3#
1nforme annual) 2+++A2++1) /AT/. L/olloGAt6eAmone, met6ods in crime control polic,M b, 8.T.
!a,lor) preparado para el L!at6anson Centre for t6e 3tud, of 'rganized Crime and CorruptionM)
GGG.,orBu.caPnat6ansonP;ublicationsPGas6out.6tm. Asimismo puede consultarse GGG.cicad.org en donde
puede apreciarse *ue la C1CA- organiza cursos de capacitacin dirigidos a Kueces , /iscales de los pases
13
-ado lo *ue antecede) teniendo en cuenta los efectos nocivos del lavado de
activos *ue se rese4ar>n m>s adelante) 'rganismos 1nternacionales) stados ,
'rganizaciones !o .ubernamentales vienen desarrollando esfuerzos para controlar este
delito.
b. *alore# #ociale# a+ectado# #e):n or)ani#o# internacionale#.
In#truento# internacionale# en el !bito del la"ado de acti"o#.
1. La Convencin de las !aciones "nidas sobre drogas de 1#$$. Convencin de
%iena , la LConvencin Contra la -elincuencia 'rganizada TransnacionalM de 2+++.
l instrumento se denomina LConvencin de las !aciones "nidas contra el tr>fico
ilcito de estupefacientes , sustancias psicotropicas del 1# de diciembre de 1#$$.
Conocido como Convencin de %iena de 1#$$.
"no de los fundamentos de la misma) ,) obviamente) razn por la cual se desarrolla
por primera vez en un instrumento internacional el concepto del lavado de activos est>
plasmado en su introduccin) estableciendo *ue las partes estaban Ldecididas a privar a
las personas dedicadas al trafico ilcito del producto de sus actividades delictivas ,
eliminar as su principal incentivo para tal actividadM.
La Convencin de %iena de 1#$$ demuestra el inters , la importancia *ue tiene el
tema en el >mbito internacional puesto *ue se trata de un problema *ue escapa a las
&urisdicciones nacionales. ;or eso es *ue el enfo*ue de este instrumento pone especial
nfasis en la cooperacin internacional. La e7igencia de la tipificacin penal del lavado
de actiovos , de su valoracin como un delito grave) permitir> en el futuro la cooperacin
en materia de decomiso) asistencia &udicial recproca , e7tradicin.
9+
;or otro lado en el mes de diciembre del 2+++ la 'rganizacin de las !aciones
"nidas elabor la LConvencin Contra la -elincuencia 'rganizada TransnacionalM. n
su art. 1 se establece *ue el propsito de sta es promover la cooperacin para prevenir ,
combatir mas eficazmente la delincuencia organizada transnacional. l art. : penaliza la
participacin en un grupo delictivo organizado) mientras *ue el art. < tipifica el blan*ueo
del producto del delitoE es importante destacar *ue en esta tipificacin se pone de
manifiesto la relevancia de delitos previos no slo relacionados con el narcotr>fico de
miembros a efectos de capacitar en la tem>tica del lavado de activos. Los cursos son auspiciados en forma
con&unta por la C1CA- 0'A2 , el 51- 05anco 1nteramericano de -esarrollo2
9+
5lanco Cordero) op. Cit. ;g. 11D.
19
estupefacientes) sino *ue en el >mbito internacional se relaciona ntimamente al lavado
con la delincuencia organizada internacional. Como veremos m>s adelante esta tendencia
fue adoptada por el 8eglamento @odelo de la C1CA- en 1### *ue tipific el delito de
blan*ueo no slo por el tr>fico ilcito de drogas) sino por otros Ldelitos gravesM
91
. La
Convencin establece medidas para combatir el blan*ueo de dinero en el art. D , en el art.
$ penaliza los actos de corrupcin.
;or otra parte) tal cual lo 6aba 6ec6o la C1CA- en 1##3) el ;rograma de las
!aciones "nidas para la /iscalizacin 1nternacional de -rogas 0;!"/1-2 estableci) en
1##:) una legislacin modelo para controlar el lavado de activos. Conforme su prefacio
Lest> destinada a facilitar el traba&o de los estados *ue desean completar , modernizar su
legislacin contra el tr>fico ilcito de estupefacientes o sustancias psicotrpicas , el
blan*ueo del dinero de la drogaM
92
2. l traba&o de la 'rganizacin de los stados Americanos. 'A.
La 'rganizacin de los stados Americanos 6a identificado su accin contra el
lavado de activos , la confiscacin de productos en la luc6a contra el tr>fico de drogas en
Amrica. n abril de 1#$< se adopt el ;rograma de Accin de 8o de Kaneiro *ue crea
la Comisin 1nteramericana para el Control del Abuso de -rogas) C1CA-.
n el a4o 1##+ los representantes de los stados miembros de la 'A adoptaron en
17tapa) @7ico la -eclaracin , el ;rograma de 17tapa) en el *ue se estableci la
necesidad de tipificar como delito toda actividad referente al lavado de activos
relacionada con el tr>fico ilcito de drogas , de facilitar la identificacin) el rastreo) la
apre6ensin) el decomiso , la consficacin de los activos procedentes de tal delitoM.
Con este antecedente fue *ue se adopt) en 1##2) el 8eglamento @odelo de la
C1CA- sobre -elitos 8elacionados con el tr>fico ilcito de drogas , -elitos Cone7os.
-ic6o reglamento fue modificado en 1##D para dar cabida a las "nidades de 1nteligencia
/inancieras como una 6erramienta idnea para el combate al lavado de activos) , en 1###
para ampliar el tipo del lavado de activos *ue a6ora acepta como delitos previos no slo
el tr>fico ilcito de drogas sino otros Ldelitos gravesM) por lo *ue cambi su denominacin
91
l 8eglamento @odelo de la C1CA-) en su definicin de delitos graves proporciona una lista no ta7ativa
de delitos) entre los cuales inclu,e el tr>fico de drogas) de armas) de seres 6umanos) el terrorismo) la
pornografa) etc.
92
8afael /ranzini) l delito de lavado de dinero , el secreto bancario) @ontevideo) 1##:.
1:
a 8eglamento @odelo sobre -elitos de Lavado 8elacionados con el Tr>fico 1lcito de
-rogas) , otros -elitos .raves) C1CA-. .
n el mes de diciembre de 1##: los ministros 8epresentantes de los 39 stados *ue
participaron en la Cumbre de las Amricas) se reunieron en la ciudad de 5uenos Aires)
Argentina) en la LConferencia @inisterial Concerniente al Lavado de -inero e
1nstrumentos del delitoM. n sta se sostuvo *ue Lse convena en recomendar a su
.obiernos un ;lan de Accin para concretar una respuesta 6emisfrica coordinada con el
fin de combatir el lavado de activos.M 3e estableci *ue la tipificacin del delito de
lavado deba comprender como delitos precedentes) adem>s del narcotr>fico) otros
Ldelitos gravesME *ue los pases deban implementar el 8eglamento @odelo de la C1CA-
, *ue tanto los miembros del .rupo de Accin /inanciera
93
como los del .rupo de
Accin /inanciera del Caribe
99
deban implementar las cuarentas recomendaciones , la
1# recomendaciones respectivamente
9:
=% Actividaes en uropa( l Conse&o de uropa) la Convencin de uropa sobre el
blan*ueo de activos de 1##+. La -irectiva de la Comunidad uropea.
n la LConvencin en Lavado) registro) embargo , confiscacin de los productos del
crimenM se establece la obligacin de tipificar el lavado de activos procedentes no slo
del producto del tr>fico ilcito de drogas sino e7tendido o abierto a cual*uier delito.
n este mismo sentido la Comunidad uropea estableci el Conse&o -irectivo de
;revencin del uso del sistema financiero con propsitos de lavado de dinero) el 1+ de
&unio de 1##1. n el mismo se adopt un rgimen preventivo en el tratamiento del tema.
La finalidad de la normativa es el aseguramiento de la integridad , limpieza del sistema
financiero. Tambin en esta directiva se prev *ue el lavado puede derivarse no slo de
delitos del tr>fico de drogas) sino de delitos graves como el terrorismo o el crimen
organizado.
93
3e refiere al .rupo creado por el .rupo de los D en ;ars en 1##+) *ue 6o, tiene su sede en ;ars) en la
'C-
99
3e refiere al .rupo de Accin /inanciera del Caribe) con sede en Trinidad , Tobago
9:
Las 9+ recomendaciones , las 1# recomendaciones son est>ndares adoptados por los miembros del .A/1
, del .A/1C respectivamente. stas recomendaciones constitu,en guas para el control del lavado de
activos en materia legal) financiera , de control , fiscalizacin
1<
>% l .rupo de Accin /inanciera. .A/1 , otros grupos regionales de ese estilo
.rupo de Accin /inanciera del Caribe 0.A/1C2 , .rupo de Accin /inanciera de
3udamrica 0.A/13"-2
l L/inancial Action TasB /orce on mone, lauderingM fue establecido por el .rupo
de los D en la reunin de ;ars en el a4o 1#$# para desarrollar una accin coordinada en
forma internacional , destinada a combatir el lavado de dinero. "na de las primeras
acciones del grupo fue el desarrollar 9+ recomendaciones para establecer medidas en el
>mbito nacional para implementar programas *ue en forma efectiva ata*uen el lavado de
dinero) creando un sistema de evaluaciones mutuas 0entre pares2 para medir la aplicacin
de dic6as recomendaciones por parte de sus miembros.
9<
ste organismo internacional e7plica claramente como el lavado de activos afecta
la integridad del sistema bancario , los servicios financieros por cuanto estos dependen
en la percepcin *ue tiene la sociedad en cuanto a criterios de profesionalidad , standard
ticos.
9D
Al momento cinco miembros del sistema interamericano forman parte de este
grupo( Argentina) 5rasil) Canad>) stados "nidos , @7ico.
l .A/1 6a fomentado la creacin de organismos regionales establecidos) sobre
la base de la adopcin de las cuarenta recomendaciones) para *ue asuman como mtodo
de evaluacin de su aplicacin el sistema de las Levaluaciones mutuasM. n el Iemisferio
americano se 6an establecido dos grupos con esas caractersticas( el .rupo de Accin
/inanciera del Caribe 0.A/1C2 , el .rupo de Accin /inanciera de 3udamrica
0.A/13"-2) cu,as sedes se encuentran en ;uerto spa4a) Trinidad , Tobago , en
5uenos Aires) Argentinas.
l .A/1C comprende pases , territorios del Caribe) as como algunos pases de
Amrica Central , Amrica del 3ur integrantes de la subregin del Caribe. l .A/13"-)
por su parte) est> integrado por el resto de los pases de Amrica del 3ur *ue no
pertenecen al .A/1C.
c. Le)i#lacin co(arada % Bien ;ur$dico
A efectos de este documento) 6emos escogido como e&emplos a los siguientes pases(
9<
/AT/A.A/1) FGGG.oecd.orgPfatfP
9D
1bidem
1D
3uiza
l delito de lavado de activos se encuentra previsto en los Artculos 3+: bis , 3+: ter
del Cdigo ;enal suizo. n este pas se entiende *ue el bien &urdico afectado es la
administracin de &usticia. l autor del blan*ueo tiene la intencin de poner a salvo de las
medidas *ue establece la le,) los beneficios *ue obtuvo del 6ec6o delictivo *ue cometi)
*uiere resguardarlas de las acciones de Administracin de Kusticia.
9$
La reforma al C;
*ue incorpor los dos nuevos artculos los ubic en el Ttulo 1D del Cdigo ;enal relativo
a los delitos contra la Administracin de Kusticia.
9#
Alemania
n este pas la doctrina se encuentra divida al considerar el bien &urdico protegido en
la normativa del R2<1 3t.5. 0Cdigo ;enal de Alemania2
;ara algunos autores se afecta el bien &urdico tutelado en el delito previo. La
finalidad del legislador desde esta perspectiva es la de evitar *ue el criminal) con la
utilizacin de los ob&etos provenientes del delito) pueda cometer otros delitos. 'tros
autores estiman *ue el bien protegido es la Administracin de Kusticia. ;ara esto se
pondera *ue en el pro,ecto de la le, se indica *ue la le, sanciona conductas *ue impiden
o dificultan el acceso de los rganos de persecucin penal.
:+

Tambin se postula *ue el bien en cuestin es la seguridad del estado , la luc6a
contra la criminalidad organizada. La le, intenta destruir entidades mafiosas , sus
capitales ilcitos. "n grupo minoritario de la doctrina se refiere al orden econmico como
el afectado con las actividades de lavado de bienes de origen delictivo.
:1
spa4a
l Cdigo ;enal espa4ol regula el lavado de capitales en el Artculo 3+1 *ue se
encuentra ubicado en el Captulo ?1%) L-e la receptacin , otras conductas afinesM
dentro del Ttulo de los delitos contra el patrimonio , contra el orden socioeconmico.
@uc6os autores dadas las conductas descriptas en el tipo consideran *ue el bien &urdico
afectado es la Administracin de Kusticia.
:2
9$
Cordero 5lanco) op. cit. ;g. 1<1.
9#
La le, de reforma es la le, federal del 23 de marzo de 1##+) a su vez reformada por le, del 1$ de marzo
de 1##9.
:+
5lanco Cordero) op. cit. ;g. 1<3
:1
5lanco Cordero) op. cit. ;g. 1<:
:2
5lanco Cordero) op. cit. ;g. 1D1 , sus citas( -iez 8ipolles) Blan4ueo de Capitales procedentes del
tr?fico de drogas% La recepctacin de la legislacin internacional en el ordena0iento penal espa@ol) en
1$
5lgica
n 5lgica la Le, del 11 de enero de 1##3 destinada para prevenir el uso del
sistema financiero con el propsito de lavar dinero convirti en le, la -irectiva del
Conse&o de uropa #1P3+$PC del 1+ de &unio de 1##1) lo cual claramente demuestra
*ue el bien &urdico protegido por la le, resulta ser el sistema financiero , no slo la
Administracin de Kusticia.
:3
Argentina
n la le, Argentina el bien &urdico protegido es la Administracin de
Kusticia.
:9
n el pro,ecto de le, elaborado por la C>mara de -iputados de la !acin se
establece *ue el lavado de dinero es una forma de encubrimiento. La crtica del Congreso
Argentino al concepto de un delito de lavado *ue sea diferente al delito de encubrimiento
surge a partir de la idea de *ue en la represin del encubrimiento simple tambin se da un
Lgolpe financieroM a la organizacin *ue delin*ue como se busca con el tipo penal del
lavado de activosE as) si se persigue por encubrimiento a *uienes apo,an a una
organizacin *ue se dedica al robo de autos ad*uirindole ve6culos a ba&o precio) se
dara un golpe financiero al robo de automviles) puesto *ue la organizacin *ue se
dedica a tal actividad ilcita no tendra cmo reducir su botn.
::

