Penitenciario Derecho REVISTA 01 Centro de Estudios Penales y Penitenciarios de la Facultad de Derecho de la Universidad Mayor Director: Juan Ignacio Rosas Oliva Subdirector: Federico Szczaranski Vargas Coordinadora: Mara Eugenia Hofer Denecken Editor periodstico: Andrs Chamorro Montenegro Diseo y Diagramacin: Roberto Ortega Cabrera Representante legal: Rubn Covarrubias Giordano Revista Derecho Penitenciario es una publicacin trimestral del Centro de Estudios Penales y Penitenciarios de la Facultad de Derecho de la Universidad Ma- yor. Sus ofcinas estn ubicadas en Av. Manuel Montt 367, piso 4, Providencia. Prohibida toda reproduccin total o parcial del contenido de esta revista sin la expresa autoriza- cin de su equipo editorial. EDITORIAL NDICE E l Centro de Estudios Penales y Penitenciarios (CEPP) se form a fnales del ao 2010. En esos momentos, en que el tema carcelario no fguraba mayormente en la agenda pblica, uno de los principales objeti- vos del CEPP fue trabajar para reactivar la discusin sobre la forma en que se ejecutan las sentencias penales. Poco tiem- po despus, el incendio en la crcel de San Miguel llev la cri- sis carcelaria a primera plana y se generaliz la conviccin de que importantes reformas eran urgentes. Fue en ese contexto en que el CEPP realiz el Seminario Internacional Sistema Penitenciario en Chile: Su presente y futuro inmediato, en el cual ms de 300 personas se congregaron a refexionar y proponer soluciones a la crisis penitenciaria. Ahora, que con el plan recientemente anunciado para des- congestionar crceles y la ley de indulto general que favore- cer a un nmero importante de personas penalizadas, y que las luces pblicas sobre el asunto nuevamente se intensif- can, esta revista busca mantener en la discusin pblica los problemas de nuestro sistema penitenciario, para lo cual es- peramos constituirnos en un espacio de anlisis e intercambio de ideas, que sea conducente a producir convergencia estra- tgica dirigida a perfeccionar el sistema de ejecucin penal. La ejecucin de la pena constituye un estado del proce- so penal que ha sido generalmente desatendido en nuestra cultura jurdica y social. Esto ha llevado a que al momento de tomar decisiones al respecto no se asigne toda la relevancia debida a la evidencia internacional y al consenso cientfco, traducindose ello en polticas pblicas que distan de lo pti- mo. No basta con bogar por una reforma al sistema peniten- ciario, sino que se debe debatir y crear conciencia sobre las directrices que deben impulsar los cambios, a fn que no sean slo las presiones sociales contingentes las que determinen la direccin de las reformas venideras, sino que stas se apo- yen en el conocimiento disponible. Es en esta empresa en la que nos embarcamos, y espera- mos que muchos se sumen y nos acompaen. Los desafos y temas que buscamos abordar son mlti- ples: la evaluacin del sistema de concesiones, el estado y proyecciones de la oferta programtica, la reforma a la ley 18.216, el anlisis de los modelos de gestin penitenciaria y las propuestas de transformacin institucional del rgano de ejecucin de penas son algunos de los principales. Con este N 1 damos comienzo al cumplimiento de lo que nos hemos propuesto. 2 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 3 Penitenciario Derecho REVISTA Editorial .................................................... 3 Noticias seminario Sistema penitenciario en Chile: Un debate necesario .............................. 4-5 Entrevista, Javiera Blanco Necesitamos contar con sistemas alternativos que no generen ms hacinamiento penitenciario ................ 8-15 Opinin Sistemas Penitenciarios: Reformas y desafos. Por Olga Espinoza M. ........................16-18 Artculo Considerar la perspectiva mundial en materia de hacinamiento carcelario. Por Mara Eugenia Hofer ....................... 6-7 Por Federico Szczaranski Vargas ..................................................................................19-20 Buenas prcicas Indita Feria Laboral acerca a egresados del sistema penitenciario al mundo del trabajo ...................................................................................... 21 Universidad don 1.500 libros. Empresas ofrecieron puestos de trabajo ......................... 22 Noticias en la web ............................................................................................................. 23 4 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 5 SEMINARIO Sistema penitenciario en Chile Un debate necesario S egn un estudio pu- blicado por Kings College London, Chile ocupa el tercer lugar de ma- yor poblacin penal en Sud- amrica con 297 reos por cada 100 mil habitantes y el nmero 33 en el mundo. En el mes de marzo de 2011, se- gn Gendarmera de Chile, la poblacin penal estaba constituida por 105.936, de los cuales 51.707 se encon- traban bajo el subsistema cerrado, es decir, detenidos, procesados, imputados o condenados. Como resultado de ello, el hacinamiento y la sobre- poblacin penal produce que las crceles sean insufcien- tes para la poblacin penal privada de libertad, que ve cmo su calidad de vida si- gue empeorando da a da. Destaca, entre otras esta- dsticas, que del total de re- cluidos durante el ao 2008, apenas un 4% (2.084) se vio benefciado con cursos de capacitacin, mientras que slo el 33,5% realizaba algu- na actividad laboral. Tras la tragedia que cost la vida a 81 presos en la cr- cel de San Miguel, el debate en torno a las condiciones del sistema penitenciario en nuestro pas se hizo sentir con mucha fuerza, tanto en la agenda del Gobierno como en el anlisis de todos los ac- tores nacionales que aportan e intervienen en los temas pas. Lo que nosotros obser- vamos fue un tremendo ha- cinamiento. Si uno tiene un sistema que est bajo pre- sin en los ltimos diez aos y una organizacin que est en un manejo de crisis donde el gobierno no est tomando ninguna poltica al respecto, se pueden dar este tipo de tragedias. Uno poda ima- ginar que una tragedia as podra pasar. Chile podra haber previsto una tragedia as. As describi el analista britnico Andrew James Bar- clay la situacin de las cr- celes en nuestro pas, la que constat durante una exten- sa investigacin que realiz desde el ao 2001 al 2005. Fueron estos anteceden- tes los que el experto expuso en el seminario internacional Sistema Penitenciario en Chile: su presente y futuro inmediato, organizado por la Facultad de Derecho de la Universidad Mayor en con- junto con la Fundacin Paz Ciudadana, oportunidad en la que asegur que ningn pas ha eliminado la super- poblacin solamente con la construccin de nuevas crceles, y todos los que lo intentaron, fracasaron, al tiempo que advirti que debe haber una defnicin clara y aceptada sobre la capacidad de cada prisin, acordada a nivel estatal y ju- dicial. Por su parte, Clara Szc- zaranski, Decana de la Fa- cultad de Derecho de la U. Mayor, indic que este tema debe ser abordado desde la perspectiva jurdica y juris- diccional, pero sin dejar de pensar en el desarrollo eco- nmico, ya que una socie- dad no crece si la seguridad general no est garantizada. Cuando el sistema peniten- ciario no est bien orienta- do, el tema de la seguridad pende de un hilo. Podemos pedirle al Poder Legislativo que entregue a los jueces de garantas las tareas mnimas que cumple el Juez de Eje- cucin de Penas, de tal ma- nera que en Chile la funcin jurisdiccional sea la tutora de las garantas constituciona- les de los infractores, pun- tualiz. Esta posicin tambin fue apoyada por el entonces ministro de Justicia, Felipe Bulnes, quien manifest que cualquier inversin que se haga en mejorar nuestra ins- titucionalidad, incluida la eje- cucin de penas, es un gasto bien hecho que incide en la forma en la que -como socie- dad- nos planteamos los de- rechos humanos, la realidad penitenciaria y la seguridad pblica. En la oportunidad, tam- bin participaron en calidad de expositores y aportaron cada uno desde su perspec- tiva, la directora ejecutiva de la Fundacin Paz Ciudadana, Javiera Blanco; el director del Programa de Justicia y del Programa Legislativo del Insti- tuto Libertad y Desarrollo, Ro- drigo Delaveu; y la Defensora Nacional, Paula Vial. Para revisar los videos de las ponencias de todos los exposito- res de este seminario visite http:// www.umayor.cl/penitenciariotv/
Lo que nosotros obser-
vamos fue un tremendo hacinamiento. Si uno tiene un sistema que est bajo presin en los ltimos diez aos y una organizacin que est en un manejo de crisis donde el gobierno no est tomando ninguna poltica al respecto, se pueden dar este tipo de tragedias. Uno poda imaginar que una tra- gedia as podra pasar. Chile podra haber pre- visto en una tragedia as. Andrew James Barclay F o t o :
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T . Foto: Juan Vargas T. 6 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 7 rehabilitacin y reinsercin. Aumentar la capacidad de las crceles, si es absoluta- mente necesario. Realizar actividades de investigacin y desarrollo en relacin con los sistemas de informacin para los secto- res judicial y penitenciario. Las estrategias destina- das a reducir el hacinamien- to deberan tener en cuenta las cuestiones de gnero y responder efcazmente a las necesidades de los grupos vulnerables. La perspectiva mundial puede ser fuente de inspi- racin en la adopcin de medidas dirigidas a la dismi- nucin de poblacin princi- palmente recluida, teniendo claro que no existen modelos para copiar sino para armar conforme a nuestra realidad nacional. U no de los temas abor- dados en el 12 Con- greso de las Nacio- nes Unidas sobre Prevencin del Delito y Justicia Penal, realizado en Salvador de Ba- ha, Brasil, del 12 al19 de abril de 2010, fue el examen de estrategias y mejores prcti- cas para prevenir el hacina- miento en los establecimien- tos carcelarios. El acelerado crecimiento de la poblacin recluida constituye uno de los problemas ms crticos que aquejan a los sistemas de justicia penal en todo el mundo. Segn el Centro In- ternacional para Estudios Pe- nitenciarios, en el mundo hay actualmente 9,8 millones de personas recluidas incluyen- do aquellas condenadas y en espera de juicio. El World Prison Brief, preparado por dicho Centro, indica que la poblacin penitenciaria re- cluida aument en el 71% de 191 pases estudiados y 114 de stos exhiba una tasa de ocupacin de las crceles de ms del 100%, lo que indica hacinamiento. Considerando este panorama mundial, el Congreso prest particular atencin a las causas prin- cipales del hacinamiento y a las estrategias para reducir- lo, las que pueden resumirse como sigue: La inefciencia del proceso de justicia penal. Las polticas punitivas de la justicia penal y el uso ex- cesivo de la detencin y el encarcelamiento, particular- mente en la etapa previa al juicio. La inadecuada previsin legislativa de medidas y san- ciones no privativas de la li- bertad, y la falta de polticas y directrices claras de imposi- cin de penas que estimulen la aplicacin de esas medi- das y sanciones. Los problemas que tienen grandes sectores de la socie- dad, especialmente las per- sonas pobres y vulnerables, para acceder a la justicia. La inefciencia de las medidas para prevenir la reincidencia. La falta o la utilizacin in- sufciente de programas de puesta en libertad. La falta o insufciencia de establecimientos y recursos carcelarios.
