A SEPARAO DE FATO ENTRE OS CNJUGES E

OS SEUS EFEITOS
Maria Aparecida Singh Bezerra de Lima
*

SUMRIO: 1. Breves Consideraes; 2. Conceituao; 3. Causas da Separao;
4. A Separao Unilateral; 5. Separao Bilateral; 6. Efeitos Pessoais e
Patrimoniais; 7. Reconciliao; 8. Concluso; 9. Referncias.



1. BREVES CONSIDERAES

O rompimento de fato entre os cnjuges na realidade social um
fenmeno facilmente contestvel. A separao de fato constitui um
expediente natural em que os cnjuges na tentativa de por fim infelicidade
conjugal, lanando mo dos meios legais, buscam muitas vezes o anonimato
como forma de soluo para os seus problemas conjugais.
Nos dias hodiernos expressivo o nmero de casais que se
encontram inseridos neste modelo de descasamento, a exemplo desta
afirmao Lcia Stella Ramos do Lago, defende a tese de que mesmo assim
o assunto no vem recebendo a devida ateno por parte do direito
brasileiro, deixando destarte, desprotegidos os casais que pelos mais
diversos motivos, encontram-se na situao de separados de fato.
Segundo Stella Ramos
1
, a separao de fato funciona como espcie
de vlvula por onde escapam as pessoas casadas que no podem e em muitas
das vezes no querem recorrer a separao judicial ou ao divrcio, e neste
sentido pondera a autora: Por definio, a separao de fato se situa
margem do direito, que impe aos esposos uma comunidade de vida. Sob
este ponto de vista, o princpio aparece cristalino: a separao de fato no
altera, em nada, o direito, pois os cnjuges separados de fato permanecem
sempre na situao de pessoas casadas.

*
Juiz de Direito Substituto em Segundo Grau aposentado. Doutor e Mestre em Direito das
Relaes Pblicas pela Universidade Federal do Paran. Especialista em Responsabilidade
Civil pela UEM. Professor Adjunto da Universidade Estadual de Maring. Professor da
Faculdade de Direito de Curitiba. Professor da Escola da Magistratura do Paran. Membro
Fundador da Academia Paranaense de Letras Jurdicas.
1
Lago, L. S. R. do. Separao de Fato Entre Cnjuges. Efeitos Pessoais. So Paulo:
Saraiva, 1989. P. 3.
330 Revista Jurdica Cesumar v.2, n. 1 - 2002
Esta , portanto, a realidade demonstrada atravs da previso legal
vigente em nosso ordenamento jurdico, cuja orientao se volta para a
desconstituio legal e no para a dissoluo de fato.
No mbito do nosso direito a separao de fato passou a ter
relevncia, por fora da Emenda Constitucional n 9, de 28 de junho de
1977, que regulamentando o assunto do divrcio, concebeu a durao por
mais de cinco anos da separao de fato como requisito de converso em
divrcio
2
.
Admitindo-se a importncia do instituto da separao de fato,
cumpre ressaltar que em funo da atual determinao legal, aquele lapso
temporal passou daquela previso de mais de cinco anos consecutivos e
impossibilidade de reconstituio, para a exigncia de mais de dois anos de
ruptura da vida em comum, da possibilitando-se a decretao do divrcio
com base na separao de fato
3
.
2. CONCEITUAO
Para conceituar a separao de fato, Teresa Arruda Alvim
4
, parte do
pressuposto seguinte: Entende-se por separao de fato a situao resultante
da quebra da coabitao, praticada por um dos cnjuges, ou por ambos,
revelia de interveno judicial, e em carter irreversvel.
Para Orlando Gomes
5:
Separao de fato a cessao da vida em
comum dos cnjuges sem interveno do juiz.
Tanto Orlando Gomes, como Teresa Arruda Alvim, apresentam dois
elementos que configuram a separao de fato. Um que o elemento
objetivo, considerado a prpria separao, com o que os cnjuges passam a
viver em tetos distintos, ou seja, deixam de cumprir o dever de coabitao,

