En el presente trabajo tratamos sobre los delitos contra la libertad sexual que nuestro Cdigo Penal vigente tipifica, lo cual ha sido reformado ahora ltimo incrementado las penas a quienes infrinjan con ste bien jurdico, castigando aquellas conductas que tienen por finalidad lograr el acceso o trato carnal con otra persona sin su consentimiento o viciando ste.
Sin embargo, a fin de ofrecer un panorama completo y actual, hemos considerado enfrentar su estudio, brindando una breve resea histrica de cmo se castiga el delito de violacin sexual, definiciones y un anlisis de cada uno de los tipos penales. En este sentido, creemos que para un fin tan importante como es evaluar y reprimir la conducta sexual del agente respecto a su vctima, no es muy adecuada la conceptualizacin y designacin que sobre estas conductas adopta nuestro cdigo.
Hablar de sanciones para aquellos que infringen en estos delitos, no se solucionar el problema con los castigos severos, evidentemente por la falta de claridad y precisin en algunos tipos penales, la falta de profundizacin durante la investigacin en un proceso, la falta de especialidad de parte de los magistrados quienes van a dictar sentencia en contra de las personas que han incurrido en un ilcito penal; resulta necesario hacer cambios profundos de tal manera que no solamente se brinden las garantas constitucionales a los delincuentes sexuales, sino tambin a las vctimas, que en muchas oportunidades el Juzgador no lo considera y si se trata de menores de edad, se tiene que ver su indemnidad o intangibilidad sexual, bien jurdico protegido que reviste un tratamiento especial.
El tratamiento de este problema de violaciones sexuales, debe ser integral y requiere de que las polticas pblicas sean efectivas, reciban el apoyo de las organizaciones de civiles, iglesia, municipalidades y comunidad en su conjunto, para obtener resultados efectivos.
Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, si estos quisieran ejercerlo, porque se est limitando ese derecho hasta despus de cumplir la mayora de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales, ambos sern castigados como infractores.
Con el presente trabajo, buscamos fundamentar nuestras opiniones sobre los delitos de acceso carnal, evidentemente existirn similitud y diferencias de opiniones, lo cuales al final conllevan a mejorar el estudio que se hace sobre un determinado tema.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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Captulo I Delitos contra la libertad sexual
1.1.- EL MBITO SEXUAL Y LA LIBERTAD.
Norberto Bobbio, distingue entre libertad de querer o de voluntad (libertad positiva), y libertad de obrar (libertad negativa). a. La libertad que querer o voluntad, es autodeterminacin, la misma que no es otra cosa que la situacin en la que un sujeto tiene la posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo, de tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros. b. La libertad de obrar, supone realizar u omitir el comportamiento que se tiene voluntad de efectuar o de omitir, sin que un tercero no autorizado interfiera en dicha realizacin u omisin.
Diez Ripolles, dice que los delitos de la libertad sexual tienen dos aspectos: a) lo positivo, significa libre disposicin de las propias capacidades y potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento particular como en su comportamiento social; y, b) lo negativo, se mira en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a no verse involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual.
Miguel Bajo Fernndez, dice que la libertad sexual debe entenderse de dos maneras: como libre disposicin del propio cuerpo, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena; y como facultad de repeler agresiones sexuales de terceros.
Caro Coria, dice que la libertad sexual debe entenderse como: a) Sentido positivo-dinmico de la libertad sexual, se concreta en la capacidad de la persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales. b) Sentido negativo pasivo, se concreta en capacidad de la persona de negarse a ejecutar o tolerar actos sexuales en los que no desea intervenir.
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Esta divisin se hace con fines pedaggicos, ya que la libertad sexual en su vertiente positiva como negativa no se oponen entre s, ambos constituyen un complemento que refleja distintos aspectos de un mismo bien jurdico.
Debemos sealar que la libertad sexual es la facultad de la persona para auto determinarse en el mbito de su sexualidad, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se expande hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada momento una u otra tendencia sexual, hacer y aceptar las propuestas que se prefieran, as como rechazar las no deseadas.
1.2. LA INDEMNIDAD SEXUAL COMO BIEN JURDICO. El bien jurdico protegido estara definido por los conceptos de indemnidad o intangibilidad sexuales, que procede de la doctrina italiana y reconocida por la doctrina espaola a finales de los aos setenta.
Bramont Arias y Garca Cantizano, manifiestan que hay comportamientos dentro de los delitos sexuales en los que no puede afirmarse que se proteja la libertad sexual, en la medida que la vctima carece de esa libertad. Se busca proteger la indemnidad o intangibilidad sexual, o sea la seguridad o desarrollo fsica o psquico normal de las personas.
Caro Coria, indemnidad o intangibilidad sexual, son las condiciones fsicas y psquicas para el ejercicio sexual en libertad, las que puede alcanzar el menor de edad, recuperar quien este afectado por una situacin de incapacidad transitoria, o como ocurre con los retardados mentales, nunca lo obtendran.
Muoz Conde, habla de proteccin de menores e incapacidad orientada a evitar ciertas influencias que, inciden de manera negativa en el desarrollo futuro de su personalidad En caso de los menores sean adultos puedan decidir su libertad sexual y en caso de los incapaces, para evitar que sean utilizados como objeto sexual por terceras personas que abusan de su situacin. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. Se relaciona con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal del mbito sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual.
La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que significa una relacin sexual.
2.-VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL
2.1.-Antecedentes histricos: La violacin entendida como acceso carnal ha sido contemplada por las legislaciones antiguas:
En Roma se castigaba con la pena de muerte a quienes ejercan violencia sobre personas casadas o solteras.
En el Cdigo de Hammurabi de los babilnicos y caldeos se sancionaba de una manera enrgica, la agraviada, la sociedad y todos los dioses eran las vctimas. La sancin que se aplicaba al violador era pena de muerte mediante ahorcamiento en pblico.
El derecho Hebreo tena penas ms drsticas, se sancionaba con la pena de muerte al violador, as como a los familiares ms cercanos.
El derecho Cannico tambin sancionaba este delito con pena de muerte, pero tena como requisito que la vctima sea virgen y ser desflorada y sta no reuna esas caractersticas no se consideraba como tal, sancionndose con penas ms leves.
En las leyes espaolas, el Fuero Juzgo castigaba al hombre libre de 100 azotes y al siervo a morir quemado en fuego. El Fuero viejo de castilla determinaba la muerte de quien forzaba a una mujer virgen o no.
Las partidas (Tratado de Derecho Penal, Fontn Palestra Carlos, p.50) amenazaban con pena de muerte al hombre que robara a una mujer viuda de DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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buena fama, virgen, casada o religiosa o viviere con algunas de ellas por la fuerza.
En el Per, los incas sancionaban al violador con expulsin del pueblo; el linchamiento, slo se aplicaba la pena de muerte para los reincidentes.
En la poca de la Colonia el derecho estuvo fuertemente influenciado por los comportamientos morales que la iglesia catlica exiga, y que los comportamientos sexuales estaban dados por la idea del honor, pero no puramente honor de la mujer sino el del hombre lo que dio origen a la preservacin de la virginidad, el recato y la lealtad, todos los comportamientos que se daban contra lo0 antes descrito agraviaban a la honra del hombre o al honor de la familia.
La mujer se encontraba en una situacin de inferioridad moral y mental respecto de los hombres y que por tanto tena tendencia al mal y debilidad a las tentaciones.
En la poca de la colonia la cifra negra de la criminalidad aumenta debido al abuso y flagelo de los cuales eran vctimas nuestras indgenas.
En la poca de la Independencia se dio con el proyecto del cdigo penal de Lorenzo Vidaurre en el ao 1869 en donde claramente se puede apreciar una proteccin de parte del legislador por la virginidad, dando penas ms severas a personas que violentaban sexualmente a mujeres vrgenes atenuando el castigo si esta fuera viuda , soltera pero no vrgenes; adems estableca sanciones para la violacin de mujer esclava, en donde exista una ficcin jurdica es decir se presuma siempre que no haba mediado voluntad de parte de la mujer esclava, pero la sancin no era destinada a proteger los derechos de la mujer esclava, sino evitar que exista mezcla entre razas, protega la pureza de la raza espaola.
Las penas entonces eran mayormente pecuniarias, como por ejemplo darle una parte del haber que uno perciba, pero cabe sealar que cualquier pena era anulada en caso de que el agresor sexual se casara con la vctima.
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3.- DEFINICIN DE NOTABLE J URISTAS ACERCA DE LA VIOLENCIA SEXUAL
Miguel Noguera, define como "el acto sexual o anlogo practicado contra la voluntad de una persona que inclusive puede ser su cnyuge o conviviente, mediante la utilizacin de violencia fsica o grave amenaza que venza su resistencia.
Tiegui, la violacin puede conceptuarse como el acceso carnal obtenido o procurado mediante violencia o sin consentimiento de la vctima.
Pedro Bodanelly, define como acto carnal con persona de uno u otro sexo, ejecutado sin su consentimiento o en contra de su voluntad mediante violencia real o fsica, como por amenaza grave o intimidacin presunta.
Maggiore Giuseppe, consiste en obligar a alguno a la unin carnal por medio de la violencia o amenaza.
Sin embargo, de estas definiciones podemos ver que el concepto de Noguera Ramos, es el ms completo al reunir todos los presupuestos que debera cumplir la violacin sexual.
