DIREITO CONSTITUCIONAL

SUMRIO

1. Conceitos de Constituio
2. Tipologia
3. Conceitos de Constituio
4. Aplicao da Constituio no Tempo
5. Eficcia das normas constitucionais


1. Conceitos de Constituio

a) sentido sociolgico (Ferdinand Lassale) O que Constituio
- a Constituio no uma folha de papel, no um documento.
- Constituio a soma dos fatores reais de poder que emanam da populao.
Para Lassale todo o agrupamento humano tem essas relaes de poder (poder econmico,
religioso, etc.)

b) sentido poltico (Carl Schmitt)
- a Constituio uma deciso poltica fundamental (no uma lei, no um documento).
- a posio de Carl Schmitt recebe o nome de posio decisionista.

c) sentido jurdico (Hans Kelsen)
c.1) sentido jurdico-positivo
Constituio a lei mais importante de todo o ordenamento jurdico.
Constituio o pressuposto de validade de todas as leis (para que uma lei seja vlida,
precisa ser compatvel com a Constituio).
Obra: Teoria Pura do Direito Kelsen hierarquia entre as normas, a Constituio est no
topo da pirmide.
Para Kelsen, a norma jurdica inferior obtm sua validade na norma superior.
E a Constituio retira sua validade de onde?

c.2) sentido lgico-jurdico
Para Kelsen, acima da Constituio escrita existe uma norma fundamental hipottica, cujo
nico mandamento : obedea a Constituio.
Ele no queria respostas fora do direito, sua obra a teoria pura do direito.

2. Tipologia (Espcies de Constituio)

1. Quanto ao contedo
Material a Constituio que possui apenas matria constitucional (contedo
constitucional).
Formal aquela que alm de possuir material constitucional, possui outros assuntos.
Classifica-se como formal, porque no importa o seu contedo, mas a forma atravs da qual foi
aprovada.
CF/88 brasileira formal.
Ex.: art. 242 CF trata sobre o Colgio Pedro II, prevendo que ser mantido em rbita federal.

2. Quanto forma
Escrita documento solene.
No escrita (costumeira) fruto dos costumes da sociedade. Ex.: Constituio da
Inglaterra.

CF /88 escrita.

3. Quanto ao modo de elaborao
Dogmtica fruto de um trabalho legislativo especfico, dogmtica porque reflete os
dogmas (pensamentos) de um momento da histria.
Histrica fruto de uma lenta evoluo histrica. Ex.: Inglaterra.

CF/88 dogmtica, e todas as demais constituies brasileiras tambm foram dogmticas.
Ex.: A CF trata sobre tortura.

4. Quanto origem
Promulgada a Constituio democrtica, feita pelos representantes do povo.
Constituies promulgadas no Brasil: 1891, 1934, 1946, 1988.
Outorgada a Constituio imposta ao povo pelo governante.
Constituies outorgadas no Brasil: 1824 (Pedro I), 1937 (GV), 1967 (Militares).
O Brasil no teve nenhuma CF Cesarista ou Dualista.
Cesarista (ou Bonapartista) feita pelo governante e submetida apreciao do povo
mediante plebiscito ou referendo. Bonapartista porque foi utilizada primeiro por Napoleo
Bonaparte.
Pactuada (ou dualista) a Constituio fruto do acordo entre duas foras polticas de um
pas. Ex.: Magna
Carta de 1215, pacto entre os bares ingleses e o Rei Joo I.

5. Quanto extenso
Sinttica resumida, concisa, trata apenas dos temas principais. Ex.: Constituio Americana
de 1787.
Analtica Constituio prolixa, extensa. Ex.: CF/88.

6. Quanto ideologia
Ortodoxa fixa uma nica ideologia estatal. Ex.: ex- URSS, China.
Ecltica a que permite a combinao de vrias ideologias existentes. Ex.: CF/88, em seu
art. 1 tem como um dos fundamentos da Repblica o pluralismo poltico.

7. Quanto funo (Canotilho)
Garantia limita-se a prever os direitos e garantias fundamentais, uma espcie de carta
declaratria.
Dirigente alm de prever os direitos e garantias fundamentais, a Constituio dirigente fixa
metas estatais (fixa uma direo para o Estado seguir).
A CF/88 dirigente. Ex.: art. 3 fala dos objetivos da Repblica.

8. Quanto sistematizao
Unitria aquela formada por um nico documento.
Variada aquela formada por mais de um documento.
EC 45/04 acrescentou o art. 5 3 + 2 CF, versando sobre os Tratados Internacionais
sobre Direitos Humanos: se aprovados nas 2 Casas do Congresso, por 3/5, em 2 turnos, ingressam
no direito brasileiro com fora de Emenda Constitucional Conveno sobre os Direitos dos
Portadores de Deficincia ingressou por este procedimento. Assim, a CF se tornou variada.