!o obstante lo anterior) el dictamen de ma,ora establece *ue en la figura del
lavado de activos suele e7istir como elemento fundamental la presencia del Lcrimen
organizadoM reinvirtiendo el producto del delito , *ue esa razn) m>s el 6ec6o de *ue
varios pases en el conte7to cultural de Argentina 6a,an tipificado el lavado de activos
como crimen autnomo es razn suficiente para *ue se acepte al menos una Lregulacin
de lavadoM ,a *ue) adem>s) de esta forma Len el plano del Sderec6o penal simblicoS se
ubica al pas entre a*uellos *ue Lno son proclives al lavado de dinero.M sta posicin no
es la ma,oritaria seg=n las tendencias en la tipificacin del delito de lavado de activos
*ue relaciona el lavado con el crimen organizado , a su tipificacin , castigo como un
instrumento *ue facilita los medios para su control. l legislador argentino) estim *ue el
encubrimiento sera suficiente para combatir a la empresa criminal , por eso su tipo penal
Actualidad ;enal) n=m. 32) del 11 de septiembre de 1##9) ;g. <+3.
:3
5elgian /inancial 1ntelligence ;rocessing "nit) CT1/AC/1) 7cerpts from t6e :
t6
annual report 1##DP$
:9
l nuevo art. 2D$ del C.;. luego de la reforma *ue abordo el tema de lavado de dinero se encuentra
ubicado en el captulo contra la Administracin de Kusticia.
::
C>mara de -iputados de la !acin) op. cit. ;g. $<<$.
1#
no es ni m>s ni menos *ue una forma de encubrimiento calificado) a=n cuando
nominalmente e7iste un delito de lavado de activos.
:<

n conclusin la legislacin argentina asumi *ue la figura de lavado es una forma de
encubrimiento) *ue no se protege otro bien &urdico , *ue no tiene diferencia sustancial
con el encubrimiento simple) a=n cuando en las 6iptesis *ue denomina lavado de activos
aumenta la pena de las personas *ue cometan los verbos tpicos *ue est>n previstos en el
Artculo 2D$ *ue combate este =ltimo delito.
Colombia
n Colombia la le, 3<: de 1##D , la le, 333 de 1##< proporcionan los instrumentos
adecuados a la &usticia a efectos de combatir el crimen organizado , esencialmente el fin
=ltimo de estas cual es el beneficio econmico.
:D
l .obierno colombiano tuvo en
consideracin *ue las organizaciones criminales , no slo las dedicadas al narcotr>fico
afectan la estabilidad del sistema &udicial , en general generan la perdida de confianza en
el sistema econmico por cuanto desestabilizan la transparencia del mercado.
:$
Las le,es
citadas diferenciaron entre el delito de recepcionar , lavar bienes) en tanto la =ltima
afecta no slo la administracin de &usticia sino el orden social , econmico. Tambin se
aclara en el pro,ecto del ;oder &ecutivo) *ue la sancin por el crimen de lavado de
activos es acumulable) concurre) con el delito originario. s decir *ue en el caso de un
traficante de drogas) este ser> en&uiciado no slo por ste delito sino tambin por el
crimen de esconder o legalizar 0lavar2 el dinero o propiedad procedente del crimen. Los
delitos concurren entre s , no se e7clu,en.
Corresponde se4alar *ue conforme a la le, :## del 2+++ entrar> en vigencia el nuevo
art. 323 en el nuevo Cdigo ;enal de Colombia el 29 de &ulio de 2++1. ste delito se
encuentra ubicado dentro del libro 11) parte especial dentro de los delitos del Ttulo ?
contra el 'rden conmico 3ocial , dentro de un Captulo especfico dedicado a los
delitos de Lavado de Activos. -e esta forma surge claramente *ue el bien &urdico
protegido es el 'rden conmico 3ocial , *ue los delitos relacionados al lavado de
activo no constitu,en =nicamente una forma de encubrimiento calificado como en
:<
l informe de la Comisin) al referirse a la necesidad de la tipificacin del lavado) conclu,e *ue Leste
smbolo se logra m>s fuertemente ...con una figura particular por m>s *ue ella siga constitu,endo ...Aal
igual *ue siempreA una forma de encubrimientoM
:D
Le, 3<: de 1##D) @ensa&e de la ;residencia de la 8ep=blica de Colombia) @inisterio de Kusticia.
:$
La le, 3<:) op. cit. ;g. 19.
2+
Argentina) sino delitos especiales *ue afectan la conoma de un stado. 0arts. 323 al 32D
del nuevo Cdigo ;enal Colombiano2
:#
-ebe tenerse en cuenta *ue al tipificarse las
conductas susceptibles de constituir lavado de activos en forma alguna se circunscribe el
crculo de posibles autores , se de&a en el criterio del @agistrado tal decisin.
d. El la"ado de acti"o# coo conducta ,ue a+ecta biene# 'ur$dico# di#tinto# al
delito de encubriiento -adini#tracin 'u#ticia u orden econico..
-e los convenios internacionales mencionados , las diferentes normativas
nacionales surge *ue uno de los bienes &urdicos protegidos por los tipos legales *ue
sancionan el lavado de dinero es la Administracin de Kusticia. sto es posible gracias a
la similitud con el tipo ob&etivo del delito de encubrimiento.
3in embargo debe considerarse *ue el orden socioeconmico , la salud financiera
del stado resultan afectados por maniobras de blan*ueo de capitales. La tipificacin , la
sancin del delito de lavado de activos intenta proteger a los stados de la accin de
organizaciones criminales *ue tienen Lvnculos con el tr>fico ilcito 0de drogas2 , otras
actividades delictivas organizadas relacionadas con l *ue socavan las economas lcitas ,
amenazan la estabilidad) la seguridad , la soberana de los estadosM.
<+
l problema de lavado de activos esta relacionado con la influencia de los
nacordlares *ue generan una economa paralela *ue influ,e en los procesos
inflacionarios , fomenta el abuso de poder , la delincuencia no convencional) las
especulaciones financieras , monetarias) a la vez *ue permite la introduccin de grandes
cantidades de artculos suntuarios.
<1
7isten tambin estudios *ue aclaran como los ingresos de dinero de origen ilegal
al mercado afecta al stado al producir( corrupcin en la poltica , la administracin
p=blica , la infiltracin de las actividades criminales en los negocios legtimos.
;uede considerarse *ue el orden socioeconmico , la salud financiera del estado
se ven comprometidos por las acciones de lavadoE en este aspecto es posible identificar
como valores afectados a la libre competencia , a la estabilidad , solidez del sistema
financiero.
<2
:#
%er GGG.cicad.org) Le,es !acionales sobre Lavado de Activos.
<+
Convenio de las !aciones "nidas contra el tr>fico ilcito de estupefacientes , sustancias sicotrpicas de
1#$$) ;re>mbulo.
<1
!euman) La legali,acin de las drogas, 5uenos Aires) 1##1) ;g. 3#
<2
5lanco Cordero) op. cit. ;g. 1#1 , ss.
21
"no de los ob&etivos de las organizaciones criminales es corromper a los oficiales
p=blicos para lograr prebendas , beneficios aparentemente legales. A su vez estos
oficiales p=blicos corrompidos tienen *ue lavar el dinero proveniente de ilcitos tales
como el co6ec6o) pagos ilegales , fondos obtenidos a travs de instituciones financieras
internacionales.
<3
l principio de libre competencia se fundamenta en el concepto de confianza) *ue
es uno de los pilares sobre los cuales descansa la economa de mercado , el desarrollo
econmico. ;ero el ob&etivo de la criminalidad organizada es infiltrarse en la economa
legal , lograr mercados monoplicos *ue eliminen la libre concurrencia) lo cual es uno de
los principales riesgos de los mercados controlados por una organizacin criminal.
<9
3i los gobiernos no pueden controlar el lavado de dinero) estos mecanismos
aparentemente legales controlados por organizaciones criminales pueden afectar la
demanda de dinero) convirtiendo la tasa de inters , de cambio de los pases en vas de
desarrollo en altos ndices de volatilidad , causando inflacin.
<:
n suma) el peligro del lavado de dinero escapa claramente el bien &urdico de la
administracin de &usticia , puede potencialmente afectar la economa de distintos
pases.
<<
III. Accin t$(ica. Ti(o ob'eti"o del delito de la"ado
Nora# internacionales
n las normas internacionales pueden encontrarse tres tipos de categoras mediante las
cuales se tipifica el lavado de dinero.
<D
<3
GGG.undcp.org
<9
5lanco Cordero) op. cit. ;g. 1#<.
<:
GGG.undcp.orgE en el marco de la C1CA- se 6a establecido una strategia Antidrogas en el Iemisferio
en la cual se destaca dentro de las medidas de control) apartados 2D , siguientes *ue el desmantelamiento
de las organizaciones criminales , sus redes de apo,o debe ser uno de los ob&etivos clave *ue tomen los
pases del Iemisferio) ver GGG.cicad.oas.org .
<<
%er adem>s de la bibliografa mencionada( *ri(ate Ban.ing and Money Laudering/ A case study of
opportunities and (ulnerabilities/+earings before t+e per0anent subco00% n in(estigations of t+e 3%
Co00% n 7o(ern0tnl Affairs, "2:
t+
Cong% &3A ) 01###2E Kulie /endo) comment) Attac.ing t+e )ools of
Corruption/ )+e foreign Money Laudering deerrence and anticorruption act of "###, 23 /'-IA@ 1ntTl
LK 1:+ 02+++2.
<D
%er en este sentido) 8afael /ranziniA5atle) op. cit) pg. 12) @anual de Apo,o) C1CA-) op. cit. ) ;g. 2+ ,
ssE otros autores como 5lanco Cordero) op. cit. ;g. 2#$ entienden *ue las modalidades son dos. 3eg=n esta
postura las modalidades son 12 la conversin , la transferencia , 22 la ocultacin o el encubrimiento) , la
ad*usicin) la posesin , la utilizacin se refiere a los destinatarios de los bienes delictivos.
22
An!li#i# de la# conducta#
Tipos ob&etivos
n este apartado se analiza el tipo ob&etivo del lavado de activos en las siguientes
instrumentos &urdicos internacionales( Convencin de %iena) Convencin de ;alermo)
8eglamento @odelo 0C1CA-2) @odelo de Legislacin 0;!"/1-2) Convenio
Centroamericano para la prevencin , la represin de los delitos de lavado de dinero , de
activos) relacionados con el tr>fico ilcito de drogas , delitos cone7os) -irectiva
Comunidad uropea , Convenio del Conse&o de uropa.
1.A Con"er#in o Tran#+erencia de biene#. Convencin de %iena Artculo 3 012 literal
b2.i2E Convencin de ;alermo Artculo < 012 literal a2 12E 8eglamento @odelo 0C1CA-2
art. 2 012E @odelo de legislacin 0;!"/1-2 Artculo 1) inciso 1 , Artculo 21 012E
Convenio Centroamericano Artculo 2 012E -irectiva C Artculo 1 , Convenio del
Conse&o de uropa) Artculo <.1) a2.
l trmino convertir se define como Lmudar o volver una cosa en otraM. 3e produce
un proceso de sustitucin. A su vez la transferencia implica el traspaso de un derec6o de
una persona a otra conservando el derec6o su identidad.
<$
-entro de este tipo *uedan
abarcadas las transferencias electrnicas de dinero de unas cuentas bancarias a otras.
<#
La Conversin , la transferencia de bienes con fines de lavado se realizan con el
ob&eto de ocultar o encubrir el origen ilcito de los bienes o para a,udar a cual*uier
persona *ue participe en la comisin de tal delito o delitos a eludir las consecuencias
&urdicas de sus acciones.
D+
La con(ersin o transferencia es) para muc6os autores) delito de lavado de dinero
Lstrictu sensuM
D1
) resultando las dem>s modalidades delictivas Lformas especiales de
encubrimientoM
D2
. l artculo 3 0c20i2 de la Convencin de %iena) no describe el blan*ueo
de dinero en s mismo) sino *ue contempla un aspecto econmico del delito.
D3
<$
5lanco Cordero) op. cit.) pg. 312 , ss.
<#
1bdem.
D+
@anual de Apo,o) C1CA-) op. cit.) pg. 2+.
D1
As) el -r. @iguel Langn Cu4arro) LLa Convencin de %iena de 1#$$...M) traba&o presentado al
;!"/1- en 3ucre) 5olivia) ma,o de 1##2.
D2
1dem.) cf. Ioracio Cattani) LAornadas Interparla0entarias sobre el la(ado de dinero, Co0isin de
Legislacin *enal, B% C?0ara de Diputados de la 'acin ArgentinaM) 1##2) p>g.:2 a :9.
D3
@anual de Apo,o) C1CA-) op. cit.) pg. 23.ste aspecto fue puesto de manifiesto por los e7pertos
responsables de la redaccin de la Convencin de %iena de 1#$$. l art. 3 0c 2 0i 2 prev *ue Lsu&eto a los
lmites constitucionales , los conceptos fundamentalesM del sistema legal de cada pas) cada pas adoptar>
23
La con(ersin es Lla transformacin de un acto nulo en otro eficaz mediante la
confirmacin o convalidacinM o tambin la Laccin o efecto de convertirM) , con(ertir
es Lcambiar) modificar) transformar algoM. La transferencia es definida como Lpaso o
conduccin de una cosa de un punto a otroM) otra de sus acepciones es Lremisin de
fondos de una cuenta a otra) sea de la misma persona o de diferentesM. ntre los efectos
de los modos de ad*uirir el dominio de las cosas est> la transferencia de un derec6o de
dominio u otro derec6o real) incluso respecto de derec6os personales.
D9

La finalidad de las conductas es la de transformar un bien por otro) con la intencin
de legitimarloE *ue el bien de origen ilegtimo se convierta o pase a la legalidad) a la
licitud. Tambin se 6a considerado *ue la enunciacin de distintos verbos rectores en la
tipificacin se realiza con la finalidad de remitirse a un concepto general de lavar dinero)
siguiendo el e&emplo de la defraudacin o estafa) en donde el legislador puede enumerar
distintos verbos tpicos con un mismo fin) pero en =ltima instancia lo *ue se busca es
describir , sancionar a*uellos actos *ue tienden a LlavarM dinero sucio.
D:

A diferencia de lo prescripto en los otros instrumentos analizados) el 8eglamento
@odelo de la C1CA- no e7ige *ue la conversin o transferencia sean 6ec6as con un
ob&etivo. !o e7ige un re*uisito sub&etivo del tipo restringiendo la formulacin del delito)
le basta slo *ue se realicen las conductas descritas sabiendo) debiendo saber o con
ignorancia intencional de *ue los bienes son producto de un delito de tr>fico ilcito o
delitos cone7os.
2.A Ocultacin< encubriiento de la determinacin( de la naturaleza) el origen) la
ubicacin) el destino) el movimiento o la propiedad reales o de derec6os relativos a tales
bienes. 0Convencin de %iena) Artculo 3 012 literal b ii2E Convencin de ;alermo) Art. <
012 literal a2 ii2E 8eglamento @odelo C1CA-) Articulo 2 032E @odelo de Legislacin
0;!"/1-2 Artculo1 inciso 2 , Artculo 21 inciso 2E Convenio Centroamericano)
Artculo 2 022E Convenio del Conse&o de uropa) Artculo <.1 literal b , -irectiva C
Artculo 12
las medidas necesarias para tipificar como delito( L i2 la ad*uisicin) posesin o uso de propiedad)
conociendo) al tiempo de su recepcin) *ue dic6a propiedad provena de un delito o delitos previstos
conforme al subparagrafo 0a2 del par>grafo en cuestin o de un acto de participacin en tal delito o delitosM.
D9
1bdem.
D:
C>mara de -iputados de la 8ep=blica Argentina) op. cit.) pg. $<D3.
29
'cultacin(
Conforme al diccionario de la 8eal Academia spa4ola) ocultar implica Lesconder)
tapar) disfrazar) encubrir a la vistaM. La ocultacin se refiere a la substraccin de una cosa
con el ob&eto de *uitarla de donde puede ser vista , colocarla donde se ignore *ue est>)
esconderla de cual*uier modo.
D<