Segn El actus reus del crimen de violacin bajo el derecho internacional est constituido por la penetracin sexual sin el consentimiento de la vctima, aunque sea leve, de la vagina o el ano o cualquier objeto utilizado, o la boca de la vctima por el pene del perpetrador.
El Estatuto de la Corte incorpor en la definicin de violacin, un trmino mucho ms amplio que el de penetracin, la "invasin" para que resultara neutro en cuanto al sexo. La definicin de invasin incluye no solo la penetracin de un rgano sexual, sino tambin cualquier tipo de abuso sexual con objetos o con partes del cuerpo.
Este concepto es clave para muchas legislaciones latinoamericanas donde todava la violacin se define como "acceso carnal", reducindose a la penetracin con un rgano sexual masculino. La violacin requiere que el autor haya invadido el cuerpo de una persona mediante una conducta que haya ocasionado la penetracin, de cualquier parte del cuerpo de la vctima o del autor con un rgano sexual o del orificio anal o vaginal de la vctima con un objeto u otra parte del cuerpo. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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El concepto de invasin se utiliza en sentido amplio para que sea neutro respecto al sexo de la vctima. Adems requiere que la invasin haya tenido lugar por la fuerza, o mediante la amenaza de la fuerza o mediante coaccin, como la causada por el temor a la violencia, la intimidacin, la detencin, la opresin psicolgica o el abuso de poder, contra esa u otra persona o aprovechando un entorno de coaccin, o se haya realizado contra una persona incapaz de dar su consentimiento genuino. Se entiende que una persona es incapaz de dar su consentimiento genuino si adolece de incapacidad natural, inducida o debida a su edad
El delito sexual denominado por la doctrina como Violacin sexual, pero la forma como se ha ampliado su contenido y formas de comisin, entonces se ha extendido y se denomina delito de acceso carnal sexual.
4.- CARACTERSTICAS PRINCIPALES DEL DELITO DE VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL
En el delito de violacin sexual se presentan dos supuestos:
A.-El empleo de violencia o la grave amenaza.- La violencia, es el empleo de la fuerza fsica que se dirige sobre el cuerpo o la voluntad del sujeto pasivo obligando a mantener relaciones sexuales. La violencia o fuerza fsica para ser tpica debe coactar, restringir o reducir el mbito de autodeterminacin del sujeto pasivo, a consentir contra su voluntad el acto sexual u otro anlogo. La violencia debe ser directa o inmediata en el sentido de proximidad entre sta y la realizacin del acto sexual. La violencia debe dirigirse directamente sobre la persona de la vctima a modo de fuerza fsica que obligue a practicar las relaciones sexuales. Es decir, tiene que existir resistencia consciente de la vctima y su vencimiento por el autor. La grave amenaza, consiste en la conminacin de palabra o de obra de causar un dao ilcito, inminente, posible y verosmil a la vctima y que le infunde temor y miedo. La amenaza no requiere ser absoluta ni irresistible, es suficiente que sea idnea y doblegue la voluntad de la vctima. Debe tratarse de una coaccin externa y sumamente grave. Se requiere que la amenaza inminente, seria y desprovista de indicios de broma o burla.
B.-La prctica de un acto sexual u otro anlogo.- Se refiere a la penetracin por conducto vaginal, anal o bucal, asimismo la introduccin de objetos o de DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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instrumentos en la vagina o ano de la mujer. Segn Ricardo Nez, la introduccin por va bucal ahora constituye acceso carnal, aunque carece de glndulas de evolucin y proyeccin ergenas, y al tener contacto con el rgano masculino no cumple una funcin sexual semejante a la de la vagina. Sobre el acto sexual o coito oral, dice Bramont Arias-Torres, resulta problemtico, ya que el primero supone dao fsico, manifestado en el coito vaginal, producindose la desfloracin. Villa Stein, seala que el coito bucal equipara el acceso carnal a la penetracin bucal o anal. Flavio Garca del Ro, considera la violacin sexual solamente la penetracin va vaginal o va anal, en tanto el coito bucal, es una forma de masturbacin, no constituye violencia carnal, sino un acto libidinoso.
C.-Bien J urdico Protegido.- Es la libertad sexual, entendida como la capacidad de actuacin que le asiste al individuo con el solo imperio de su voluntad de disponer ante s y frente a los dems integrantes de la comunidad de su propio sexo, con la voluntad de elegir, aceptar o rechazar las pretensiones que produzcan en la esfera de su sexualidad. Cuando se encuentran ausentes de la estructura psquica del sujeto el intelecto y la voluntad, falta tambin capacidad para ejercer libre y espontneamente los sentimientos individuales del sexo; razn por la cual se tutela el pudor sexual.
5. VIOLENCIA SEXUAL EN NUESTROS CDIGOS
5.1. PRIMER PROYECTO DE CDIGO PENAL DE 1859 Este proyecto de cdigo penal establece sobre todo una figura bastante novsima en ese entonces la cual era "El rapto de doncella menor de 21 aos con el objeto de casarse, ejecutada con violencia hacia los padres o hacia la mujer." Se podra decir que es a lo que hoy llamamos un delito de seduccin o un delito contra la patria potestad. De igual forma si el autor no era castigado si se casaba con la ofendida.
5.2. EL CDIGO PENAL DE 1863. Se encontraba en:
Seccin Octava: "De los delitos contra la honestidad" Ttulo II. Se regulaba la violacin y el estupro en nuestros cdigos.
En este el Titulo II establece lo referente a la violacin, estupro, rapto y otros delitos, puede apreciarse que se mantiene las concepciones machistas referentes a la familia DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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a la mujer y la sexualidad, demostrndose en la constante proteccin de la virginidad como imagen de honor. En este cdigo Penal ya se habla de la amenaza es decir no solo violencia sino a su vez amenaza, adems se equipara a esta situacin el hecho de que la mujer se encuentre privada de sentidos o discernimiento por culpa del agente.
5.3. EL CDIGO PENAL DE 1924. Se encontraba en: Ttulo I, Seccin Tercera, del Libro Segundo. "Delitos contra las buenas costumbres". Delitos contra la libertad y honor sexual. Regula la violacin, actos contrarios al pudor y seduccin. Haba pena de muerte para los que violaban a unos menores 7 aos. Se advierte cierta modernizacin, este cdigo distingue entre la figura de violacin y de seduccin, pero esa distincin solo est dada por el medio utilizado por el delincuente, adems solo atribuye la calidad de sujeto pasivo del delito de violacin a la mujer de conducta intachable algo que a la actualidad ya se ha superado tomando en cuenta que una prostituta incluso podra ser vctima de este delito. En este cdigo se acab la tendencia a preservar la virginidad y a la mala relacin de esta con la honestidad. La represin del responsable era dependiente de la denuncia de la agraviada, es decir que es esta la que tena que seguir todo el procedimiento judicial respectivo, siendo nicamente la accin de oficio cuando se haba producido el resultado muerte de la vctima o se le haba procurado lesiones.
5.4. CDIGO PENAL 1991: Se encuentra en l: Libro segundo. Parte especial "Delitos" .Ttulo IV: Delitos contra la libertad. Capitulo IX: "Violacin de la libertad sexual"
6.- TRATAMIENTO LEGAL A VICTIMAS DE VIOLENCIA SEXUAL SEGN LA:
i. Objetivos Atencin Integral para la recuperacin fsica y psicolgica del menor El deber garantizar el respeto de los derechos de la vctima en todos los procedimientos policiales y judiciales. Promover programas preventivos, de proteccin y atencin pblicas y privadas. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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Intervencin del fiscal, policial y judicial en resguardo y proteccin en los derechos de menor. Obligatoriedad de la presencia del fiscal en las declaraciones del menor, ANTE LA POLICIA, bajo sancin de nulidad. La presencia de los padres durante la declaracin de la vctima, o de alguien quien los represente. Ordenar la evaluacin clnica y psicolgica. La declaracin de la vctima, se realizar con la presencia del representante del fiscal de familia. La confrontacin entre el presunto autor y la vctima, no procede si la vctima es menor de 14 aos, salvo que la vctima lo solicite.
6.1. SEGN LEY 27055
Objetivos a) Atencin Integral para la recuperacin fsica y psicolgica del menor b) El deber garantizar el respeto de los derechos de la vctima en todos los procedimientos policiales y judiciales. c) Promover programas preventivos, de proteccin y atencin pblicas y privadas. d) Intervencin del fiscal en policial y judicial en resguardo y proteccin en los derechos de menor. e) Obligatoriedad de la presencia del fiscal en las declaraciones del menor, ANTE LA POLICIA, bajo sancin de nulidad. f) La presencia de los padres durante la declaracin de la vctima, o de alguien quien los represente. g) Ordenar la evaluacin clnica y psicolgica. h) En la declaracin de la vctima, se realizar con la presencia del representante del fiscal de familia. i) La confrontacin entre el presunto autor y la vctima, no procede si la vctima menor de 14 aos, salvo que la vctima lo solicite.
6.2. SEGN LEY 27115
a) El proceso es reservado. Se debe preservar la identidad de la vctima. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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b) El examen mdico legal requiere del consentimiento de la vctima. Examen que ser realizado por el mdico y una asistente. c) Tanto el Fiscal y el Juez deben considerar el estado emocional de la vctima, para decidir los actos de la investigacin.