2
A lei n 6.515/ 77, denominada lei do divrcio, representa um marco terico para o
posicionamento da questo da separao de fato, assunto de poucos comentrios entre os
nossos juristas. Porm do ponto de vista jurdico legal, deve se entender esta situao no
s como fato novo nas relaes familiares, pois, ao elevar a separao de fato como uma
das causas da separao judicial ou do divrcio, torna-se notrio o fato de que o legislador
brasileiro admitiu com esta inovao que a separao de fato em muitas vezes o
fundamento para uma separao de direito. (nossa concluso)
3
Esta flexibilizao no prazo para a decretao do divrcio com fundamento na separao de
fato, o reflexo contido na Constituio Federal de 1988, artigo 226, 6, cuja elaborao
tem vistas a dar famlia condies para que questes dessa natureza no fiquem por muito
tempo causando sofrimento e desarmonia nas relaes familiares e provveis
conseqncias desagradveis que envolvem alm de questes pessoais, tambm as de
ordem material. (nossa concluso)
4
Alvim, T. A. Repertrio de jurisprudncia e doutrina sobre direito de famlia: aspectos
constitucionais, civis e processuais, V.2, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1995, p,
208 e 209.
5
Gomes, 0, Direito de Famlia. 7, ed, Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 303 e s.
Lima A separao de fato entre os cnjuges e os seus efeitos 331
infringindo, destarte, uma das regras do casamento. Outro elemento a ser
considerado o subjetivo, manifestado mediante a expressa demonstrao
da vontade dos cnjuges em ver encerrada a vida em comunho.
Assim, faltando o elemento subjetivo, no h que se falar em
separao de fato, quando nas hipteses os cnjuges no viverem juntos por
motivos alheios s suas vontades, como por exemplo em razo do trabalho,
doena, priso, etc. Neste sentido, Jos Lamartine Correia de Oliveira
6
,
assevera que ao optar por uma residncia diversa da comum, o cnjuge que
assim proceder, faz presumir a vontade de no estabelecer com o outro vida
em comum.
A separao de fato no que tange a sua definio pode ainda ser de
carter definitivo, bem como ter apenas inteno temporria.
Por definitiva
7
, entende-se aquela que finaliza somente quando um
dos cnjuges, em razo da opo pela medida furtiva vem a morrer e dado
ao fato da inexistncia da convivncia comum, surge em conseqncia para
o cnjuge sobrevivente um novo estado que passa a exigir a tomada de
providncias legais.
Assim, para a necessria regularizao da situao, fica o cnjuge
sobrevivente, obrigado a procurar o judicirio, desta vez sem a possibilidade
de justificativas que supostamente lhe serviram de base para a extinta
separao de fato, sabendo-se ainda, que desta situao podem advir
conseqncias que a lei estabelece
8
.
Por outro lado, h que se considerar de carter temporrio, a
separao de fato quando os cnjuges depois de certo lapso temporal,
restabelecem a vida em comum, ou resolvem judicialmente por fim
situao de foragidos da unio comum, buscando para tanto a separao
judicial ou o divrcio.

