Site: Instituto Legislativo Brasileiro - ILB Curso: Introduo ao Direito do Consumidor (parceria ILB/ANATEL) - Turma 02 Livro: Aspectos introdutrios Impresso por: JOAQUIM JAMES VALE DOS SANTOS Data: quinta, 8 maio 2014, 11:36 Sumrio Mdulo I - Aspectos Introdutrios Introduo ao curso Unidade 1 - Origem do Direito do Consumidor breve histrico Pg. 2 - O Brasil e a Constituio de 1988 Sntese Unidade 2 - Os principais agentes da relao de consumo Pg. 2 - Conceitos de consumidor Pg. 3 - Conceito de relao jurdica de consumo Pg. 4 - Como identificar o consumidor Pg. 5 - Consumidores equiparados Pg. 6 - O fornecedor na relao de consumo Sntese Unidade 3 - Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor Pg. 2 Sntese Exerccios de Fixao - Mdulo I Mdulo I - Aspectos Introdutrios - Identificar os principais fatos que contriburam para o surgimento do direito do consumidor; - diferenciar relao jurdica e relao de consumo; - conceituar e identificar os principais atores e objetos da relao de consumo; - apontar casos em que se aplica o Cdigo de Direito do Consumidor. Introduo ao curso O TELEFONE Honrado Senhor Diretor da Companhia Telefnica,
Quem vos escreve um desses desagradveis sujeitos chamados assinantes; e do tipo mais baixo: dos que atingiram essa qualidade depois de uma longa espera na fila.
No venho, senhor, reclamar de nenhum direito. Li o vosso Regulamento e sei que no tenho direito a coisa alguma, a no ser pagar a conta. Esse Regulamento, impresso na pgina 1 de vossa interessante Lista (que meu livro de cabeceira), mesmo uma leitura que reco mendo a todas as almas crists que tenham, entretanto, alguma propenso para o orgulho ou soberba. Ele nos ensina a sermos humildes; ele nos mostra quanto ns, assinantes, somos desprezveis e fracos. Aconteceu por exemplo, senhor, que outro dia um velho amigo deu-me o prazer de me fazer uma visita. Tomamos uma modesta cerveja e falamos de coisas antigas mulheres que brilharam outrora, ma drugadas dantanho, flores doutras primaveras. Ia a conversa quente e cordial ainda que algo melanclica, tal soem ser as parolas vadias de cumpinchas velhos quando o telefone tocou. Atendi. Era algum que queria falar ao meu amigo. Um assinante mais leviano teria chamado o amigo para falar. Sou, entretanto, um severo respeitador do Regulamento; em vista do que comuniquei ao meu amigo que algum lhe queria falar, o que infelizmente eu no podia permitir; estava, entretanto, disposto a tomar e transmitir qualquer recado. Irritou-se o amigo, mas fiquei inflexvel, mostrando-lhe o artigo 2 do Regulamento, segundo o qual o aparelho instalado em minha casa s pode ser usado pelo assinante, pessoas de sua famlia, seus representantes ou empregados. Devo dizer que perdi o amigo, mas salvei o Respeito ao Regula mento; dura lex sed lex; eu sou assim. Sei tambm (artigo 4) que se minha casa pegar fogo terei de vos pagar o valor do aparelho mesmo que esse incndio (artigo 9) for motivado por algum circuito organizado pelo empregado da Companhia com o material da Companhia. Sei finalmente (artigo 11) que se, exausto de telefonar do botequim da esquina a essa distinta Companhia para dizer que meu aparelho no funciona, eu vos chamar e vos disser, com lealdade e com as nicas expresses adequadas, o meu pensamento, ficarei eternamente sem te lefone, pois o uso de linguagem obscena configurar motivo suficiente para a Companhia desligar e retirar o aparelho.
Enfim, senhor, eu sei tudo; que no tenho direito a nada, que no valho nada, no sou nada. H dois dias meu telefone no fala, nem ouve, nem toca, nem tuge, nem muge. Isso me trouxe, certo, um certo sossego ao lar. Porm amo, senhor, a voz humana; sou uma dessas criaturas tristes e sonhadoras que passa a vida esperando que de repente a Rita Hayworth me telefone para dizer que o Ali Khan morreu e ela est ansiosa para gastar com o velho Braga o dinheiro de sua herana, pois me acha muito simptico e insinuante, e confessa que em Paris muitas vezes se escondeu em uma loja defronte do meu hotel s para me ver entrar ou sair. Confesso que no acho tal coisa provvel: o Ali Khan ainda moo, e Rita no tem meu nmero. Mas sempre doloroso pensar que se tal coisa me acontecesse eu jamais saberia porque meu apare lho no funciona. Pensai nisso, senhor: um telefone que d sempre sinal de ocupado cum cum cum quando na verdade est quedo e mudo na modesta sala de jantar. Falar nisso, vou comer; so horas. Vou comer contemplando tristemente o aparelho silencioso, essa esfinge de matria plstica; na verdade algo que supera o rdio e a televiso, pois transmite no sons nem imagens, mas sonhos errantes no ar.