Asimismo, las estrategias elaboradas para reducir el hacinamiento en las crceles varan segn las necesida- des especfcas de las distin- tas jurisdicciones. Las prcti- cas ptimas consisten en una labor concertada y amplia por parte de todo el sistema de justicia penal, con la coopera- cin y coordinacin de todos los interesados de ese sector. Los Estados deberan anali- zar sus sistemas nacionales de justicia penal en el contex- to de su realidad histrica, ju- rdica, econmica y cultural. Entre las estrategias con- cretas se mencionan las si- guientes: Velar que el proceso de justicia penal y los programas conexos se aborden median- te un enfoque integrado, sos- Considerar la perspectiva mundial en materia de hacinamiento carcelario tenido y que abarque todo el sistema. Mejorar la efciencia del proceso de justicia penal. Establecer polticas inte- grales sobre la imposicin de penas. Aumentar el empleo de medidas sustitutivas de la detencin y la reclusin, apli- cando el principio del encar- celamiento como un ltimo recurso y el principio de la proporcionalidad. Fortalecer el acceso a la justicia y los mecanismos de defensa pblica. Elaborar o reforzar, segn corresponda, las disposicio- nes para la puesta en liber- tad anticipada. Fortalecer las medidas para prevenir la reincidencia, a travs de los programas de ARTCULO Por Mara Eugenia Hofer D. Sociloga investigadora del Centro de Estudios Penales y Penitenciarios de la Facultad D de Derecho, Universidad Mayor y miembro del directorio de Reforma Penal Internacional. El acelerado crecimiento de la poblacin recluida constituye uno de los problemas ms crticos que aquejan a los sistemas de justicia penal e todo el mundo. Foto: Unidad de Comunicaciones Gendarmera de Chile, 2005. 8 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 9 ENTREVISTA Abogada de la Uni- versidad Catlica y magster en gestin y polticas pblicas de la Universidad de Chile, es siempre un agrado conversar con Javiera Blanco o escu- char sus ponencias, no slo por sus dotes de oratoria sino que especialmente por todos los conocimien- tos, datos y estadsti- cas que maneja. Antes que todo, gracias por aceptar esta entrevista para la primera edicin de la revista Derecho Peniten- ciario, y por cierto agrade- cer nuevamente la partici- pacin en el seminario que realizamos en torno al sis- tema penal penitenciario... E ncantada, encuentro que fue una gran opor- tunidad para debatir temas que hoy da son un de- safo en las polticas peniten- ciarias, con invitados de pri- mer nivel, una discusin muy buena, acerca de un rea que hoy da se presenta como el gran desafo de las polticas de seguridad. Recuerdo ade- ms que me pareci notable la concurrencia que hubo en esa oportunidad. Sin duda es un tema que convoca y esperamos sea relevante para todos. Pen- sando en la distribucin de de la poblacin a lo largo del territorio, cmo po- dras caracterizar el proble- ma del hacinamiento carce- lario en Chile? Primero enmarcara el te- ma. De partida estamos ha- blando de un rea de las po- lticas de seguridad que es relativamente joven. La se- guridad pblica como rea de las polticas pblicas debe llevar 20 aos, post 90. Ah se comienza a dar forma a este tema que en un princi- pio tiene como representante al subsecretario del Interior y que ya ve la luz fnalmen- te a partir del 2006, como un proyecto de ley que crea una institucionalidad que se ter- mina de aprobar el ao 2010, que es el Ministerio del Inte- rior y Seguridad. Los aos 90 estuvieron ms caracterizados por las mejoras en el sistema de en- juiciamiento criminal: hubo este nacimiento de lo que era el plan cuadrante a ni- vel policial, despus los au- mentos de dotacin en am- bas policas, el empezar a incorporar la prevencin en la difusin de seguridad, la participacin del ciudadano, y hasta los primeros atisbos de planes estratgicos en el ao 1998 en la poca de Frei Ruiz-Tagle. Despus viene la estrategia nacional de seguri- dad pblica en 2006 y el plan Chile Seguro en 2010. O sea, hemos ido creciendo y eso es bueno. Ahora bien, la discu- sin tendi a ser politizada. Y esa politizacin jug bas- tante en contra, porque de alguna manera los discursos ms represivos de una mano dura disociaban mucho con lo que tcnicamente se saba era viable. En este devenir de las polticas el tema de lo que suceda despus de aplicada la condena empez a quedar un poco botado. En los ltimos aos he- mos visto que de a poco, por una suerte de necesidad, se ha hecho ms presente que tenemos un sistema que ya no da para ms y que tener a todos encarcelados o pen- sar que el problema se aca- Javiera Blanco: Necesitamos contar con sistemas alternativos que no generen ms hacinamiento penitenciario Texto: Federico Szczaranski V. F o t o :
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T . 10 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 11 ba con la aplicacin de una condena, no es la solucin. Este contexto claramente es un problema que adems adquiere particularidades es- pecfcas en las distintas re- giones. El hacinamiento en gene- ral es bastante elevado: cer- ca de un 60% a nivel nacio- nal, agravado post terremoto; pero ese 60 % se distribuye de manera desigual, tene- mos problemas en las regio- nes octava y en la quinta. La Regin Metropolitana, a pe- sar de ser la ms populosa, no es la que tiene los ndices ms altos, y vemos proble- mas tambin en la tercera y en la decimoquinta regiones. Junto a ello, observamos di- ferencias cuando se analiza por tipo de establecimiento. Los centros de educacin y trabajo hoy da tienen plazas disponibles, tenemos una ca- pacidad ociosa de un 40%, cuando uno habla de hacina- miento, hay que desagregar un poco ms. Hasta qu punto las polticas pblicas relativas al sistema penitenciario en general reconocen esa diversidad, refejando que la delincuencia es un pro- blema local y que uno tie- ne que buscar soluciones locales? Dentro de esta lnea de polticas pblicas, que es relativamente nueva, toda- va tendemos a quedarnos con los grandes nmeros, con las grandes cifras y ten- demos a invisibilizar las particularidades. En general se dice que Chile tiene 60% de hacinamiento y nos que- damos ah, en vez de ahon- dar en que los delitos por los que mayoritariamente las personas cumplen penas son delitos contra la propie- dad. Cuando vemos esas parti cul ari dades resul ta muy enriquecedor adentrar- se, por ejemplo, en el mun- do del cumplimiento peni- tenciario de la mujer, ya que hoy en da la mayora de las mujeres estn en los cen- tros penitenciarios por micro trfco y obviamente en las regiones del norte esto se agrava. Sin embargo, hay un estudio del Instituto de Sociologa de la Universi- dad Catlica respecto de la prevalencia de drogas en centros penitenciarios de las distintas regiones y se desmitifcan muchas de las cosas que uno cree. En la zona norte, por ejemplo, el consumo en las crceles de- bera ser ms alto que en la zona sur y no es as. Enton- ces, si uno no va a las par- ticularidades es imposible generar programas que la evidencia internacional nos seala son los adecuados. Si nosotros pensamos que desde el nivel central vamos a poder hacer una parrilla estandarizada nos vamos a equivocar. Hay que atender las particularidades porque el problema es distinto se- gn el territorio que se trate y si esa problemtica no se aborda los programas van a resultar inofciosos. Se est avanzando en un diagnstico en esa lnea? Si bien incipiente, yo creo que el diagnostico est bas- tante acabado. A diferencia de lo que pasaba en la dca- da del 90, tenemos centros de estudios y universidades como la de ustedes donde los temas ya se estn le- vantando. Hay un acopio de informacin desde el sector pblico y privado bastante bueno. Yo creo que es posi- ble mejorarlo, hoy da a nivel de Gendarmera. La misma institucin reconoce que hay que hacer mejoras en los sis- temas de registros que ellos tienen, pero con lo que hay es posible generar ese anli- sis particular. Yo dira que ah hemos avanzado bastante y hoy da el desafo ms gran- de es que el diseo de las polticas pblicas pueda ser tambin particular, pero creo que estamos recin viendo la punta del iceberg, todava falta mucho camino por reco- rrer. Siguiendo con la carac- terizacin de la poblacin recluida, qu datos mane- jan ustedes respecto de la composicin en cuanto a la duracin de las penas? Hasta qu punto el haci- namiento