9. Classificao quanto essncia (Kal Loewenstein)
Semntica aquela que esconde a realidade de um pas. comum em regimes ditatoriais.
Ex.: Constituio de 1824 tratava sobre liberdade, mas no Brasil tinha escravido durante este
perodo.
Nominal aquela que no reflete a realidade atual do pas, pois se preocupa com o futuro.
Normativa aquela que reflete a realidade atual do pas.
CF/88 normativa (posio da maioria da doutrina).

10. Quanto origem de sua decretao (Jorge Miranda)
Heteroconstituio a Constituio feita em um pas, para vigorar em outro. Ex.:
Constituio do Chipre foi feita em acordo entre Grcia e Turquia.
Homoconstituio feita em um pas para nele vigorar. Ex.: CF/88.

11. Quanto rigidez (ou estabilidade)
Imutvel aquela que no pode ser alterada. Ex. parcial foi a Constituio de 1824, que foi
imutvel nos primeiros 4 anos.
Rgida aquela que possui um procedimento mais rigoroso de alterao. Ex.: a CF/88.
Flexvel aquela que possui o mesmo processo de alterao que o destinado s outras leis.
Em pases de Constituio flexvel no h controle de constitucionalidade, porque ela tem a
mesma hierarquia das outras leis.
Semirrgida ou semiflexvel parte rgida e parte flexvel. Ex.: a Constituio de 1824 (D
Pedro I), depois dos primeiros 4 anos.

A CF/88 tambm pode ser chamada de super-rgida, porque alm de possuir um
procedimento mais rigoroso de alterao, possui um conjunto de matrias que no podem ser
suprimidas (as clusulas ptreas previstas no art. 60, 4, CF, podem ser alteradas para mais, mas
no suprimidas).

4. Aplicao da Constituio no Tempo

Recepo
A nova Constituio receber toda a legislao infraconstitucional anterior, desde que
compatvel.
As leis anteriores incompatveis no sero recepcionadas. Ex.: art. 21 CPP fala da
incomunicabilidade do preso, e esse artigo no foi recebido pela CF/88, segundo entendimento
majoritrio.

Qualquer juiz ou Tribunal pode declarar que uma lei foi ou no recepcionada pela
Constituio (no s o STF). Para tal declarao, no se faz necessrio seguir a clusula de
reserva de plenrio, pois no se trata de inconstitucionalidade superveniente, se trata de
recepo.
Como qualquer juiz ou Tribunal pode declarar, demorado chegar a um consenso. Com isso,
o STF pode, numa ao, declarar que uma lei no foi recepcionada, com efeito erga omnes e
vinculante: ADPF (Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental Lei 9882/99).
Ex.: ADPF no STF que entendeu que a Lei de Imprensa no foi recepcionada.

A recepo tem o poder de alterar a natureza normativa de alguns atos.
Ex.: CP formalmente um Decreto Lei (2848/40). Hoje no temos mais este instituto. O CP
nasceu como Decreto Lei, mas foi recepcionado como Lei Ordinria.

Repristinao
o retorno de uma lei revogada quando sua lei revogadora perde a vigncia.

Lei A Lei B revoga lei A Lei C revoga lei B que tinha revogado lei A.

A lei A volta?

Esse fenmeno no existe no Brasil, salvo dois casos:
a) caso haja previso expressa na nova lei.
b) em cautelar da ADI (Lei 9868/99).

Desconstitucionalizao
A nova Constituio, ao revogar a Constituio anterior, transforma esta em lei ordinria.
Esse fenmeno no existe no Brasil, salvo se houver previso expressa na nova Constituio.

Recepo material de norma constitucional
A nova Constituio mantm em vigor (e com fora constitucional) alguns dispositivos da
Constituio anterior.
Ex.: art. 34 do ADCT fala do sistema tributrio nacional, que manteve em vigor, por algum
tempo, alguns artigos da Constituio passada sobre o sistema tributrio.

5. Eficcia das normas constitucionais
Eficcia jurdica a possibilidade de produo de efeitos concretos.

Classificao de Jos Afonso da Silva
Norma constitucional de eficcia plena, contida e limitada:

Eficcia plena aquela que produz todos os seus efeitos, sem precisar de complemento.
Ex.: art. 18, 1, CF, define a Capital Federal, art. 55 define o calendrio do Congresso.