Mas batem porta. Levanto o escuro do magro bife e abro. Cus, um empregado da Companhia! Estremeo de emoo. Mas ele me estende um papel: apenas o cobrador. Volto ao bife, curvo a cabea, mastigo devagar, como se estivesse mastigando meus pensamentos, a longa tristeza de minha humilde vida, as decepes e remorsos. O telefone continuar mudo; no importa: ao menos certo, senhor, que no vos esquecestes de mim." Maro de 1951
A crnica acima, de Rubem Braga, destaca a relao entre a prote o do consumidor e as telecomunicaes. Nela, verifica-se a angstia de um consumidor em relao ao servio prestado por um fornecedor. Unidade 1 - Origem do Direito do Consumidor breve histrico A Revoluo Industrial e o surgimento do consumidor De tempos em tempos o ser humano identifica que possui caractersticas que o inserem em um grupo especfico capaz de lhe atribuir direitos e deveres no exerccio das atividades a ele inerentes. Assim, as cidades foram criadas e logo seus habitantes foram alados ao status de cidados. Depois, a esses foi impingido o pagamento de tributos, tornando-se contribuintes.
Aps a Primeira Revoluo Industrial, surge a criao de produtos de massa e em srie e, com ela, o consumidor. Os EUA e a Carta de Direitos do Consumidor Emergindo como potncia industrial, os Estados Unidos da Amrica foram o palco inicial das discusses sobre a proteo ao consumidor. Partindo de pequenas leis esparsas e passando por leis antitrustes, j no incio do sculo XX, foram criadas instituies com o fim de controlar o comrcio de certos produtos, como a Federal Trade Comission (FTC), em 1914, e a Food and Drug Administration (FDA), em 1931. Porm, foi em 1962 que o presidente dos Estados Unidos da Amrica, John F. Kennedy, apresentou, em famoso discurso (verso em ingls), os quatro direitos bsicos do consumidor: o direito segurana, o direito de ser informado, o direito de escolha e o direito de ser ouvido, formando, assim, o que ficou conhecido como A Carta de Direitos do Consumidor. Mais tarde, em 1985, a esses foram acrescidos, pela Organizao das Naes Unidas (ONU), os direitos satisfao de necessidades bsicas, efetiva compensao, educao e ao meio ambiente saudvel. Pg. 2 - O Brasil e a Constituio de 1988 No Brasil, j se reconhecia a proteo ao consumidor na Lei Delegada n 4, de 1962, objetivando assegurar a livre distribuio de produtos necessrios ao consumo do povo. Na dcada de 70, algumas instituies de defesa do consumidor foram criadas tanto no mbito estadual como no nacional, entre elas o Conselho de Defesa do Consumidor (CONDECOM), no Rio de Janeiro; a Associao de Defesa do Consumidor (ADOC), em Curitiba; a Associao de Proteo ao Consumidor (APC), em Porto Alegre; e a Associao Nacional de Defesa do Consumidor (ANDEC). Com a ditadura militar chegando ao fim na dcada de 80, o anseio por uma norma slida de amparo ao consumidor tomava fora. E, assim, reconhecendo a defesa do consumidor como um direito fundamental, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 1988, determinou, em seu art. 5, inciso XXXII, que o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. No fosse o bastante, e com o claro intuito de no permitir qualquer descuido infraconstitucional, inseriu-se, no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, o art. 48, com o mandamento: O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa do consumidor. Saiba mais Voc sabia que a defesa do consumidor foi tambm includa pela Constituio de 1988 entre os princpios gerais da Ordem Econmica? Est no art. 170,V: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: (...) V - defesa do consumidor; (...)". Sntese Para refletir "O consumo a nica finalidade e o nico propsito de toda produo". Adam Smith
Unidade 2 - Os principais agentes da relao de consumo Na unidade passada vimos que, no Brasil, a defesa ao consumidor foi considerada um direito fundamental assegurado pela Constituio de 1988, e que, aps a sua promulgao, foi criado o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), aplicando-se a todas as relaes de consumo. Agora, nesta unidade, veremos os principais agentes da relao de consumo e o que a diferencia de uma relao civil. Em que consiste uma relao de consumo? A relao de consumo consiste numa relao jurdica regulada pelo direito do consumidor. A relao jurdica o liame existente entre sujeitos de direito diante de um objeto discutido. Uma relao considerada especfica quando determinada norma jurdica aplica-se sobre a mesma. Quais so os agentes da relao de consumo? Os agentes da relao de consumo so os sujeitos de direito da relao jurdica de consumo e esto definidos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Primeiramente, apresentaremos os conceitos legais dos principais agentes da relao de consumo. Pg. 2 - Conceitos de consumidor Quais so os conceitos de consumidor? O CDC optou por definir os conceitos de consumidor nos artigos 2, 17 e 29, e fornecedor no artigo 3. Vejamos:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.