del sistema se debe a poblacin fotante? Cuando uno habla de ha- cinamiento tambin habla de racionalizar el uso de la crcel, no solo construir re- cintos. Se debe pensar en la diversifcacin de la res- puesta penal. En ese senti- do, tener a personas encar- celadas con penas de menos de un ao de duracin es un contrasentido, porque est probado que todos los indi- cadores empeoran respecto de las personas que cumplen penas privativas de tan cor- ta represin: los niveles de reincidencia son ms altos, la reinsercin disminuye y ade- ms estamos hablando de personas con complejidades no tan severas porque por algo las penas son de corta duracin. Internacionalmente, se tiende a evitar estas penas y poderlas cumplir en el me- dio libre, con un buen siste- ma de control, quizs con condiciones ms agravadas pero en libertad. Nosotros tenemos un 10% de nuestra poblacin penal con penas cortas, lo que no es menor si consideramos que tenemos cincuenta y dos mil personas en encierro, o sea estamos hablando ms de cinco mil personas cumpliendo lo que antiguamente se llamaba un canazo: lo metimos un ratito a la crcel para volverlo a sol- tar. En este sentido hay que poner atencin en el proyec- to que se discute en el con- greso para modifcar la ley 18.216, que va en el sentido adecuado de buscar reforzar lo alternativo. Pero en la dis- cusin legislativa se incorpo- r una norma que a mi juicio va en contra del espritu que quiso el Ejecutivo, que es jus- tamente fomentar esto. Es el caso del extranjero, para el cual se ha establecido un pe- riodo mnimo de cumplimento de pena en el pas antes de la expulsin, ese periodo m- nimo es un canazo, es una pena de corta duracin. Casi un 40% de los delitos en Chile son contra la propie- dad y no los ms complejos. Por lo tanto, las probabili- dades de generar procesos adecuados de rehabilitacin son altas, no es que tenga- mos solo asesinos y violado- res en serie. Habiendo hecho esta descripcin del panorama carcelario, cul sera el factor gatillante que hace disparar la cantidad de re- clusos? Voy a partir quizs con el ms obvio: somos una socie- dad bien represiva, nos gusta la crcel como sancin. Aho- ra bien, yo creo que la gen- te es bastante racional, y si se les pregunta en el uno a
Tener a personas en-
carceladas con penas de menos de un ao de duracin es un contra- sentido, porque est probado que todos los indicadores empeoran respecto de las perso- nas que cumplen penas privativas de tan corta represin: los niveles de reincidencia son ms altos, la reinsercin disminuye y adems estamos hablando de personas con compleji- dades no tan severas. Foto: Juan Vargas T. 12 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 13 uno qu pena daran en cada caso, la gente seguramen- te va a buscar penas no tan altas; pero en la multitud, lo que prima es el discurso de todos contra la delincuencia y todos presos y ojal mil aos presos. Yo creo que eso ha permeado sin duda a la cla- se poltica, y vemos cmo en todas las elecciones este re- curso vuelve a estar en la pa- lestra. Es entonces cuando los organismos tcnicos em- pezamos a tratar de permear ese discurso para incorporar esta mirada de reinsercin y rehabilitacin. Yo te dira que hay mucho de eso, pero no creo que eso explique los niveles de hacinamiento en nuestro pas. Por otro lado, nos falta una institucionalidad ad-hoc, ya que Gendarmera bsica- mente se forma en un espri- tu de vigilancia y custodia, y no de reinsercin; por lo tan- to, todo lo que tiene que ver con esta mentalidad de reha- bilitacin y todo lo que vamos a generar con el cumplimien- to alternativo y cumplimien- to directo fuera de la crcel, tiene que estar bajo una ins- titucionalidad con una lgica distinta y con un presupuesto distinto, porque adems es- tamos hablando de una po- blacin no menor. Adems, tenemos que dar garantas como Estado de que cumplir una pena en li- bertad puede ser tan efciente en trminos de control como el encierro. Nosotros hicimos un estudio de cuntas perso- nas sujetas prisin preventiva reciben condenas privativas de libertad y es un 23%, es decir, estamos hablando de que un 77% de las personas pas por prisin preventiva y no recibe una pena privativa de libertad. Eso refeja que la prisin preventiva hoy en da no est siendo bien asigna- da, no tanto en nmero si no en el perfl de la persona, y eso puede estar obviamente permeado por el discurso. La reforma procesal penal tuvo un impacto sin duda en los fujos hacia las crceles, pero esto no implica que sea res- ponsable del hacinamiento. Hay quienes estable- cen una relacin bastante directa entre los sistemas econmicos y el tratamien- to a la delincuencia en ge- neral, y se termina diciendo mientras ms neoliberal es una economa, tiene ma- yores niveles de hacina- miento Hasta qu pun- to crees que esta relacin incide en el hacinamiento? Yo dira que todas las re- laciones que se han buscado en los niveles de desarrollo econmico y el problema de la delincuencia en general tienen sus limitaciones, hay una serie de factores que van ms all de ese anlisis. Todo esto que de alguna ma- nera hizo muy popular Gary Becker con el rational choice ha ido dando paso hacia la incorporacin de otro panora- ma. Por ejemplo, pierde todo tipo de vinculacin con una variable econmica el fen- meno del desistimiento, que nos dice que la poblacin pe- nal llegada a cierta edad -por factores externos- tiende a dejar la actividad delictiva, y tiene que ver bsicamente con el paso de los aos: nos vamos volviendo viejos y nos vamos poniendo ms reacios a continuar en esta carrera. Ahora, esas condiciones que hacen que esto suceda tie- nen que ver con grados de madurez, con la llegada de hijos, con variables que exce- den a un anlisis netamente econmico de costos y bene- fcios. Cuando se revisan los ni- veles de delincuencia en los distintos modelos se advierte que tanto en modelos ms neoliberales como en mode- los que tienden a tener una participacin de lo pblico mucho ms importante, hay casos exitosos y fracasos. Ms que el modelo, hay que ver que los factores en uno u otro modelo pueden ser tra- bajados, hay que identifcar aquellas variables que son claves del xito y que pueden llegar a estar presentes den- tro de ciertas racionalidades en una serie de modelos. Hoy tenemos un buen despertar del sector civil tan- to en lo acadmico como en crceles concesionadas, con privados participando en la reinsercin laboral, con priva- dos insertndose en mesas de consejos locales de segu- ridad porque son empresa- rios del sector. Experiencias hay varias, as que ms all del modelo son estos ele- mentos comunes los que van a dar resultados. Hasta qu punto se puede atacar este proble- ma con la legislacin ac- tual? En la actualidad el Cdigo Procesal Penal ha dado un espacio. Yo no creo que vaya por ah la discusin. A m me parece que la ley 18.216 hay que mejorarla. El cdigo pe- nal hay que sentarse a dis- cutirlo, es un cdigo que ha quedado absolutamente ex- temporal a nuestra realidad. Pero el gran xito de todo este tipo de asuntos se juega en la gestin. La ley importa mucho, pero hoy da sin esas leyes es posible hacer una serie de cosas. Por ejemplo, uno sabe que internacional- mente hay programas que tienen un impacto muy posi- tivo en trminos de reinser- cin, como son los de corte psicosocial, los programas sicolgicos, los tratamientos de adiccin, los programas laborales; y despus vemos las cifras que sealan que hoy todava hay un espacio donde crecer Tenemos un 40% de po- blacin interna vinculada al trabajo, de los cuales el 60% son artesanos, es de- cir, egresados que no van a vivir de eso, te fjas? Y en Usando informacin de Amrica Latina y el Caribe, el Instituto Latinoame- ricano de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente (ILANUD) concluy lo siguiente: Desafortunadamente, es cierto que la delincuencia ha aumentado en los pa- ses desde los aos ochen- ta; tambin es cierto que nuevos proyectos de leyes o leyes destinadas a solucionar el problema de la delincuencia e incluso otros problemas sociales a travs de un castigo se- vero son frecuentemente adoptados, a menudo con el nico objeto de mane- jar los apuros polticos a travs de una respuesta de alarma social, y a veces incluso encendiendo dicha alarma con informa- cin falsa o exagerada. La combinacin de ambos factores ha resultado en un aumento mayor y ace- lerado de las poblaciones carcelarias La investigacin dispo- nible parece demostrar que la relacin entre las tasas de delincuencia y de encarcelamiento no es sencilla. Canad y Esta- dos Unidos han adoptado diferentes enfoques al control de la delincuen- cia: la alta encarcelacin en Estados Unidos no ha reducido las tasas de de- lincuencia, mientras que la baja encarcelacin en Canad no ha resultado en un aumento de tales tasas. Foto: Unidad de Comunicaciones Gendarmera de Chile, 2005. Foto: Unidad de Comunicaciones Gendarmera de Chile, 2005. 