Pablo Palacios Mena 1

Introduccin al Derecho 2014

Unidades a tratar :
1. Derecho Natural
2. Sociedad y derecho.
3. Teora de las normas y de la relacin jurdica.
4. Teora de los valores jurdicos.
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Introduccin al Derecho
1.Mandamientos del abogado : Eduardo
Couture-Jurista uruguayo.
2. Declogo del Abogado : Obra El Alma de la
Toga, autor Angel Osorio y Gallardo.
3. Finalidades del Derecho
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Realidad presente y futura del
mundo : factores
1. Universalidad o Globalizacin.
2. Explosin demogrfica.
3. Aparicin de nuevos pueblos o estados.
4. Expansin de la educacin y la cultura.
5. Consolidacin de la paz mundial.
6. Conquista del espacio.
7. Transformacin de los niveles de vida
de la sociedad.
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El Derecho Natural
Las normas naturales son obligatorias por su
naturaleza; no porque lo diga el D positivo.
Tenemos D a la vida, porque somos seres
humanos; no porque lo diga la CPR o el CC.
D de propiedad, de asociacin, a la dignidad y
muchos mas : los tenemos, porque somos
personas, no porque lo diga una ley.
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Derecho natural
Es derecho : pues regula las relaciones
humanas.
Es natural : pues se conforma a la
naturaleza humana.
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Conceptos
Hubner : es la ley moral aplicada a las
relaciones sociales, que busca la justicia y el
bien comn.
Cathrein : son normas obligatorias por su
naturaleza misma y no por virtud de declaracin
positiva, sea de Dios o de los hombres y
aplicable a toda la humanidad ( no matar)
Ni siquiera se requiere tener conciencia de
ellos.
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Principios del D.N.
1. Dar a cada uno lo suyo.
2. No debes causar dao a otros
Estos principios, junto con el de vivir
honestamente, son los preceptos o
principios del derecho que cre ULPIANO.
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Caractersticas D N.
1. Es universal : vlido para todos, en
todo tiempo y lugar.
2. Es necesario : Son las normas
normales de la razn, que percibe la
relacin entre el ser humano y su
finalidad, que es la bsqueda del bien.
3. Es inmutable : el principio natural
nunca cambia ( no matar, no robar,
siempre ha existido)
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Fundamento filosfico D N.
1. A priori o p/v metafsico.
2. A posteriori o de la observacin emprica.
1. A priori :
Todos los seres fueron creados por Dios.
Existen y actan segn su naturaleza.
Su fin ltimo = buscar el bien.
Los animales = actan por necesidad.
El hombre = acta por racionalidad para
cumplir su destino social.
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Fundamento filosfico
2 A posteriori.
La observacin nos hace concluir que el
hombre necesita vivir en sociedad.
La convivencia se basa en una relacin
jurdica.
Hay principios universales de convivencia:
no matar, no robar, daar.
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Demostracin la existencia D N.
1. Por sus fundamentos filosficos.
2. Por el consentimiento universal de los mismos.
3. Es recogido en D positivo ( homicidio, robo, hurto)
4. Base slida del D Positivo y justifica sanciones.
5. Fundamenta el D Internacional ( en que no hay
sancin)
6. Garanta de la persona frente al gran poder del
Estado ( de lo contrario, ste dispone a su arbitrio de la
persona, bienes, honra de las personas)
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Objeciones contra el D N.
1. Es un espejismo, mera suposicin,
mentira til para defender intereses
polticos
R : se prueba que existe el DN por
demostraciones racionales.
2. No hay Ns. fijas por la diversidad de
pueblos y pocas.
R : S hay Ns inmutables para el hombre
slo por ser tal.
Objeciones
3. La moral y el D no son invariables y
hay pueblos que han infringido sus Ns.
R : Desconocimiento transitorio no
significa que no existe.
4. Los preceptos del bien y el mal son
relativos y subjetivos : no hay preceptos
universales.
R : el DN se fundamenta en la naturaleza
humana y en la evidencia, que es un
criterio de verdad que s es universal.
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Objeciones
La vigencia universal de los principios
del DN se fundamenta en la conciencia
tica del hombre sano y normal; en su
experiencia, en su inteligencia.
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objeciones
5. Kelssen : si se pueden describir las
reglas del DN el D positivo sera intil.