1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.
2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Pg. 3 - Conceito de relao jurdica de consumo
Percebe-se, portanto, que o conceito de consumidor paira pelo destino pelo qual um produto ou servio adquirido, seja por pessoa fsica ou jurdica, desde que o faa para uso prprio e no faa parte das aes intermedirias da cadeia de produo. Qual o conceito de relao jurdica de consumo? A aquisio do produto ou utilizao do servio como destinatrio final torna-se uma das principais caractersticas para identificao da relao jurdica de consumo, assim como a vulnerabilidade do consumidor que passa a ser outra caracterstica necessria para que a relao de consumo se complete. Ressalte-se, ainda, que produtos adquiridos, mesmo utilizados para a produo, podem caracterizar a relao jurdica de consumo, desde que disponveis no mercado de consumo. Pg. 4 - Como identificar o consumidor
Como podemos identificar o consumidor? Diante do conceito de relao jurdica de consumo, que acabamos de estudar, determinaram-se as teorias consolidadas para definio de consumidor. Podem-se distinguir as teorias: Finalista, que analisa caso a caso a identificao do consumidor como destinatrio final, sem que haja a continuidade da atividade econmica; e Maximalista, que aplica indistintamente o CDC quando da aquisio de um produto ou servio, no importando se haver uso particular ou profissional do bem. A teoria finalista sofreu uma mutao ao ser minorada a sua aplicao, denominada por Cludia Lima Marques como finalismo aprofundado. Esse finalismo aparenta-se mais propcio para determinar a relao de consumo, na medida em que relativiza e analisa a hiptese concreta, desconsiderando a qualidade das partes e vislumbrando apenas o contrato firmado, desde que presentes a vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica. Vejamos o que escreve a autora: uma interpretao finalista mais aprofundada e madura, que deve ser saudada. Em casos difceis envolvendo pequenas empresas que utilizam insumos para a sua produo, mas no em sua rea de expertise ou com uma utilizao mista, principalmente na rea dos servios, provada a vulnerabilidade, concluiu-se pela destinao final de consumo prevalente. (2009, p.73). Essa posio est sendo adotada pelo STJ com muita parcimnia e tem demonstrado onde se pode verificar a relao jurdica de consumo.
Pg. 5 - Consumidores equiparados
E os consumidores equiparados? No conceito de consumidor, h, ainda, a figura dos consumidores equiparados, que no so configurados como destinatrios finais, mas se materializam nesta condio por uma situao de fato comum. Assim, para efeito de proteo legal, o CDC equipara a consumidor: a) os potencialmente consumidores (art. 2, pargrafo nico do CDC); b) as pessoas que sofrem com algum tipo de dano, sendo vtimas de acidente de consumo (art. 17 do CDC); e c) os que sofrem algum tipo de prtica abusiva, diante de determinadas estratgias comerciais ou de marketing (art. 29 do CDC).
Ateno O Cdigo de Defesa do Consumidor e a Constituio da Repblica Federativa Brasileira esto disponveis, para consulta, na Biblioteca, textos complementares. Pg. 6 - O fornecedor na relao de consumo
E como identificar o fornecedor na relao de consumo? A relao de consumo no se completa sem a presena do fornecedor, cujo conceito torna-se primordial para identific-la. Desta forma, o fornecedor caracteriza-se por desempenhar uma determinada atividade na cadeia de produo ou na prestao do servio descrito no artigo 3 do CDC. Ora, a pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, ainda que sem personalidade jurdica, pode ser enquadrada como fornecedor desde que desempenhe uma das atividades delineadas no referido artigo, com profissionalidade e lucro. Atividade essa que o particular comum no se enquadra quando exerce a mesma ao do artigo 3 do CDC, haja vista no pratic-la como atividade profissional ou habitual. Essas caractersticas tornam fcil a identificao de casos em que se poderia excluir a qualidade de fornecedor, como nos casos em que na relao jurdica no h lucro (cooperativa habitacional), ou nos casos de vendas eventuais entre pessoas fsicas ou venda de objetos desvalorizados para o desempenho da sua atividade. Assim como entidades associativas ou condomnios cujo interesse principal restringe-se esfera de associados ou condminos. Lembre-se, ainda, da aplicao do CDC nas atividades bancrias. O CDC claro quanto sua aplicabilidade. H associaes, entretanto, que detm a caracterstica de fornecedor por condicionarem a prestao de servios de assistncia mdica, mediante o pagamento de mensalidade.