La conducta a*u tipificada es la de esconder) tapar o disfrazar bien sea el origen) la
ubicacin) el destino) el movimiento o la propiedad de los bienes.
DD
La conducta se puede realizar mediante una conducta activa Aesconder) disfrazar o
taparA) o bien una pasiva Ucallar lo *ue se conoceA. ;ara esta =ltima forma debe e7istir un
deber &urdico *ue el autor del delito 6a de&ado de lado.
l 8eglamento @odelo de la C1CA- se refiere a *uien i0pida la determinacin
real de la naturaleza) el origen) la ubicacin) el destino) el movimiento o la propiedad de
los bienes o derec6os relativos a tales bienes.
l Artculo 21 de la Legislacin @odelo del ;!"/1- prev *ue L*uienes 6ubieren
contribuido a ocultar o encubrir la naturaleza) el origen) la ubicacin) el destino) el
movimiento o la propiedad reales de recursos)..M. sta norma entonces no ampla el tipo)
lo modifica por cuanto castiga a *uienes 6ubieran Lcontribuido a ocultarM) lo *ue en
puridad es una forma de complicidad o de coautora del encubrimiento) algo *ue parece
absurdo desde *ue en esta redaccin no ocurre lo *ue s pasa en la Convencin o en el
8eglamento @odelo de C1CA-) donde la ocultacin toma forma de delito autnomo
D$
E
ntese *ue el mencionado Artculo 21 no inclu,e como su&eto punible al *ue ocultare el
origen) etc) del dinero.
ncubrir(
l diccionario de la 8eal Academia spa4ola de la lengua define el trmino
LencubrirM como Locultar una cosa o no manifestarlaM) Limpedir *ue llegue a saberse una
cosaM.
La gran diferencia entre el ocultar , el encubrir puede residir en el 6ec6o de *ue se
oculta lo *ue es de uno o lo *ue est> ba&o la disponibilidad &urdica del autor) mientras
*ue se encubren los actos de otro o bien sus bienes.
D#
sta aclaracin permite en cierta
D<
1bdem.
DD
3aavedra 8o&as) op. cit.) pg. 133.
D$
Cfr. Langn Cu4arro. 'p. Cit. p>g. 3D
D#
3aavedra 8o&as) op. cit. 139.
2:
medida 6acer responsables a los autores del 6ec6o previo en cuanto al delito de lavado
por cuanto son los Lautores del crimen previo los *ue ocultan su delitoM.
Asimismo debe tenerse en cuenta *ue en la tipificacin adoptada por la Convencin
de ;alermo se 6a sustituido el vocablo encubrir por el de disimular) lo cual es
demostrativo AA&unto con la aclaracin del Artculo <) 022 literal e2 *ue dice *ue no se
penar> al autor del 6ec6o previo por el posterior lavado si as lo re*uieren los principios
fundamentales del stado parteAA *ue en la actualidad se busca redactar las normas de
forma tal *ue se pueda efectuar un &uicio de reproc6e por el lavado al autor del 6ec6o
previo. Al desaparecer el verbo encubrir no 6a, razn para sostener *ue se esta penando
el encubrimiento del delito propio) toda vez *ue no se castiga el auto encubrimiento sino
la posterior conducta de disimular. La utilizacin *ue 6ace el Convenio de %iena del
trmino encubrimiento 6a dado lugar a problemas) por lo cual este vocablo es entendido
por parte de la doctrina como sinnimo de ocultacin
$+
) problem>tica *ue 6a venido a
subsanar la Convencin de ;alermo. s por ello *ue pases como ;ortugal) al incorporar
la normativa internacional en su legislacin opt por el concepto de LdisimularM) *ue
como se 6a visto es el *ue e7iste en la Convencin de ;alermo.
$1
Tradicionalmente se tipific el encubrimiento como una forma de participacin) a
travs de los llamados cmplices a posteriori. ste modelo estaba dado por el Cdigo
/rancs de 1$1+ *ue luego de algunas reformas) distribu, esta materia entre la parte
general , otras como delito autnomo.
$2
Actualmente el presupuesto en las distintas formas de encubrimiento es la comisin
de un 6ec6o anterior en el *ue no se particip) por lo *ue se argumenta *ue no puede ser
autor de este crimen *uien 6a sido autor o partcipe del 6ec6o previo.
$3
l Lencubriiento de la naturaleza) el origen) la ubicacin) el destino) el
movimiento o la propiedad reales o de derec6os relativos a tales bienesM es algo distinto
al encubrimiento cl>sico en la forma en *ue est> tipificado en la ma,ora de los cdigos
$+
Cordero 5lanco) op. cit. ;g. 31#
$1
n el informe del Cmite special encargado de elaborar la convencin) al comentarse el art. < se de&a
constancia de *ue Llas palabras ocultar o disimularM 6an de entenderse de manera *ue inclu,an la
obstruccin del descubrimiento del origen ilcito de los bienesM. %er !aciones "nidas
GGG.odccp.orgPpalermoP.
$2
@anual para la tipificacin) C1CA-) op. cit.) pg. 2<.
$3
/ont>n 5alestra) op. cit.) T. %11 pg. 99:.
2<
penales latinoamericanos) ,a sea *ue los mismos distingan entre el favorecimiento real)
personal o la receptacin cl>sica.
$9
;or eso) tal cual est> dispuesto tanto por la Convencin de %iena como por el
8eglamento @odelo de C1CA-) este tipo de encubrimiento diferente al delito tradicional
de encubrimiento) no est> su&eto a la frmula cl>sica del mismo) por la cual comete el
delito *uien sin 6aber participado en el crimen , sin concierto previo a la perpetracin
del mismo a,uda al autor ,a para asegurar el resultado del delito) ,a para eludir el
castigo) ,a para obstruir el desempe4o de la Kusticia.
$:
s esta &ustamente la cuestin
clave a analizar en este traba&o( si al aceptarse la autonoma del delito de lavado de
activos se puede o no castigar en concurso por el delito de blan*uero de capitales al autor
del crimen previo *ue gener tales capitales .
3.A Ad*uisicin) posesin) tenencia) utilizacin o administracin de los
bienes .0Convencin de %iena) Artculo 3 012 literal c2 i2E Convencin de ;alermo)
Artculo < 012 literal b2E 8eglamento @odelo C1CA-) Artculo 2 022E @odelo de
Legislacin 0;!"/1-2) artculo 21 032E Convenio Centroamericano Artculo 2 032
Ad*uisicin(
Ad*uisicin significa obtener) conseguir) cual*uiera sea el medio.
$<
1mplica el Lacto
por el cual se 6ace uno due4o de alguna cosaM) como tambin la misma cosa ad*uirida.
La palabra ad*uisicin) abarca) todo cuanto se logra o consigue por compra) donacin) u
otro ttulo cual*uieraE inclu,e lo *ue se obtiene mediante dinero) a&uste) 6abilidad)
industria u otro ttulo seme&ante , no as no lo *ue viene por derec6o de 6erencia.
La conducta tpica descrita como ad4uisicin de los bienes se establece slo para
terceros) es decir) no cubre al autor del delito previo) , coincide 6asta cierto punto) con
las conductas *ue dan lugar a la receptacin. Aun*ue la accin no re*uiere e7plcitamente
el fin de lucro 0el fin de lucro es caracterstico de la receptacin2) la utilizacin del verbo
ad*uirir Labarca los supuestos *ue caracterizan los actos del encubridor *ue recepta) al
*ue inspira el fin de lucroM
$D
;osesin(
$9
8afael /ranzini 5atlle) op. cit.
$:
1bdem.
$<
/ont>n 5alestra) op. cit.) pg. 9<<.
$D
/ont>n 5alestra) 'p. cit. p>g. 9<:
2D
;osesin es Lel poder de 6ec6o , de derec6o sobre una cosa material) constituido
por el elemento intencional o ani0us 0la creencia , propsito de tener la cosa como
propia2 , el elemento fsico o corpus 0la tenencia o disposicin efectiva de un bien
material2
$$

"tilizacin(
La utili,acin consiste en Laprovec6ar algoM) Lemplear) usarM) Lservirse de una
persona o cosa con determinada finalidadM.
$#
Aun*ue la doctrina entiende *ue la
utili,acin de los bienes provenientes del tr>fico ilcito de drogas 0u otros crmenes) por
e7tensin2 no constitu,e Lper se lavado de activos sino Lun aspecto econmico del
delito *ue debe ser tratado en cual*uier es*uema e76austivo de luc6a contra el blan*ueo
de fondos...M
#+
n C6ile en los antecedentes de la norma *ue tipifica el lavado de activos
se aclara *ue Llos verbos rectores de esta figura delictiva) denominada lavado de dinero)
son los de participar o colaborar en el uso) aprovec6amiento o destino de bienes
provenientes de la perpetracin de alguno de los delitos contemplados en la le,M.
#1
3e
e7pres *ue la finalidad de la le, es la de castigar la participacin en el uso)
aprovec6amiento o destino de los bienes) respecto de los cuales se conoce su procedencia
ilcita , *ue es mu, difcil probar la sola intencin de darles un uso) aprovec6amiento o
destino determinados.
#2
Administrar(
Administrar) en el -erec6o ;rivado refiere Va la gestin de intereses privados)
incluidos los actos , tareas *ue esa tarea lleva consigoV) o conforme al concepto del
-iccionario de la 8eal Academia spa4ola es Vordenar) disponer) organizar en especial la
6acienda o los bienesV.
#3
La finalidad de la conducta prevista es la de efectuar un &uicio de reproc6e respecto
de los su&etos *ue se 6acen responsables de los intereses de los autores del crimen previo)
de los traficantes de drogas) armas , &efes de organizaciones criminales.
$$
@anual para la Tipificacin) C1CA-) op. cit.) pg. 2<.
$#
3aavedra 8o&as) op. cit.) pg. 13<.
#+
Cf. Cattani) Ioracio. 'p. cit. p>g. :9
#1
-iario oficial de la 8ep. -e C6ile) Le,es Anotadas , Concordadas) Le, 1#.3<<) C'!AC) p>g. 2<.
#2
1bdem.
#3
@anual para la Tipificacin) C1CA-) op. cit. ;g. 2<.
2$
s notorio como a medida *ue evolucionan los mtodos utilizados para blan*uear
los activos provenientes de actividades ilcitas) el legislador va ampliando la lista de
verbos rectores en la tipificacin del lavado de activos) de forma tal *ue la misma
abar*ue la ma,or cantidad de conductas posibles.
#9
Como se 6a visto para evitar la confusin entre el delito de encubrimiento , el
lavado resulta fundamental regular tal como lo prev la Convencin de ;alermo con el
verbo disimular en lugar de encubrimiento. n suma) en la normativa internacional la
conducta descripta en la norma se dirige a castigar los actos *ue oculten o disimulen el
origen delictivo de los activos.
Derec1o Co(arado
n el derec6o comparado corresponde clasificar a las legislaciones en a*uellas *ue
prescriben a la conducta de blan*ueo como una forma de receptacin) otras *ue la
consideran una forma de favorecimiento , por =ltimo algunas *ue tipifican otras
conductas.
#:
Algunos pases como 5lgica tipifican al lavado como una forma de repeticin. l
art. :+: del C.;. se refiere a la accin de Lblanc+i0ent% Las acciones establecidas en el
tipo legal consisten en comprar) poseer) recibir a ttulo gratuito u oneroso) guardar o
administrar las venta&as patrimoniales de otro artculo *ue a su vez prescribe la
confiscacin de las venta&as patrimoniales obtenidas directamente de delitos.
ntre los pases *ue consideran al blan*ueo como una forma de favorecimiento
est>n 3uiza , Alemania. n el tipo legal de Alemania) R2<1 3t.5 0Cdigo ;enal2)
apartado 1 se sanciona al *ue oculte bienes de origen delictivo) encubra su origen o
impida o ponga en peligro la investigacin de su origen) el comiso) la confiscacin o el
embargo de estos bienes. -e esta forma el ocultar , encubrir pueden considerarse como
tipos de encubrimiento. Cabe se4alar sin embargo *ue a partir de la introduccin en
Alemania de Lla le, para el @e&oramiento de la Luc6a contra la Criminalidad
'rganizadaM del : de marzo de 1##$) se suprimi de la descripcin legal del art. 2<1 del
Cdigo ;enal Alem>n el re*uisito de *ue el 6ec6o anti&urdico previo 6ubiera sido
#9
l 8eglamento @odelo de la C1CA- inclu, este verbo rector a solicitud de Colombia) en donde la
administracin de bienes de terceros delincuentes fue incluida por ser una actividad e7tendida) pasible de
castigo
#:
n esta clasificacin se sigue el criterio sustentado por 5lanco Cordero en la obra citada) pg. 2## , ss.
2#
cometido Lpor otroM) de forma *ue puede ser interpretado *ue podra ser penado por
dic6o crimen el autor del delito previo , de esta forma el tipo legal podra llegar a
distinguirse del encubrimiento o la receptacin cl>sica.
#<
n 3uiza el Artculo 3+: bis el C; prescribe las acciones *ue resulten aptas para
impedir la investigacin del origen) el descubrimiento o la confiscacin de los valores
patrimoniales.
n spa4a el Artculo 3+1 del Cdigo ;enal en su inciso primero sanciona la
ad*uisicin) la conversin o la transmisin de bienes procedentes de un delito grave con
el ob&eto de ocultar o encubrir su origen ilcito o de a,udar a cual*uier persona *ue
participe en la comisin de tal delito a eludir las consecuencias legales de sus actos) as
como la realizacin de cual*uier otro acto sobre tales bienes con los mismos ob&etivos. l
tipo sanciona entonces los actos tendientes a ocultar o encubrir el origen delictivo de los
bienes procedentes de un crimen o el a,udar a *uienes 6a,an intervenido en la comisin
del delito previo a eludir las consecuencias legales de sus actos. La norma prescribe por
un lado tipos de receptacin , por el otro de favorecimiento.
l inciso segundo del Artculo 3+1 tipifica una forma de favorecimiento real al
incluir los verbos Locultar , encubrirM) en ese sentido sigue la frmula del Artculo 3 012
b2 ii2 de la Convencin de %iena , el Artculo 1 de la -irectiva de C.
#D
l Artculo 2D$ del Cdigo ;enal Argentino se aseme&a a la norma espa4ola
citada m>s arriba) tal es as *ue el Artculo 3+1 del Cdigo ;enal espa4ol se menciona en
la e7posicin de motivos de la le, Argentina. 3i bien no se utiliza los vocablos ocultar o
encubrir) ni forma de finalidad alguna) la norma est> ubicada dentro de los delitos contra
la Administracin de Kusticia , es entendido como una forma agravada del
encubrimiento.
;or =ltimo pases como stados "nidos consideran en su normativa al lavado de
activos como conductas *ue realizan o intentar realizar una transaccin financiera) a
sabiendas de *ue est>n implicados bienes procedentes de una actividad ilcita.
#$
n otro
supuesto el estatuto sanciona a *uienes transporten) transmitan transfieran AAo as lo
intentenAA un instrumento monetario o fondos de origen delictivo de los stados "nidos a
#<
C>mara de -iputados de la 8ep. Argentina) op. Cit.) p>g. $<D3) nota 2.
#D
5lanco Cordero) op. Cit. 31:.
#$
statuto /ederal 1$"3C 1#:<
3+
otro pas o viceversa.
##
l supuesto de la seccin 0a2 032 penaliza a *uienes intenten
realizar una transaccin financiera *ue impli*ue bienes procedentes de una actividad
ilcita o empleados para realizar acciones ilcitas) con la intencin de promover la
continuacin de las actividades ilcitas) de ocultar o encubrir la naturaleza) ubicacin)
origen) propiedad o control de los bienes o para evitar el re*uiso del informe sobre
transacciones e7igido por el derec6o estatal o federal.
1++
l tipo legal puede clasificarse en tres tipos de ofensas( 12 la participacin en
transacciones financieras *ue involucran fondos de actividades ilegitimasE 22 el transporte
internacional de fondos ilcitos , 32 involucrarse o comprometerse en transacciones
monetarias derivadas de bienes procedentes de delitos.
1+1
c. Di+erencia# entre el encubriiento % el la"ado de acti"o#..
A partir del an>lisis de la legislacin comparada e internacional se puede apreciar
claramente *ue el lavado de activos tiene gran similitud con el delito de encubrimiento.
Los verbos tpicos en la normativa internacional , la comparada resultan ser la
conversin o transferenciaE la ocultacin , el encubrimiento de la naturaleza) origen)
ubicacin o propiedad o de derec6os relativos a los bienes ilcitos , la ad*uisicin)
posesin) tenencia) utilizacin o administracin de los bienes. Toda vez *ue la actividad
de lavado es una accin comple&a) en cuanto implica la colocacin) decantacin e
integracin de los activos) puede considerarse *ue los verbos tpicos fundamentales son el
convertir) transferir , administrar o de realizar otra conducta de cual*uier otro modo 0lo
cual inclu,e verbos tales como ad*uisicin) posesin , tenencia2 *ue tiendan a ocultar o
disimular el verdadero origen 0este =ltimo elemento como elemento sub&etivo del in&usto
distinto del dolo.
1+2
2
l encubrimiento consiste en un delito autnomo) a=n cuando el mismo presupone
la e7istencia de un delito previo anterior a su comisin. l encubridor act=a sin concierto
##
1bidem. 3ection 0a2 022
1++
A su vez la 3eccion 1#:D sanciona a a*uellos *ue en determinadas circunstancias se compromentan en
una transaccion monetaria de bienes delicitvos con valor superior a O1+.+++.
1+1
3teven %. @elniB) )+e inade4uate utili,ation of t+e Accounting *rofession in t+e &nited 3tates
go(ern0entCs fig+t against Money Laundering, !eG JorB "niversit, Kournal of Legislation and ;ublic
;olic,) %. 9) 2+++A2++1) pg. 19#
1+2
sta =ltima idea le corresponde a un comentario del Ioracio Cattani *ue le realizara a la C1CA- en
ocasin de la redaccin del presente ensa,o. Tambin puede consultarse el traba&o de la ;rofesora ;atricia
Llerena Lsiste0a Financiero, La(ado de dinero y delito C-J3) 5uenos Aires) en el *ue especifica las
etapas del lavado de dinero.
31
previo) , conociendo el delito anterior. La caracterstica del delito es su independencia)
aun*ue depende de la perseguibilidad del 6ec6o criminal anterior
1+3
. Tanto en el
favorecimiento como en la receptacin *ue son dos formas tpicas de encubrimiento) el
autor act=a sin promesa anterior al delito previo 0,a *ue de lo contrario sera cmplice2)
obrando por lo general con un fin de lucro) aun*ue esto =ltimo no siempre forma parte
del tipo.
-ada la similitud de supuestos de 6ec6o *ue presentan el lavado de dinero , el
encubrimiento) en los tipos *ue regulan estos delitos) se crea una situacin de
acumulacin. n este aspecto) la anterior le, *ue reprima el lavado de dinero en
Argentina 0art. 2: de la le, 23.D3D2 se confunda con el encubrimiento del Cdigo ;enal
, con el encubrimiento del Cdigo Aduanero en tanto encubrimiento de contrabando de
estupefacientes.
1+9
3in embargo corresponde valorar *ue la accin del traficante de drogas , el delito
de blan*ueo de capitales es un delito independiente del encubrimiento. La posibilidad de
sancionar al autor del delito previo 6a sido analizada por la doctrina en tanto(MWla
conducta a*u descripta es el cambio o mutacin del dinero obtenido por bienes o
servicios) pero la convertibilidad no debe entenderse necesariamente en sentido tan
restringido por*ue puede estar igualmente referida de un bien a otros) sea cual fuere la
norma contractual escogida para 6acerla o encubrirla( ;uede ser por contratos reales o
simulados) por la persona directamente interesada o mediante la utilizacin de
terceros..M
1+:
0el subra,ado es nuestro2
La cuestin relativa a la posibilidad de considerar al lavado como un delito
independiente , diferente del encubrimiento esta ntimamente relacionada a la posibilidad
de considerar *ue el autor del 6ec6o previo puede ser autor de esta conducta) lo cual no es
posible en el encubrimiento.
La confusin en cuanto relacionar al lavado con el encubrimiento se presenta dada
la similitud en la naturaleza &urdica de ambos tipos legales como a los verbos utilizados.
1+3
8afael /ranzini) 'p cit. ;g. $
1+9
Ioracio Cattani) pg. :2.
1+:
3aavedra 8o&as) dgarE L'ue(os tipos penales creados por la Con(encin de 'aciones &nidas contra el
tr?fico il<cito de estupefacientes de dicie0bre de "#$$, publicado en L@edidas efectivas para combatir
delitos de drogas , me&orar la Administracin de Kusticia ;enalME 1nstituto Latioamericano de !aciones
"nidas para la prevencin del delito , tratamiento del delincuenteM) 1LA!"-) Costa 8ica) ;g. 131
32
n este sentido puede entenderse *ue el lavado es el Lproceso en virtud del cual los
bienes de origen delictivo se integran en el sistema econmico legal con la apariencia de
6aber sido obtenidos de forma lcita.M
1+<
l lavado est> dirigido a encubrir , ocultar el
origen ilcito de los bienes) lo cual permite aseme&arlo con el encubrimiento o entenderlo
como una forma de ste.
1+D
3in embargo si se propicia la autonoma del delito de lavado
correspondera iniciar la tipificacin estableciendo *ue ser> castigado Lel *ue) con o sin
promesa anterior al 6ec6oM lo cual permite diferenciar el tipo ob&etivo claramente del
encubrimiento.
I*. El #u'eto acti"o en el delito de la"ado de acti"o#
El autor del delito (re"io (uede #er autor o (artici(e del la"ado de acti"o#.
l concepto de autor en el delito de lavado de activos dada su similitud con el
delito de encubrimiento es fuente de diversas discusiones. La cuestin) tal como 6a sido
se4alado al comienzo de este traba&o reside en determinar si el autor de la conducta
previa puede ser autor del delito de lavado.
a. Derec1o Internacional
n la normativa internacional son tres los instrumentos *ue 6acen mencin al
tema del su&eto activo.
l Convenio del Conse&o de uropa realiza una mencin e7presa al su&eto activo
del delito de lavado de capitales. A efectos de a,udar a los pases miembros para aplicar
las normas del n=mero 1 del art. <) *ue regula el lavado de activos) se prev *ue pueden
establecer los estados *ue el blan*ueo no se apli*ue a la persona *ue cometa el delito
previo art. <.2) b. 3e admite de esta forma *ue si los principios constitucionales del
derec6o interno de cada pas no permiten *ue si una persona 6a cometido el delito previo)
pueda ser &uzgada nuevamente por el delito adicional de lavar los bienes procedentes del
crimen anterior..
1+$