14 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 15 la empresa privada, que es la lgica en el fondo de lo que ellos van a tener que enfren- tar, slo hay 1.700 cupos en programas de reinsercin post egreso, en circunstan- cias que son 23.000 los egre- sados cada ao. Entonces, hay un tema de cobertura importante pero tambin de gestionar estos espacios de manera distinta. Creo que Gendarmera no puede seguir siendo el ente a cargo de la vigilancia y tambin de la rehabilitacin. Hay que ver pases como Inglaterra donde hay un sis- tema de manejo de las sen- tencias que tiene dos lgicas de actuacin y una misma lgica de casos: la persona pudo haber pasado por el sistema de un lugar pero es un caso que se contina a lo largo de toda esta trayecto- ria. La suerte para nosotros, de quizs llevar 20 aos de distancia con un pas desa- rrollado, es que tenemos la posibilidad de no equivocar- nos como ellos. No hay que inventar nada nuevo, inde- pendiente de que hay que adaptarlo a la cultura propia. Ver lo que ha sucedido afue- ra es relevante y claramente la ley es un factor, pero no es lo ms determinante en mi opinin. Cmo est la rehabi- litacin en general? Cada vez ms la sociedades em- piezan a operar bajo la l- gica de evitar ser vctima de delitos y fortalecer la prevencin situacional; y no tanto de evitar que este individuo deje de ser delin- cuente, Cul es tu visin al respecto? En general, en todos los pases es comn encontrar- se con un discurso popular mucho ms inclinado hacia la condena que hacia la re- habilitacin y eso es as en pases desarrollados y no desarrollados. Pero hay dife- rencias en lo que las polticas pblicas pueden hacer, y en eso s hay un abismo entre los pases que hace ya 20 aos empezaron a invertir en rehabilitacin versus otros pases como los nuestros que empiezan a incursionar en estos temas -y voy a ser generosa- en los ltimos 10 aos. Hay un abismo, porque nos llevan aos de diferencia y porque para nosotros esto parti con lo que estaba ha- ciendo ms agua en ese mi- nuto, que era el sistema de enjuiciamiento, en especial los procesos; y me parece bien, no somos pases ricos que nos podamos dar el lujo de iniciar un milln de refor- mas al mismo tiempo. Hubo una opcin que se dio ms en temas de control, policas, sistemas de enjuiciamiento, que lo que se pudo dar en prevencin secundaria y ter- ciaria. Yo dira que estamos bien encaminados. Hoy da la gen- te entiende que no solo se ne- cesita construir ms crceles y que cuando alguien pasa por por una crcel o por un meca- nismo de libertad debe tener la posibilidad que en los prxi- ridad? la gente pida rehabili- tacin, rehabilitacin! no se va a dar nunca, pero pretender permear las decisiones de po- ltica pblica sin duda que es el desafo y yo creo que eso ya empez. Eso s, los nmeros an son bajos. Tenemos un 23% de cobertura educacional en el sistema cerrado y un 40% laboral, y de stos la mayor parte son artesanos, mozos, jornaleros. Y las alternativas privadas instaladas todava son muy incipientes, y seguir de este modo mientras el 80% de los penales sean pblicos, porque a duras penas tienen espacio para colocar gente que cumple penas y menos aun van a tener espacio para instalar talleres. Hay progra- mas sper atractivos como El hoy en tiempo, que es un pro- grama de reinsercin laboral para jvenes, pero con solo 350 cupos ya que se trata de un plan micro piloto. Necesitamos contar con sistemas alternativos que no impliquen generar ms hacinamiento y ms costos asociados para el Estado. Estamos pensando en una serie de cumplimientos que se hagan en un espacio de libertad y que deberan no solo tener la caracterstica de un adecuado control sino una adecuada oportunidad de rehabilitacin, lo que im- plica personal sofsticado y altamente entrenado. Yo creo que esa es la prxima discu- sin que debiera comenzar a desarrollarse. mos 3 aos pueda hacer algo distinto de su vida. Cada vez es ms claro que si esa per- sona sigue siendo adicta va a seguir delinquiendo porque tiene que fnanciar su adic- cin, y por lo tanto han em- pezado a tomar un poco ms de fuerza todas estas lgicas de justicia restaurativa, en las que se atiende a las causas que hacen que una persona delinca, no para que ello in- fuya en la determinacin de la pena, pero s para que en el cumplimiento tengan peso las condiciones personales, para efectos de que el plan individual se oriente mas a la rehabilitacin. La responsa- bilidad penal adolescente, en la ley, pone mucho nfasis en esto; otra cosa es que en los hechos est teniendo algunos problemas en la implementa- cin, pero en la ley se habla de plan de intervencin indivi- dual y se hace nfasis en los temas de tratamiento de dro- gas, buscando una respuesta diferenciada. Todos los ltimos anuncios que se han hecho para buscar que la libertad condicional no quede en poder de una au- toridad poltico administrativa y el indulto conmutativo de mujeres con 2 tercios de la pena, me parece que van en el sentido adecuado, orien- tndose a despojar un poco al sistema de poder encerrar a perfles que no debieron ha- ber jams ocupado una plaza. Ahora bien, pretender que en el discurso pblico cada vez que uno pregunte qu es lo que la gente quiere en segu- En Cifras En Cifras 62,6% de los condenados a penas cortas reincide. 50,5% de los egresados de las crceles ingresan nuevamente a la crcel condenado por un nuevo delito. 60% Las crceles en Chile presentan sobrepoblacin (abril 2011) Fuente: International Centre for Prison Studies En Chile hay 297 recluidos por cada 100.000 habitantes. En marzo de 2012 haba 50.827 personas recluidas. Solo 724 condenados a una pena de reclusin estn en Centros de estudio y trabajo. (C.E.T). 60% La mayor parte de las penas, no son presidio perpetuo, o sea, cuando vemos la exageracin de penas de 3 a 5 aos, estas alcanzan en chile a: 23% 77% Estudio hecho por Paz Ciudadana, de cuantas personas estn sujetas a prisisin Privadas de libertad En prisin preventiva Las reformas a las leyes y las polticas de- bieran considerar plenamente la evidencia disponible relativa a lo que posiblemente sea efectivo en la consecucin de los fnes establecidos. Muchos comentaristas con- trastan de manera no favorable la forma en que los gobiernos adoptan las decisiones de cuidado de la salud y la forma en que se acercan a la justicia penal. En el caso de la salud, los gobiernos que abiertamen- te ignoran la evidencia cientfca en sus polticas son criticados por los riesgos a los cuales exponen a la poblacin y a los pases vecinos. En todo caso, dicha crtica es raramente dirigida a los gobiernos que ignoran la evidencia de aquello que funcio- na para reducir la delincuencia en sus leyes y polticas de justicia penal y de esa forma exponen a las comunidades a mayores tasas de delincuencia. Por ejemplo, investigaciones recientes rela- tivas a la relacin entre la poltica guber- namental y la investigacin conducida por la Universidad de Huddersfeld en el Reino Unido revel que en general, aparece que la evidencia es menos importante en la creacin de polticas de justicia penal que las de salud, y slo en la esfera de la salud encontramos ejemplos concretos de normativas establecidas para promover el cuidado a la salud basado en la eviden- cia. Recientes ejemplos de la creacin de polticas de justicia penal, incluyendo programas de reduccin de la delincuencia a gran escala e intervenciones fnanciadas por el Departamento de Justicia Juvenil, sugieren que las polticas de justicia cri- minal estn principalmente infuenciadas por factores distintos a la evidencia, tales como la conveniencia poltica. Asimismo, tambin se descubri que el fnanciamiento de la investigacin penal es desproporcio- nadamente menor que lo que se gasta en salud (estiman que el fnanciamiento de la investigacin como porcentaje del costo de la delincuencia fue de un 0,07 por ciento).