R : EL DN slo contiene preceptos
morales generales; son fundamento del D
positivo; no requiere NS. Imperativas (
plazos, penas, etc,)
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objeciones
6. Kelssen : el concepto naturaleza
pertenece al orden del ser y rige el
principio de causalidad.
El DN pertenece al orden del deber ser
en que rige el principio de la imputacin.
R : nunca se ha sostenido las leyes de la
naturaleza fsica se identifiquen con las
leyes morales.
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objeciones
7. El DN no tiene coaccin ni eficacia.
R : estos elementos no forman parte del
concepto de D ; son externos a l.
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Etapas de evolucin NN
1. Perodo primitivo, ingenio, pre filosfico.
2. Greco latino o greco romano.
3. El cristianismo.
4. Clsico o racionalista.
5. Iusnaturalista o cientfico.
1.Perodo primitivo
Hay un orden superior al D de crea el
hombre.
Este orden superior obliga a gobernantes
y gobernados.
Se confunden todas las normas (
religiosas, morales, usos, etc.)
2.Perodo greco latino o greco
romano.
A. Grecia.
Haba dos pensamientos bsicos :
a. Una visin csmica del hombre referida a
un orden divino.
La ley natural y la ley religiosa constituyen
una ley csmica y ambas son anteriores al
Derecho Natural.
b. Para los griegos justicia y ley natural son
lo mismo.
Para ellos, la justicia era el nexo que une la
Aristteles
Padre del DN.
Descubre la nocin metafsica de naturaleza.
Aristteles seala que Naturaleza, es la
esencia de cada ser; tomada como principio
regulador de su obrar ( l no habla de Ley
natural, ni de derecho natural, sino de
naturaleza, pero de aqu nace la idea central
del Derecho natural).
Cmo se origina el D.N.
Considera que mas all del ordenamiento
legal, existe una justicia y una ley
trascendente, invariable, suprema
originando as el concepto de Derecho
Natural.-
Postulados de Aristteles.
1. Se debe distinguir lo natural de lo legal.
2. Las accione sy las pasiones son
buenas o malas en s.
3. El fin del hombre es conocer y servir
Dios.
Postulados de Aristteles.
1. Se debe distinguir lo natural de lo legal.
2. Las accione sy las pasiones son
buenas o malas en s.
3. El fin del hombre es conocer y servir
Dios.
Postulados de Aristteles.
1. Se debe distinguir lo natural de lo legal.
2. Las accione sy las pasiones son
buenas o malas en s.
3. El fin del hombre es conocer y servir
Dios.
Distinguir lo natural de lo legal.
Lo natural : es el D Natural; tioene el
mismo valor en todas partes.
Lo legal : es el D positivo; su valor es
relativo.
Las acciones y las pasiones son
buenas o malas en s
Acciones intrnsicamente malas : la envidia,
alegra por el mal ajeno.
Hay pasiones malas de por s : adulterio
robo, homicidio.
Por naturaleza deseamos el bien; por
distorsin, contraria a lo natural,
deseamos el mal
Fin del hombre : conocer y
servir a Dios
El origen de todo es Dios : del pensar, del
deliberar, de la razn : todo emana de
Dios.
Slo Dios es superior a la ciencia y al
intelecto.
El Estoicismo
Sus postulados bsicos son dos :
El bien supremo = es vivir conforme a
la naturaleza o a la virtud.
La razn es el fundamento de la
existencia. ( ya no es Dios, como en
Aristteles)
El hombre, tiene pleno dominio de si
mismo.
B.Roma y sus pensadores
Cicern :
a. Distingue entre D Natural y D de gentes.
El D Natural, es una virtud innata, como la
religin, la verdad, la piedad.
El D de gentes, es un D no escrito, que
deriva de D natural y desarrollado por la
costumbre.
Cicern
b.-Define la ley natural.
Hay una ley verdadera o ley suprema, que
es la recta razn.
Es una sola ley, la misma para todas las
naciones y la misma en todo tiempo.
Hay un solo Dios, maestro, autor y jefe de
todos.
La ley natural es obra de Dios, por lo tanto,
es ley eterna; no al crea el hombre, pero
llega a conocerla, por su recta razn.