La Convencin de !aciones "nidas para Combatir la -elincuencia 'rganizada
Transnacional en su Artculo < al penalizar el lavado del producto del delito en el
apartado 2) seccin e prescribe *ue Lsi as lo re*uieren los principios fundamentales del
1+<
5lanco Cordero) op. cit. ;g. 1+1.
1+D
Cdigo ;enal de la 8ep=blica Argentina) art. 2D$.
1+$
5lanco Cordero) op. cit. pg. 9:#
33
derec6o interno de un stado ;arte) podr> disponerse *ue los delitos tipificados en el
p>rrafo 1 del presente artculo no se aplicar>n a las personas *ue 6a,an cometido
previamente el delito determinanteM. 3igue de esta forma el criterio previsto en la
-irectiva del Conse&o de uropa) de&ando en libertad de opcin a los pases) a=n cuando
cubre la posibilidad de *ue el autor del delito precedente pueda ser castigado en concurso
por el lavado de activos.
n una postura diferente se encuentra el 8eglamento @odelo de la C1CA-) *ue
en su Artculo 2) apartado < sostiene e7presamente *ue Llos delitos tipificados en este
artculo) ser>n investigados) en&uiciados) fallados o sentenciados por el tribunal o la
autoridad competente como delito autnomo de los dem>s delitos de tr>fico ilcito) u
otros delitos gravesM. ;uede apreciarse *ue es la intencin de la normativa distinguir el
delito de lavado del encubrimiento en cuanto el crimen es valorado como una conducta
autnoma.
-e lo e7plicado puede colegirse *ue los pases signatarios de estos Convenios
internacionales se encuentran en la obligacin de perseguir criminalmente a los autores
del delito previo) *ue puede ser del tr>fico de droga) armas u otro delito grave) con la sola
limitacin de la normativa interna. s decir) el lmite esta dado por la interpretacin *ue
de la norma se realice en el >mbito nacional. 3e puede considerar *ue el lavado tiene
como finalidad agotar los efectos del crimen previo , su desvalor esta cubierto por el
crimen previo. n contra de este punto de vista se puede alegar *ue no e7iste una doble
persecucin criminal , no 6a, afectacin a garantas constitucionales) toda vez *ue el
desvalor del delito de lavado tiene un plus *ue supera el concepto de encubrimiento) *ue
adem>s afecta otros bienes &urdicos , por lo tanto no e7iste una doble &uzgamiento sobre
la misma conducta.
n suma la cuestin *ue se analizara es determinar si el lavado es una figura
diferente al encubrimiento , en su caso si el autor del 6ec6o previo puede ser &uzgado por
el lavado.
b. Derec1o Co(arado
1. Clasificacin
n la legislacin comparada e7isten pases en los cuales el lavado de activos
constitu,e un delito com=n) , por lo tanto cual*uier persona puede ser su&eto activo sin
39
necesidad de *ue re=na caractersticas especiales de autor"
1&2
-el otro lado e7isten
legislaciones *ue establecen una limitacin del circulo de los posibles autores del
delito.
11+
La limitacin respecto de los su&etos del delito de lavado se representa
generalmente a partir del concepto seg=n el cual el autor del delito previo) como en el
encubrimiento no puede ser el autor de la conducta. n este aspecto en la legislacin
argentina) art. 2D$ del Cdigo ;enal prev *ue en la figura del lavado pueden participar
los *ue no 6ubieran participado en el delito del cual provienen los bienes en cuestin.
111
n Alemania previo a la reforma de la norma referida al lavado de activos) se prevea *ue
los bienes de origen delictivo 6an de proceder del delito de otro.
112
n 1talia los artes. <9$
bis , ter del Cdigo ;enal slo son aplicables Lfuera de los casos de concurso de delitosM)
lo *ue se interpreta en el sentido de e7cluir como autores de tal delito a los responsables
del delito previo) toda vez *ue no es posible su aplicacin en concurso con el 6ec6o
previo.
113
Asimismo e7isten pases como 3uiza , spa4a *ue no prevn ninguna restriccin
respecto a los autores del delito en cuestin. Lo describen como un delito com=n. 3in
per&uicio de esto la doctrina de estos pases discute la posibilidad de *ue cual*uiera pueda
ser el autor del delito.
119

n suma se pueden clasificar los delitos en tres sistemas( los pases *ue
e7presamente prevn *ue el autor del delito predicado puede ser autor del lavado
11:
E
a*uellos en los cuales se lo describe como un delito autnomo sin brindar e7plicacin si
pueden ser o noAsu&eto activo el su&eto del delito previo
11<
, por =ltimo a*uellos pases
1+#
n este aspecto el art. 3+: bis del Codigo ;enal 3uizoE art. :+: del C.;. belga modificado en &ulio de
1##:) *ue introdu&o un p>rrafo en el *ue declara e7presamente *ue los autores) coatuores o cmplices en el
delito previo pueden ser sancionados por el posterior delito de blan*ueo.
11+
5lanco Cordero) pag. 9<+.
111
Cdigo ;enal de la 8epublica Argentina) art. 2D$.
112
R 2<13t.5 alem>n. n este pas) la Le, para el @e&oramiento de la Luc6a contra la Crimalidad
'rganizada) del : de marzo de 1##$) suprimi de la descripcin legal del paragrafo 2<1 3t.5 0Cdigo
;enal Aleman2 el re*uisito de *ue el 6ec6o anti&uridico previo 6ubiera sido cometido Lpor otroM) , de esta
forma eventualmente tambin puede ser penado pro el Llavado de dineroM a*uel *ue 6ubiera participado) o
podido participar) en el 6ec6o delictivo anterior.
113
Cfr. 5lanco Cordero) cit. ;ag. 9<+E cfr Antolisei) Manuale di Diritto *enale% *arte 3peciale, I) pg. 3D<.
119
1dem pg. 9<+.
11:
5elgica art. :+: del C.;. , Ionduras en su pro,ecto de le, antilavado
11<
n este aspecto las legislaciones de pases como spana) art. 3+1 del C.;.) Alemania , 3uiza..
3:
*ue e7presamente e7clu,en a *uien particip en el delito previo , lo caracterizan como
una forma de encubrimiento.
11D
2. fectos de la clasificacin
"no de los re*uisitos del delito de lavado de activos es la comisin de un delito
previo del cual proceden los bienes a lavar) aun*ue cabe se4alar *ue este tema es ob&eto
de profundas discusiones actualmente por cuanto afecta &ustamente el concepto de
autonoma del delito de lavado.
l tema en discusin reside en determinar si los responsables de este crimen
previo pueden ser perseguidos criminalmente por el delito de lavado. l e&emplo
caracterstico est> dado por el caso de un traficante de droga *ue con posterioridad a la
comisin de la venta de la droga realiza actividades tendientes a blan*uear el origen
ilcito de estos fondos.
n a*uellos pases en los cuales el lavado esta tipificado como el encubrimiento
*ue e7clu,e al participante en el delito previo) el autor del lavado no puede ser el autor
del delito previo. 3e cierra cual*uier tipo de discusin con respecto a la posibilidad de
*ue el autor del trafico de drogas o del delito *ue gener el bien del cual surgen las
ganancias a blan*uear sea considerado como posible autor. n cambio en pases como
spa4a , 3uiza la discusin se centra en este aspecto &ustamente. ;arte de la doctrina
recurre a la figura del encubrimiento , a la receptacin al analizar la figura del lavado. 3e
estima *ue el autor del 6ec6o previo no puede ser sancionado utilizando el concepto de
privilegio sustentado en el privilegio del autoencubrimiento.
c. 3undaento# (ara #u#tentar la e4clu#in del autor o (art$ci(e del delito
(re"io coo #u'eto del la"ado de acti"o#.
-ebe se4alarse igualmente *ue en 3uiza se 6a puesto de manifiesto *ue el
fundamento de la impunidad del autor del 6ec6o previo en la receptacin no es el mismo
*ue en el encubrimiento) en tanto la receptacin puede ser valorada como un 6ec6o
posterior. A efectos de *ue e7ista un 6ec6o posterior copenado 0esto es al *ue no se lo
impone una nueva pena por el mismo delito2 es necesario) seg=n la doctrina) *ue no se
11D
Art. 2D$ del C.;. de la 8ep=blica Argentina.
3<
lesione ning=n nuevo bien &urdico) sino slo el *ue ,a 6aba sido da4ado previamente
con el delito anterior.
11$

'tro fundamento para e7cluir la responsabilidad del autor del 6ec6o delictivo
anterior es el criterio de la noAe7igibilidad de una conducta distinta. 3i no se le puede
e7igir al autor del 6ec6o criminal *ue se entregue a la Kusticia) la ocultacin de los bienes
procedentes de su delito no seran m>s *ue actos tendientes a evitar ser detenido 0 *ue
inclu,e) obviamente) la voluntad de no entregarse a la Kusticia2.
Tambin es necesario destacar la difcil diferenciacin entre el delito de blan*ueo
, el encubrimiento tal como se 6a descripto anteriormente. n caso de considerarse *ue el
blan*ueo es una forma de encubrimiento en a*uellas legislaciones *ue no limitan al autor
del encubrimiento) podra estimarse *ue dado *ue en la figura del encubrimiento e7iste la
posibilidad de argumentar la imposibilidad de la doble incriminacin por el privilegio de
*ue no e7iste autoencubrimiento) igual situacin debera ser aplicada al supuesto del
lavado.
11#
;arte de la doctrina se4ala *ue la posterior dificultacin de las tareas de
investigacin relativas a la investigacin de los activos provenientes del ilcito es una
Lconsecuencia naturalM del in&usto del 6ec6o previo.
12+
n =ltima instancia el fundamento de la impunidad del autoencubrimiento se
sustenta en el concepto del 6ec6o posterior copenado 0,a castigado por*ue no e7istira un
nuevo bien &urdico a proteger2 , en el criterio de la ine7igibilidad de una conducta
distinta 0respetando el derec6o a no autoincriminarse2
1. l criterio del 6ec6o posterior copenado para sostener la e7clusin del
autor del 6ec6o previo
La impunidad de la repeticin posterior de los autores o participes en el delito
anterior se sustenta en el acto posterior copenado. 7iste un concurso de le,es entre el
6ec6o previo , la repeticin posterior) *ue se resuelve conforme al criterio de
11$
5lanco Cordero) 1bidem. ;ag. 9<2E ver tambin KaBobs) LAllge0einer )eil, 5erlin !eG JorB) 1#$3E
Cessels) LDerec+o *enal *arte 7eneralM) traduccin a cargo de Conrado /inzi) 5uenos Aires) 1#$+) pag.
23#) *uienes e7plican *ue el 6ec6o posterior copenado no lesiona un nuevo bien &urdico. l concepto de
6ec6o posterior coApenado implica *ue un acusado por un delito no puede ser en&uiciado dos veces por una
conducta =nica) es decir *ue si el 6ec6o posterior a la conducta principal es parte de sta conducta por
cuanto 6a, una unidad de designio criminal , no es posible escindir las acciones) no puede acusarse
nuevamente al imputado del crimen.
11#
1bidem. ;g.9<9
12+
1bidem ;g 9<9E ver tambin AcBermann) L7eld9asc+erei;Money Laudering, Xuric6) 1##2) ;g. 2+D
0citado en 5lanco Cordero2
3D
consuncin.
121
l problema reside en *ue no es posible aplicar los dos tipos legales a lo
*ue se considera una accin =nica) en cuanto el dolo es el mismo) por cuanto supondra
un bis in die0% l principio de consuncin implica *ue el desvalor del 6ec6o previo
inclu,e el desvalor de la repeticin) en nuestro caso el lavado , por ello no es posible
sancionar por el =ltimo delito *ue tiene por finalidad receptar) ocultar las procedencias
ilcitas del crimen previo sin afectar garantas constitucionales. 3e considera de esta
forma *ue los 6ec6os posteriores *ue est>n consumidos en el delito previo) constitu,en la
forma de asegurar o aprovec6ar el beneficio del delito , no se lesiona de esta manera
ning=n otro bien &urdico diferente al da4ado previamente.
2. Lavado de activos como una forma de encubrimiento
Tambin se argumenta *ue lavado es una forma de encubrimiento por cuanto no
es posible *ue el autor del delito previo cometa este crimen. 3i el su&eto particip en el
6ec6o previo) la operacin de venta de drogas) por dar un e&emplo) el 6ec6o posterior es
un mero Lacto posterior copenadoM en el desvalor del 6ec6o previo.
122
3e entiende *ue en
la escala penal de todo delito de enri*uecimiento patrimonial se valora *ue el autor del
6ec6o lucrar> con los bienes) o bien los introducir> en el mercado. 3e dice pues *ue no
tiene sentido aplicarle otra pena por Llavar el botnM) toda vez *ue esta circunstancia ,a
esta prevista en la pena del 6ec6o previo. -e esta forma el autor del delito previo no
puede ser autor del lavado.
123
n definitiva seg=n esta postura el autoencubrimiento) , el
lavado considerado como tal es impuneE dic6o de otra forma esta copenado con la pena
del 6ec6o previo.
129

l criterio se sustenta en la concepcin conforme la cual es in&usto aplicarle al
autor del delito previo la pena del lavado) toda vez *ue en la escala penal de ese delito
previo ,a esta considerado por el legislador *ue la cosa desaparece para siempre del
>mbito en el *ue estaba) , *ue pasa a otro >mbito) por lo general con el fin de *ue entre
en patrimonio del autor del 6ec6o. sto ocurre luego de *ue el bien 6a sido lavado.
12:
!o
121
1bidem ;g. 9<<.
122
7posicin de @otivos) -ictamen de @a,oria de la 7cma C>mara de -iputados de la !acin de la
8ep=blica Argentina) 3esiones 'rdinarias) 1###) ;g. $<:#) $<D3. s este uno de los motivos por los cuales
en la le, de este pais del delito de lavado de activos aparece receptuado como una forma especial de
encubrimiento en el cual no puede participar el autor del delito del cual proceden los fondos ilicitos.
123
7posicin de @otivos) 8ep. Argentina) 1bidem.
129
7posicin de @otivos) 8ep. Argentina) 1bidem.
12:
7posicin de @otivos) 8ep. Argentina) 1bidem.
3$
6a, razn para sancionar al narcotraficante por el posterior lavado) en tanto el convertir o
transferir dinero o activos es parte del agotamiento del delito consumado previo. La pena
del delito previo cubre la necesidad de sancin. A esto debe agreg>rsele los efectos
normales de toda sentencia de condena en cuanto al decomiso de los activos) los
instrumentos del delito , todos sus efectos.
12<
Nuien 6a participado en la comisin del delito previo no puede ser autor del
encubrimiento de ste por cuanto el delito de encubrimiento es autnomo) , conforme
esta posicin el encubridor *ueda e7cluido de la participacin en el delito previo por
cuanto para *ue e7ista encubrimiento no puede e7istir promesa anterior del encubridor
*ue es lo *ue caracteriza a la complicidad.
12D
3eg=n la clasificacin de Carrara)
!ncubridores son a*uellos *ue sin repetir la ofensa del derec6o violado con el delito) les
prestan asistencia a los autores del 6ec6o delictivo para impedir el descubrimiento del
este.
12$