El ao 2004 se produce una modificacin respecto del concepto de violacin sexual, la cual se ampli debido a las limitaciones existentes para tipificar el delito, como fue el caso de la persona que fue ultrajada sexualmente bajo efecto de droga, se produce una penetracin con prtesis y el juzgador se restringa a lo que describa el cdigo calificando como actos contra el pudor.
El 05 de abril del 2006 se producen modificaciones incrementndose las penas y por ende con novedades que suscitado opiniones controvertidas que pasaremos describir cada uno de los tipos penales comprendidos en los delitos contra la Libertad Sexual.
III. MARCO LEGAL.
LA VIOLENCIA SEXUAL SEGN NUESTROS CODIGOS PENALES. o Cdigo Penal 1863: Seccin Octava: "De los delitos contra la honestidad"
o * Cdigo Penal 1924: Ttulo I, Seccin Tercera, del Libro Segundo. "Delitos contra las buenas costumbres". Delitos contra la libertad y honor sexual. Regula la violacin, actos contrarios al pudor y seduccin. Haba pena de muerte para los que violaban a menores 7 aos.
o Cdigo Penal 1991: Libro segundo. Parte especial "Delitos". Ttulo IV: Delitos contra la libertad. Capitulo IX : "Violacin de la libertad sexual"
o Art. 25 inc. 2, de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (I); el artculo VII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (II); el Prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio (III); el art. 1, inc. 3, del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (IV); y el art. 24, inc. 1, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (V); a los que se le agrega la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de la Justicia para las Vctimas de Delitos y del Abuso del Poder, en especial en los arts. 4 y 6, incs. c) y d), 14, 15 y 16 (VI). DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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o La reforma constitucional del ao 1994 estableci en el art. 75 inc. 22 que los tratados y convenciones all mencionados, en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional; motivo por el cual integran el derecho interno y lo enmarcan de manera tal que las regulaciones legales deben adecuarse a los principios en ellos contenidos; debiendo brindarse proteccin y asistencia especial al nio, sea o no vctima de delitos y del abuso de poder, en todo procedimiento judicial por parte del Estado. Es indiscutible que resultaba necesaria la pertinente reglamentacin legal para satisfacer las exigencias del inc. 23 del mismo artculo, que manda a legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por nuestra Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios
Captulo II Anlisis dogmtico de los delitos contra la libertad sexual en nuestro cdigo penal
DEFINICIN DE VIOLACIN SEXUAL La violacin sexual ocurre cuando un individuo te obliga a participar en un acto sexual en contra de tu voluntad. La fuerza fsica no es siempre el factor primordial para violar sexualmente a una vctima. Los agresores pueden recurrir a amenazas o a la intimidacin para hacer que sus vctimas se sientan atemorizadas o imposibilitadas para detenerlos. Tambin constituye una violacin sexual el hecho de que la vctima se encuentra en estado alcohlico, drogado, inconsciente, sea menor de edad, o est incapacitada mentalmente para acceder a participar en lo que legalmente se define como un acto sexual. Tomando en cuenta que un alto porcentaje de las vctimas son jvenes que an no se han iniciado en la vida sexual, los especialistas aclaran que su recuperacin es mucho ms lenta y dolorosa que la de mujeres adultas. Sin embargo, por lo general todas reaccionan de la misma manera: el 90% sufre la consecuencia del shock, se quedan congeladas, no pueden moverse ni reaccionar ante el embate del victimario. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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Un mito muy comn y devastador acerca de la violacin sexual, es que la victima de alguna manera es responsable por el crimen. Hemos odo a algunas personas incluyendo, lamentablemente, a algunos abogados defensores y jueces decir, "Que estaba haciendo afuera sola?" o "No deba haber estado tomando" o "No deba haber estado usando esa ropa."
QUIEN INCURRE EN EL DELITO DE VIOLACIN SEXUAL Y CUAL ES EL BIEN J URDICO PROTEGIDO?
LO ESTABLECIDO POR EL ART. 170 DEL CDIGO PENAL VIGENTE
Segn el art. 170 del C.P vigente comete el delito de violacin sexual el que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, el tipo contenido en el art. 170 se podra decir que es novsimo ya que anteriormente el cdigo prevea la violencia o amenaza para tener acceso carnal con una persona por la va natural es decir, la va vaginal , dejando los dems casos (va anal. Bucal, haciendo uso de objetos o partes del cuerpo) a actos contra el pudor.
La accin tpica entonces consiste en que mediante la violencia o amenaza obliga a una persona a tener relaciones sexuales las cuales pueden ser por la va natural, contranatural, por la va oral, cabe resaltar que el Art. 170 del C .P nos seala que para que se plasme el delito no necesariamente requiere de la penetracin del miembro viril del hombre , sino que puede darse la penetracin por algn objeto o parte de cuerpo, esto se dio a raz del caso muy sonado en nuestro pas en donde un Doctor Cirujano Plstico acometi sexualmente a su vctima, una vedette famosa, pero con una prtesis de miembro viril, este caso motiv a legislador para implementar la figura antes descrita.
En caso de los menores de edad la situacin cambia, ya que las relaciones sexuales realizadas entre un mayor de edad y un menor de 14 aos se conocen como Violacin Sexual Presunta, es decir en este caso ya no importa que haya violencia o amenaza para la comisin del delito, incluso no importa que haya consentimiento o no, ya que en estos casos la voluntad de los menores de edad no importa. En caso de los menores de 18 aos y mayores de 14 se da la figura del Estupro o Seduccin, aqu si DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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importa la voluntad del menor pero se toma en cuenta que esta no haya sido viciada o motivada por las promesas engaosas de la pareja.
EL BIEN J URDICO PROTEGIDO Se protege la libertad sexual, es decir la actuacin sexual, la actividad sexual cualquiera que fuere no puede ser castigada, la violacin sexual no es castigada por la actividad sexual en s, sino porque tal actividad sexual se lleva a cabo sobre la base del abuso de la libertad sexual del otro, segn el derecho penal la intervencin sexual debe darse sin abuso de la libertad sexual del otro, es por eso que lo castiga como delito dentro de los delitos contra la libertad. Hablando especficamente en el art. 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona. Lo que significa "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o , si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales." En el art. 171 del Cdigo Penal el cual establece la violacin sexual con alevosa, el cual consiste en practicar el acto sexual u otro anlogo con una persona, despus de haberla puesto con ese objeto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir. En este caso el bien jurdico nuevamente sera la libertad sexual, ya que esta se ve vulnerada, por el sujeto activo al poner a su vctima en estado de inconsciencia lo cual le imposibilita a expresar voluntad, an expresando voluntad esta podra ser viciada o manipulada.
En el art. 172 del C.P el cual prev la violacin de personas que sufren de anomalas psquicas, grave alteracin de la conciencia o retardo mental, en este caso el bien jurdico protegido es la indemnidad sexual de aquellos sujetos que sufren de enfermedades mentales, el cual es aprovechado por el sujeto activo. Esta se diferencia de la violacin de quien se encuentra en incapacidad de resistir, el bien jurdico protegido es la libertad sexual, en la medida en que dicha incapacidad fsica, no anula la capacidad cognoscitiva.
TIPICIDAD OBJ ETIVA
SUJ ETO ACTIVO El sujeto activo de la violacin puede ser tanto el hombre como la mujer, lo cual parece adecuado dentro de un estado moderno y pluralista, segn lo seala el Dr. Luis Alberto Bramont Arias Torres en su libro Manual De Derecho Penal, en lo referido a tipicidad DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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objetiva, la cual se ubica en la pgina N 235. En lo descrito por Bamont Arias se entiende que es posible concebir una violacin de una mujer hacia un hombre, no importa la condicin del sujeto activo ya que este puede dedicarse incluso a la prostitucin, si hay violencia y amenaza, siempre habr violacin.
SUJ ETO PASIVO El sujeto pasivo puede ser un hombre o una mujer de catorce aos en adelante, puesto que en el caso de personas de menos de catorce aos estaremos ante un delito de violacin de menores el cual tiene una connotacin diferente ya que establece la violacin sexual presunta.
En ambos tipos objetivos es decir activo o pasivo, el comportamiento comprende tanto la actividad heterosexual como la homosexual.
Anteriormente, es decir antes de la modificatoria del art. 170 estbamos con la necesidad de que uno de los sujetos sea un hombre, ya que estableca la penetracin natural, por lo que al ser el hombre el nico capaz de realizar esta actividad, era imprescindible la presencia de este parta que se configure el delito.
TIPICIDAD SUBJ ETIVA
LA PRESENCIA DE DOLO (MALA INTENCIN) La violacin implica una actitud de abuso de la libertad de otro pues se acta en contra de su voluntad; requiere, por tanto, necesariamente el dolo que no es otra cosa que la mala intencin, es decir la intensin de acometer sexualmente a una persona en contra de su voluntad.
El delito de violacin se consuma con la penetracin total o parcial, previo empleo de grave amenaza.
Acerca de la participacin existe una duda la cual consiste en que si uno sujeta a una persona con la intencin de que otro la viole, estara cometiendo el delito de violacin sexual, sera autor, coautor o cmplice. En este caso a la conclusin a la que se arriba es que sera coautor ya que si no sujetaba a la vctima la violacin no se hubiera podido consumar.