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Cicern
La ley positiva es injusta, cuando se aparta
de la ley natural.
Si emana de un dictador o un tirano, la ley
positiva se aparta de la ley natural, por lo
cual, es injusta.
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ULPIANO
Distingue : D natural, D de gentes y D Civil
D Natural : es el aplicable a todos los animales,;
no slo al hombre. ( es equivalente al D Natural
primario de Santo Toms)
D de Gentes : es el D aplicable slo al hombre (
D natural secundario de Santo Toms). Ej: la
esclavitud,
D Civil : Tiene de ambos tipos de D; as, cuando
hacemos que algo sea propio o de nuestro
dominio, es D Civil.
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Ulpiano y sus preceptos
Ulpiano, es el autor de los PRECEPTOS
DEL DERECHO :
a. Vivir honestamente
b. No daar a otro.
c. Dar a cada uno lo suyo ( idea de justicia).
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3. El Cristianismo : la patrstica y la
escolstica.
Se adaptan las ideas de la ley natural a las
nuevas creencias religiosas. Sin
embargo, EN EL Declogo del A.
Testamento, ya hay principios del DN :
no matar, no robar, no cometer adulterio,
etc.
San Pablo : la ley natural est escrita en el
corazn del hombre, por lo cual, ninguno
puede desconocerla.
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La Patrstica.
Significa : Padres de la iglesia.
Crearon :
a. Los dogmas cristianos.
b. Los artculos de fe.
Objetivo :
La unidad religiosa y el predominio de la
nueva religin.
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Temas de inters
Son tres :
a. El D Natural.
b. Origen y fundamento del poder poltico.
c. Trabajan con dos nuevos elementos : la
revelacin y la creacin.
San Pablo plantea :
- La igualdad humana
- El poder viene de Dios
- Existe ley natural que dirime lo bueno y lo malo;
lo justo y lo injusto.
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San Agustn : el mas importante
La verdad habita en el interior del hombre.
En su obra la ciudad de Dios dice que
existe un orden de las cosas que tiene
un principio regulador, que es la ley.
Si en el universo hay un orden, ese lo da la
ley eterna.
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San agustn : clases de leyes
Hay tres :
a. Ley eterna : es la voluntad de Dios, inmutable
y eterna, que manda respetar el orden
natural y a no perturbarlo. Castiga a los
malos y premia a los buenos.
b. Ley natural : la conoce el hombre por la
razn.
El hombre participa en el orden divino y la ley
natural est en su conciencia, quie acata
libremente.
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San Agustn : clases de leyes
c. Ley humana o temporal :
Emana del hombre.
Es mutable, transitoria.
Va a ser justa si deriva de la ley eterna.
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El D N. en San Agustn
Distingue dos clases de DN : el primario y el
secundario.
a. Primario : est en el paraso.
La naturaleza humana era pura y
racional.
El DN es absoluto.
b. Secundario : El pecado original
corrompe el DN; ya no es puro; se
contamina.
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La escolstica o doctrina de las
escuelas.
Es la doctrina de las escuelas, creadas por
Carlomagno hacia el ao 789; en el S.
XIII se crean las universidades.
Dos tendencias :
a. El intelectualismo : Santo Toms.
b. El voluntarismo ( cuna del positivismo) :
Guillermo de Ockham.
El intelectualismo : Sto toms
Universo es creacin de Dios.
Tiene realidad escalonada segn grado de
perfeccin :
a. Grado superior = el ngel
b. Grado inferior = los cuerpos
c. Grado intermedio = el hombre
Entre la excelencia del espritu y la miseria
de la tierra.
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Sto Toms
El hombre es la unidad perfecta entre dos
materias incompletas = el cuerpo y el alma
Lo mas perfecto de la naturaleza = el sujeto
dotado de racionalidad, complementado
con el dogma de la resurreccin de la
carne, pues all vuelven a encontrarse el
cuerpo y el alma.
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ST 5 pruebas de la existencia
de Dios
1. Todo lo que se mueve, es movido por
algo = Dios.
2. Hay una causa eficiente o inicial = Dios.
3. Los seres nacen y mueren = salvo Dios.
4. Debe existir algo que sea la causa del
ser, de la bondad, de la perfeccin = Dios
5. El orden de un mundo de diversas cosas
lo da Dios.