6
Oliveira, J. L. C. de. e outro. Curso de Direito de Famlia. 3.ed. Curitiba: Juru, 1999. p. 469 e
s.
7
Das duas modalidades de separao de fato, sendo a temporria aquela que tem fim quando
ocorre a reconstituio da vida conjugal ou o divrcio, logo dado entender que a separao
de fato definitiva, ocorre quando por nenhum dos cnjuges tomada qualquer providncia
que possa modificar a situao, ou seja, o estado de separados de fato permanece at que
sobrevenha a morte de um destes, fazendo, destarte, surgir o estado de viuvez para o outro,
visto que a nossa lei prev para as pessoas o estado civil de solteiro, casado, vivo,
divorciado e separado judicialmente. (nossa concluso).
8
Uma das conseqncias da separao de fato que pode ser apontada, refere-se a inovao
da lei civil, cuja previso do artigo 1.830 do Novo Cdigo Civil Brasileiro, previsto para vigorar
a partir de janeiro de 2003, estabelece que na condio de herdeiro (artigo 1.829, inciso 111, do
mesmo diploma), ao cnjuge sobrevivente, somente ser reconhecido o direito sucessrio se
este ao tempo da morte do outro no estava separado de fato h mais de dois anos, caso em
que s ser reconhecido referido direito se para tanto forem apresentadas provas de que a
convivncia se tornara impossvel e sem culpa do cnjuge sobrevivente e separado. (nota da
autora)
332 Revista Jurdica Cesumar v.2, n. 1 - 2002
Stella Ramos
9
, em citao ao autor espanhol, Puig Brutau, em busca
de uma definio jurdica para a separao de fato, destaca que: a primeira
dificuldade do tema reside em sua qualificao jurdica, porque,
precisamente, se caracteriza por no estar previsto legalmente. E,
paradoxalmente, o que, na realidade, uma situao que afeta, de maneira
fundamental, os pilares da vida matrimonial, chegando, muitas vezes, a
destru-Ia totalmente, tratado pela lei em linhas gerais.
As dificuldades observadas em relao ao tema da separao de
fato, traduzem na verdade o descaso do legislador em relao ao fato social
apresentado, cujo reflexo sentido nas relaes familiares de repercusso na
sociedade, faz deduzir a necessidade de medida que possa gerar a fonte
jurdica formal
10
para a orientao das condutas apresentadas neste tipo de
situao conjugal, buscando deste modo, a realizao harmnica e
equilibrada das relaes oriundas do casamento.
3. CAUSAS DA SEPARAO
De acordo com a doutrina jurdica vrios so os motivos que
provocam a separao de fato entre os cnjuges. Stella Ramos
11
, ao
enumerar os de maior freqncia, faz referncia aos casos de natureza
econmica, mediante os quais as partes supondo gastos insuportveis evitam
o procedimento judicial; outro motivo justifica-se na esperana que tm os
cnjuges de uma posterior reconciliao; por outras vezes preocupados em
no tornar pblica a situao por temor a sociedade em que vivem, os
cnjuges preferem uma separao de fato ao divrcio ou separao judicial.
ainda bastante comum os cnjuges suportarem uma separao de
fato, evitando, portanto, uma deciso legal, em razo de questes de ordem
familiar, sociais e at mesmo religiosa, neste caso esto aqueles que embora
vivendo sob o mesmo teto, suportam um casamento meramente aparente.
Existem tambm situaes em que a separao de fato preferida ao
divrcio ou separao judicial, porque aquela no interfere na dissoluo
do vnculo conjugal.
Dentre as pessoas casadas, dada esta situao cmoda, boa parte
acaba vivendo em situao de separao de fato, porque entendem que o

9
Lago, L. S. R. do. Ob. cit. p. 8 e s.
10
Para esta concluso, observamos os ensinamentos do professor Miguel Reale, cuja
tese apresentada, visa demonstrar a importncia do fato social para a criao do
direito (teoria tridimensional: fato, valor e norma). Sobre o assunto consultar as
obras do mesmo autor: Filosofia do Direito, Estudos de Filosofia e Cincia do
Direito e Lies Preliminares de Direito, todas da Editora Saraiva.
11
Lago, L. S. R. do. Ob. cit. p. 11 e s.
Lima A separao de fato entre os cnjuges e os seus efeitos 333
procedimento judicial alm de oneroso, causa transtornos dos mais variados
possveis na vida das pessoas.
Finalmente, conclui-se que diante de tantos motivos que ensejam a
separao de fato, correta est a expresso de Antunes Varela
12
, ...o
casamento falhado em que j no existe (ou nunca existiu) a comunho plena
de vida entre os cnjuges e no h razo para crer (nicht erwartet werden
kann.) que eles venham a estabelecer ou a restaurar de novo.
4. A SEPARAO UNILATERAL
A separao unilateral se caracteriza pela atitude individualizada do
cnjuge, que sem o consenso do outro abandona o lar. Neste tipo de
separao o elemento subjetivo, ou seja, a vontade de romper com a vida em
comum somente se discute em eventual processo judicial.
Esta separao tpica daqueles casos em que um dos cnjuges no
suportando o peso da carga emocional e at mesmo fsica, numa atitude
desesperadora, pressionado pelo sofrimento, acaba deixando o lar o que
muitas vezes ocorre sem que o desertor tenha a mnima culpa em relao a
atitude que toma. Situao esta que pode tambm ocorrer quando entre os
cnjuges se estabelece um delongado isolamento afetivo, em que a
submisso acaba ocorrendo imposio unilateral.
Estas so, portanto, circunstncias que levam os casais a buscarem a
separao de fato cuja caracterizao se entende como forma de evaso
unilateral, podendo configurar-se em separao de fato negativa e separao
unilateral culposa.
5. SEPARAO BILATERAL
A separao bilateral ou amigvel aquela em que os cnjuges de
comum acordo resolvem pactuar. Tem preferncia entre os casais que no
momento da separao no esto interessados em levar para justia a
apreciao da deciso do afastamento s regras do casamento.
Entretanto, se com a separao de fato amigvel, posteriormente,
restar para um dos cnjuges insatisfao sem que o outro tenha para isto
concorrido, por ocasio do divrcio direto no h que se discutir a culpa do
desertor. Porm se a separao se deu por conta e risco de cada cnjuge, e
para tanto ocorreu a culpa concorrente, a separao litigiosa neste caso pode
ser decretada com base na culpa recproca.