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AGRAVANTES Y PENA Segn el cdigo penal peruano el delito de violacin est penado con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor a ocho aos, se sobreentiende que esta pena es la relacionada a violacin de mayores de 14 aos, sin embargo existen agravantes como por ejemplo el actuar a mano armada, ya que esta genera el miedo en la vctima y perturba su manifestacin de voluntad as como que pone en riesgo su vida, sin dejar de mencionar el trauma que causara.
Otra agravante que encontramos en el art. 170 es la cometer el delito por dos o ms sujetos, es decir en banda, en ambos casos la pena no ser menor de ocho ni mayor de quince aos de pena privativa de la libertad.
Si se trata de la violacin prevista en el art. 171 del C.P vale decir, violacin de persona en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, la pena ser privativa de la libertad no menor de 5 aos ni mayor a 10 aos, la cual es menor que la pena establecida en el art. 172 Violacin de persona incapacita da de resistencia la cual est ntegramente ligada a la violacin de personas que sufren retardo mental, anomala psquica, en la cual se prev la pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor a veinticinco aos.
En caso de la violacin sexual de menores de edad la cual est sobre criminalizada, la pena que establece el cdigo es de cadena perpetua si la vctima tiene menos de siete aos, si la victima tiene de siete aos a menos de diez la pena ser privativa de libertad no menor de veinticinco aos ni mayor a treinta aos; si la vctima tuviese ms de diez aos y menos de catorce, la pena ser no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Sin embargo existen agravantes tambin en la violacin sexual de menores de 14 aos las cuales refieren la muerte del menor o lesin grave producto de la violacin, la cual esta sancionada con la pena ms grave de todas, la cadena perpeta.
1.- VIOLACION SEXUAL: 1.1.- Descripcin Legal Art.170.- Violacin Sexual: El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme corresponda: 1.- Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos. 2.-Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco por su ascendiente, cnyuge de ste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima de una relacin 12qsproveniente de un contrato de locacin de servicios, de una relacin laboral o si la vctima presta servicio como trabajador del hogar. 3.-Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica. 4.- Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave. 5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la vctima. 1.2.- Bien Jurdico. En el artculo 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona., lo que significa, "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o, si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales". La libertad sexual tambin es un bien jurdico del que disfrutan las prostitutas y las mujeres casadas en relacin marido conforme al principio de igualdad por lo que ambas pueden ser el sujeto pasivo del delito de violacin en cualquier caso, sea quien sea el sujeto activo, ya sea del cliente asiduo en el caso de la prostituta, o el marido respecto de la mujer casada. Ello se justifica en base a que el hecho de que la prostituta ejerza como profesin lucrativa la relacin sexual, no se deduce ningn derecho sobre ella para los dems, ni siquiera para el cliente habitual, y tampoco el acta matrimonial da al marido un derecho absoluto sobre su mujer ya que esta no es de su propiedad.
1.3.-Accin Tpica. El comportamiento tpico del delito de violacin consiste en realizar el acceso carnal con otra persona por medio de la fuerza fsica, o la intimidacin o de ambos factores; dicho acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin se configura el delito si el agente realizar un acto anlogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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El acceso carnal implica una relacin sexual en la que intervienen los rganos genitales u otros que, anlogamente, pueden satisfacer las apetencias genesticas de los participes en la contienda ertica. No es necesario que se produzca la penetracin del asta viril en la cavidad vaginal o anal de la mujer. Puede d Es necesario explicar Qu se entiende por objetos y partes del cuerpo? Se entiende por objetos, a todos aquellos elementos materiales, inanimados o inanes (botellas, palos, bastones, fierros, tubrculos, etc.). Son los elementos materiales que el sujeto activo identifica o considera sustitutivo del rgano genital masculino, para satisfacer sus deseos sexuales. Se entiende por partes del cuerpo, a todas aquellas partes del cuerpo humano que fcilmente pueden ser utilizados por el agente como elemento sustitutivo del miembro viril para acceder a la vctima: los dedos, la mano completa, la lengua, etc. Partes del cuerpo para efectos del delito en hermenutica, son todos aquellos miembros rganos que tiene apariencia de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente activo para satisfacer su apetencia de tipo sexual.
1.4.-Tipo Objetivo. Sujetos del delito a) Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer. b) Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer.
1.5.-Tipo Subjetivo. Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, ste tiene que ser concretizado con la intencin por parte del agente de involucrar a otra persona en un contexto sexual. Tratndose de las circunstancias agravantes especficas, el dolo de agente debe abarcar su conocimiento de manera total.
1.6.- Consumacin. El delito queda consumado con la penetracin total o parcial del pene, objetos o partes del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la vctima previo empleo de la violencia o grave amenaza. No importa la eyaculacin, la rotura del himen, lesiones o embarazo. En el caso de la violacin de una mujer sobre un hombre, si bien sta no puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual tenemos que tener en cuenta la misma regla respecto a la introduccin total o parcial del miembro viril.
1.7.- Tentativa. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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Con relacin a la tentativa sta se podra dar siempre y cuando existan actos de ejecucin. Es decir, que por lo menos se haya comenzado la realizacin del delito. El despliegue de actos ejecutivos de la cpula, sin que se alcance la penetracin, constituye tentativa.
1.8.- Participacin En torno a este punto surge la siguiente cuestin: la persona que sujeta a otra para que un tercero realice la penetracin es autora o es participe del delito de violacin? No hay dudasen admitir que quien realiza la penetracin responde como autor del delito. Pero respecto de la persona que sujeta a la vctima suscita dudas el considerarla coautor de la violacin cmplice necesario. La doctrina est dividida en este punto; sin embargo, en base a los principios que impone la teora del dominio de hecho, se afirma que esta persona respondera como coautor del delito de violacin, siendo totalmente indiferente el hecho de que la persona que sujete sea hombre o mujer, puestos que en ambos casos seria coautor.
2.- VIOLACIN DE PERSONA INCAPAZ DE RESISTIR O VIOLACIN PRESUNTA: 2.1.-Tipo Penal. Art. 171.- Violacin de persona en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir. El que tiene acceso carnal con la persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de dos primeras vas, despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos. Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de doce ni mayor de dieciocho aos.
2.2. BIEN JURDICO. El bien jurdico penalmente tutelado a travs de esta figura es la libertad sexual. 2.3. ACCIN TPICA. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal, o mediante actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima. Para lograr el acceso carnal, el violador ha debido a la vctima, previamente en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir y, por tal motivo, no puede prestar su consentimiento para tal actividad, la ley presume que la vctima se habra negado a prestar el consentimiento. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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2.4. TIPO OBJETIVO 1. Sujetos del delito 2. Sujeto activo puede ser el hombre o mujer. 3. Sujeto pasivo puede ser el hombre o mujer que est vivo y colocado en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir. Por estado de inconsciencia se entiende toda situacin transitoria en que la vctima carece de aptitud para percibir impresiones provenientes de los objetos externos como por ejemplo: en los casos de embriaguez, hipnosis, uso de narcticos, etc. Por imposibilidad de resistir se entiende toda situacin en la que se encuentra un apersona incapacitada de ofrecer resistencia frente a la accin de otro sujeto. La vctima sin embargo conserva su capacidad de percepcin y sus facultades volitivas, pero las circunstancias materiales del hecho demuestran que se halla privada de la facultada de actuar por ejemplo si se ata a una persona para realizar el acto sexual. 2.5 TIPO SUBJETIVO. Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad pre-ordenada del agente de utilizar cualquier tipo de medios para provocar en la victima un estado de inconsciencia, de desventaja fsica que le impida resistir el acceso carnal. 2.6 TENTATIVA Y CONSUMACION El delito de violacin se consuma con la introduccin total o parcial del pene en el conducto vaginal o en el ano del hombre o mujer. Si se tiene en cuenta que para que los actos externos dirigidos a la realizacin de un delito, puedan entrar en la esfera de la punibilidad, es necesario que exterioricen el propsito criminal, puede haber tentativa aun antes de que el sujeto d comienzo a la ejecucin del acto sexual. Tal es el supuesto en el que la mujer se le ha privado del conocimiento mediante la administracin de una sustancia anestsica con la finalidad de realizar momentos despus el acto sexual.
2.7.- AGRAVANTES Estas se encuentran contenidas en el artculo 177 C.P: la causacin de la muerte o de una lesin grave de la vctima, si estos resultados fueron previsibles y el empleo de la gran crueldad en la realizacin del comportamiento tpico.