La legislacin, polticas y prcticas se- veras y represivas en conficto con los estndares internacionales sobre derechos humanos, con la evidencia emprica o con la buena prctica internacionalmente reconocida, no debieran partir o fundamen- tarse en razones de conveniencia poltica. Hacerlo es perder la oportunidad de una reforma que podra reducir la delincuencia, aumentar la seguridad pblica y administrar justicia y proveer de seguridad para todos en forma justa. Fuente: Creando leyes y polticas que funcionen, Penal Reform International, Ediciones Jurdicas de Santiago, 2012. F o t o :
U C G C H ,
2 0 0 5 . 16 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 17 OPININ si esta propuesta constituye la inversin ms adecuada a implementar en materia peni- tenciaria, tomando en cuenta el elevado gasto pblico que puede conllevar. 2. Principales desafos Fortalecer la instituciona- lidad del sistema penitencia- rio. Mediante la formalizacin normativa, en los casos que corresponda, as como a tra- vs del diseo de una polti- ca de recursos humanos con formacin y preparacin es- pecial, acorde con la funcin que desempearn al interior de un recinto penal (de segu- ridad, administracin, gestin o reinsercin). Fortalecer los mecanis- mos de excarcelacin y de racionalizacin del uso de la privacin de libertad, ya sea mediante la promocin de un sistema alternativo de cumplimiento de condenas, a travs de la promocin de libertades condicionales para quienes renan los requi- sitos o mediante mecanis- truccin de crceles, como ha sido el caso de Chile. Se plantea que esta opcin re- suelve el problemas de la fal- ta de recursos para aumentar plazas, mejora la calidad del servicio dado por el sistema penitenciario y, en general, acta con ms efciencia y efcacia en la reinsercin so- cial. El ao 2000, el Estado chileno decidi licitar la cons- truccin y administracin par- cial de 10 nuevas prisiones (que ampliara la capacidad para 16.000 reclusos). La construccin de esos pena- les sera fnanciada por la empresa adjudicataria, el Es- tado reembolsara el costo a lo largo de 20 aos y, durante ese perodo, la empresa ad- ministrara los servicios de alimentacin, salud, man- tenimiento y rehabilitacin, recibiendo tambin una sub- vencin por interno. Gendar- mera de Chile, a cargo de la administracin penitenciaria, mantendra la administracin superior del establecimiento, la custodia de los reclusos y seguridad externa (Martnez & Espinoza, 2009). Para ello se aprob un presupuesto to- tal de US$ 294 millones. La construccin se licitara en cuatro grupos y su puesta en marcha se prevea iniciar el 2005 y culminar el 2010. Este proceso se ha desa- rrollado con algunas difculta- des, manifestadas en el retra- so en la entrega de las obras, en desajustes provocados por la falta de un modelo es- pecfco de construccin en las bases de la licitacin (ge- nerando un sobrecosto para el Estado)2, en problemas de tipo econmico (el costo por interno en los establecimien- tos concesionados es tres veces superior al de los pe- nales tradicionales: US$ 35 vs. US$ 11 por da (Dammert & Daz, 2005). A pesar de los proble- mas descritos, es posible identifcar algunas ventajas en el sistema de crceles concesionadas: permiti re- novar los establecimientos penitenciarios en uso y otros obsoletos en su diseo y/o condiciones; mejor las con- diciones de habitabilidad y la calidad de los servicios de acuerdo a normas y estnda- res de infraestructura y tra- tamiento de un alto nivel de exigencia; separ a las per- sonas privadas de libertad en funcin de su compromiso delictual, previa clasifcacin y segmentacin (disminu- yendo las oportunidades de abuso entre internos); y una vez transcurridos los veinte aos que dura la concesin, el Estado dispondr de 10 establecimientos bien cons- truidos y mantenidos. Sin embargo, esta mayor inversin en la mejora de los estndares de habitabilidad no garantiza necesariamente un resultado ms efectivo en la reintegracin de las per- sonas y, por ende, en la dis- minucin de la reincidencia. No existe evidencia empri- ca que demuestre mejores resultados en trminos de reinsercin en ninguno de los pases que aplican este mo- delo. En funcin de ello, con- viene analizar con atencin Sistemas Penitenciarios: Reformas y desafos 1. La reforma de los siste- mas y principales tenden- cias Amrica Latina es una las regiones que congrega a pases con sistemas peni- tenciarios en crisis: por falta de institucionalidad (cuerpos penitenciarios inestables, fal- ta de leyes especfcas, etc.), escasez de mecanismos de excarcelacin y un uso poco racional de la prisin preven- tiva, poltica de recursos hu- manos defciente, inefciente sistema de clasifcacin y segmentacin de personas recluidas, carencia de ofer- ta adecuada y sufciente de reinsercin, sistemas de pro- duccin de informacin limi- tados, falta de perspectiva intersectorial e interinstitu- cional en la gestin del sis- tema penitenciario, y escaso control de la ejecucin de las penas (Espinoza & Francia, 2011). En el plano poltico cri- minal, los ltimos aos han estado marcados por el in- cremento de las sanciones penales sustentado en la bsqueda por frenar la cri- minalidad, no obstante, la evidencia no ha demostrado haber conseguido los resul- tados esperados1. Se puede afrmar que en la mayora de casos las modifcaciones pe- nales han sido motivadas por la comisin de ciertos hechos que generaron conmocin social y fueron divulgados por los medios de comuni- cacin, por lo que estamos, no ante una poltica criminal planifcada, sino ante una po- ltica guiada en gran medida por decisiones coyunturales y reactivas (se puede citar como ejemplo la ley de Cr- menes Hediondos en Brasil; en Chile, la ley de Agenda Corta Antidelincuencia -que declara prisin preventiva para reincidentes-; las leyes centroamericanas de mano dura), que han incrementado el nmero de presos sin nin- guna preocupacin respecto de este resultado. La poltica penitenciaria destinada a dar respuesta al problema de hacinamiento y sobrepoblacin ha estado direccionada hacia la cons- truccin y mejoramiento de la infraestructura carcelaria. As, diversos pases han cen- trado sus recursos hacia la construccin de nuevos es- tablecimientos penales y el mejoramiento de la infraes- tructura existente: reparan- do espacios o construyendo nuevos ambientes al interior de las crceles, muchas ve- ces ya hacinadas. Sin embargo, para enfren- tar la sobrepoblacin penal y el hacinamiento han sido menores los esfuerzos por buscar estrategias para dis- minuir la poblacin penal, ta- les como promover el mayor uso a las penas alternativas. Los benefcios de implemen- tar penas alternativas son destacables, en tanto se trata de una sancin de bajo cos- to, menor efecto estigmatiza- dor sobre el imputado/a y su familia y que ha demostrado resultados prometedores en reinsercin social. As por ejemplo, la reincidencia de quienes recibieron una Me- dida Alternativa en Chile, en el ao 2006, fue de 16%, mientras que se indica que la poblacin privada de liber- tad presenta una reinciden- cia mayor al 50% (GENCHI, 2007). Respecto de la estrategia por aumentar la capacidad de las prisiones o construir nuevas crceles, dada la escasez de recursos de los gobiernos algunos han opta- do por concesionar la cons- Por Olga Espinoza M. Abogada. Magster en Derecho por la Universidad de San Pablo (Brasil). Coordinadora del rea de Estudios Penitenciarios, Centro de Estudios en Seguridad Ciudadana, del Instituto de Asuntos Pblicos de la Universidad de Chile. Foto: Unidad de Comunicaciones Gendarmera de Chile, 2005. 