Sntese Sntese Por fim, mas no menos importante, a completude da relao de consumo d-se com a entrega de um produto ou a prestao de um servio, desde que presentes os agentes que estudamos. O produto caracteriza-se pela atividade desenvolvida pelo fornecedor com profissionalidade e habitualidade. Nesse sentido, veja-se o que descreve Antonio Hermann V. Benjamin (2009, p.82): Quanto ao fornecimento de produtos, o critrio caracterizador desenvolver atividades tipicamente profissionais, como a comercializao, a produo, a importao, indicando tambm a necessidade de certa habitualidade, como a transformao, a distribuio de produtos. Essas caractersticas vo excluir da aplicao das normas do CDC todos os contratos firmados entre dois consumidores, no profissionais, que so relaes puramente civis s quais se aplica o CC/2002. A excluso parece correta, pois o CDC, ao criar direitos para os consumidores, cria deveres, e amplos, para os fornecedores.
Os servios, por sua vez, so identificados quando colocados disposio do consumidor, mediante remunerao. O CDC exige, portanto, apenas a remunerao na identificao do servio.
Recentemente tem-se tratado da questo dos servios gratuitos oferecidos ao consumidor e que, embora denominados gratuitos, so pagos sem a percepo do consumidor. Por isso, a jurisprudncia tem identificado essas situaes como relao de consumo. Unidade 3 - Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor Na unidade anterior vimos as definies dos agentes da relao de consumo, o que vai nos ajudar a compreender a aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC).
Vamos iniciar com o exemplo de Cludia Lima Marques (2009, p. 68/69) para delimitar tal relao. Vejamos:
(...) se dois civis, duas vizinhas amigas, contratam (compra e venda de uma joia antiga), nenhuma delas consumidora, pois falta o fornecedor (o profissional, o empresrio); so dois sujeitos 'iguais', regulados exclusivamente pelo Cdigo Civil. Sendo assim, relao jurdica de compra e venda da joia de famlia aplica-se o Cdigo Civil, a venda fora do mercado de consumo. Se dois comerciantes ou empresrios contratam (compra e venda de diamantes brutos para lapidao e revenda), o mesmo acontece: so dois 'iguais', dois profissionais, no mercado de produo ou de distribuio, so dois sujeitos iguais regulados pelo Cdigo Civil (que regula as obrigaes privadas, empresariais e civis) e pelas leis especiais do direito comercial, direito de privilgio dos profissionais, hoje empresrios. J o ato de consumo um ato misto entre dois sujeitos diferentes, um civil e um empresrio, cada um regulado por uma lei (Cdigo Civil e Cdigo Comercial), e a relao do meio e os direitos e deveres da oriundos que regulada pelo CDC. direito especial subjetivo e relacional. Pg. 2 Por fim, a jurisprudncia tem identificado os casos de aplicao do CDC: s entidades de previdncia privada - Smula 321; aos contratos de arrendamento mercantil - Condomnio e Concessionria; aos contratos do sistema financeiro de habitao - Sistema Financeiro.
No se aplica o CDC nos casos de:
Servio notarial Condomnios e condminos; Locao; Contratos de crdito educativo; Benefcios previdencirios.
Sntese Faa suas anotaes, volte ao contedo e reveja os conceitos, bem como os exemplos. Quando estiver seguro do contedo realize as atividades propostas e siga em frente!
Exerccios de Fixao - Mdulo I Parabns! Voc chegou ao final do primeiro Mdulo de estudo do curso Introduo ao Direito do Consumidor (parceria ILB e ANATEL). Como parte do processo de aprendizagem, sugerimos que voc faa uma releitura do mesmo e resolva os Exerccios de Fixao. O resultado no influenciar na sua nota final, mas servir como oportunidade de avaliar o seu domnio do contedo. Lembramos ainda que a plataforma de ensino faz a correo imediata das suas respostas! Para ter acesso aos Exerccios de Fixao, clique aqui.