3. VIOLACIN DE LA PERSONA INCAPAZ: 3.1. TIPO PENAL.
Articulo 172.- Violacin de persona de incapacidad de resistencia. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, ser reprimido con pela privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Cuando el autor comete el delito abusando de su profesin ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos. 3.2. BIEN JURDICO. En este delito se atenta principalmente contra la incolumidad psicofsica de la vctima. La libertad sexual es atacada de manera tangencial, pues la victima carece de sta en forma casi total. De all que mal se podra decir que el violador afecta en este delito, principalmente, la libertad sexual. En cambio respecto de quien se encuentra en una situacin de incapacidad de resistir el bien jurdico protegido es la libertad sexual en la medida en que dicha capacidad fsica no anula la capacidad cognoscitiva y volitiva del sujeto. 3.3. ACCIN TPICA. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal o realizar actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano del sujeto pasivo. 3.4. TIPO OBJETIVO 1. Sujetos del delito 2. Sujeto activo: puede ser cualquier persona sea hombre o mujer. 3. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona que se encuentre en las condiciones estipuladas en este artculo. Se comprende tanto las relaciones heterosexuales como las homosexuales. Se distinguen las siguientes situaciones en las que puede encontrarse la vctima: 1.- De inferioridad psquica se concibe como un estado permanente o transitorio que debilita el conjunto de las facultades mentales de la persona, ponindola en condiciones desventajosas con relacin al sujeto activo. Ejm.: la idiotez. 2.-De inferioridad fsica.- Supone la existencia de una causa que afecta a la condicin personal de la vctima que le priva de la posibilidad de obrar materialmente contra el acto del sujeto activo; cuando una persona sufre alguna parlisis, mutilaciones, etc. Estas anomalas, an cuando por su naturaleza, no afectan a la conciencia del sujeto, quien se da cuenta del alcance del acto sexual, le incapacitan para oponer la resistencia suficiente para evitarlo. 3.- Incapacidad para resistir.- Circunstancia que se debe a las condiciones personales de la vctima. Desde este punto de vista, encontraras aqu solucin los DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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casos en los que por ejemplo el sujeto aprovechando de la embriagues de una mujer que ha tomado voluntariamente en exceso practica con ella el acto sexual. 3.5.- TIPO SUBJETIVO Se requiere necesariamente del dolo. 3.6.- TENTATIVA Y CONSUMACIN El delito se consuma con la penetracin total o parcial del miembro viril o de otros objetos anlogos en la vagina de la mujer o en el ano del hombre o de la mujer. No hay inconveniente en admitir la tentativa. 4. VIOLACIN SEXUAL DE MENORES DE EDAD: 4.1. TIPO PENAL. "Articulo 173.- Violacin sexual de menor de edad". El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes de cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad. 1. Si la victima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser cadena perpetua. 2. Si la victima tiene de entre 10 aos de edad, y menos de 14 aos, la pena ser no menor de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco. 3. Si la victima tiene entre 14 de edad y menos de 18, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos Si el agente tuviere cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza la pena para los sucesos previstos en los incisos 2 y3 ser de cadena perpetua. 4.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO. De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico tutelado en la violacin de persona con enfermedad mental, en la violacin de menores y en los actos contra el pudor sexual de menores. En estos delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad o intangibilidad sexual de la vctima. En el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la indemnidad sexual del menor qu es la indemnidad sexual? Es la proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que significa una relacin sexual.
4.3. ACCIN TPICA. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad (menor de 18 aos). El acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin, realizando otros actos anlogos introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor. Al delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de violacin presunta porque no admite prueba en contrario.
4.4. EN TORNO AL CONSENTIMIENTO. Hoy se acepta unnimemente que el consentimiento del menor para realizar el acto sexual es nulo y por tanto, irrelevante.
4.5. TIPO OBJETIVO SUJETOS DEL DELITO. 1. Sujeto Activo: Puede ser un hombre o una mujer. 2. Sujeto Pasivo: Tiene que ser un menor de dieciocho aos de edad.
4.6. TIPO SUBJETIVO Es la conciencia y voluntad de yacer con un menor. Esto implica el conocimiento de la edad de la vctima y la informacin del carcter delictuoso del hecho. Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de la victima excluye la responsabilidad o la agravacin. 4.7. TENTATIVA Y CONSUMACIN CONSUMACIN Respecto a la consumacin, sta se realiza con la penetracin total o parcial del pene (o cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca del menor. Es decir con el acceso carnal u otro acto anlogo. 4.8. TENTATIVA: Ser factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurdico que la ley protege. Por ejemplo, que un stiro pretenda practicar el acto sexual u otro anlogo a una nia o nio o menor de dieciocho aos y sea momento que le estuviera DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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desprendiendo de sus ropas intimas y tratando de penetrar y compenetrarse con los rganos genitales de la vctima. Respecto a la sancin que recibirn aquellas personas que violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 aos de edad, sobre este aspecto es necesario analizar teniendo en cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores afirman que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, ya que est limitando ese derecho hasta despus de cumplir la mayora de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales, ambos sern castigados como infractores.
5. VIOLACIN DE PERSONA BAJO AUTORIDAD O VIGILANCIA: 5.1. TIPO PENAL. "Articulo 174".- Violacin de persona bajo autoridad o vigilancia. El que, aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle detenido o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de siete ni mayor de diez aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al artculo 36, incisos 1,2 y 3".
5.2. ACCIN TPICA. La accin tpica consiste en acceder carnalmente a la victima aprovechando de la situacin de sta. Se halla en situacin de dependencia, bajo autoridad o vigilancia. 5.3. TIPO OBJETIVO Sujetos el delito. 1. Sujeto Activo: El que ejerce autoridad u ostenta un grado de prevalencia sobre la victima 2. Sujeto Pasivo: Slo puede serlo aquel hombre o mujer que est bajo dependencia, autoridad o vigilancia del agente. Puede hallarse en un hospital, asilo o detenido o recluido en un establecimiento penitenciario. 5.4. TIPO SUBJETIVO. Nos hallamos ante un delito eminentemente doloso. El agente sabe que viola y quiere violar a la vctima. El dolo comprende, en este caso, el conocimiento del agente de la situacin de prevalencia que tiene con respecto a la vctima. Sabe, por ejemplo, que DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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sta se halla bajo su custodia o vigilancia (un interno de penal o con detencin domiciliaria). 5.5. CONSUMACIN Y TENTATIVA. El delito se consuma con el acceso carnal u otro acto anlogo. Hay tentativa cuando el agente poner todas las condiciones para consumar el delito: por ejemplo, pone al paciente del hospital, que se encuentra anestesiado, en una posicin que le permitir introducirle una prtesis en forma de pene en el ano.
6. SEDUCCIN: 6.1. TIPO PENAL. Artculo 175". Seduccin. El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
6.2. BIEN JURDICO. Se tutela la libertad sexual de la vctima. Esto porque quien consiente la relacin sexual o el acceso carnal no ha prestado libremente su acuerdo para llevarlo a cabo.
6.3. TIPO OBJETIVO. Sujetos del delito 1. Sujeto activo: Puede ser tanto un hombre como una mujer. 2. Sujeto Pasivo: Debe ser una persona (hombre o mujer) que tenga la edad de 14 a 18 aos.
6.4. ACCIN TIPICA. Consiste en acceder carnalmente por va vaginal, anal o bucal o introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Esta accin debe ser llevada a cabo mediante "engao". 6.5. TIPO SUBJETIVO. El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao".
6.6. CONSUMACIN. El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao" ni con la "seduccin". Se precisa el acceso carnal. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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7. ACTOS CONTRA EL PUDOR: 7.1. TIPO PENAL. Artculo 176.- Actos contra el pudor. El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el artculo 170, con violencia o grave amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero tocamientos indebidos en sus partes intimas o actos libidinosos contrados al pudor ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de siete. 1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos 2,3 y 4. 1. Si la vctima se hallara en los supuestos de los artculos 171 y 172. 2. Si el agente tuviera la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le confiera autoridad sobre la vctima. 7.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO Se protege la libertad sexual. 7.3.- ACCIN TIPICA Consiste en cometer un acto contrario al pudor. Se considera acto contrario al pudor todo tocamiento lbrico somtico que ha de recaer sobre el cuerpo del sujeto pasivo con el fin de satisfacer el apetito sexual del sujeto activo. Por ejemplo la palpacin, tocamiento, manoseos de las partes genitales, introduccin de los dedos u otros objetos en el sexo femenino, etc. Es indiferente si el sujeto alcanza o no alcanza el orgasmo o la eyaculacin. 7.4.- TIPO OBJETIVO Sujetos del delito: 1. Sujeto activo: puede ser cualquier persona sea hombre o mujer. 2. Sujeto pasivo: puede ser cualquier adolescente hombre o mujer comprendido entre los catorce y dieciocho aos.
7.4. TIPICIDAD SUBJETIVA Se requiere necesariamente del dolo, es decir, la conciencia y voluntad de realizar actos contrarios al pudor, excluyndose el propsito de realizar el acto sexual u otro anlogo lo que constituira delito de violacin hecho que permite distinguir entre un acto contrario al pudor y un acto de tentativa de pudor. 7.5. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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El delito se consuma en el momento que se ejecuta el acto contrario al pudor en el sujeto pasivo, aunque el agente no haya logrado satisfacer sus propias apetencias libidinosas. La tentativa es admisible; se dar cuando el sujeto activo, habiendo ejercido violencia o grave amenaza sobre el sujeto pasivo, no logra realizar actos contrarios al pudor.
8. ACTOS CONTRA EL PUDOR DE MENORES: 8.1. TIPO PENAL. Articulo 176 A.- Actos contra el pudor en menores. El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el articulo 170 realiza sobre un menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o terceros, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor. Ser reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad. 1. Si la victima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos. 2. Si la victima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni mayor de nueve aos. 3. Si la victima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho aos. Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo prrafo del artculo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud, fsica o mental de la victima que el agente pudo prever; la pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos de pena privativa de libertad.