-e esta forma el criterio *ue entiende al tipo ob&etivo del lavado de dinero como
una forma de encubrimiento sostiene *ue el autor del delito predicado no puede ser a su
vez autor de ste =ltimo por cuanto se afectara el principio constitucional de non bis in
idem. llo es as toda vez *ue se presenta una =nica maniobra con unidad de propsito) lo
cual lleva implcito un concurso ideal de le,es. Asimismo puede tambin estimarse *ue
e7iste una relacin de alternatividad entre el delito de encubrimiento , el delito previo en
el sentido de *ue el autor o bien comete un delito 0por e&. l tr>fico de drogas u otro
delito grave2 o bien el encubrimiento) en tanto no puede ser perseguido por las
consecuencias del delito previo. l autoencubrimiento resulta impune por cuanto es el
agotamiento del delito predicado.
Tambin podra sostenerse *ue e7iste un concurso aparente de le,es pues el
contenido del ilcito del delito de lavado) integra el delito previo) por lo general de ma,or
gravedad) por el cual ser> sancionado el autor de la conducta. 3e 6a sostenido *ue 6a, un
concurso aparente de le,es cuando un 6ec6o parece satisfacer las e7igencias de dos o m>s
tipos diversos) pero en definitiva) slo es regulado por uno de ellos) en tanto *ue los
12<
@iguel Langon Cu4arro) La carga de la prueba y el la(ado de acti(os%, -ocumento de la Comisin
1nter Americana para el control de drogas.) C1CA-.
12D
/ontan 5alestra) )ratado de Derec+o *enal, T. %11) ;arte special ;g. 99:.
12$
Carrara) )eoria de la tentati(a y de la Co0plicidad, o del grado de la fuer,a fisica del delito ) @adrid
1#2<) ;g. 32<.
3#
dem>s resultar>n desplazados por causas lgicas o valorativas.
12#
!o se puede desdoblar
entonces una conducta *ue resulta ser =nica. 3i *uien comete el delito grave
13+
es
imputado por este delito luego no podra ser en&uiciado doblemente por el agotamiento de
dic6a conducta como resulta ser el encubrimiento de su delito 0este es el concepto del
lavado como una forma de encubrimiento2. La realizacin del primer delito) *ue es m>s
grave) inclu,e , comprende e76austivamente el desvalor de todo el 6ec6o , en
consecuencia la comisin de otros delitos de menor entidad.
131
;ara *uienes sostienen esta
posicin) si se admitiese la diversidad de encuadramiento legal , una doble valoracin) se
duplicara la persecucin penal afectando garantas constitucionales al violarse el
principio *ue no se puede recibir dos castigos por un mismo delito
132
Iabra entonces violacin del debido proceso por e7istir identidad de las personas
perseguidas) identidad del ob&eto de la persecucin e identidad de la causa de la
persecucin
3. l criterio de noAe7igibilidad de una conducta diferente %
l argumento para e7cluir a los autores , participes del delito previo como su&etos
del lavado descansa en el concepto de 6ec6o posterior copenado 0el castigo del 6ec6o
posterior *uedara comprendido en la pena del delito previo2. Ia, legislaciones como la
espa4ola en las *ue se establece *ue el delito afecta como bien &urdico a la
Administracin de Kusticia 0Artculo 3+1 del Cdigo ;enal2 , por ello la impunidad no
descansa en la identidad del bien &urdico protegido) como podra ser la propiedad) sino
*ue debe sustentarse en otro criterio distinto al de la afectacin del mismo bien &urdico.
3i se entiende *ue el lavado utiliza acciones tpicas del encubrimiento) , se sustenta la
12#
C>mara /ederal Criminal , Correccional de la Ciudad de 5uenos Aires) Argentina) causa L-adone ,
otros por defraudacinM) 1<P<P#DE ver tambin sus citas( Cur, "rz=a) nri*ue) Derec+o *enal *arte
7eneral, )%II, ;g. 2$1) 3antiago de C6ile) 1#$: , 5acigalupo) nri*ue) *rincipios de Derec+o *enal;
*arte 7eneral, @adrid) 1##9) ;g. 2D3.
13+
n el concepto de la definicin proporcionada por el Art. 1 del 8eglamento @odelo de la C1CA-
131
1bidem. n este fallo la C>mara de Apelaciones analizo si la conducta de defraudacin al estado en una
maniobra *ue per&udico al 5anco Central inclu,e , abarca el delito de co6ec6o de los funcionarios p=blicos
implicados en dic6a maniobra. 3i bien no 6a, una relacin de alternatividad entre los delitos como en el
caso del encubrimiento , el delito previo) es interesante resaltar el caso toda vez *ue el concepto de mismo
desvalor) conducta =nica , la aplicacin del principio de bis in idem es el fundamento del fallo para
sostener la nulidad del desdoblamiento de una conducta =nica) la defraudacin) en un concurso aparente de
le,es. 3on los mismo fundamentos) con la e7cepcin del criterio de consuncin) *ue se utilizan para
sostener la imposibilidad de *ue el autor del 6ec6o previo resulte responsible por el posterior lavado.
132
1bidem. /allo C>mara /ederalE ver tambin fallos de la Corte de Kusticia de "3A( L ;ace v. AlabamaM
1+< "3 :$3E LLeeper v. Te7asM) 13# "3 9<2 J L@oore v. @issouriM) 1:# "3 <D3.
9+
impunidad del autor del 6ec6o previo en el privilegio para autores , participes es
necesario remitirse a otro concepto) cual es el de noAe7igibilidad de una conducta distinta.
!o se puede e7igir a una persona *ue 6a delin*uido *ue se entregue a la polica o la
&usticia. l autor de un crimen con lucro econmico encubre su delito mediante la
ocultacin de los bienes *ue obtuvo a partir de la comisin del delito) lo *ue comprende
la conducta tendiente a no incriminarse.
n Alemania se reconoce tambin el privilegio del autoencubrimiento. A
diferencia de spa4a) el fundamento se apo,a en el concepto del 6ec6o posterior
copenado con relacin a la forma de encubrimiento favorecimiento real) dada la similitud
de los bienes &urdicos afectados. ;or el contrario en el supuesto del favorecimiento
personal se recurre a la idea del estado de necesidad ,a *ue los bienes &urdicos afectados
son distintosE el estado de necesidad surge cuando el interviniente en el 6ec6o previo se
ve forzado a autoencubrirse , evitar ser sancionado penalmente.
n suma la idea sub,acente en el privilegio del autoencubrimiento reside en el
principio regulativo de la noAe7igibilidad de otra conducta distinta por cuanto no puede
e7igirse al delincuente *ue se descubra. s impune el delincuente *ue intenta escaparse
de la accin de la &usticia. l fundamento constitucional reside en las normas
constitucionales , pactos internacionales *ue amparan al reo de tener *ue declarar contra
s mismo o aceptar su culpabilidad.
133
!o se puede e7igir una conducta diferente a *uien
cometi el delito , luego *uiere ocultarlo) ,a *ue de lo contrario se le estara e7igindo
declarar contra s mismo.
139
l fundamento material reside en el concepto de
ine7igibilidad de la autoentrega. ste es el criterio de la doctrina ma,oritaria en pases
tales como spa4a , 3uiza *ue tienen tipos penales autnomos de lavado , en los cuales
no se especifica si el autor del 6ec6o previo puede ser autor o no.
d. El #u'eto del delito (re"io coo autor o (artici(e del la"ado de acti"o#.
Critica a la e4clu#in.
1. 8azones de poltica criminal.
-esde otra perspectiva se puede considerar *ue se 6a de admitir la sancin del
autor , de los participes de los 6ec6os previos cuando posteriormente blan*uean las
procedencias del ilcito. Las organizaciones criminales , en especial sus &efes lesionan
133
Convencin Americana de -erec6os Iumanos) art. $ 092
139
5lanco Cordero) 1bidem. ;g. 9D:
91
gravemente el orden socio econmico de los pases tal como 6a sido rese4ado en el
apartado del bien &urdico tutelado. -e esta forma) a contrario de lo sustentado por las
legislaciones *ue e7clu,en especficamente a los autores del delito previo como autores
del delito de lavado) en tanto lo consideran una forma de encubrimiento) puede concluirse
*ue si el legislador tiene como finalidad proteger el bien &urdico del orden
socioeconmico) podra penalizarse al autor del delito precedente.
Tambin cabe considerar *ue e7isten razones de cooperacin en el >mbito
internacional *ue re*uieren *ue se considere al lavado como un crimen autnomo. n
este aspecto el problema puede surgir en el caso de *ue una &urisdiccin solicite la
e7tradicin de un organizardor de una asociacin criminal por el delito de lavado de
activos , en el otro pas donde se encuentra estuviere acusado o 6ubiese sido penado por
el delito previo. n estas circunstancias) en caso de no reconocerce la autonoma del
delito de lavado , la posibilidad de *ue el autor del 6ec6o previo pueda ser acusado en el
pas en donde se encontrara acusado por el delito previo) podra llegar a negarse la
cooperacin en material criminal en tanto podra argumentarse *ue sera &uzgado el
en&uiciado en el pas re*uiriente por el agotamiento del crimen previo. 3e puede apreciar
en este e&emplo como la cuestin merece ser valorada no slo a la luz de la teora del
delito sino tambin conforme pactos internacionales , las normas fundamentales de cada
estado.
n este sentido en la Convencin de las !aciones "nidas contra la -elicuencia
'rganizada Transnacional se discuti la preocupacin de los pases miembros a raz de
los vnculos de la delincuencia organizada transnacional. s as como en el p>rrafo 2
apartado e2 se interpreta *ue se tiene en cuenta los principios &urdicos de varios stados
en los *ue no est> permitido acusar a la misma persona por el delito previo , el crimen de
lavado a la vez. 3e afirm en dic6a ocacin *ue los stados *ue regulan la normativa en
este sentido se comprometan a no denegar la e7tradicin , la asistencia &udicial recproca
por el 6ec6o de *ue la solicitud se sustentara en un delito de lavado respecto del cual el
crimen determinante fuese cometido por la misma persona.
13:
13:
Convencin de las !aciones "nidas contra la -elicuencia 'rganizada Transnacional , sus protocolos)
1nforme del Cmite special encargado de la redaccin art.<( ;enalizacin del blan*ueo del producto del
delito.
92
8esulta pues importante valorar *ue no si e7isten reparos legales para considerar
*ue el autor del delito determinante puede ser responsable posteriormente por el lavado)
lo cual como se ver> no agrava garantas del debido proceso , debera ser admitido.
2. Afectacin de bienes &urdicos distintos , desvalor diferente.
La postura conforme a la cual es impune el aprovec6amiento de los efectos del
delito) por*ue ese 6ec6o est> comprendido en la pena del delito previo) tiene lmites. l
criterio *ue limita dic6a postura comienza por analizar si la receptacin es un acto
posterior copenado) , si es una consecuencia natural del delito previo. Como vimos) 6a,
doctrina *ue sostiene *ue el delito previo 0tr>fico de drogas2 lesiona el mismo bien
&urdico *ue el delito posterior 0blan*ueo2 por lo cual la conducta posterior 0blan*ueo2 se
valora como un 6ec6o posterior copenado 0castigado slo con la pena del delito
antecedente2 3i se valora *ue bien &urdico protegido por el lavado es la Administracin
de Kusticia o el orden socioeconmico) vemos *ue el desvalor del 6ec6o previo no abarca
en todos los casos la integridad del desvalor del posterior blan*ueo. Ia, una afectacin
de bienes &urdicos diferentes.
13<
;or ello puede criticarse el fundamento conforme el cual
e7iste un 6ec6o copenado por*ue en la pena del delito previo ,a est> previsto el desvalor
de la conducta del autor del lavadoE como vemos el bien &urdico protegido por el delito
de blan*ueo puede ser m>s amplio *ue el del delito precedente cu,o desvalor no es
alcanzado por la comisin del delito previo.
3. 7istencia de un 6ec6o delictivo diferente en tanto el lavado contiene un
plus *ue no e7iste en la afectacin de la Administracin de Kusticia. -istinto desvalor con
relacin a la conducta del delito predicado.
.eneralmente se sostiene *ue el lavado del dinero proveniente de un delito
constitu,e el agotamiento de dic6o delito , *ue debe considerarse *ue la obtencin de
recursos econmicos mediante la comisin del delito de tr>fico ilcito de drogas) armas) o
seres 6umanos , su posterior aprovec6amiento puede valorarse como in6erente al delito
mismo. El Delito % el (o#terior aprovec6amiento de los recursos provenientes del
mismo constitu,en un il$cito :nico) cuando el acusado por el tr>fico es a su vez el autor
del lavado) #e):n e#te criterio. Como vimos) esta postura se puede sustentar en el
13<
5lanco Cordero) 1bidem) ;g. 9<$
93
principio constitucional de Lnon bis in idemM.
13D
3in embargo) puede considerarse *ue
traficar armas) drogas o seres 6umanos , el posterior lavado son 6ec6os distintos , por lo
tanto es posible penar separadamente el lavado del producto del delito a=n cuando *uien
incurri en dic6a conducta fue el autor de los delitos ,a se4alados.
As) e7isten delitos en los cuales) 0mencionamos como e&emplo la le,
antiterrorista en C6ile2 se establecen distintos 6ec6os *ue constitu,en conductas
terroristas , se penaliza en forma separada el mero 6ec6o de formar una asociacin
ilcita. 1gual criterio se aplica en la le, 1#.3<< del dic6o pas) cuando se sanciona a los
*ue se asociaren u organizaren con el ob&eto de cometer alguno de los delitos
contemplados en dic6a le,.
13$
n este pas se 6a e7plicado *ue el concepto Lcual*uieraM
descripto en la le, slo puede referirse a *uien no 6a,a intervenido en el 6ec6o previo)
pues de ser as debe ser penado por estos.
13#
. n Colombia la Corte Constitucional
tambin 6a establecido *ue el delito de concierto para delin*uir es un delito autnomo del
delito base como ser la venta de estupefacientes) por cuanto el concierto para delin*uir
contiene elementos distintivos diferentes a otros delitos *ue constitu,en un peligro para la
tran*uilidad colectiva , atentan contra la seguridad p=blica.
19+
Tambin se e7pres en esta
decisin *ue como delito autnomo la conspiracin no re*uiere de la realizacin previa)
paralela o posterior de otras conductas delictivas para considerarse materializada. n
estos conceptos encontramos una similitud mu, grande con la problem>tica de la
autonoma del lavado de activos en cuanto afecta otros bienes &urdicos , tiene elementos
diferentes del delito previo. ;ero fundamentalmente tal como se analiza en el apartado
13D
Kurisprudencia Le, 1#.3<<) Cooperacin Kudicial 1nternacional) C'!AC) C6ile) !oviembre 1##D) ;g.
1+D.
13$
Kurisprudencia Le, 1#.3<<) 1bidem. La Comisin de la C>mara de -iputados de C6ile puntualiz *ue el
su&eto activo de el delito de lavado no debi 6aber tomado parte ni cooperado en la e&ecucin de los 6ec6os
delictivos sobre tr>fico ilcito de estupefacientesE ver -iario 'ficial de la 8ep=blica de C6ile) Le,es
Anotadas , concordadas n 11 C'!CAC) ) C6ile) p>g. 2DE sin embargo un fiscal apel un fallo *ue se
fundamentaba en esa interpretacin de la le,. n todo caso la doctrina no admite pacficamente ninguna de
las dos interpretaciones) a=n cuando el te7to legal no 6ace referencias e7plcitas *ue abonen una u otra
itrepretacin. n este sentido la Kurisprudencia de la C>mara /ederal Criminal , Correccional de la
8ep=blica Argentina tambin entiende *ue el delito de asociacin ilcita concurre en forma material 0son
6ec6os independientes , delitos distintos2 con la defraudacin.
13#
/ernando .arca -iaz) La(ado de Dinero y 'arcotr?fico% La Droga co0o 'egocio%, "niversidad
Central) C6ile) 1##<) ;g. 9#.
19+
%er Corte Constitucional de la 8ep=blica de Colombia) sentencia C.291 del 2+ de ma,o de 1##D) *ue
puede consularte en GGG.cicad.oas.orgPlavado de activos.
99
se7to no es necesario la realizacin de un delito previo o en forma paralela para su
acreditacin.
J como situacin an>loga) pero desde otra perspectiva) cabe mencionar *ue en
Argentina se considera *ue el supuesto del delito de tenencia ilegtima de arma de guerra
concurre en forma real) , se sanciona como delito independiente) del delito de robo con
armas. n estos casos el delito de peligro abstracto) la tenencia ilegtima constitu,e un
6ec6o independiente del robo aun*ue las armas 6a,an sido utilizadas en el asalto ,
agraven el delito de robo.
!o obstante lo anterior) debe se4alarse *ue tambin en Argentina en algunos
supuestos como el co6ec6o , la defraudacin se sostiene *ue e7iste un 6ec6o =nico , un
concurso ideal de le,es) en el sentido de *ue la conducta *ueda atrapada por el delito m>s
grave) la defraudacin.
191
Como se ve resulta fundamental dilucidar la cuestin de si el delito de lavado es
una forma de encubrimiento o favorecimiento real o personal % por lo tanto la conducta
del incurso en el delito predicado constitu,e pura , llanamente el agotamiento del mismo)
o si bien es un delito autnomo e independiente de la conducta previa) *ue afecta otro
bien &urdico , *ue) por lo tanto) merece ser valorado como un 6ec6o independiente.
l delito de lavado , los definidos como delitos graves por el 8eglamento @odelo
de la C1CA-) siempre est>n ligados. l lavado de dinero) protege , 6ace conveniente la
actividad criminal de la delincuencia organizada) configurando un 6ec6o distinto. ;ero si
se pondera *ue el lavado de dinero tiene una base de naturaleza encubridora) el
interviniente en el 6ec6o previo es impune por el posterior lavado de capitales.
n el caso del Artculo 3+1 del C; de spa4a si se entiende *ue regula
e7plcitamente actividades propias del encubrimiento 0receptacin cl>sica2) , en este
delito no se admite la sancin del autor del 6ec6o previo) conforme al criterio del
privilegio del autoencubrimiento) sustentado en el principio de la ine7igibilidad de otra
conducta distinta) no se podra castigar al autor del delito predicado en un caso de lavado
acaecido en spa4a. 3in embargo si se acepta *ue los organizadores , &efes de las
organizaciones criminales al blan*uear el producto de sus actividades ilcitas lesionan
gravemente el bien &urdico protegido por este delito) el orden socioeconmico) debe
191
C>mara /ederal Criminal , Correccional de la Ciudad de 5uenos Aires) Argentina) causa L-adone ,
otros por defraudacinM) 1<P<P#D
9:
aceptarse tambin *ue el Artculo 3+1 del Cdigo ;enal permite la sancin de *uienes
incurrieron en el delito previo.
192
Nuienes siguen esta lnea entienden *ue el legislador 6a
de&ado abierta la posibilidad de sancionar a los autores del delito previo por el posterior
lavado de sus ganancias.
-ado *ue el lavado afecta potencialmente el orden socioeconmico la cuanta del
blan*ueo podra ser un ndice a valorar en el tipo legal para sancionar a los su&etos del
delito previo. Como el bien &urdico protegido difiere del previsto en el delito predicado)
, no se considera al lavado como encubrimiento no e7istira un acto posterior coApenado.
n tanto se admita *ue 6a, dos bienes &urdicos afectados , *ue en el lavado esta
implicada una sofisticada ingeniera financiera) no puede admitirse el concepto de acto
posterior coApenado) colocando al lavador a la altura del *ue vende el auto o la bicicleta
sustrada.
1lustrando las dudas *ue presenta la autonoma del lavado , por ende la
posibilidad de aplicacin de penas en concurso al autor del delito predicado , lavador) en
Colombia el @inisterio de Kusticia , del -erec6o) cuando opt por una tipificacin m>s
clara) afirm *ue( L3i bien es cierto *ue con la le, 1##+ de 1##: se tipific el lavado de
activos ba&o la denominacin receptacin) legalizacin , ocultamiento de bienes
provenientes de actividades ilegales) esta tipificacin no era clara en cuanto a la
posibilidad de aplicar el concurso con el delito base Y...Z conforme al criterio del
privilegio del autoencubrimiento) sustentado en el principio de la ine7igibilidad de otra
conducta distinta con la le, 3<: de 1##D se cre un nuevo captulo en el Cdigo ;enal
dedicado e7clusivamente al tema de lavado de activosM.
193
A esto se suma la opinin del
.obierno de Colombia en la cual e7presa *ue el lavado es un delito autnomo) en el *ue
la pena por el delito de lavado es acumulable con la del delito originario por ser delitos
diferentes) , de esta forma se indica claramente la posibilidad de condenar al traficante de
drogas por dic6a actividad) en concurso con el blan*ueo de capitales) por 6aber
legitimado el producto de dic6o comercio ilcito.
199
9. Concurso real de delitos en cuanto conductas escindibles.
192
sta es la postura de 5lanco Cordero) 'p. Cit. ;g. :+1 , %ives Antn , .onz>lez Cussac) LCo0entarios
al Cdigo *enal de "##D) T. 2.
193
-CKP<2+PC8@ Actuali,acin de la respuesta del 7obierno de Colo0bia presentada en la CICAD, el :
de no(ie0bre de "##:%
9<
3i se argumenta en favor de la independencia , autonoma del delito de lavado de
dinero , la posibilidad de sancionar al autor del 6ec6o previo) *ue blan*ue el producto
del delito en el cual intervino) debe sostenerse *ue e7iste un concurso real de tipos. A
estos fines debe considerarse entonces *ue el bien &urdico protegido por la norma es la
salud financiera , econmica del estado , no slo la administracin de &usticia o la
propiedad) como tradicionalmente suele admitirse por la doctrina en la figura del
encubrimiento. -e ser as) el estado se encuentra obligado a sancionar a *uienes afectan ,
da4an valores sociales.
Como ,a 6emos visto) *uienes no participan de la posicin *ue acabamos de
mencionar) entienden *ue a=n cuando el delito previo prote&a un bien &urdico diferente al
protegido por el encubrimiento 0por e&emplo la propiedad en el previo , administracin
de &usticia en el encubrimiento2 no puede obligarse al autor del 6ec6o previo otra
conducta 0ine7igibilidad de una conducta diferente2) por lo *ue no podra aplicarse el
concurso de penas a *uien encubre para con la finalidad de no autoincriminarse. J a esto
tambin agregan el concepto de mismo desvalor , agotamiento del delito previo con lo
cual resultara co6erente sostener *ue el autor del 6ec6o previo no puede ser perseguido
doblemente.
;ero es claro *ue los partidarios de la interpretacin anterior no tienen en cuenta
el da4o social *ue el lavado de activos causa al orden socioeconmico , a la salud
financiera del stadoE dic6o da4o *uedara impune. 8azones de &usticia , de igualdad
re*uieren *ue sea sancionado el miembro de una comunidad *ue afecta bienes &urdicos)
por lo tanto) si en la valoracin de la pena del lavado *ue se le aplica su autor est>
incluido este desvalor) resultara arbitrario AAen similares circunstanciasAA efectuar
dis*uisiciones *ue benefician a unos 0los autores del 6ec6o previo *ue lavaron el
producto de su crimen2 , per&udican a otros 0el delincuente slo incurso en lavado2.
3i el bien social protegido fuera el mismo en el delito previo , el lavado de
activos 0como forma de encubrimiento2) no se &ustificara sancionar doblemente al autor.
n cambio) si los bienes &urdicos protegidos son diferentes , en el lavado se da4a la
administracin de &usticia) tampoco cabra sancionar al autor del delito previo *ue luego
199
Citado en el @anual de Apo,o para la tipificacin del delito de lavado) Comisin 1nterAAmericana para
el control del abuso de drogas) C1CA-.
9D
lava el producto de su crimen por los principios de ine7igibilidad de una conducta distinta
, del principio *ue protege el derec6o a no autoincriminarse. sta postura tampoco tiene
en cuenta el da4o socioeconmico *ue se causa a la sociedad por medio de estas
transacciones aparentemente legalesE reiterando nuestro razonamiento anterior) si se
reprime a los *ue per&udican este bien &urdico con una norma especfica) 0el lavado de
activos2) no puede realizarse una clasificacin arbitraria *ue inclu,a slo a *uienes
lavaron activos , no participaron en el delito previo.
19:
!o basta argumentar *ue en la
individualizacin de la pena del delito previo se tendr> en cuenta la repercusin
econmica u otros argumentos. !o es lo mismo perseguir criminalmente con dos tipos
penales *ue incluir la conducta en un tipo =nico.
ste criterio re*uiere necesariamente m>s all> de razones de inters p=blico) como
la proteccin de este bien &urdico) *ue el autor de la conducta tenga un desvalor de acto
*ue sea distinto al del delito previo para poder efectuarle un nuevo &uicio de reproc6e. n
este aspecto tambin se podra criticar la postura conforme la cual el desvalor del acto
esta incluido en el delito previo , en la sancin de ese delito) por lo cual la persecucin
por el lavado es doble , afecta garantas constitucionales , tratados internacionales.
:. ;lus en el desvalor de la accin.
l desvalor de la accin) en el tipo del lavado de activos tiene un plus *ue no se
encuentra previsto en la figura cl>sica del encubrimiento preceptuada en la ma,ora de
los cdigos penales. !o implica =nicamente el ocultar) encubrir el delito por parte del
autor para eludir la accin de la &usticia o el fin de lucro. l crimen en cuestin afecta
otros valores sociales , la conducta del criminal est> siempre guiada por un af>n de lucro
*ue da sentido a la organizacin criminal al permitirle la reinversin del producto del
crimen) lo *ue la convierte en una usina de delitosE esto supera tanto el mero
enri*uecimiento patrimonial buscado por el autor del delito previo como el concepto
tradicional del encubrimiento) cu,o autor busca eludir el accionar de la &usticia.
-e acuerdo a lo dic6o en el p>rrafo anterior) la finalidad del lavado as concebida
no siempre est> contemplada como un elemento del tipo en el delito previo) por e&. en el
19:
n este sentido la postura totalmente opuesta a la a*u sostenida la encontramos en la actual redaccin
del art. 2D$ del C.;. de la 8ep=blica Argentina *ue reprime el lavado solo respecto de *uienes no 6an
intervenido en el 6ec6o previo.
9$
tr>fico de estupefacientes o de armas u otros 6ec6os criminales de los cuales se obtienen
beneficios econmicos. sta finalidad de disimular , ocultar el origen ilcito de los
fondos contiene un plus de desvalor) en tanto implica encubrir el delito , adem>s lucrar
con los activos ilegales para poder reinvertirlos en la empresa criminal.
!n todo caso deber<a anali,arse si el delito pre(io tiene un fin de lucro co0o
ele0ento del tipo y si este des(alor cubre al beneficio buscado por la e0presa cri0inal
en un tipo de la(ado 4ue consiste no solo en ocultar, sino en apro(ec+ar unas ganancias
fabulosas co0o co0bustible de for0as delicti(as 4ue pretenden 0antener (i(a a la
e0presa cri0inal constituyEndola en el anti;estado%
!ste es Fusta0ente el nudo del proble0a y donde deber<a girar la cuestin de s<
corresponde o no sancionar al autor del delito pre(io por el posterior la(ado de sus
beneficios%
<. La b=s*ueda del fin de lucro , la actividad empresarial delictiva como
elemento distinto en el lavado de activos.
'tras de las razones para sostener *ue entre el encubrimiento o la receptacin , el
delito previo e7iste una relacin de alternatividad residen en *ue en la primera figura el
autor del crimen intenta eludir la &usticia) , por lo tanto no puede sostenerse *ue se
entregue a las autoridades( en tanto su conducta *ueda atrapada en el 6ec6o previo no
cabe efectuar un nuevo &uicio de reproc6e. 3in embargo) como ,a se e7plic) el desvalor
en la conducta del lavado de dinero tiene un plus *ue escapa a la figura previa) un af>n de
lucro tendiente a la supervivencia de la empresa criminal *ue no siempre est> presente en
el 6ec6o previo. J aun cuando el lucro est presente en la conducta previa) el desvalor del
lavado de activos va m>s all> en tanto implica conductas reiteradas en el tiempo con el
ob&etivo de fortalecer a la organizacin de una empresa criminal con apariencia de licitud)
*ue va a disputar al stado la razn misma de su e7istencia. %a de su,o pues *ue esta
maniobra en la cual participa activamente el autor del 6ec6o previo tiene un desvalor *ue
no puede considerarse incluido en el delito previo.
9#
-ado lo anterior) debera considerarse si as como en el delito de asociacin
ilcita 0criminal2 se permite la concurrencia real con los delitos *ue son cometidos por
ella) no debera asumirse igual circunstancia con el lavado de activos.% As) la maniobra
no es =nica ni el designio delictivo uno slo. 3imilar argumentacin se sostiene tambin
con relacin al delito de robo con armas , la tenencia ilegtima de stas *ue son usadas en
un asalto.
!tese *ue en este caso no 6abra afectacin de garantas constitucionales por
cuanto es otro el acto en cuestin) en tanto e7iste otro designio criminal *ue supera el
perseguido en el delito predicado. l desvalor de la accin afecta otros bienes &urdicos ,
es deber del stado no slo garantizar el debido proceso legal , cumplir con los pactos
internacionales a estos fines) sino interpretar los pactos , tratados internacionales en
forma integral &ustamente con las garantas constitucionales *ue fundamentan el stado
de -erec6o. n este sentido para cumplir con la normativa internacional los stados
!acionales deben proteger el orden econmico de su comunidad , la salud financiera del
sistema bancario)
19<
por cuanto en una economa globalizada la salud de los sistemas
nacionales resulta un valor a considerar. Tngase en cuenta *ue en la Convencin de
!aciones "nidas contra el Crimen 'rganizado de 2+++ se prev *ue la penalizacin del
delito de lavado de activos como uno de los crmenes a ser sancionado para combatir la
criminalidad trasnacional organizada. Adem>s debe tenerse en cuenta si no e7iste reparo
constitucional en el orden interno a la sancin del autor del delito previo como su&eto a su
vez del delito de lavado por las consideraciones mencionadas debe sancion>rselo a
efectos de proteger debidamente los valores sociales en &uego , cumplir fielmente con los
tratados internacionales *ue generalmente en los pases signatarios tienen &erar*ua
constitucional.
Como se 6a e7plicado no e7iste gravamen constitucional en la sancin por este
delito al autor del 6ec6o previo toda vez *ue no 6a, fundamento para sostener una doble
persecucin penal ni se e7ige *ue declare contra s mismo , se entregue a la &usticia) sino
*ue su desvalor es m>s grave *ue el del delito previo , afecta un bien &urdico cu,a
magnitud es notoriamente relevante.
19<
8ep>rese en los efectos negativos *ue se 6an detallado en el apartado 2.
:+
*. La autono$a del delito de la"ado de acti"o# % la (rueba del delito (re"io .
a. Introduccin.
"no de los elementos del tipo de lavado de capitales esta constituido por el delito
previo del cual proceden los activos 0bienes2
19D
*ue son ocultados) recibidos) transferidos
o modificados.
.eneralmente el delito de lavado de capitales se 6a tipificado a partir del delito de
encubrimiento por cuanto en ambos delitos la accin consiste en a,udar a asegurar el
beneficio o el resultado de un delito) a eludir la accin de la &usticia) a sustraerse de esta)
a eludir el castigo) a suprimir) alterar u ocultar los rastros del crimen.
19$
"no de los re*uisitos del delito de encubrimiento es precisamente la comisin de
un delito previo. ste delito en el derec6o penal normalmente 6a sido probado a partir de
una diligencia de secuestro en ocasin de un allanamiento) de un operativo policial) el
reconocimiento de los bienes por parte de la vctima del crimen , otras formas) todo lo
cual permite la condena del autor del encubrimiento del crimen previo 0por dar casos
e&emplificativos un robo o 6urto2 por cuanto se 6alla comprobada la comisin del delito
base.
19#