18 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 19 mos efectivos de reduccin de presos preventivos (por ejemplo, en Brasil se gestio- na la realizacin de Multi- roes, especie de campaas de excarcelacin). Favorecer la reinsercin social al interior de las crce- les y luego de que las perso- nas egresan de ellas. El obje- tivo de reinsertar o rehabilitar debe ser un eje transversal a todas las etapas de la eje- cucin penal, desde que la persona comienza a cum- plir su condena y la primera etapa, de al menos seis me- ses, hasta que sale de prisin (Villagra, 2008). Una poltica penitenciaria con nfasis en la reinsercin social debe buscar fortalecer los equipos a cargo de su ejecucin; co- nocer los perfles criminolgi- cos de la poblacin que aten- der; planifcar el trabajo, la intervencin y el presupuesto que ejecutar; identifcar la oferta pblica disponible; y desarrollar alianzas con or- ganismos pblicos y privados que acten en el plano local (municipal). Por ello, los prin- cipios que deben inspirarla son: la evaluacin y planif- cacin permanente, la inter- sectorialidad de la gestin penitenciaria; la interinstitu- cionalidad y la cooperacin pblico privada; la interven- cin individual de acuerdo a las necesidades particulares de cada persona recluida; la incorporacin de la familia y la comunidad en el proceso de reinsercin; el diseo de la oferta programtica basa- da en la evidencia; y el enfo- que territorial de la reinser- cin social. Fomentar la existencia de controles externos de la eje- cucin penal (pudiendo ser jueces de ejecucin penal, defensores penitenciarios, ouvidoras penitenciarias, agentes pastorales, y otros). Esta instancia resulta bene- fciosa, no solo porque estn habilitadas para fscalizar el cumplimiento de los servicios que competen a la adminis- tracin penitenciaria y velar porque se respeten los dere- chos humanos de las perso- nas recluidas, sino tambin porque pueden tornarse en mediadores para la solucin de confictos de diversa n- dole generados al interior de un recinto carcelario (entre internos, entre internos con la administracin, y entre fun- cionarios penitenciarios). Fi- nalmente, se debe aseverar que una funcin adicional a la ejercida por estos actores es la de facilitar el proceso de reintegracin social. Incorporar la perspectiva de gnero en el diseo de la poltica penitenciaria, de tal forma que sta responda a las necesidades de las mujeres, evitando incrementar los fac- tores de riesgo crimingeno de su familia y de su entorno y eliminando los obstculos que complejizan su proceso de reintegracin social. . Mejorar los mecanismos de produccin de informa- cin. La produccin efciente y efcaz de informacin per- mite generar insumos para el diseo de una poltica peni- tenciaria que genere impacto positivo en el aumento de la seguridad y en la reduccin de la reincidencia delictual. Esta informacin facilitar la identifcacin de modalidades delictivas, tendencias o modi- fcaciones en el perfl crimin- geno de la poblacin penal y, en general, disear una pol- tica coherente y efciente con aspiraciones de efcacia. 1. DAMMERT, Luca / DAZ, Javiera (2005): El Costo de Encarcelar. En Observatorio, n 9. Santiago: FLACSO. 2. DAMMERT, Luca / ZIGA, Liza (2008): La crcel. Problemas y Desafos para las Amricas. Santiago: FLACSO. 3. COYLE, Andrew (2009): La administracin penitenciaria en el contexto de los derechos humanos: Manual para el personal penitenciario. Londres: Centro Internacional para el Estudios de Prisiones. 4. ESPINOZA, Olga / FRANCIA, Luis (2011): Hacia una propuesta de poltica penitenciaria. El caso peruano. En: SPOSATO, Karyna (ed.): Direitos Humanos e Poltica Penitenciaria. Salvador de Baha [en imprenta]. 5. MARTNEZ, Fernando / ESPINOZA, Olga (2009): Crceles concesionadas en Chile. El camino a la privatizacin? En Revista Debates Penitenciarios, n9. Centro de Estudios en Seguridad Ciudadana: Santiago. En: http://www.cesc.uchile.cl/publicaciones/debates_penitenciarios_09.pdf [05.01.2011] 6. VILLAGRA, Carolina (2008): Hacia una poltica post penitenciaria en Chile. Santiago: RiL Editores. 7. VILLAGRA, Carolina (2010): Bases tericas para la construccin del programa Volver a Confar. En: ESPINOZA, Olga (ed.): Volver a Confar. Caminos para la integracin post carcelaria. Santiago: Centro de Estudios en Seguridad Ciudadana / Andros Impresores. BIBLIOGRAFA 1 En EEUU durante los ltimos 20 aos se han incrementado las sanciones penales a travs de leyes como la tercera es la vencida, ocasionando un crecimiento desmesurado de la po- blacin penal (ms de 700 presos por cada 100 mil habitantes). Esta situacin ha provocado que varios Estados de este pas hayan comenzado a implementar diversas estrategias para disminuir la poblacin penal. Ver algunas estrategias en Internet: http://www.justicereinves- tment.org 2 Poco despus de adjudicada la licitacin, el Ministerio de Justicia y Gendarmera hicieron peticiones a la empresa concesionada para aumentar las reas de capacitacin, educacin y distraccin de los reos, adems de agregar medidas adicionales de seguridad e incorporacin de tecnologa para seguridad y vigilancia. As, los ajustes incrementaron en 60% los trabajos y en 10% los metros cuadrados a construir. (Martnez & Espinoza, 2009). OPININ E n diciembre de 2011, el Centro Democracia y Comunidad public el informe Sobre el Sistema Carcelario Chileno y Com- promisos de Gobierno, en el cual se analiza el nivel de cumplimiento de una serie de medidas anunciadas por el Ejecutivo relacionadas con nuestro sistema penitencia- rio. Ahora bien, ms all de la relevancia de este docu- mento a la hora de sistema- tizar las medidas propuestas y permitir evaluar el cumpli- miento de los compromisos por parte del Ejecutivo, el Informe deja en evidencia la manera en que en el discurso pblico se minimiza la inci- dencia que tiene en el siste- ma penitenciario la magnitud de la pena asignada a cada delito. Al respecto, cabe men- cionar que de todas las medi- das analizadas, slo entre las propuestas realizadas recin con posterioridad al incendio de la crcel de San Miguel es posible encontrar referencias a la necesidad de modifcar las reglas conforme a las cua- les se determinan las penas, lo que se hace principalmente bajo el anuncio de fortalecer las penas alternativas a la pri- vacin de libertad y de con- mutar penas privativas por servicios a la comunidad. Lo anterior no puede sino ser considerado un despro- psito. Si se afrma que los principales puntos crticos del sistema penitenciario en Chile corresponden al haci- namiento, el trato otorgado a reclusos, las defciencias en rehabilitacin y los problemas especfcos del sistema penal de menores y adolescentes; de inmediato se hace eviden- te que el hacinamiento incide ms en los otros puntos cr- ticos de lo que ellos infuyen en ste: mientras mayor sea el hacinamiento, ms difcil es combatir los dems proble- mas; los cuales, en cambio, no parecen infuir directa- mente al menos- en los nive- les de hacinamiento1. Este, a su vez, se encontrar deter- minado tanto por la capacidad fsica de los establecimientos penitenciarios, como por los fujos de ingresos y egresos de condenados. Si eso es as, las preguntas propiamente penales, como lo son aque- llas relativas a lo que debe ser penado, y especialmente, la referida a la magnitud de la pena a aplicar, tienen una relevancia (doble)2 difcil de sobreestimar. Por lo mismo, es profun- damente negativo que sea justamente la segunda de estas cuestiones uno de los puntos que tradicionalmente se dejan de lado en la discu- sin dogmtica penal. As, y a simple modo de ejemplo, en la segunda etapa de su teora de la pena3, Jakobs no va ms all de afrmar que la magnitud de la misma debe corresponderse con la medida objetivada de la ne- gacin de personalidad que ha tenido lugar con el delito4. Como destaca Silva, con la tercera versin de su teora se ofrece una tesis ms com- pleta al respecto, indicando que la magnitud de la pena a imponer se encontrar de- terminada por la necesidad de salvaguarda cognitiva de la vigencia de la norma, y se ver infuida por el peso so- cial de la norma vulnerada, la situacin de aseguramiento cognitivo en que se encuen- tra la norma y la culpabilidad del autor5. Si bien este no es el lu- gar para adentrarse en los problemas de la teora de la pena, dada la excelencia de su trabajo y la utilidad que el mismo puede prestar a la Por Federico Szczaranski V. Abogado U. de Chile. Magster en Derecho Penal por la U. de Talca y Pompeu Fabra. Coordinador e Investigador del Centro de Estudios Penales y Penitenciarios de la Facultad de Derecho, Universidad Mayor. La pena justa y el hacinamiento 20 