CAPITULO III LA CAMARA GESSEL
3.1. CAMARA GESELL (SALA DE ENTREVISTA NICA)
a) Definicin La Cmara Gesell, es una habitacin acondicionada para permitir la observacin con personas. Est conformada por dos ambientes separados por un vidrio de visin unilateral, los cuales cuentan con equipos de audio y de video para la grabacin de los diferentes experimentos. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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La Cmara de Gesell, fue creada por el psiclogo y pediatra estadounidense Arnold Gesell para observar la conducta en nios sin ser perturbado o que la presencia de una persona extraa cause alteraciones.
Es importante el empleo de la cmara Gesell para observar la conducta de sospechosos en interrogatorios o bien para preservar el anonimato de testigos. En investigaciones policiales se emplea frecuentemente. En algunos pases tambin se utiliza para tomar declaracin judicial a los nios.
Esta cmara es utilizada esencialmente para el anlisis de conceptos terico-prcticos en reas como psicologa, Educacin, y Desarrollo Humano. En la formacin de psiclogos es utilizada para su entrenamiento en procesos de evaluacin psicolgica, generalmente, primero el docente (psiclogo) modela con un caso real su uso apropiado, luego pasan dos estudiantes uno hace de paciente y otro de evaluador, recibiendo retroalimentacin del docente. Algunas cmaras de Gesell utilizan sistemas tcnicos que permiten la retroalimentacin inmediata del docente, luego ms adelante los estudiantes que son de los cursos avanzados atendern un caso real, pero siempre supervisado por un docente y proceso estar siempre sometido a la normatividad legal y tica de la profesin.
b) La Camara Gesell y su importancia en el esclarecimiento de delitos Es una herramienta de uso forense y legal que facilita la realizacin de la entrevista nica, la cual se realiza como una medida de proteccin para menores vctimas de delitos sexuales. Bsicamente, consta de dos habitaciones o ambientes contiguos, separados con una divisin de vidrio espejado, que permite mirar solo por un lado, dotado adems de un sistema especial de audio y video. En uno de estos ambientes se realiza la entrevista nica de la victima por el psiclogo forense; y, en el otro, de observacin, se encuentran los operadores de justicia, como el fiscal de familia, cuya presencia es obligatoria, el fiscal penal, instructor policial, abogado defensor, padres o tutores de la vctima y el abogado defensor del denunciado. Igualmente, un defensor de oficio.
c) Funcionamiento de la Camara Gesell Desde el segundo ambiente se realizan las preguntas, a travs de un equipo de comunicaciones, al psiclogo quien como facilitador lo transmitir al nio en el lenguaje adecuado. Toda esta diligencia es filmada, lo que permitir que posteriormente pueda ser visualizada por el juzgado o salas penales sin necesidad DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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que la victima vuelva a concurrir o declarar. La informacin es guardada en un disco compacto. En este escenario, el personal encargado de la investigacin observa a los nios y/o adolescentes que brindan sus testimonios desde la habitacin contigua, pero los menores no saben que son observados ni tampoco conocen lo que ocurre al otro lado de la habitacin.
d) Aceptacin por parte del poder judicial de la Camara Gessell para obtener la declaracin de la vctima. En un principio, el Poder Judicial, solicitaba que se tome la declaracin a la vctima en la etapa judicial. Luego de diversas coordinaciones y al ser demostrada la exposicin a un maltrato continuo sobre el menor al volverles a tomar su declaracin, aceptaron la plena validez de esta prueba. Se comprendi lo perjudicial que resultaba volver a citar a la vctima para que rinda su declaracin, lo que antes suceda desde la sede policial, luego fiscal y judicial. Excepcionalmente, si falta alguna informacin se puede volver a citar a la parte agredida a pasar por la cmara, pero esta disposicin deber ser bien fundamentada.
e) Direccin de la entrevista nica. La entrevista nica est dirigida obligatoriamente por el fiscal de familia o mixto, quien garantiza los derechos de la vctima, contando con la participacin de un psiclogo del Instituto de Medicina legal. La labor de los siclogos en esta etapa es vital, ellos utilizan diversos juegos para obtener informacin, como muecos de trapo con que los nios pueden mostrar lo que sucedi. Variados son los conceptos que han hecho aproximacin respecto a la forma en que se recepciona la declaracin testimonial de menores o testigos vctimas en sucesos de abuso sexual, pero podramos describir a esta particular metodologa como aqulla entrevista que se lleva a cabo en un mbito especialmente acondicionado a tal efecto, pudiendo intervenir durante su desarrollo, el Juez Instructor slo en forma indirecta y a travs de un psiclogo, quien canalizar las inquietudes que aqul le transmita, sea que surjan a partir de la propia iniciativa del magistrado o a instancia de las partes intervinientes, del modo que considere prudente para garantizar la integridad psquica del menor.
f) Importancia de la Camara Gesell
Su importancia radica en que esta cmara nos va permitir: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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Que, se realice una sola entrevista que sirve como prueba para el resto del proceso. La entrevista es conducida por un psiclogo forense, quien recibe las preguntas que quiera hacer el fiscal a cargo de la investigacin. Evitar que las vctimas de la violencia repitan sus testimonios ante las autoridades fiscales, policiales y judiciales. Es un mtodo ideado por Arnold Lucius Gesell. Adquiere vital importancia en la investigacin de Delitos Sexuales en menores. El psiclogo interacta en vivo con el nio sin que este se percate que est siendo observado. Otorga credibilidad y certeza probatoria a los hechos imputados. Evita el silencio del nio al sentarse frente a un tribunal, quitando la garanta de ser odos. Evita la revictimizacin del examinado. Evita retracciones por temor infundado. Evita contradicciones o negativa a recordar. Evita despertar desconfianza en los jueces o fiscales. Protege la declaracin testimonial. Garantiza el derecho a defensa del acusado, ya que los peritos de parte, abogados
g) La Cmara Gesell en la investigacin de delitos sexuales. Antes de comenzar a hablar de la Cmara Gesell y su utilizacin en los procesos de investigacin penal sobre los hechos de tipo sexual, debemos primeramente hacer una breve referencia a ellos, para que se pueda comprender mejor el por qu se hace necesario recurrir a este novedoso sistema de interrogacin y recoleccin de datos.
Los actos que ejercen los abusadores son percibidos por sus vctimas en primer trmino como estmulos internos intrusivos sobre su cuerpo y su mente. Ya en un segundo momento se produce en ellos una respuesta en forma de reaccin pulsional de manera que la misma no logre ser discriminada. Se trata entonces de un sometimiento corporal al que se le suma la exigencia de silencio muchas veces mediando amenazas de males peores e incluso la muerte de la propia vctima o de su entorno familiar-, que implica complicidad entre el abusador y el abusado y contradice los mandatos de la cultura.
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Las vctimas soportan un cmulo de sensaciones que van desde el dolor fsico hasta la humillacin, lo que expresan a travs de una sensacin que podra describirse como de aturdimiento. Ese estado consiste en una percepcin sin conciencia, una sensorialidad sin registro representacional. A menudo ocurre que ellas no recuerdan las caractersticas del episodio, y que muchas veces intenten convencerse de que, en realidad, nunca ocurrieron tales hechos. Tal negacin, de ser sostenida a lo largo del tiempo, afectar su psiquis con efectos devastadores, llegando incluso en algunos casos, a que las/os pacientes evoquen las escenas de abuso de manera totalmente desafectada insistiendo en el hecho de su ausencia en el acontecimiento, dado que les resulta imposible ligar el afecto experimentado con cualquier pensamiento sobre lo que vivieron y que muchas veces es negado por el entorno. Las vctimas del abuso sexual infantil pasan a ser slo cuerpos de los que el adulto puede servirse para obtener placer sexual; son dciles cuerpos a los que fcilmente se puede someter por aquellos que son llamados a cuidarlos y darles afecto. La construccin del hecho. Para elaborar un traumatismo de esta ndole, es que el sujeto pueda construir un relato, lo que hace necesario realizar un trabajo sobre la memoria. Luis Horstein (1993) afirma que: "Recordar no es slo traer a la memoria ciertos sucesos aislados, sino formar secuencias significativas. (...) Es ser capaz de construir la propia existencia en la forma de un relato del cual cada recuerdo es slo un fragmento". Construir un relato es asimismo un acontecimiento discursivo que contribuye a la elaboracin de identidades, lo que involucra el intercambio y la transmisin. Como interpretacin de los hechos, el relato involucra una bsqueda de sentido, de origen, de causa; pero en cuanto enunciado, comprende un lugar y un tiempo de la enunciacin que marca la relacin de mutua determinacin del relato con el lugar que el sujeto que lo enuncia ocupa en el sistema de relaciones sociales, sin embargo no por ello debe creerse que sea un proceso puramente lingstico. l revela la existencia de distintas versiones del pasado y se constituye en un sitio de conflicto y legitimacin, todo lo cual demuestra la cabal importancia. La memoria se construye tambin mediante prcticas individuales, grupales o sociales que contribuyen a la produccin, reproduccin o transformacin de los relatos. Las prcticas privadas de rememoracin que, por hallarse fuera del mbito pblico, pueden conservar una independencia relativa del discurso dominante, brindan a los sujetos el material con el cual re-construir la experiencia. Sin embargo, cuando la experiencia es de "catstrofe social", la bsqueda de sentido parece una empresa imposible, pudindose sostener solamente si se comparte con aquellos que son atravesados por la misma experiencia. [] El abuso sexual infantil tiene el efecto de una violenta DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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intromisin que irrumpe sorpresivamente sobre la subjetividad. Esos efectos suelen tambin ser provocados por fuertes situaciones sociales que, al modo de un trauma acumulativo, cobran en su modalidad ms peligrosa la forma de la desesperanza y el escepticismo ms radical. Slo la confesin de los delitos cometidos, el juicio y el castigo permiten que la memoria se recupere y las redes simblicas de la historia vuelvan a entramarse, alojando la subjetividad. L a actuacin del poder judicial frente a hechos de abuso.