12
Varela. A. Dissoluo da sociedade conjugal, n. 31, p. 88-89. Apud Cahali, Y. S. Divrcio e
Separao. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1984, p.273.
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6. OS EFEITOS PESSOAIS E PATRIMONIAIS

A separao de fato, evidentemente s ocorre em razo de ter havido
antes um casamento juridicamente reconhecido. Assim, em virtude de se
tratar de relacionamento familiar, dadas as caractersticas do instituto
pertinente, desencadeiam-se efeitos tanto da ordem patrimonial como
pessoal.
Amoldo Wald
13
, ao tratar o assunto ensina que: Os direitos de
famlia so de carter patrimonial ou extrapatrimonia1. So
extrapatrimoniais o direito do marido de fixar o domiclio do casal e o dever
de fidelidade que existe entre marido e mulher. So patrimoniais os direitos
reais e obrigacionais que emanam das relaes familiares (...).
A essa definio, acrescenta Stella Ramos
14
, (...) que os efeitos
pessoais decorrentes da separao de fato entre cnjuges so aqueles
atinentes estritamente s pessoas dos cnjuges, sem envolver aspectos
relativos filiao, bens, obrigaes e sucesses.
Orlando Gomes
15
, ao apontar os efeitos da separao de fato,
enumera como conseqncia as seguintes: a) autoriza o divrcio; b) converte
o dever de sustento em obrigao alimentar; c) faz cessar o poder domstico
da mulher; d) altera o exerccio do ptrio-poder; e) modifica, em relao aos
filhos, sua guarda; f) afasta, em determinadas circunstncias, a presuno de
paternidade.
A separao de fato como pr-requisito para o divrcio, justifica-se
no fato de que os cnjuges separados de fato, tenham oportunidade para a
reconciliao ou ento permitir aos mesmos que faam uma avaliao da
situao para somente aps, tomarem providncias perante a lei.
Para o requerimento do divrcio com base na separao de fato os
cnjuges tinham que estar separados de fato h mais de cinco anos pelo
menos. Com a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 226, 6, este
prazo foi reduzido, passando-se a permitir o divrcio com base na separao
de fato por mais de dois anos, sem que para isso tenha que se indagar de
causa ou culpa, bastando somente a comprovao da separao de fato por
mais de dois anos, conforme determina a lei
16
.