-e esta forma si se conceptualiza al lavado de activos como una forma de
encubrimiento o bien como un delito *ue se aseme&a a este crimen) se podra afirmar *ue
solo se puede imputar el lavado de bienes cuando se 6alle comprobada la comisin de un
crimen previo. ;ara esto es necesario *ue se compruebe una conducta criminal anterior al
6ec6o.
A6ora bien) si se afirma *ue el delito de lavado de dinero es un crimen autnomo
debera sustentarse *ue aun el narcotraficante de armas por dar un caso *ue se involucra
en las acciones constitutivas de lavado debe ser castigado por este crimen. l tema) como
se 6a visto anteriormente) reside en analizar si el lavado es una mera forma de
encubrimiento calificado , un agotamiento del crimen previo o bien un delito *ue merece
19D
1sidro 5lanco Cordero) !l delito de Blan4ueo de Capitales, - Aranzadi) 1##D) ;>g. 222. 7plica el
autor *ue el delito previo del cual provienen los bienes ob&eto del crimen analizado es considerado por
parte de la doctrina como un elemento normativa del tipo , por otros como una condicin de ob&etiva de
punibilidad.
19$
@iguel Langn Cu4arro) La carga de la prueba y el la(ado de acti(os, C1CA-) GGG.cicad.oas.org )
cursos de capacitacin) ;>g. 2.
19#
1bdem.
:1
ser imputado en concurso con el delito base por cuanto tiene otro desvalor la accin , no
afecta solamente la administracin de &usticia) sino el orden socioeconmico del estado.
b. La cuestin de la autonoma del delito de lavado se relaciona con la carga de la
prueba del delito anterior
La cuestin de la autonoma del delito de lavado se relaciona entonces con la
carga de la prueba del delito anterior , de esta forma es importante establecer cuales son
los re*uisitos *ue resultan necesarios considerar probados en un &uicio criminal para tener
por acreditada esta circunstancia.
s importante considerar *ue el delito de lavado de activos es un crimen no
tradicional , *ue es la forma *ue tiene la criminalidad organizada para sustentar sus
actividades ilcitas en el >mbito transnacional. A partir de las enormes e incalculables
sumas de dinero *ue mane&a el crimen internacional se ocasiona un da4o continuo a la
economa no solo de los estados sino a la comunidad internacional. A esto debe sumarse
el 6ec6o de *ue el dinero *ue lavan las organizaciones criminales les permite lograr
impunidad , sobornar a funcionarios p=blicos. 3e 6a dic6o por eso *ue este tipo de
crmenes constitu,e delitos de lesa 6umanidad) al poner en riesgo a las instituciones
democr>ticas , la estabilidad de las naciones.
1:+
"no de los casos tpicos de lavado de activos *ue escapa al concepto del
encubrimiento cl>sico es el supuesto en el cual a partir de indicios es posible comenzar
una investigacin de lavado de dinero) , posteriormente continuar con esta 6asta llegar a
un &uicio criminal logrando una condenaE tambin cuando no e7iste una denuncia formal
o imputacin de un crimen concreto) sino la sospec6a por parte de organismos de
seguridad de *ue determinados activos 0dinero por e&emplo secuestrado en un aeropuerto
a un pasa&ero2 permiten sospec6ar *ue provienen de un delito. s &ustamente es estos
casos cuando el delito de lavado de dinero cobra vida , s autonomiza totalmente del
delito previo. s decir) no es necesario probar formalmente a partir de la denuncia de la
sustraccin de un automotor o cual*uier otro bien como seria en un caso de un delito
contra la propiedad) *ue un delito e7iste , por lo tanto a*uel *ue se encuentra en posesin
del bien sustrado es el autor o partcipe en el delito previo o alternativamente es un
encubridor.
1:+
Langon Cu4arro) op. Cit. ;>g. <.
:2
c. La (rueba indiciaria del ori)en il$cito de lo# biene#.
3i la finalidad del derec6o penal es proteger bienes &urdicos respetando las
garantas constitucionales , esencialmente el debido proceso) no encontraramos reparo
alguno en argumentar a favor de la autonoma del delito de lavado de activos en los
supuestos en *ue el delito previo se comprueba a partir de indicios *ue permitan afirmar)
conforme a las reglas de la sana crtica) *ue el dinero o los activos *ue se 6allan
secuestrado provienen de un delito. n =ltima instancia no e7iste reparo constitucional o
legal alguno para impedir esta postura. l problema reside en *ue lo *ue se e7ige es el
cambio de un paradigma en vigencia) el cl>sico delito de encubrimiento del derec6o penal
liberal) *ue ante la nueva criminalidad organizada transnacional debe ser superado para
*ue el derec6o penal sea efectivo 0resguardando siempre las garantas individuales2. ;or
ello intentaremos en este apartado clarificar como puede probarse el delito de lavado de
activos en forma autnoma del delito previo.
8esulta necesario *ue en la valoracin de la prueba se admita el concepto de sana
crtica , libertad probatoria con la =nica limitacin de *ue las acciones desarrolladas por
los rganos estatales encargados de investigar conductas presuntamente criminales
respeten las garantas previstas en las normas constitucionales , convenios
internacionales. !o basta con la mera tipificacin del delito de lavado , su concepcin
como delito autnomo del 6ec6o criminal previo) sino *ue es fundamental permitir a los
operadores 6erramientas indispensables para descubrir las acciones delictivas.
1:1
-ebe tenerse en cuenta *ue en el proceso penal esta proscripta L toda prueba
ilcita en la prosecucin de la verdad...*ue los derec6os fundamentales , libertades
p=blicas constitu,en el n=cleo esencial del ordenamiento &urdico) por lo *ue cual*uier
prueba obtenida violentando unos de tales derec6os o libertades est> afectada por una
inaceptable causa de in&usticia) , por lo tanto no surtir>n efecto.M
1:2