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S.T. Poltico
Sigui a Aristteles.
Soberana = su ppal atributo es hacer las
leyes.
El poder de hacer leyes lo tiene la
muchedumbre o quien la represente.
El gobierno tirano, provoca un poder es
injusto, pues no apunta al bien comn,
sino al de quien gobierna = hay D a
rechazarlo.
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ST = la ley
Concepto : es una ordenacin de la razn
para el bien comn, promulgada por quien
tiene su cargo el cuidado de la
comunidad.
Ordenacin = norma
Razn = del hombre
Bien comn = fin del Derecho.
Promulgada = creada
Por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad = gobernantes.
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ST : clases de leyes
1.Las que regulan actos naturales del
hombre:
Ley eterna = es la razn divina que dirige
todos los actos.
Ley natural = participacin de la ley eterna
en el ser racional.
Ley humana = dictamen de la razn, para el
bien comn creada por el gobernante.
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ST Leyes
2. Las que regulan la vida sobrenatural.
El hombre tiene una dimensin
sobrenatural.
Aparece aqu la ley divina : que es la ley
divina positiva revelada por Dios a los
hombres ( mandamientos, profetas, Cristo,
etc.)
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ST y el Derecho
Lo concibe como la cosa debida a otro,
esto es, como el objeto de la justicia.
Para ST, Derecho y ley no son lo mismo.
La ley es la norma
El D es la justicia.
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ST Toms : D N y Ley N.
ST us ambas expresiones indistintamente.
Usa el DN para distinguirlo del D Positivo.
Y usa el D como justicia o cosa justa.
Caracteres del DN : unidad, universalidad,
inmutabilidad, indelebilidad.
Fundamento del DN : en la naturaleza
humana, que es racional, pero deriva de la
ley eterna.
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ST : leyes justas e injustas.
Leyes justas = obligan en la conciencia; se
deben obedecer.
Requisitos :
- buscar el bien comn.
- No exceder facultades del legislador.
- Igualdad de cargas.
Leyes injustas = No obligan en conciencia:
no cumplen los requisitos.
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ST de resistencia a la opresin.
El D o ley injusta no es derecho. ( aunque
en el hecho existen)
La ley injusta puede ser resistida, por ello
surge el D de resistencia a la opresin o
D de rebelin.
En este caso, ST justifica la revolucin y la
considera un D Natural.
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b. El Voluntarismo de Gmo.
Ockham
L razn humana no puede conocer la
esencia de las cosas.
Por ello, la ley natural expresa la voluntad
de Dios.
El voluntarismo o positivismo divino, ensea
que no hay actos buenos o malos, justos o
injustos en s = lo son en cuanto sean
mandados o prohibidos.
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Voluntarismo.
En el DN se manda lo que Dios quiere que
se haga y se prohbe lo que Dios no
desea que se haga.
Este pensamiento se mantiene actualmente
en los movimientos tomistas o
neotomistas.
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4. Perodo clsico o
racionalista. ( siglos 17 y 18)
Surge luego del Renacimiento, el
humanismo y la reforma protestante.
Caractersticas :
1.Confianza extrema en la razn absoluta.
2. Revalorizacin del hombre : deja fuera la
religin
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Clases de racionalismo
1. R. psicolgico : la razn est sobre la
voluntad.
2. R. Gnoseolgico : la razn es el nico
medio del conocimiento ( rechaza la fe)
3. R. Jurdico : el D. natural se forma a
partir de la experiencia del hombre.
Variantes del racionalismo
Grocio : el DN deriva de la razn humana,
aunque Dios no exista.
Hobbes, Locke, Rousseau : el DN tiene
base poltica.
Kant, Tomassio : separan el D de la moral.
Otros : el hombre es a-social; a-poltico.
Conceptos varios
Derecho :Lo ven en sentido subjetivo.
El poder del particular que lo transfiere a la
autoridad y se expresa en una ley.
Naturaleza : es un concepto emprico ( para
Hobbes es el egoismo; para Locke es la
libertad; para Rousseau es la bondad)
Derechos humanos : son slo aspiraciones
ideales; son relevantes cuando se incorporan al
D positivo.
5. Perodo Ius Naturalista,
contemporneo o cientfico.