Eficcia contida (ou redutvel ou restringvel) ela tambm produz todos os seus efeitos,
mas lei infraconstitucional pode reduzir esses efeitos.
Ex.: art. 5, XIII CF livre o direito ao trabalho, atendidas as qualificaes que a lei
estabelecer.
Art. 5 LVIII, CF o civilmente identificado no sera submetido identificao criminal, salvo
excees previstas em lei. Lei da Identificao Criminal 12.037/09.

Eficcia limitada aquela que produz poucos efeitos.
a) norma programtica: fixa um programa de atuao para o Estado.
Ex.: art. 196 CF (sade), 205 CF (educao).
A norma programtica produz poucos efeitos porque precisa de reiteradas polticas pblicas.
Obs.: segundo o STF, deve o Estado garantir imediatamente um mnimo existencial
dessas normas programticas.
Ex.: fornecimento gratuito de medicamentos em caso de doenas graves.

b) norma de eficcia limitada de princpio institutivo: aquela que produz poucos efeitos
porque precisa de uma regulamentao.
Ex.:art. 37, VIII, CF direito de greve do servidor pblico, que pode fazer greve dentro dos
limites em lei.
Acontece que essa lei ainda no foi elaborada.
Se o complemento no for feito, ocorre a inconstitucionalidade por omisso.
Aes que atacam a inconstitucionalidade por omisso: o mandado de injuno e a ADI por
omisso.

INTERPRETAO DA CONSTITUIO

a) prevalece o entendimento de que existe uma interpretao constitucional, com mtodos
e princpios prprios.

b) existem duas teorias em relao a interpretao constitucional
2 Teorias
Interpretativismo No Interpretativismo
O interprete deve se limitar ao texto
constitucional e aos princpios claramente
implcitos
O interprete no se limita ao texto
constitucional, devendo buscar valores
constitucionais, como igualdade, justia, etc.

c) mtodos de interpretao constitucional
1. mtodo jurdico ou hermenutico clssico (Savigny e Forsthoff): aplicam-se na
interpretao constitucional todos os mtodos tradicionais (literal ou gramatical, histrico, lgico,
sistemtico, etc.) de interpretao do direito.
2. mtodo tpico-problemtico (Theodor Vieweg): o intrprete parte de um fato (um
problema) para se chegar norma constitucional.
3. mtodo hermenutico concretizador (Konrad Hesse): o intrprete parte de uma pr-
compreenso da norma e, em seguida, faz um crculo hermenutico entre o fato e a norma.
4. mtodo cientfico espiritual (Rudolf Smend): o intrprete no deve se limitar ao texto,
devendo buscar a finalidade da constituio.
5. mtodo normativo estruturante (Friedrich Muller): a norma constitucional no se
confunde com o texto constitucional. O texto constitucional apenas a ponta do iceberg. Cabe
ao intrprete descobrir a norma constitucional.
Ex.: art. 5 prev que o preso tem direito ao silncio. Embora no expresso, o
indiciado solto tambm tem , bem como est implcito o princpio de que ningum obrigado a
produzir prova contra si mesmo.
6. mtodo comparativo (Peter Hberle): a utilizao do direito comparado na
interpretao constitucional.

PRINCPIOS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

1. Princpio da Unidade: uma constitucional originria no pode anular outra norma da
mesma natureza.
Obs.: segundo o STF, no pode ser declarada a inconstitucionalidade de uma norma
constitucional originria.

2. Princpio do efeito integrador: o intrprete deve buscar a interpretao que garanta a
integrao poltica e social.

3. Princpio da concordncia prtica ou harmonizao: visa a harmonizar o conflito entre
direitos fundamentais, caso a caso.

4. Princpio da eficincia ou mxima efetividade: o intrprete deve buscar a maior eficcia
possvel de todas as normas constitucionais.
Ex.: normas programticas.

5. Princpio da justeza ou conformidade funcional: o intrprete no pode alterar as
competncias constitucionais j definidas.

6. Princpio da fora normativa da constituio (Konrad Hesse): o intrprete deve buscar a
maior longevidade da constituio.

7. Princpio da razoabilidade (origem: EUA): se o ato do poder pblico no for razovel,
ser inconstitucional.
Ex.: conceder 1/3 de frias para funcionrios pblicos aposentados no razovel.

8. Princpio da proporcionalidade (origem: Alemanha): tem a funo principal de verificar a
constitucionalidade das normas que limitam dispositivos constitucionais.
3 so os critrios da proporcionalidade: adequao, necessidade e
proporcionalidade em sentido estrito.

INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO

Natureza dplice: mtodo de interpretao e de controle de constitucionalidade.

Havendo duas ou mais interpretaes de uma mesma lei, devemos preferir a interpretao
segundo a qual a lei constitucional. Essa interpretao conforme a constituio decorre do
princpio da presuno de constitucionalidade das leis.