La Convencin de %iena prescribe en el Art. 3.3 *ue Lel conocimiento) la
intencin o la finalidad re*ueridos como elementos de cual*uiera de los delitos
enunciados) podr>n inferirse de las circunstancias ob&etivas del casoM. ;or otro lado el
8eglamento @odelo de la C1CA-) 0Art. 2.:2 dice *ue Lel conocimiento) la intencin o la
1:1
Langon Cu4arro) op. Cit. ;>g. $
1:2
Kos Luis Conde 3algado) Los 0edios de prueba en los procesos por delitos de tr?fico de drogas y de
blan4ueo de capitales% Ideas 7enerales, en GGG.cicad.oas.org.) Lavado de activos) 0cursos de
capacitacin2) ;>g. 2.
:3
finalidad re*ueridos como elementos de cuales*uiera de los delitos de lavado de activos
podr>n inferirse de las circunstancias ob&etivas del casoM
stos principios *ue son utilizados para valorar las pruebas en materia criminal ,
estos conceptos referidos a la valoracin del elemento sub&etivo del tipo deberan ser
usados para ponderar el origen ilcito de los bienes en el delito de lavado , el
conocimiento del origen por parte del autor.
d. La co(robacin del ob'eto del delito de la"ado de acti"o#.
La autonoma del delito de lavado se manifiesta claramente en materia procesal
cuando el ob&eto del delito) esto es el origen delictivo de los bienes lavados puede ser
comprobado por cual*uier medio legal. !o es indispensable una sentencia de condena
por el delito b>sico de tr>fico de drogas u otro delito grave) se debera permitir la prueba
del origen delictivo de los activos por cual*uier medio. Como se 6a descripto si se admite
*ue el delito es autnomo) *ue es diferente al encubrimiento m>s all> de la similitud en
los verbos tpicos , la naturaleza &urdica) debe admitirse *ue la prueba indiciaria
correctamente aplicada conforme el criterio de la sana crtica) permite corroborar el
origen criminal de los fondos de esta forma.
-ebe considerarse *ue parte de la doctrina siguiendo como par>metro el delito de
receptacin sostiene *ue Les preciso saber con precisin cu>l fue el 6ec6o delictivo del
cual provienen los bienesM)
1:3
, *ue es necesario) practicar en el &uicio por receptacin las
pruebas *ue permiten la e7istencia de un delito previo *ue permitan su calificacin
&urdica.
1:9
sta postura no se contradice en principio con la *ue sostiene el uso de
elementos indiciarios) sino *ue el tema en =ltima instancia resulta de valoracin en cada
caso concreto.
n una sentencia de la &usticia de Costa 8ica se acredit la procedencia ilegal del
dinero incautado , dem>s bienes ob&eto del delito de lavado de activos a partir de prueba
indiciaria.
1::
n el proceso el /iscal formul acusacin , luego el Tribunal tuvo por
acreditado *ue los imputados Lconvinieron en realizar una introduccin oculta de dinero
1:3
Cordero 5lanco) op. Cit. ;>g. 2:2.
1:9
1bdem.
1::
3entencia no. 9<A#:) Tribunal 3uperior de Ala&uela) 3eccin 3egunda) ver GGG.cicad.oas.org ) lavado
de activos 0&urisprudencia2. l autor del crimen fue condenado a la pena de 12 a4os de prisin por ser
considerado penalmente responsable del delito de legitimacin de capitales provenientes del narcotr>fico.
0citado mas adelante como 3entencia Tribunal Costa 8ica2
:9
producto de la venta de drogas no autorizadas a Costa 8ica) provenientes de los stados
"nidosM. 3e describe en la sentencia como uno de los implicados via& a los stados
"nidos donde recibi dinero de ba&a denominacin , lo envolvi de forma tal *ue
estuviere oculto. Los agentes policiales ante la informacin de *ue uno de los acusados
ingresara al pas con dinero producto de narcotr>fico procedieron a su detencin , el
secuestro del dinero. ;or otro lado se comprob *ue uno de los imputados era presidente
de distintas sociedades con diversas cuentas bancarias *ue no contaban con un volumen
e7traordinario de ingresos en moneda norteamericana Lderivado de su actividad propiaM
para &ustificar los continuos , consecutivos depsitos en efectivo de dlares. Tambin se
comprob *ue las Ltransacciones millonarias no formaban parte del giro normal de la
operacin de las empresas mencionadas sino *ue los montos transferidos al e7tran&ero
provenan del tr>fico internacional de drogasM
s as como el Tribunal considero como elementos indiciarios para valorar los
6ec6os conocidos , el 6ec6o por probar( las llamadas telefnicas entre las partes
acusadas) los via&es de miembros de la organizacin) la constitucin de empresas sin
tr>fico comercial ni tributacin) el anormal mane&o de cuentas corrientes) las
transferencias por sumas millonarias en dlares sin &ustificacin comercial por tres a4os)
el transporte furtivo de grandes cantidades de dlares) el desempe4o de puestos polticos
claves *ue facilitaban la comisin del crimen) la ba&a denominacin del dinero
encautado.
1:<
8esulta e&emplar esta sentencia en el sentido de *ue permite clarificar como el
delito de lavado de activos no re*uiere la prueba cl>sica del encubrimiento cual es la
denuncia de un 6ec6o previo por parte del damnificado o bien el reconocimiento por
parte de la vctima del ob&eto sustrado. -e no permitirse este tipo de libertad probatoria ,
de comprobacin a partir del concepto de la sana crtica) el delito de lavado de activos
pocas veces ser> corroborado. -ebe admitirse *ue si la criminalidad organizada posee
nuevos mecanismos para cometer delitos) el estado debe contar con las 6erramientas para
combatirlo) esto es la figura delictiva , la utilizacin de medios probatorios , su
valoracin en forma din>mica superadora de vie&as concepciones *ue no puede aplicarse
ante la criminalidad moderna.
1:<
3entencia Tribunal Costa 8ica) ;>g. 3DD.
::
Los indicios enumerados en esta sentencia como ser las transferencias sin
&ustificacin econmica) el transporte furtivo de sumas de dinero de ba&a denominacin)
el anormal mane&o de cuentas corrientes , otros elementos indiciarios sustentados no
constitu,en aisladamente crimen alguno por cuanto el individuo no esta obligado a
realizar una conducta distinta. 3in embargo) consideradas a la luz de la sana crtica) *ue
tiene en cuenta *ue &ustamente el delito de lavado de activos se comete con este tipo de
mtodos) como ser mediante el uso de empresas fantasmas) el giro de grandes sumas de
dinero) el transporte por parte de personas de los bienes en forma oculta) la utilizacin de
negocios *ue mane&an grandes cantidades de dinero en efectivo para lavar , ocultar las
ganancias ilegtimas de dinero)
1:D
las pruebas resultan suficientes para *ue el Kuez
conforme a criterios de sentido com=n arribe a una sentencia condenatoria.
d. Prueba indiciaria #u#tentada en te#ti)o# % e4(erto#.
n el supuesto concreto del ob&eto del delito en este caso comentado 0el origen
ilegal del dinero2 se corrobor a partir de prueba indiciaria. s interesante destacar *ue en
la sentencia los &ueces utilizaron como pauta valorativa las declaraciones de personal
policial *ue declar no slo sobre lo *ue presenciaron o escuc6aron como todo testigo)
sino como e7pertos en tanto e7plicaron la forma en *ue las conductas desplegadas por los
imputados coinciden con las del delito de lavado.
1:$
Como se logra apreciar) como en otro
tipo de delitos en los cuales el @agistrado utiliza prueba indiciaria , sustenta su fallo en
los dic6os de peritos) las declaraciones de personas con e7periencia en la tem>tica a,uda
a esclarecer los 6ec6os en cuestin.
1:#