Hay un pluralismo de corrientes.
Sin embargo, el comn denominador es
que el DN no se reduce al D Positivo o a
la letra de la ley.
Siguen influyendo Aristteles y Santo
Toms.
UNIDAD II : SOCIEDAD Y
DERECHO
Concepto y fundamento.
es posible definir el Derecho?
SAN AGUSTN ( confesiones) cuando no
me lo preguntan lo s; cuando me lo
preguntan, no s explicarlo
Segn Kelssen
La teora general del D se preocupa del qu es
el D ( D positivo) y la Filosofa del D se
preocupa de lo que el D debe ser (como D
ideal).
Kelssen estudi el que es el Derecho, en
general, esto es, el D Positivo, tanto nacional
como internacional; no estudi un D especfico,
de un lugar o tiempo determinado; de esto
ltimo se ocupa la ciencia o dogmtica jurdica.
La voz Derecho
D objetivo : conjunto de Ns.
D subjetivo : facultad de un sujeto para exigirlo.
D Positivo : escrito, variable.
D Natural : inmutable, justo.
Casos dudosos :
D Internacional : no tiene sancin; no hay
legisladores ni resolutores.
D primitivo : usos, superticiones, ojo por ojo.
Dimensiones del D
1. Es fenmeno multifactico : sobresalen
los hechos, las normas y los valores.
2. Tiene dimensiones polticas, econmicas,
sociales, ideolgicas.
3. Tiene reglas propias, especiales : de aqu
surge la Teora General del D.
El conocimiento del D.
El D es norma, facultad, deber, coaccin.
Se relaciona con mltiples disciplinas
(biologa, sicologa, tica, cultura, poltica
y muchas mas)
es posible conocerlo?
pertenece al mundo ideal, como la
matemtica o la lgica o al mundo real o
fctico como las ciencias fsicas?
es posible conocerlo?
Se dice que es un ser cultural.
Es una regulacin de la conducta humana;
de alguna manera existe y lo percibimos
por los sentidos.
El D es prctico; se dirige a la accin del
hombre; a su actuacin en al vida real.
Tenemos, entonces, una mezcla se ideas y
acciones reales.
Evolucin histrica del D
Las principales corrientes son :
1. Aristteles.
El hombre es un animal poltico : en
convivencia social.
La convivencia social debe regularse y las
leyes buscar la justicia.
La ley es general y obligatoria, pero el
juez aminora su rigidez, a travs de la
equidad.
Derecho Natural
Mas all del ordenamiento legal ( D
positivo), existe una justicia y una ley,
trascendente, invariable, suprema.
Es el D Natural.
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2. Concepcin divina del D
San Agustn, Sto. Toms, Fco Suarez.
Fundamentan la ley humana, en la ley
eterna y sta en la ley divina.
Sto Toms define el D como la cosa justa
y como el objeto de la justicia.
Adems, dice que hay 4 virtudes cardinales:
prudencia, fortaleza, templanza y
justicia.
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La virtud justicia.
Rige las relaciones interhumanas o entre
humanos.
Perfecciona nuestros actos respecto a los
dems; no se toma en cuenta la intencin.
Por ello, un acto puede ser exteriormente
justo ( pago sueldo) pero injusto para
quien lo realiza ( pago poco).
No es lo mismo con las otras virtudes
cardinales : se es prudente, fuerte o
temperante.
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3.-Escuela clsica o D natural
racionalista
Tienen una concepcin racional del D.
Se alejan de la concepcin divina como
fundamento del D.
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4. Inmanuel Kant.
Distingue D Natural ( emana de Dios) y D
positivo ( emana del hombre).
Para l, la libertad es la base del D, por lo
cual, no hay D donde existi esclavitud.
Concepto : conjunto de condiciones por las
cuales el arbitrio de cada cual, puede
coexistir con el arbitrio de los dems,
segn una ley universal de libertad.
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I. Kant.
Distingue el Quid Ius ( que es el D en
general) del quid sit juris ( que es el D
de un determinado lugar y tiempo)
Distingue D y Moral.
La Moral es interior y D es lo exteriorizado.
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5. El positivismo. ( S. 19)
Augusto Comte, principal exponente.
Slo existe el conocimiento emprico, esto
es, el D positivo.