Ante la mera sospecha de que un nio ha sido abusado sexualmente, resulta imprescindible la actuacin del poder judicial. Ello no slo por su poder coercitivo para tomar medidas que detengan el abuso, sino tambin para que brinde un marco adecuado a la tarea teraputica. Debemos empero diferenciar claramente el mbito de actuacin de la Ley Penal, del de otros fueros tales como el de Menores y Familia - cuya finalidad inmediata en este tipo de supuestos es la prevencin o la proteccin del mismo cuando el menor ya ha sido vctima-. El proceso penal tiene como objetivo primordial el esclarecimiento de los supuestos hechos delictivos y en su caso a la sancin de los responsables, toda vez que su fin inmediato es la consecucin de la verdad objetiva, sin ocuparse de la situacin del menor casos en los que para ello acude al Juez de Menores, quien tiene competencia para ello, y al Juez de Familia, segn el caso y de acuerdo a los sujetos que se encuentren involucrados.
Debemos asimismo tener presente que gracias a un largo proceso de concientizacin en el proceso penal, a ste tambin le corresponde hacer primar el inters superior del nio. Ello implica que se hace imperioso establecer procedimientos que eviten provocar nuevos daos a los menores que resultan vctimas de abuso sexual sin afectar el derecho de defensa del/os imputados, todo segn las normativas vigentes a nivel constitucional y los pactos internacionales.
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ANEXOS
I. ABUSO SEXUAL: DISCUSIN MEDICO LEGAL DE CASOS CLNICOS La pericia mdico-legal en casos de abuso sexual es de gran ayuda para los operadores de la justicia a fin de que a travs de sus resultados se compruebe la ejecucin del delito y puedan aplicar las penas establecidas en el cdigo penal para el autor del mismo. Sin embargo muchas veces su trabajo no termina con la pericia sino que adems debe explicar cmo pueden haberse producido las lesiones y si estos guardan relacin con los hechos, puesto que quienes administran la justicia no son mdicos y requieren la mayora de veces que les expliquen en trminos sencillos los hallazgos. Es necesario precisar estos aspectos debido a que va permitir orientar a quienes no son mdicos legistas acerca de cmo actuar en estos casos. Los presentes casos clnicos de abuso sexual han sido resumidos y parcialmente modificados para fines didcticos.
CASO 1: Nia de 06 aos acude acompaada de su madre quien refiere que su conviviente ha abusado en repetidas oportunidades de su hija, no solo manosendola sino tambin sexualmente, al ser interrogada la menor refiere que su padrastro le ha acariciado sus partes ntimas, acude a medicina legal para determinar su integridad fsica y sexual.
AL EXAMEN FISICO MEDICOLEGAL: Hallazgos: Himen: Himen anular, desgarro parcial antiguo a horas I. desfloracin antigua. Ano: Tonicidad y pliegues conservados, no lesiones, no signos de acto contranatura.
DISCUSION: Las lesiones descritas en el himen de la nia se relacionan a una penetracin a travs de la membrana del himen, de tal manera que ha ocasionado la lesin de la membrana al sobrepasar su capacidad de distensibilidad, sin embargo la posibilidad que esta lesin se haya producido por un pene erecto se aleja , si bien el acto sexual es posible, de haberse producido, este acto hubiera ocasionado lesiones importantes en los genitales del menor (desgarro vaginal, equimosis de pared, etc), por otro lado segn la literatura americana se describe que en una paciente en posicin DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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ginecolgica (boca arriba), si dividimos el himen en dos mitades una superior (de 9 a 3 horas) y una inferior (de 3 a 9 horas), las lesiones en la mitad inferior se relacionan generalmente a penetracin de miembro viril y la mitad superior a insercin digital. En este caso se propone la insercin digital en la ratificacin pericial, lo cual est en relacin a la declaracin del acusado.
CASO 2: Nia de 12 aos acude acompaada de su padre refiere que su to va a su casa cuando se encuentra sola y le ha obligado a tenido relaciones con ella en repetidas oportunidades por la parte de atrs (Coito anal) lo haca as porque deca que de esa forma no le iba a ocasionar dao, adems para ello le haca ofrecimientos como que le iba a regalar su casa para que viva ella y sus padres, para que as no tengan gastos de alquiler y puedan ahorrar. Acude para examen de integridad fsica y sexual.
AL EXAMEN FISICO MEDICOLEGAL: HALLASGOS: Himen: Himen anular, bordes ntegros, no desfloracin. Ano: Tonicidad disminuida, dilatacin espontnea (refleja) del esfnter anal externo de aprox. 2 cm. Borramiento de pliegues a horas VII. No cicatrices. Signos de acto contranatura antiguo.
DISCUSION: El siguiente caso estamos ante un tpico caso de abuso del menor donde en el interrogatorio se encuentra que es un familiar cercano y hay uso de la seduccin para conseguir la colaboracin de la vctima. Respecto a los hallazgos debemos comentar que algunos autores solo reconocen la presencia de cicatrices en el ano como nico signo de acto contranatura antiguo, sin embargo otros autores reconocen el borramiento de pliegues y la prdida de tonicidad del esfnter anal externo como un signo de coito contranatura, sobre todo si hay dilatacin anal refleja igual o mayor de 2 cm.
CASO 3: Nia de 11 aos que acude acompaada de su madre quien refiere que su nia se quejaba de ardor genital, al llevarla a un examen de control la ginecloga encuentra una verruga genital en los labios menores, al ser interrogada la nia refiere que su to se sobaba el pene en sus genitales en varias ocasiones. Acude para reconocimiento de integridad fsica y sexual. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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EXAMEN MEDICO LEGAL: Hallazgos: Himen: Himen anular, bordes ntegros, no lesiones. No desfloracin. Se aprecia lesin verrugosa a nivel de tercio inferior labio menor derecho. Ano: Tonicidad y pliegues conservados. No lesiones. No signos de acto contranatura.
DISCUSION: Las lesiones genitales verrugosas suelen relacionarse a una enfermedad llamada condilomatosis la que debe ser confirmada por el estudio anatomopatologico del tejido, esta es considerada una enfermedad venrea. Sin embargo no es considerada como transmisin exclusiva la sexual. Se consideran enfermedades como exclusivamente de transmisin sexual la gonorrea y la sfilis, mas no as otras como condilomatosis, tricomoniasis, candidiasis, etc.
Por lo que necesariamente no se puede relacionar esta lesin como ocasionada por un abuso sexual en un menor. En otros pases consideran toda enfermedad venrea en un menor como de origen sexual hasta que no se demuestre lo contrario, claro esta las condiciones higinicas y el control de enfermedades de origen sexual de estos pases estn ms avanzadas. En este caso debe examinarse al agresor para confirmar si tiene una lesin parecida, esto junto con exmenes psicolgicos y otros indicios pueden tipificar el delito.
CASO 4 Mujer de 19 aos que aborda un taxi, el cual luego de un corto recorrido se desvi a una calle oscura donde el taxista saca un cuchillo, le obliga a tener relaciones sexuales y a tener sexo oral, donde ella nota como granos en su miembro viril, luego pasa cerca de ellos un polica que detiene al agresor. Acude para determinar integridad fsica y sexual.
EXAMEN CLINICO MEDICO LEGAL: Hallazgos: Examen de cavidad oral: no lesiones en mucosa de labios, paladar, mejillas. Lesiones extragenitales: equimosis violcea por sugilacin regin lateral derecha de cuello, regin mamaria izquierda. Lesiones paragenitales: equimosis violcea por digito presin regin interna de muslos. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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INTEGRIDAD SEXUAL: Himen: Himen de orificio amplio y dilatable a la presentacin, bordes ntegros, himen complaciente. Observaciones: se toma muestra de cavidad oral, de fondo de saco vaginal, para bsqueda de espermatozoides y enfermedad venrea (gonorrea). Estos salieron negativos para espermatozoides y para gonorrea. Se sugiere repetir toma de muestra para gonorrea. Examen fsico del agresor:
INTEGRIDAD FSICA: Lesin contusa semicircular de aprox. 5 cm. regin posterior antebrazo derecho, con impresin dentaria ocasionado por mordedura humana. Examen de genitales: Se aprecia secrecin blanquecina por meato urinario. Observaciones: se toma muestra de secrecin uretral para descartar enfermedad venrea. El examen en fresco arrojo positivo para neisseria gonorrea y el cultivo lo confirmo a los cinco das.