13
Wald, A. Curso de Direito Civil Brasileiro> Direito de Famlia. 11 ed. Vol. lV, So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 1998, p. 23.
14
Lago, L. S. R. do. ob. cil. p. 129 e s.
15
Gomes. O. ob. cil. p. 306.
16
Para a corroborao do exposto ver o encadeamento dos dispositivos pertinentes: Lei n6.515/77,
art. 5, 1; art. 40; alterao na lei n 7.841/89 e artigo 226, 6, da Constituio
Federal de 1988.
Lima A separao de fato entre os cnjuges e os seus efeitos 335
No que tange a questo dos alimentos, a sua prestao durante a
separao de fato decorre do dever de mtua assistncia entre cnjuges e de
sustento dos filhos.
Com relao ao poder domstico, aqueles enumerados no artigo 247
do Cdigo Civil, pondera-nos o mestre Orlando Gomes
17
que: Com a
separao de fato no se extingue o poder domstico da mulher casada, mas,
se est receber penso no pode exerce-lo. E compreensvel a suspenso,
tendo em vista que deixa de viver sob o mesmo teto e j recebe, na penso, o
que precisa para atender s despesas domsticas da famlia, ou dela prpria.
Desta classificao, conclui-se que em razo da determinao do
princpio da igualdade constitucional, os efeitos produzidos com a separao
de fato, ganham na realidade prtica conotao diferenciada da posio
clssica apresentada na doutrina, haja vista, a imposio da lei maior que
estabelece a paridade entre os cnjuges.
7. RECONCILIAO
A reconciliao dos separados de fato, consiste no reatamento
manifestado de forma voluntria pelos mesmos. Consuma-se, portanto,
conforme nos explica Teresa Arruda Alvim
18
, no resultado que deve advir de
realidade concreta e no simples promessa de votos de arrependimento.
Tem a reconciliao natureza de ato jurdico em sentido estrito, para
o qual devem concorrer os seguintes elementos
19
: a) efetivo arrependimento
do desertor e desejo de retomar vida em comum; b) aceitao, pelo
preterido, da proposta de recomposio conjugal.
Para que a reconciliao se estabelea, no se admite a sua
subordinao a termo ou condio, deve estar livre de encargos para ambas
as partes.





8. CONCLUSO

Alinhados neste trabalho os aspectos relevantes da separao de
fato, do exposto, resta nos a convico de que embora a lei e a doutrina

17
Gomes, O. ob. cit. 308.
18
Alvim, T. ob. cit. p. 221.
19
Idem, idem, p. 221.

336 Revista Jurdica Cesumar v.2, n. 1 - 2002
faam expressa referncia esta figura, de qualquer modo, seus traos so
ainda bastante imprecisos. O reconhecimento da separao de fato perante o
ordenamento jurdico, conforme se observa, representa a base para a
dissoluo do casamento civil. Para que a separao de fato apresente os
seus efeitos, necessrio se faz a presena do elemento intencional, ou seja,
um ou ambos os cnjuges devem manifestar o desejo de romper a vida em
comum, passando a viver em casas distintas ou ainda sob o mesmo teto,
porm descumprindo os deveres inerentes situao de casados.
Enfim, a separao de fato se define na linguagem jurdica como
sendo a cessao, a ruptura da vida em comum, cuja situao ftica para
produzir os efeitos legais independe de justificativa, bastando apenas que um
dos cnjuges ou ambos decidam romper os laos de unio.
Por outro lado, embora a separao de fato se caracterize por esta
situao ftica, sua incidncia nas relaes conjugais, exige maior
preocupao por parte dos operadores do direito, conseqentemente, sua
elevao a uma categoria juridicamente determinada.


9. REFERNCIAS

ALVIM, T. A. Repertrio de jurisprudncia e doutrina sobre direito de famlia:
aspectos constitucionais, civis e processuais. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 1995, v. 2.
BEVILAQUA, C. Direito de famlia. Campinas - SP: Red Livros Editora e
Distribuidora, 200 l.
BITTAR, C. A. Direito de Famlia. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
1993.
CAHALI, Y. S. Divrcio e separao, 4. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais,
1984.
CARNEIRO, M. F. Pesquisa Jurdica metodologia da aprendizagem, 2. edio,
Curitiba: Juru, 2001.
DINIZ, M. H. Curso de direito civil brasileiro: direito de famlia, So Paulo:
Saraiva, 1991, v. 5.
FEDERAL, Constituio Federal de 1998.
GOMES, O. Direito de famlia, 7 ed., Rio de Janeiro : Forense, 1994.
LAGO, L. S. R. do. Separao de fato entre cnjuges: efeitos pessoais. So Paulo:
Saraiva, 1989.
OLIVEIRA, J. L. C. de. e outro. Curso de direito de famlia, 2. ed., Curitiba: Juru,
1998.
PINTO, A. L. de T. et al. Cdigo Civil Comparado. So Paulo: Saraiva. 2002.
Lima A separao de fato entre os cnjuges e os seus efeitos 337
REALE, M. Lies Preliminares de Direito. 25. ed. So Paulo: Saraiva 2000
RODRIGUES, S. O divrcio e a lei que o regulamenta. 1. ed, So Paulo: Saraiva,
1978.
WALD, A. Curso de Direito Civil Brasileiro, 11. ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1998.