Desecha la metafsica, la filosofa y dice que
la Filosofa del D es slo una teora
general del D positivo.
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6. Escuela Histrica del D de
Federico Von Savigny
Rechaza el D Natural y los principios de
validez universal.
Rechaza tambin el positivismo.
El D es producto del espritu popular, esto
es, de los usos y costumbres y
evoluciona a travs de la historia.
( D consuetudinario)
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El Marxismo.
Karl Marx y Federico Engels.
El D es una superestructura del mundo
capitalista.
Con el D se ejerce el poder y se reprime.
Con el proletariado, nace un nuevo D
tambin clasista, pero que se usar para
establecer el socialismo.
En la fase final, el Estado se marchitar y
el D ya no ser necesario.
El D en el Siglo 20.
a. Rodolfo Stammler y Giorgio del Vecchio.
Retoman los lineamientos de la Filosofa del
derecho.
El Fundamento del D est en la naturaleza
humana, esto es, en el D Natural.
b. Escuela de Viena o Teora pura del D.
Hace renacer el positivismo.
Distingue el ser ( ppio de causalidad) del deber
ser( ppio. imputacin).
Crea la escala piramidal : principio de supremaca
constitucional. Art. 6 CPR.
Siglo 20.
c. Carlos Cossio ( jurista argentino).
Crea la teora egolgica del D.
El D : es la conducta humana misma.
Las normas : son los conceptos valricos.
Para l, el D es un hecho cultural, con lo
cual, incorpora los conceptos de libertad y
de conducta humana.
Ante tanta variedad, es posible,
entonces, definir el D?
1.- No es posible.
a. Fritz Schreier y Edo Garca Maynes : no,
pues se pretende englobar en una sola
palabra, derecho, objetos diferentes
como D vigente, D positivo, D justo.
b. Kant : An buscan los juristas el
concepto de D; nadie queda satisfecho.
c. San Agustn : cuando no me lo
preguntan.
2. S es posible.
a. Criterio uni o polidimensional : que excluye lo
valorativo y slo atiende a los hechos y las
normas.
b. Criterio ius naturalista.
Sto Toms : acepta la divisin entre D natural y
D positivo.
Reconoce tres leyes : humana, natural y eterna.
La ley humana vale, pues deriva de la natural y
sta deriva de la eterna.
S es posible
c. Concepto etimolgico del D.
Se usa al expresin IUS.
La encontramos en JUSticia;
JURisprudencia, JURisdiccin.
IUS designa las normas jurdicas, reglas
de conducta humana, D objetivo. Aunque
tambin se usa en sentido subjetivo.
Algunas definiciones de D.
Radbruch : conjunto de ordenaciones
generales para la vida humana en comn.
Hubner Gallo : sistema de normas
destinadas a regir la convivencia humana
en orden al bien comn.
Elementos en comn
1. Regulador de conducta humana.
2. Rige relaciones sociales.
3. Fines : justicia y bien comn.
4. Para algunos : la sancin, pues es una
pena aplicable por el incumplimiento y
porque la impone la autoridad ( externa u
objetiva).
5. Para otros no, pues es un elemento
propio del D positivo y no de todo el D
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Concepto de D positivo
Corresponde a la realidad temporal y
concreta y no a un plano abstracto.
Lo impone la autoridad.
Se trata de reglas tcnicas o de
procedimiento.
es un sistema de normas, decisiones y
reglas tcnicas impuestas y tuteladas por
el poder social para regir la convivencia
humana en orden al bien comn
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Validez y vigencia del D
Positivo
Es vlido : si fue dictado de acuerdo al
ordenamiento vigente.
Es vigente : cuando ha sido promulgado,
publicado y no ha sido derogado.
Estando vigente, es obligatorio para todos
los habitantes del pas, inclusos los
extranjeros. Art. 14 del CC.
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El Derecho como ciencia.
Se discute si tiene la calidad de ciencia.
1. Doctrina negadora absoluta de Von
Krichmann : el D no es ciencia.
Desde el D Romano esta denominada
ciencia no ha progresado nada; las ciencias
naturales, s. Estas son estables en su
objeto y por ello progresan.
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No es ciencia.
Razones :
a. Porque es mutable, esto es variable.
La luna, las estrellas brillan igual hace
millones de aos; la rosa florece igual que
en el paraso.