DISCUSION: Las lesiones descritas en la victima y en el agresor estn en relacin a la defensa que hizo la victima frente a la agresin sexual. El himen complaciente que presenta la vctima no afirma ni niega que se haya producido el asalto sexual, el resultado negativo de la prueba de determinacin de espermatozoides no es de ayuda pues al parecer la polica intervino antes de que el agresor culmine el acto. Por otra parte hay que tener en cuenta que la gonorrea del agresor debera ocasionar una infeccin en la victima y hay que tener en cuenta el periodo de incubacin de esta enfermedad que puede no dar sntomas hasta dos o tres das del contacto, al repetirse los exmenes al tercer da en la victima arrojaron positivo para gonorrea, presentando adems un flujo vaginal relacionado a la enfermedad, lo cual no estaba presente en el primer examen.
CASO 5: Mujer de 29 aos refiere que el da, de ayer refiere estando dormida en su casa de esteras siente que ingresa a ella una persona, quien se acuesta junto a ella y tiene relaciones sexuales, ella accede creyendo se trata de su novio quien sola hacer lo mismo, pero al notar que no se trataba de l, despierta y encuentra al vecino el cual DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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huye, luego acude a la comisara a hacer la denuncia. Acude para determinar integridad fsica y sexual.
EXAMEN MEDICO LEGAL: ANTECEDENTES: Entre sus antecedentes se halla que ha tenido un parto vaginal anterior, tuvo hace tres das relaciones sexuales con su pareja, usa anticonceptivo hormonal.
HALLAZGOS: Himen: presencia de carnculas mirtiformes, signos de parto vaginal anterior. Ano: Tonicidad y pliegues conservados. No lesiones. No signos de acto contranatura. Se toma muestra de contenido vaginal: resultado presencia de espermatozoides completos.
DISCUSION: Los hallazgos de carnculas mirtiformes son rezagos de la membrana del himen ocurre generalmente luego de un parto vaginal, por lo que no es posible evaluar la existencia de lesiones y su data a ese nivel. Por otra parte, si es de ayuda la presencia de espermatozoides, cuyas caractersticas revelan que la relacin sexual ha sido reciente (menos de 24 horas), posteriormente los espermatozoides sufren cambios degenerativos, fragmentndose. Esto se relaciona con la denuncia y se descarta que los espermatozoides pertenecieran a una relacin sexual anterior.
CASO 6 Mujer de aprox. 33 aos, cuyo cadver se encuentra en habitacin desnuda, con signos de lucha en la habitacin, presenta una herida por arma blanca a nivel precordial y lesiones cortantes diversas en cuello y brazos. Durante el levantamiento de cadver se realiza el examen de integridad sexual.
EXAMEN MEDICO LEGAL DE INTEGRIDAD SEXUAL: HALLAZGOS: Himen: Himen semilunar, que presenta equimosis y desgarro a horas V, VII, desfloracin reciente. Ano: tonicidad y pliegues conservados. No lesiones, no signos de acto contranatura. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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Observaciones: se recoge muestra de pelo dentro de paredes vaginales, se recoge pelo pubiano del cadver para comparacin. Se recoge muestra de contenido vaginal para su estudio. Se recoge ropa interior para su estudio.
DISCUSION: En el cadver los hallazgos para determinar la existencia o no de violacin depende del grado de conservacin del cadver, en caso de que la muerte sea reciente hay que determinar si los hallazgos estn en relacin a lesiones producidas en vida o ocurrieron posterior a la muerte de la vctima, para ello debemos buscar los signos de vitalidad del tejido y adems hacer un estudio anatomopatolgico de los mismos.
La identificacin del autor del delito deber hacerse a travs de la identificacin del ADN. Para ello debemos de hacerlo en una muestra de espermatozoides ya sea a travs del contenido vaginal o por restos de ello en la prenda ntima de la fallecida, debemos recordar que los espermatozoides desecados duran aos y pueden ser procesados en laboratorio.
Asimismo las caractersticas de los pelos hallados ofrecen datos importantes sobre las caractersticas del autor, como su origen (humano o animal), el sexo, la raza, la edad. Si el pelo hallado conserva su raz, entonces podemos realizar tambin el estudio del ADN.
II. CASUSTICA POLICIAL: Hechos: El 16 de octubre del 2005 a horas 20.00 aproximadamente personal policial pone a disposicin a Juanito Perez (13), quien era sindicado por un grupo de nios como el autor del abuso sexual cometido en agravio del menor Jaimito Luna (10) ocurrido en esta jurisdiccin del Distrito de San Miguel. Con el resultado del examen mdico legal se ha establecido que el menor Jaimito Luna (10) ha sido violado sexualmente. Que, Carmen Palacios (29), en su manifestacin seala que en la entrevista preliminar su menor hijo Juanito Prez (13) acepto haber violado al menor Jaimito Luna. En presencia del Fiscal de la Fiscala de Familia de Lima y de su madre , el menor Jaimito Luna (10), sindica directamente a Juanito Prez (13) como el autor del abuso sexual, cometido en su agravio que realizado en nueve oportunidades, pero que no recuerda las fechas exactas. Es ms indica que el citado infractor para actuar en su contra lo haca con violencia en contra de su persona y con relacin a lo sucedido el da de la intervencin policial refiere que fue agredido por Juanito Perez (13) al no DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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desear someterse nuevamente a un acto sexual contranatura. Agrega tambin que su amigo de nombre Pedrito Jurez, fue testigo de excepcin en una oportunidad cuando fue vctima de violacin y agresin fsica por parte de su violador. En presencia del Fiscal de Familia de Lima, su abogada Elena Morales y su madre del menor Juanito Perez (13), niega los hechos imputados en su contra, aduciendo en su descargo que inicialmente acepto haber violado al menor por encontrarse nervioso, y que conoce que el agraviado tambin ha sido violado por Chavito aceptando solo haberlo golpeado en algunas ocasiones por que lo fastidiaba delante de sus otros amigos.
Durante el desarrollo de las investigaciones preliminares, dentro de las 24 horas, se ha llegado a establecer que el menor infractor Juanito Perez (13), afirma la polica, que si bien es cierto en su declaracin niega haber perpetrado el acto ilcito, con argumentos y justificaciones que no se ajustaran a la verdad con la finalidad de evadir su responsabilidad penal frente a lo acontecido; aprovechando su minora de edad; por lo que existiendo la sindicacin del menor agraviado, y de acuerdo al Certificado Mdico Legal (CML) N 050023 CLS, se presume que el menor Juanito Perez (13) violo sexualmente en diferentes ocasiones al menor Jaimito Luna (10).
La defensa del presunto menor infractor solicit, como argumento de defensa, en el acto de la referencia del menor investigado, a nivel judicial, que el Juez de Familia disponga una ampliacin al examen mdico legal y un examen mdico psicolgico en la persona del menor agraviado para establecer su perfil sexual en razn de que es habitual en las prcticas sodomititas las lesiones que presenta y no son compatibles con aquellas que pueda haberle ocasionado los rganos sexuales de un menor. El polica a cargo de la investigacin a nivel policial acepto en la etapa judicial ante el Ministerio Pblico, que antes de que concurriera a la dependencia policial el Fiscal, el menor presuntamente infractor estuvo retenido por ms de CINCO (05) horas y que lo mantuvo parado todo ese tiempo, en una cuarto cercano a la seccin de familia dentro del local policial con la finalidad de persuadirlo para que hablara la verdad de los hechos y poder esclarecer la forma y circunstancias reales de los hechos investigados.
PREGUNTAS PARA EL INVESTIGADOR * La Polica al investigar el presente caso aplic el razonamiento deductivo o inductivo. * El Ministerio Pblico Director de la investigacin del delito, desde la etapa policial en la sociedad peruana, empleo los principios lgicos de contradiccin, identidad . de exclusin de medio o de tercero excluido, de razn suficiente y de evidencia. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL
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* El Ministerio Pblico y la Polica como debi aplicar las caractersticas de la investigacin policial, definidas como continuidad, organizacin, especializacin, previsin, analtica-sinttica, explicativo-causal, metdica y legal. * Ud. de la informacin hipottica del presente caso penal, piensa que se llevo los pasos de la investigacin policial como: 1) conocimiento del hecho, 2)comprobacin del hecho, 3) Diligencias preliminares en la escena del delito, 4) Planeamiento de la investigacin policial, 5) Manejo de informantes y confidentes, 6) Vigilancias, 7) Incursiones, 8) Detenciones y capturas, 9) Registros, 10) Interrogatorios y entrevistas, 11) Sustentacin de la prueba y 12) Informe de la Investigacin Policial.- Si piensa que se llevo todos o parte de ellos fundamntelo. * Piensa Ud. que el polica a cargo de la investigacin al aplicar el procedimiento de aislamiento y tenerlo parado CINCO (05) horas ayudo a la investigacin policial y a la eficacia del resultado.- Existe de acuerdo a su conocimiento y experiencia implicancia legal contra el efectivo policial y el Fiscal no tiene facultades para observar tal comportamiento del servidor policial. * Piensa Ud. que el argumento esgrimido por la defensa del presunto menor infractor por atentado contra la libertad sexual, es una prueba idnea que contribuya el esclarecimiento de los hechos materia de probanza.
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BIBLIOGRAFIA
o Bramont Arias Torres, Luis Alberto , Derecho Penal Parte Especial . o Revista "Licenciados en Derecho". o Centro de Altos Estudios Jurdicos y Sociales.CAEJS. o Estudio Jurdico Contable "Grecoromano".