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 21 CANCIO MELI, Manuel y FEIJOO SNCHEZ, Bernardo. Prevenir riesgos o confrmar normas? La teora fun- cional de la pena de Gnther Jakobs; en: JAKOBS, Gnther. La pena estatal: signifcado y fnalidad, Trad: CAN- CIO MELI, Manuel y FEIJOO SNCHEZ, Bernardo; Navarra: Civitas, 2006, pp. 15 a 81. HRNLE, Tatjana. Determinacin de la pena y culpabilidad. Notas sobre la teora de la determinacin de la pena en Alemania, FRANCHINI, Mara Beln; Buenos Aires: Fabin J. Di Plcido, 2003, pp. 118. HRNLE, Tatjana. Distribution of punishment: The role of a victims perspective; en: Buffalo Criminal Law Review, 1999, Vol. 3, pp. 175 a 209. HRNLE, Tatjana. La proteccin de sentimientos en el STGB, en: HEFENDEHL, Roland, La teora del bien jur- dico: fundamento de legitimacin del derecho penal o juego de abalorios dogmticos?, Trad: MARTN LORENZO, Mara; Madrid: Marcial Pons, 2007, pp. 383 a 399 (pp. 478). HRNLE, Tatjana. Offensive behavior and German penal law; en: Buffalo Criminal Law Review, 2001, Vol. 5, pp. 255 a 278. JAKOBS, Gnther. Sobre la teora de la pena, Trad: CANCIO MELI, Manuel, Bogot: Ed. Universidad Externado de Colombia, 1998, pp. 34. LORENZ, Konrad. El todo y la parte en las sociedades animal y humanas: un examen metodolgico; en LO- RENZ, Konrad, Consideraciones sobre la conducta animal y humana, Barcelona: Plaza & Jans, 1980, pp. 463. SILVA, Jess. Del derecho abstracto al derecho real, Barcelona: InDret 4/2006, pp. 6. VON HIRSCH, Andrew. Censurar y castigar, Trad: LARRAURI, Elena; Madrid: Editorial Trotta S.A., 1998, pp. 181. VON HIRSCH, Andrew. Proportionate sentences: a Desert perspective; en: VON HIRSCH, Andrew; ASHWOR- TH, Andrew; ROBERTS, Julian. Principled sentencing. Reading on theory and policy, Oregon: HART Publishing, 2009, pp. 115 a 125 (pp. 389). VON HIRSCH, Andrew. Seriousness, severity and the living standard; en: VON HIRSCH, Andrew; ASHWORTH, Andrew; ROBERTS, Julian. Principled sentencing. Reading on theory and policy, Oregon: HART Publishing, 2009, pp. 143 a 147 (pp. 389). VON HIRSCH, Andrew; JAREBORG, Nils. Gauging criminal harm: A living-standard analysis, en: Oxford Journal of Legal Studies, Vol. 11, pp. 1 a 38. reestructuracin del sistema de penas, vale s hacer pre- sente el esfuerzo de Andrew Von Hirsch6 por ofrecer un criterio y una metodologa de determinacin de la magni- tud de la pena, que se haga cargo de compatibilizar las dimensiones retributivas y preventivas de aquella, inten- tando evitar los defectos de la Teora de la Unin7. El punto de partida de su obra se encuentra en el en- tender que la pena, al consti- tuir una privacin para quien la sufre, implica un juicio de censura por haber actua- do mal. Esta declaracin de reproche, a su vez, recalca la importancia de los dere- chos vulnerados a la vctima y reconoce en el ofensor a un agente moral, dndole la oportunidad de asumir lo malo de sus acciones. Luego, en virtud de esta dimensin reprobatoria, se afrma que la magnitud de la pena a impo- ner debe ser proporcional a lo condenable de la conduc- ta y refejar as lo reprensible de la accin8. Por otro lado, la dimensin de sufrimiento propia del castigo indepen- diente de la reprobatoria- se explica mediante fnalidades preventivas, las cuales sos- tiene el autor- se armonizan con la primera dimensin en la medida que la apelacin al sufrimiento como desincen- tivo es entendida como una simple razn adicional, de prudencia, cuya justifcacin se encuentra en reconocer que si bien el destinatario de la norma es un sujeto mo- ral, tambin es falible, por lo que es conveniente generar desincentivos prcticos9. En este modelo, la pre- vencin no puede infuir en la severidad de la pena a impo- ner, ya que hay primaca en la reprobacin: el aumento de pena por razones preventivas importara reprochar de for- ma desproporcionada10. Finalmente, se sostiene que la determinacin de lo re- prochable de un acto depen- de de la forma en que ste afecta el estndar de vida de la vctima, entendiendo que ste se encuentra referido a los medios y capacidades que -en trminos generales- sir- ven para alcanzar una deter- minada calidad de vida11. En este punto, el autor propone un interesante mtodo para juzgar la incidencia de distin- tas acciones delictivas en los diferentes factores relevantes para el estndar de vida12, y argumenta a favor de un an- claje de la escala de penas en base a la relacin entre los in- tereses afectados por el delito y la pena asignada, cuyo lmite inferior se encuentra dado por la prdida de efcacia preven- tiva13. Este conjunto de postu- lados, que ac slo pueden mencionarse de manera su- perfcial, lleva al autor a con- fgurar una teora de la pena de indiscutible relevancia, que a pesar de sus debilidades14 bien puede contribuir en caso de ser considerada- en la me- jora del sistema penitenciario. BIBLIOGRAFA 1 Se podra decir del hacinamiento que ste corresponde a lo que Lorenz denomina material relativamente independiente de la totalidad; en: LORENZ, Konrad. El todo y la parte en las sociedades animal y humanas: un examen metodolgico; en EL MISMO, Consideraciones sobre la conducta animal y humana, Barcelona: Plaza & Jans, 1980, pp. 157. 2 No se puede olvidar que una regla que determina la medida de la pena no slo incide en el fujo de ingresos al sistema penitenciario, sino que tambin condiciona el fujo de egresos: si se acuerda que la magnitud de la pena debe ser tal que con ella (por ejemplo) se asegure la vigencia cognitiva de la norma, luego no se podr establecer una institucin de egreso cuya aplicacin suponga anular el efecto reestabilizador psicolgico de la pena originalmente impuesta. 3 Sobre la evolucin de la teora de la pena en Jakobs: CANCIO MELI, Manuel y FEIJOO SNCHEZ, Bernardo. Prevenir riesgos o confrmar normas? La teora funcional de la pena de Gnther Jakobs; en: JAKOBS, Gnther. La pena estatal: signifcado y fnalidad, Trad: CANCIO MELI, Manuel y FEIJOO SN- CHEZ, Bernardo; Navarra: Civitas, 2006, pp. 15 a 81. 4 JAKOBS, Gnther. Sobre la teora de la pena, Trad: CANCIO MELI, Manuel, Bogot: Ed. Universidad Externado de Colombia, 1998, pp. 25. Al respecto: CANCIO MELI y FEIJOO SNCHEZ, Prevenir riesgos, pp. 50. 5 SILVA, Jess. Del derecho abstracto al derecho real, Barcelona: InDret 4/2006, pp. 4. 6 En una lnea similar a la de este autor se encuentran tambin los trabajos de Hrnle: Determinacin de la pena y culpabilidad. Notas sobre la teora de la determinacin de la pena en Alemania, FRANCHINI, Mara Beln; Buenos Aires: Fabin J. Di Plcido, 2003, pp. 118; Distribution of punishment: The role of a victims perspective; en: Buffalo Criminal Law Review, 1999, Vol. 3, pp. 175 a 209; Offensive behavior and German penal law; en: Buffalo Criminal Law Review, 2001, Vol. 5, pp. 255 a 278; La proteccin de sentimientos en el STGB, en: HEFENDEHL, Roland, La teora del bien jurdico: fundamento de legitimacin del derecho penal o juego de abalorios dogmticos?, Trad: MARTN LORENZO, Mara; Madrid: Marcial Pons, 2007, pp. 383 a 399. 7 Al respecto, como apunta con toda claridad Jakobs si se reforma a un asesino para convertirlo en una persona pacfca -si es que ello es posible-, el trato con l -dicho de modo coloquial- no puede interpretarse de un solo trazo tambin como retribucin de culpabilidad; pues la culpabilidad se retribuye a un responsable, mientras que se reforma al objeto de necesidades preventivas; en JAKOBS, Sobre la teora, pp. 13. 8 VON HIRSCH, Andrew. Proportionate sentences: a Desert perspective; en: VON HIRSCH, Andrew; AS- HWORTH, Andrew; ROBERTS, Julian. Principled sentencing. Reading on theory and policy, Oregon: HART Publishing, 2009, pp. 116 y 118. 9 VON HIRSCH, Andrew. Censurar y castigar, Trad: LARRAURI, Elena; Madrid: Editorial Trotta S.A., 1998, pp. 39 y 40. Se trata, en defnitiva, de mantener los comportamientos predatorios dentro de lmites tolerables; en VON HIRSCH, Proportionate sentences, pp. 117 y 118 10 Es decir, si se diera una pena adicional, que slo tuviera carcter preventivo, entonces esa pena no expre- sara reproche y no tratara al infractor como agente moral; en: VON HIRSCH. Censurar y castigar, pp. 44.. 