A interpretao conforme a constituio pode ser:
- com reduo de texto
O Judicirio declara inconstitucional o trecho impugnado.
- sem reduo de texto
O Judicirio fixa a interpretao correta ou exclui a interpretao incorreta.

PODER CONSTITUINTE

o poder de criar e a competncia para reformar a CF.
Autor da teoria: Emanuel Joseph Sieys
1789 Livro: O que o terceiro Estado? (o que o povo?)

Titular do poder constituinte o povo (titular indireto, porque o povo faz isso por meio dos
seus representantes).

Espcies de Poder Constituinte

a) originrio
b) derivado ou institudo ou de 2 grau
c) difuso
d) supranacional

Poder Constituinte Originrio:
- o poder de criar a Constituio
- um poder de fato, e no de direito.

Espcies de Poder Constituinte Originrio:
- histrico: poder de criar a 1 CF de um pas.
- revolucionrio: poder de criar uma nova CF de um pas.

Caractersticas do Poder Constituinte Originrio:
a) inicial: o poder constituinte originrio antecede o ordenamento jurdico.
b) incondicionado: pode ser exercido de qualquer maneira (ex.: por revoluo, por
assembleia constituinte, etc.).
c) latente ou permanente: o poder originrio no se esgota com o uso.
d) ilimitado?
2 posies
- positivista (antiga) diz que o poder originrio ilimitado, pois no possui limites em
nenhuma outra lei.
- ps-positivista (moderna) majoritria, diz que h limites ao poder originrio.
Ex.: princpio da proibio do retrocesso (no se pode retroceder na tutela dos direitos
fundamentais)

Poder Constituinte Derivado (institudo ou de 2 grau)
2 espcies
- reformador: o poder de alterar uma Constituio j existente.
- decorrente: o poder que cada Estado possui para elaborar sua prpria Constituio.
Obs.: segundo o STF, o DF tambm tem o poder constituinte derivado decorrente (Lei
Orgnica do DF, que tem status de CE). O Municpio no tem.

Caractersticas do poder derivado
a) secundrio: criado pela Constituio.
b) condicionado: possui formas pr-estabelecidas de manifestao (ex.: EC).
c) limitado: possui os seus limites na CF.

Poder Constituinte Difuso (ou mutao constitucional)
- o poder de alterar o sentido, a interpretao da Constituio, sem modificar o texto.
Assim, mutao constitucional no muda o texto, muda a interpretao.
- um poder de fato, e no de direito.
- uma mudana informal da Constituio.
- pode ser feito por qualquer intrprete da Constituio.
Ex.: art. 5, XI, CF (casa inviolvel). A palavra casa interpretada. Vale trailer, local de
trabalho, quarto de hotel.

Poder Constituinte Supranacional
- o poder de elaborar uma s Constituio para vrios pases.

Reforma Constitucional
(mudana na CF)

2 tipos de reforma, segundo a CF/88:
- EC (art. 60 CF)
- Reviso Constitucional (art. 3 ADCT)

Reviso Constitucional feita pelo menos 5 anos aps a promulgao da Constituio. J foi
feita.
Votada em sesso unicameral do CN.
Qurum de aprovao de maioria absoluta.

Prevalece o entendimento de que no possvel uma nova reviso constitucional.
Posio minoritria de dupla reviso.

EC legitimados:
- 1/3 da Cmara ou Senado
- Presidente da Repblica
- mais da metade das assembleias legislativas, pela maioria relativa (simples) de seus
membros.
Entende-se que esse rol taxativo. No possvel PEC de iniciativa popular (s pode para LO
e LC).
Aprovao da EC: nas 2 casas do CN, em 2 turnos, com qurum de 3/5.
Obs.: na EC no h sano ou veto do Presidente.
A EC promulgada pelas mesas da Cmara e o Senado (no a mesa do Congresso!).
Se uma PEC rejeitada, s pode ser reapresentada na prxima sesso legislativa (ano
seguinte).

Clusulas ptreas
- Forma Federativa de Estado
- Voto direto, secreto, universal e peridico;
- Separao dos poderes
- Direitos e garantias individuais.

Limitaes ao poder de reforma constitucional

- limitaes materiais: no pode suprimir as clusulas ptreas.
- limitaes circunstanciais: no se pode emendar a CF durante interveno federal, estado
de defesa e estado de stio.
- limitaes formais ou procedimentais: procedimento mais rigoroso (qurum de 3/5 uma
limitao formal ou procedimental).
- limitaes temporais: a CF/88 no tem limitao temporal (perodo de tempo que no
pode alterar a CF). Ex.: Constituio de 1824 nos primeiros 4 anos.
- limitaes implcitas: no se pode alterar as regras de modificao da Constituio.