3in embargo) seria importante en el futuro considerar *ue la incorporacin como
medio de prueba de los dic6os de personas con e7periencia en el tema fuera 6ec6a
conforme las pautas de perito e7perto , no como mero testigo) en cuanto las reglas para
1:D
1bdem.) ;>g. 3$1.
1:$
1bdem. ;>g. 3#3.
1:#
Tngase en cuenta *ue en delitos *ue se cometen en un >mbito de privacidad como los delitos contra la
libertad se7ual) por lo general no se cuenta tampoco con prueba ob&etiva , solamente con testimonial
debiendo el Kuez sustentar su &uicio de valor en los dic6os de la vctima , de peritos psiclogos. n otras
circunstancias) como ser el delito de tenencia ilegtima de armas de guerra se 6a comprobado a la luz de la
sana crtica *ue si un su&eto particip en un asalto con 6armas donde testigos afirman 6aber visto al
encausado con un arma , posteriormente se incauta del lugar de los 6ec6os una municin usada en el asalto
*ue se corresponde con la de un arma de guerra 0, nunca se incauta el arma2 es posible efectuar un &uicio de
reproc6e por este delito) la tenencia ilegtima por resultar razonable argumentar a partir de estos indicios
*ue el imputado portaba un arma de guerra al momento de los 6ec6os.
:<
controlar una pericia tcnica en los diversos ordenamientos le permiten al acusado contar
con ma,ores garantas como ser la impugnacin de la pericia) el ofrecimiento de perito de
parte , otras.
La car)a de la (rueba.
"n aspecto interesante de la cuestin es como valorar el 6ec6o de *ue las
empresas de uno de los encartados no tuvieran una actividad econmica congruente con
las transacciones efectuadas. ;or un lado como se di&o puede considerarse *ue este es
otro indicio para sostener la presencia de una actividad de lavado) aun*ue la posible
ob&ecin de ndole constitucional estara dada por el 6ec6o *ue el imputado no debe
comprobar *ue su actividad econmica tenga un determinado movimiento de fondos) no
puede ser obligado a declarar contra s mismo , por ello no tiene *ue acreditar *ue los
fondos *ue mane&aba eran lcitos.
A*u reside el n=cleo del problema *ue creemos *ue debe en cada caso valorarse
a la luz de los elementos de prueba indiciarios arrimados al sumario para decidir si son
suficientes como para refutar el principio de inocencia del imputado. ;ero debe *uedar en
claro al usar la pauta de indicios *ue el acusado no puede ser obligado a acreditar el
origen licito de sus movimientos empresariales por cuanto se afectara la garanta del
debido proceso.
8esulta interesante e7plicar a fines ilustrativos *ue en el caso de la legislacin de
los stados "nidos de !orteamrica el delito de lavado de activos 0@one, Laundering2
concurre con los delitos previos sin *ue e7ista casi discusin en la doctrina a este
respecto. l tema *ue se debate a nivel &urisprudencia respecto de la prueba indiciaria es
el de cmo se determina cuales son los fondos *ue son derivados de una actividad ilegal ,
cual son legtimos en los casos en *ue estn mezclados) , el acusado efect=a
transacciones de dic6as cuentas.
7isten varios acercamientos al tema(
1<+
a.n el caso Ao+nsonM) la Corte sostuvo *ue el gobierno debe presentar evidencia
tendiente a demostrar *ue los fondos e7trados 0de una cuenta donde 6aba fondos
legtimos , ilegtimos2 por el acusado no podan posiblemente provenir de cual*uier
fuente *ue no sea otra *ue una actividad ilegal.
1<+
3e sigue la clasificacin efectuada en ;amela 5uc,) -+ite Collar Cri0e, American CasebooB) 1##$)
;>g. 3+:.
:D
b. l criterio del caso Gutgard conforme el cual el fiscal debe comprobar *ue
cada transaccin consista en una proveniente de propiedad con origen ilegal.
c. l argumento del fallo Moore) en el *ue se di&o *ue como el dinero es
fungible , se 6aba mezclado el legal , el ilegal no se poda distinguir) por lo cual se
puede presumir 6asta el monto derivado de una actividad ilegal *ue este era proveniente
del crimen.
1<1
Lo importante de esta cita es destacar como la cuestin de la prueba por
medio de indicios , los criterios &urisprudenciales pueden servir de gua para construir
pautas a tener en cuenta para demostrar el origen ilegal de los fondos.
e. M6todo# de (rueba.
;or otro lado puede compararse la problem>tica de la prueba en el delito de
lavado con los mtodos de prueba *ue son utilizados para acreditar un delito de
defraudacin tributaria. Como se 6a visto en el lavado e7iste el mtodo cl>sico para
comprobar el delito previo como ser una sentencia condenatoria o bien una denuncia)
reconocimiento u otro acto por parte del damnificado de un crimen contra la propiedad
*ue permite en principio tener por comprobado un delito. ;or otro lado se 6a
argumentado *ue la prueba indiciaria de distintos actos desarrollados por los acusados
puede permitir acreditar el lavado. s decir se aseme&a el caso a los mtodos de prueba
usados para corroborar delitos tributarios a saber) *ue son similares a los utilizados en el
supuesto de lavado de activos como se analizar>(
12l mtodo directo
1<2
en el cual las ganancias o renta del acusado es probada
directamente 0en el supuesto del lavado de activos sera el caso de la denuncia de la
vctima del delito o la sentencia condenatoria u otro acto &urisdiccional *ue permite
corroborar la comisin de un delito.2
22l mtodo indirecto en los delitos tributariosE en el cual cuando la renta o
ganancias del en&uiciado no se encuentran disponibles. Con este procedimiento el monto
del ingreso de bienes al activo del su&eto *ue presuntamente 6abra recibido se demuestra
circunstancialmente sumando los montos depositados por el acusado en un perodo de
tiempo 0mtodo de depsitos bancarios2) o calculando el incremento en el patrimonio a
partir de la compra de bienes 0mtodo del valor neto2 , por =ltimo el procedimiento *ue
considera la salud financiera del acusado a partir de sus gastos 0mtodo de gastos al
1<1
1bdem.
1<2
;amela 5uc,) op. Cit.) ;>g. #:D.
:$
contado.2
1<3
-e esta forma la &urisprudencia en los stados "nidos tiene dic6o *ue
cuando a partir del mtodo indirecto de prueba se revela un monto de ingresos *ue supera
en e7ceso las ganancias reportadas al fisco) surge una presuncin *ue el acusado no 6a
reportado todo sus ingresos , por lo tanto 6abra cometido el delito. La carga de la prueba
recae entonces en el imputado.
1<9
n los stados "nidos a su vez se 6a afirmado en relacin al concepto de Lbienes
derivados de una especifica actividad ilegalM tipificado en la seccin 1#:< 0a2012 de la le,
para el Control del lavado de dinero *ue el procurador no necesita demostrar *ue los
bienes involucrados provienen de una ofensa en particular. n este sentido se 6a afirmado
*ue la acusacin del /iscal no re*uiere la especificacin de la ofensa *ue sub,ace en el
delito de lavado de dinero. 3in embargo el gobierno debe demostrar *ue el acusado se
encontraba realizando una actividad criminal , *ue no tena otra fuente legtima de
ingresos.
1<:
Tambin se 6a e7presado *ue el fiscal puede sostener su acusacin en prueba
circunstancial para acreditar *ue el imputado esta incurso en el tr>fico de drogas , para
luego inferir) a partir de la ausencia de alg=n ingreso legtimo *ue el dinero incautado
proviene de actividades ilegales.
1<<
stos e&emplos permiten claramente demostrar como
la Kusticia de stados "nidos permite comprobar a partir de prueba indiciaria la
procedencia de fondos ilegtimos , *ue no resulta necesario comprobar un delito previo
para efectuar una acusacin por el cargo de lavado de activos) todo lo cual permite
afirmar *ue el delito analizado es autnomo.
l ob&etivo de esta comparacin es permitir considerar *ue los procedimientos
indiciarios e indirectos pueden ser usados para corroborar el origen ilegal de los fondos
en el delito de lavado. n el caso citado de la Kusticia de Costa 8ica podra sostenerse *ue
los indicios enumerados no violan principio legal alguno sino constitu,en =nicamente
mtodos indirectos de corroborar a partir de la sana crtica el origen ilegal de los fondos.
Como en el caso de la defraudacin tributaria) no se invierte la carga de la prueba) sino
*ue por un mtodo indirecto se comprueba *ue los fondos lavados no son de origen lcito.
1<3
1bdem.
1<9
1bdem.
1<:
%erBirB @c CormicB) LMoney Laundering, American Criminal LaG 8evieG) 3pring 2+++) D2#) D9+ ,
sus citas( @anBarious) 1:1 /.3d pag. D+3 en donde se e7plica *ue el lavado de activos no re*uiere la
prueba de un crimen especficio) solamente se re*uiere *ue se pruebe *ue los fondos lavados constitu,an
procedencias de un crimen predicado.
1<<
%er "nited 3tates v 5lacBman) #+9) f. 2- 12:+) 12:D 0$
TI
Cir. 1##+2
:#
Tngase en cuenta *ue legislaciones como la de los stados "nidos e7igen a las
instituciones financieras , a los su&etos *ue realizan actos de comercio o negocios por un
monto superior a los O1+)+++ ba&o amenaza de castigo penal. ;odra sostenerse *ue este
tipo de obligaciones se aseme&a a las declaraciones *ue los contribu,entes de impuestos
formulan. s decir la aplicacin de la le, penal depende en la recopilacin de
informacin , el gobierno necesita e7igir a los su&etos *ue son contribu,entes o bien a los
*ue realizan actos superiores a un determinado monto *ue declaren las razones de las
transacciones. stas obligaciones no constitu,en una violacin a la garanta
constitucional de no declarar contra uno mismo , tampoco una in&erencia arbitraria en la
vida particular de los ciudadanos.
1<D
l estado crea deberes en determinados individuos a
fin de recopilar informacin *ue luego eventualmente podr> utilizar en contra de ellos
como prueba indiciaria.
n el supuesto del lavado de dinero el gobierno puede comprobar el origen ilcito
de los bienes a partir de actos *ue no son congruentes con la vida econmica *ue el su&eto
le 6a reportado a las autoridades. s decir si un acusado tiene empresas *ue no tienen
actividad comercial conocida , en las cuentas bancarias de estas sociedades se realizan
grandes operaciones de dineroE si el su&eto se implica en la introduccin de dinero de ba&a
denominacin en forma furtiva , otros actos irregulares *ue no se condicen con su
actividad comercial) puede sostenerse *ue e7isten indicios de un supuesto de lavado de
activos 0siempre considerando las particularidades de cada caso.2
La prueba indiciaria permite comprobar el origen ilegal de bienes producto de
delitos graves , no es necesario una condena o resolucin &udicial de un delito previo por
cuanto el lavado de activos es un crimen autnomo en el cual su ob&eto puede ser probado
por cual*uier medio sin *ue e7ista reparo constitucional alguno
3i bien no puede permitirse legalmente *ue se invierta la carga de la prueba en
materia de lavado de activos en cuanto a la prueba de la procedencia de los activos
incautados)
1<$
debe tenerse en consideracin *ue la comprobacin de la procedencia
criminal puede basarse en indicios serios) graves) precios , concordantes *ue
eventualmente permiten sostener una condena.
1<D
3tuntz) *ri(acyHs *roble0 and t+e La9 of Cri0inal *rocedure, #3 @ic6. L. 8ev. 1+1<) 1+3+A1+39
1<$
!o puede permitirse en principio por contrariar elementales nociones del principio de inocencia el
concepto seg=n el cual le corresponde al imputado demostrar *ue sus bienes no tienen un origen espurio o
dic6o de otra forma *ue son lcitos.
<+
*I. A(licacin del conce(to de autono$a en #u(ue#to# de ti(olo)$a# de
la"ado.
n los siguientes casos de tipologas de lavado de activos se e7plicaran
brevemente cuales son las consecuencias de admitir el concepto de autonoma del delito ,
cuales pueden ser los resultados adversos de sostenerse un criterio contrario.
1."na /1" de uropa recibe dos notificaciones de bancos. n un caso el cliente @arvin)
un e7tran&ero presenta c6e*ues para ser acreditados en su cuenta bancaria argumentando
*ue son originados en la venta de tierra en el Africa. l banco le da aviso a la /1" dado el
monto en cuestin. Las investigaciones posteriores permiten comprobar *ue el padre de
@arvin estaba condenado en su pas por varios delitos) como fraude , corrupcin. A
consecuencia de la pes*uisa , el intercambio de informacin con las autoridades del pas
del cual @arvin es nacional se presentan cargos contra ste por lavado de dinero , fraude.
n este supuesto puede verse claramente *ue si se admite *ue el delito no es autnomo ,
es un encubrimiento por parte de @arvin de los delitos de su padre) @arvin podra ser
acusado solo en algunas legislaciones , no su padre por cuanto el autolavado es impune.
A su vez se podra argumentar *ue @arvin al actuar a favor de su padre estara incurso en
una causal de e7culpacin por cuanto no 6a, en algunas legislaciones encubrimiento
punible entre parientes. -e aceptarse el criterio de autonoma , una clara diferencia del
lavado con el crimen de encubrimiento este tipo de problemas se evitan.
2."na persona de negocios llamada -iana establece una sociedad para vender madera.
3in embargo esta es solo una fac6ada para lavar dinero de actividades ilegales. Los
fondos son derivados de crmenes , pagados a la sociedad en efectivo pudiendo reportar
la sociedad un alto nivel de ingresos. Luego de un a4o el banco en donde la sociedad
tiene domicilio comunica a la /1" los egresos importantes de dinero , comienza una
investigacin *ue permite establecer *ue la sociedad es solo una pantalla para lavar
activos. sta situacin permite valorar como a partir de indicios se comienza una
investigacin criminal , *ue no resulta esencial probar un delito previo para formular la
acusacin por el delito de lavado de activos.
1<#
3."na investigacin determina *ue un director financiero abre cuentas en su institucin a
cambio de una comisin del deposito para recibir dinero proveniente de dos nacionales
1<#
Casos e7trados de la publicacin del gmont .roup) /1"s en Accin) 1++ casos del .rupo gmont)
2+++.
<1
rusos. 3e acredita *ue el contrato entre las partes inclua *ue el director les proveera a los
nacionales de rusia prstamos por el mismo monto *ue el *ue 6aban depositado. La
pes*uisa posterior permiti corroborar *ue el dinero en cuestin provena de un crimen
cometido por los ciudadanos rusos en su pas. ste supuesto tambin ilustra como las
pruebas circunstancias solo las *ue permiten corroborar el delito de lavado de activos)
*ue es independiente del crimen predicado por cuanto lo *ue es necesario para formular
acusacin a los involucrados es la procedencia ilegal de los fondos) , por =ltimo como el
crimen previo puede ser esclarecido a partir de la investigacin del delito de lavado de
dinero.
9."na /1" analiz como el ingreso de compa4ias establecidas en [frica oriental era
claramente desproporcionado con las ventas reportadas. A su vez las transacciones tenan
poca relacin con el tipo de industria) 0pesca2. s as como a partir de estos indicios la
investigacin permite corroborar como uno de los titulares de las empresas tenan
cone7iones con la mafia italiana , estaban lavado dinero. ste caso confirma lo rese4ado
en el sentido de *ue la prueba indiciaria resulta fundamental para corroborar el lavado de
activos , *ue no es necesario) como consecuencia de la autonoma del delito) corroborar
previamente la comisin de un ilcito para investigar el lavado de activos.
*II.= Conclu#ione# tentati"a#%
Como se 6a analizado el concepto de autonoma del delito tiene consecuencias
tanto en la posibilidad de considerar al autor del 6ec6o previo como autor del delito de
lavado) , a su vez esta concepcin permite utilizar la prueba indiciaria como pauta para
comprobar la procedencia ilegtima de los fondos) con lo cual se independiza el delito de
lavado del crimen predicado.
8especto de las diferencias entre el delito de lavado de activos , el delito de
encubrimiento cabe se4alar *ue el convertir) transferir) encubrir) ocultar son conductas
tpicas *ue pueden encontrarse tanto en el delito de encubrimiento como en el de
blan*ueo de activos. Aun*ue la naturaleza &urdica , el tipo ob&etivo de ambas conductas
delictivas son similares) el bien &urdico protegido , el desvalor del crimen es distinto.
Conforme se sostiene) el bien valorado por la norma es la salud financiera del pas por lo
cual debera considerarse *ue el accionar para ser tpico debe superar un determinado
<2
monto
1D+
) o inclu,endo como delitos precedentes a*uellos *ue la poltica criminal del
stado estime necesario dada su frecuencia o los cantidades involucradas.
;odra legislarse la conducta de lavado de activos de forma tal *ue debera ser
reprimido el autor del delito previo cuando las conductas descriptas en la norma de
lavado fueran cometidas por ste o participare en ellas a efectos de mantener o sostener la
actividad criminal por la cual es acusado u otra distinta. -e esta manera se agrega un
elemento sub&etivo del in&usto en la descripcin del tipo ob&etivo a fin de garantizar *ue
el autor del crimen previo solo sea alcanzado por la norma cuando su accionar afecta
efectivamente el bien &urdico protegido , va m>s all> *ue la mera comisin de un acto
tendiente a ocultar o encubrir su crimen. 3u accin tiene un desvalor *ue supera la figura
del encubrimiento.
n este aspecto podra considerarse *ue el lavado debe tener como delitos
precedentes a Ldelitos gravesM , no al concepto de delicuencia organizada por la
dificultad en precisar este trmino.
n suma el lavado de activos aun*ue tiene como verbos tpicos acciones
claramente previstas en el encubrimiento no es una forma de encubrimiento. s un delito
autnomo e independiente en el cual puede ser autor el su&eto activo del delito predicado.
l da4o econmico , al sistema financiera del estado no esta previsto en los delitos
previos) por lo cual es necesario establecer un monto en cuanto al blan*ueo o bien una
cantidad de operaciones como lmite para aplicar la norma. Asimismo el desvalor del acto
supera el del encubrimiento , el delito predicado. l fin de lucro no slo personal) sino
para financiar las empresas criminales es el *ue esta presente en este tipo de acciones.
'tra alternativa podra consistir en agravar la pena del delito previo) en caso de
*ue en este crimen 6ubiere un fin de lucro) lo cual permitira argumentar *ue no puede
perseguirse criminalmente doblemente al autor de este 6ec6o. ;ero) como se 6a visto por
cuanto el bien &urdico no es slo la administracin de &usticia , se afectan otros bienes
&urdicos debe agravarse la pena en caso de *ue el autor con su lucro no slo se beneficia
1D+
<3
a nivel personal sino *ue afecta a la sociedad. Adem>s como se 6a visto es
inconstitucional) al afectar el principio de igualdad ante la le, *ue un grupo de personas
solamente deba responder por el da4o *ue produce a la sociedad el lavado de activos)
0a*uellos *ue no fueron autores del crimen predicado2 , no as los autores del delito
previo *ue tambin afectaron con la conducta de lavado el bien &urdico. Como se e7plico
el desvalor del autor del delito previo aun*ue tenga presente la b=s*ueda del provec6o
personal afecta otro bien &urdico , su conducta no puede *uedar impune sin violar el
compromiso *ue asumen los estados en el >mbito internacional.
1D1
s por ello *ue podra evaluarse la posibilidad de agregar un elemento al tipo
ob&etivo del lavado de activos *ue tenga en cuenta estos puntos de vista para diferenciarlo
claramente del encubrimiento , permitir de esta forma el castigo de los autores del delito
previo sin entrar en confusiones con el delito de encubrimiento.
;ara finalizar es importante admitir un cambio de paradigma en la constitucin
del delito de lavado en tanto este no es una forma de encubrimiento o receptacin , *ue
por lo tanto no resulta necesario probar un delito previo *ue se encubre) sino *ue aun por
indicios debera permitirse acreditar *ue los bienes ob&eto de lavado provienen de una
actividad ilcita. l lavado no es una conducta alternativa a la principal como el
encubrimiento) sino *ue es un delito diferente en el cual corresponde probar la
procedencia ilcita de bienes.

1D1
;uede tambin tenerse en cuenta como postura *ue el delito puede ser tipificado( como un agravante del
,a grave delito precedente Ltomar parte en la conversin) transferencia o administracinM o bien tipificarlo
como su&eto activo del lavado al *ue Lcon participacin o no en el 6ec6o precedente convierta) transfiera..M.
0sta idea tambin le pertenece al comentario del ;rofesor I. Cattani mencionado supra2
<9