11 VON HIRSCH, Andrew. Seriousness, severity and the living standard; en: VON HIRSCH, Andrew; AS- HWORTH, Andrew; ROBERTS, Julian. Principled sentencing. Reading on theory and policy, Oregon: HART Publishing, 2009, pp. 144. 12 Se parte por parcelar los intereses afectados por delitos y graduar distintos niveles de calidad de vida; en: VON HIRSCH. Seriousness, severity, pp. 144 y ss. En igual sentido: EL MISMO. Censurar y castigar, pp. 64 y ss. 13 VON HIRSCH. Censurar y castigar, pp. 72 a 76. 14 De partida, como el mismo autor lo reconoce, su teora se encuentra pensada primordialmente para casos de delitos contra vctimas comunes; as en: VON HIRSCH, Andrew; JAREBORG, Nils. Gauging criminal harm: A living-standard analysis, en: Oxford Journal of Legal Studies, Vol. 11, pp. 33 y 34. BUENAS PRCTICAS Valparaso En el marco de la recin aprobada Ley de Indulto, que contempla que condenados por delitos de baja comple- jidad y con buena conducta podrn cumplir lo que les queda de su pena en libertad -bajo un rgimen de vigilancia-, estudiantes de Ingeniera Comercial de la Pontifcia Universidad Catlica de Val- paraso realizaron la Feria Laboral y de Productos In- tegra. La actividad, impulsada en el contexto de la asignatura Gestin e Innovacin Em- presarial, busca consolidarse como un espacio que facilita el encuentro entre personas egresadas del sistema pe- nitenciario y empresas y or- ganizaciones dispuestas a entregarles oportunidades de reinsercin laboral. Entre los benefciados se encuentra Rodrigo Ailln, Indita Feria Laboral acerca a egresados del sistema penitenciario al mundo del trabajo Estudiantes de Ingeniera Comercial de la Pontifcia Universidad Catlica de Valparaso realizaron la Feria Laboral y de Productos Integra. quien cumpli condena y busca reintegrase al mundo laboral. Creo que esta feria es muy buena para perso- nas que, como yo, estamos perseverando y necesitamos una oportunidad de trabajo, porque es difcil encontrar empleo con antecedentes como los mos, aunque est capacitado como soldador, expres. 22 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 DERECHO PENITENCIARIO Junio - Agosto de 2012 23 El evento, que se desarroll el 19 de abril en el Parque Cultural de Valparaso, cont con la participacin de diversas empresas de la Regin que instalaron sus stands en los que atendieron a interesados en ocupar puestos de trabajo y entregaron informacin sobre las es- trategias que se requieren a la hora de encontrar empleo. En la oportunidad estuvieron presentes el Vice Gran Canciller de la Universidad, padre Dietrich Lorenz; el rector de la PUCV, Claudio Elrtegui; el gobernador Pablo Ziga; la seremi de Justicia, Mara Isabel Ancarola; y representantes de Gendarmera de Chile y Sence. La PUCV, a travs de su rector, don 1.500 libros para los be- nefciarios de la Corporacin de Rehabilitacin Social, CORESOL, y entreg dos becas para cursar estudios en el CFT UCEValpo. Este encuentro nos identifca como institucin que tiene, desde su fundacin, una marcada vocacin de servicio. Nuestra universi- dad genera y apoya actividades de este tipo que van en ayuda de la comunidad, sobre todo sta, que es una forma en que nos hacemos cargo como sociedad de quienes han pagado su deuda y que aho- ra necesitan reintegrarse, expres el rector Claudio Elrtegui, quien agreg que este tipo de iniciativas contribuyen a la transicin de la sociedad chilena hacia una con mayor justicia e igualdad. Universidad don 1.500 libros Empresas ofrecieron puestos de trabajo En la oportunidad, se reunieron aproxi- madamente diez empresas que ofrecieron alrededor de 50 puestos de trabajo. Ade- ms, el gobernador Pablo Ziga anunci la organizacin de plataformas de emprendi- miento y capacitaciones a travs de Sence. Asimismo, un grupo de egresados del sistema penitenciario tuvo la oportunidad de exhibir productos fabricados por ellos, principalmente muebles y artculos de arte- sana. Esta actividad busca ser el punto de partida para poder romper de alguna forma el crculo vicioso de la delincuencia a travs del ofrecimiento de trabajo y oportunidades a estas personas, sostuvo el estudiante Esa Vsquez, quien form parte del equipo organizador junto a sus compaeros Ignacio Larraguibel y Rodrigo Valenzuela. Fuente: http://prensa.ucv.cl/?p=10032 NOTICIAS EN LA WEB CHILE Plan Jvenes: Ministerio de justicia y SERNATUR inician programa de conciencia turstica para jvenes infractores de ley Fuente: Ministerio de Justicia Desde este mes de mayo los jvenes privados de libertad de los centros de Servicio Nacional de Menores (SENAME) y de las secciones juveniles de Gendarmera de Chile, tendrn la oportunidad de conocer los atractivos tursticos y las tradiciones de nuestro pas, mediante... Leer ms: http://www.minjusticia.gob.cl/es/noticias-subsecretaria/859-plan-jovenes-ministerio-de-justicia-y-sernatur- inician-programa-de-conciencia-turistica-para-jovenes-infractores-de-ley.html ESTADOS UNIDOS Cada ao, 216.000 reclusos son vctimas de agresiones: EEUU aplica por primera vez medidas para evitar abusos sexuales en las crceles Fuente: El Pas El Gobierno de Estados Unidos ha aprobado un plan detallado de medidas para implementar la Ley para la Elimina- cin de la Violacin en las Prisiones (PREA, por sus siglas en ingls), aprobada en 2003, e imponer as la tolerancia cero con los abusos sexuales en las crceles del pas. Con su entrada en vigor, casi una dcada despus Leer ms: http://sociedad.elpais.com/sociedad/2012/05/22/actualidad/1337720704_691144.html NICARAGUA Reclusos se capacitarn en elaboracin de puros: Exportarn tabaco desde la crcel en Nicaragua Fuente: El Nuevo Diario En un plazo de un mes, en el Sistema Penitenciario Regional de Estel, cien privados de libertad trabajarn en la elaboracin de puros de exportacin. El proyecto se enmarca en el concepto de humanizacin de las crceles, que estn manejando las autoridades de Gobernacin en el pas, y est siendo posible con la alianza Leer ms: http://www.elnuevodiario.com.ni/departamentales/252161-exportaran-tabaco-carcel CUBA Cifra entregada por peridico ofcial Granma: Cuba sabe por primera vez cuntos presos tiene Fuente: Havana Times El nmero de reclusos en crceles cubanas es de 57.337, segn revel el peridico ofcial Granma tras dcadas de silencio en torno al tema. La cifra sita a Cuba en una mejor posicin que EEUU, pas con ms de 700 presos por cada 100 mil habitantes Leer ms: http://www.havanatimes.org/sp/?p=64652 INGLATERRA Primer ministro rechaza iniciativa en Inglaterra: David Cameron se opone al plan de votacin en prisiones Fuente: The Independent David Cameron entr en curso de colisin con Europa, al afrmar que se opondr a los planes de la Corte Europea de Derechos Humanos que buscan forzar a Reino Unido a dar derecho a voto a los reclusos. El Primer Ministro insisti que la decisin corresponda a los Parlamentarios y no a un tribunal extranjero, luego que Leer ms: http://www.independent.co.uk/news/uk/politics/david-cameron-to-fght-prison-voting-plan-7781521. html?origin=internalSearch 24 DERECHO PENITENCIARIO Octubre-noviembre 2011 El Centro de Estudios Penales y Penitenciarios (CEPP) de la Facultad de Derecho de la Universidad Mayor, identifca los desafos y oportunidades para impulsar reformas en el mbito penitenciario, efectuando propuestas, promoviendo la discusin y el estudio comparado de los sistemas que funcionan con efectividad. A travs de estudios, seminarios, conferencias, publicaciones y otras actividades, el CEPP se conforma como un espacio especializado de anlisis, proposicin y fomento de las transformaciones conducentes a perfeccionar el sistema penitenciario, generando interaccin entre los diferentes actores del mbito pblico y privado.
La Revista de Derecho Penitenciario busca generar y divulgar informacin emprica sobre problemas relevantes, impulsar medidas de mejoramiento (transicin) conjuntamente con una reforma al sistema penitenciario en Chile y contribuir a la bsqueda de convergencia estratgica de todos los actores involucrados que la hagan viable econmica, social y polticamente. Penitenciario Derecho REVISTA