Con tres palabras nuevas del legislador,
bibliotecas enteras se convierten en
papeles intiles.
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No es ciencia
b. El D es un sentir, es valrico o
axiolgico, por lo cual, su estudio no es
neutral o sin prejuicios y ello impide que
progrese.
La ciencia, en cambio, es neutra, no valrica
y por ello progresa.
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No es ciencia
c. La ley fsica, aunque sea errada, no
cambia el objeto cientfico ( el fuego
quema, la tierra gira, etc.)
La ley positiva, en cambio, impone su objeto
y sanciona, no importa si es verdadero o
falso; es arbitraria ( 18 aos) y es rgida o
no progresa.
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Conclusin de Von Kirchamann
El objeto de la ciencia del D ya no es lo
eterno, sino lo fortuito, lo defectuoso.
Un buen cdigo se mantiene inalterable por
un buen tiempo y ello provoca que el D
no progresa y detiene la labor cientfica.
Slo cuando est obsoleto, de nuevo la
ciencia entra en accin.
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Porqu el Derecho no es
ciencia segn V. Kirchman
a. Como su objeto es mutable, no progresa.
b. Carece de utilidad, pues no da auxilio ni
direccin cientfica alguna.
c. Es peligroso, puede ser utilizado por
quien ostenta el poder en favor de sus
propios intereses y no del bien comn.
d. Es ineficaz como ciencia, pues no logra
que se comprenda su objeto, ya que no
seala las leyes que lo rigen.
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Respuestas a V. Krichman
a. En cuanto a la inmutabilidad de la ley
cientfica.
a.1. La ley cientfica tambin es mutable.
a.2. Confunde la validez del conocimiento
cientfico con la actualidad del mismo. (
aunque desaparezcan los elefantes o la
luna, ello no invalida los conocimientos
que hay sobre ellos).
a.3. Mltiples elementos del D no cambian(
persona, contrato, deber, ley,etc)
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respuestas
b. Que el D es saber (razn) y sentimiento (
emocin).
Es verdad, pero lo mismo la historia, la
poltica, la sociologa.
c. Imperfeccin de la ley positiva respecto
de la ley cientfica.
La ley cientfica no es el resultado del
conocimiento cientfico, sino slo un dato
para dicho conocimiento.
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Respuestas
El D es objeto del conocimiento cientfico
del jurista, que busca ordenar las normas
jurdicas para hacerlas mas comprensibles
y aplicables a la sociedad.
d. La ley positiva se interpone entre la
ciencia y el D.
No es as. La ley no es conocimiento del
ser, sino del deber ser.-
No es verdadera ni falsa; slo regula
conductas.
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2. Doctrinas negadoras relativas
Hay tres corrientes : el moralismo o
finalismo; el sociologismo y el realismo
escandinavo.
a. El moralismo o finalismo.
La nica forma de conocer el es D, es
conocer su finalidad.
Como el D slo se da en la sociedad
humana, el fin ltimo del D es conocer
hombre y sus motivaciones.
Pablo Palacios Mena
Moralismo
Crtica.
El D no es slo valorativo; esto es propio
de la Filosofa del D.
Es posible conocer slo el D positivo y no
es necesario conocer previamente los
fines ltimos del hombre para conocer el
D.
Pablo Palacios Mena
Negadoras relativas
b. El sociologismo. ( eugenehrlich).
Es un realismo sociolgico.
El D depende de los estudios sociales; si
cambia la sociedad, cambia el D.
Por ello, el D es lo que dicen los jueces,
quien crea D y no slo lo aplica; el juez
decide valorativamente.
Pablo Palacios Mena
sociologismo
Las mismas que el valorismo; es posible
conocer el D slo a travs del D positivo.
Lo dems, es sociologa jurdica.
Pablo Palacios Mena
Negadoras relativas
c. El realismo escandinavo.
Es un realismo sicologista.
El D subjetivo y el deber jurdico no se
pueden conocer, pues no son empricos (
no estn en la experiencia)
Slo conocemos su objeto. Por ej : respecto
de un inmueble, el D subjetivo del dueo
y el deber de pagar el precio del
comprador.
Pablo Palacios Mena
La ciencia del D.
Pablo Palacios Mena