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1.

CONCEITO, GENERALIDADES E DECRETAO



A priso preventiva pretende privar a liberdade de uma pessoa tendo em vista o
melhor seguimento e investigao do processo ou fortes indcios de autoria.
A priso preventiva medida constritiva de liberdade do indiciado ou acusado.
[...] e a modalidade de priso provisria, decretada pelo juiz a requerimento de
qualquerj das partes, por representao do delegado de polcia ou de ofcio, em qualquer
momento da persecuo penal, para garantia da ordem pblica, da ordem econmica,
por convenincia da instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal.
1

O juiz decide acerca da necessidade da medida, ele analisa a conjuntura dos
fatos, do crime e da personalidade do indivduo- o que pouco avalivel em virtude das
atuais condies oferecidas ao judicirio, sendo a anlise dos fatos e dos indcios mais
importante.
A decretao pode ocorrer ex officio, a requerimento do Ministrio Pblico, a
requerimento do querelante ou mediante apresentao da autoridade policial.
Contra a deciso que decreta priso preventiva, cabe habeas corpus.

STF - HABEAS CORPUS HC 95451 SP (STF)
Data de publicao: 12/03/2009
Ementa: EMENTA Habeas corpus. Processual penal. Excesso de prazo no
configurado. Desnecessidade da priso preventiva do paciente. Questo no
analisada nas instncias antecedentes. Dupla supresso de instncia.
Precedentes. 1. No h nos autos comprovao de que eventual demora
estaria ocorrendo por inrcia do Judicirio. O prazo transcorrido entre a
sentena de pronncia e a presente data, por si s, no induz concluso de
que esteja ocorrendo o excesso, consideradas as informaes prestadas pelo
Juzo de 1 grau, que indicam a interposio de recurso, por parte da defesa,
contra sentena de pronncia. 2. Impossibilidade de anlise da questo
relativa desnecessidade da priso preventiva do paciente por esta Suprema
Corte, de forma originria, sob pena de indevida supresso de instncia. 3.
Habeas corpus parcialmente conhecido e, nessa parte, denegado.

Do indeferimento do habeas corpus cabe recurso em sentido estrito (art.581, V,
do CPP).
TJ-RS - Recurso em Sentido Estrito RECSENSES 70045311586 RS (TJ-RS)
Data de publicao: 18/11/2011
Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. DESNECESSIDADE DA
PRISO PREVENTIVA. A priso preventiva, medida extrema, cabvel em
casos excepcionais, pois a liberdade a regra em face do princpio
constitucional da presuno da inocncia. imprescindvel que seja
demonstrada a necessidade da segregao, conforme art. 312 do CPP .
RECURSO DESPROVIDO. POR MAIORIA. (Recurso em Sentido Estrito
N 70045311586, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Nereu Jos Giacomolli, Julgado em 10/11/2011)

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MOUGENOT, Edilson. Curso de processo penal. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 416
2. PRESSUPOSTOS E FUNDAMENTOS

Segundo o art. 312 do Cdigo Processual penal: A priso preventiva poder
ser decretada como garantia da ordem pblica,da ordem econmica, por convenincia
da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova
da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
O pressuposto da prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria
usualmente aludido pela expresso latina fumus boni iuris (que pode ser traduzida como
fumaa do bom direito) e fundamenta-se na existncia de indcios razoveis acerca de
determinada situao jurdica que fundamenta o pedido do autor
2
.

a fumaa do bom direito no de interpretao confusa pela jurisprudncia e
doutrina quando da anlise de casos concretos, em razo da maior facilidade
de se conceituar o que vem a ser prova da existncia do crime e indcio
suficiente de autoria. O primeiro a materialidade do crime, ou seja, a
existncia do corpo de delito. Desse modo, no haver prova da existncia
do crime, no se justificando a priso preventiva, quando somente se
constatar mera suspeita ou indcios de ocorrncia de ilcito penal. Laudos
periciais, documentos, testemunhas idneas so provas aptas a reconhecer a
materialidade do delito. Os indcios suficientes de autoria no constituem
prova robusta e irrefutvel, que gere a certeza absoluta de quem praticou a
infrao penal. So os indcios que sero considerados suficientes pelo juiz
para que possa exercer sua atividade jurisdicional no sentido de determinar a
decretao da priso.
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O requisito da necessidade de garantir a ordem pblica pode ser verificado, por
exemplo, no ato de prender um acusado com fortes indcios de autoria de um crime
hediondo visando impedir que ele volte a delinqir durante a instruo criminal ou
investigao.
O significado da expresso garantia da ordem pblica no de entendimento
doutrinrio e jurisprudencial pacfico. A lei busca manter a paz do corpo social.
Pretende tambm realar a credibilidade da justia e reafirmar a validade e a autoridade
da ordem jurdica
4
.
A periculosidade do agente, quando aferida a partir da conjuntura ftica do
cometimento do crime, fundamento suficiente de decretao de priso preventiva.
Conforme jurisprudncia abaixo:

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MOUGENOT, Edilson. Curso de processo penal. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p.417
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PIMENTEL, Joo Paulo Garrido. OS PRESSUPOSTOS DA PRISO PREVENTIVA LUZ DA
LEGISLAO VIGENTE E DO PROJETO DE LEI 4208/2001. p. 20-21 Disponvel em:
http://www.uff.br/direito/images/stories/ARQUIVOS_PARA_DOWNLOAD/artigos_em_pdf/artigo-
prisao-preventiva.pdf Acesso em 31 out 2013.
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BECHARA, Fbio Ramazzini. Priso cautelar. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 155.

STJ- HC 277192 / SP. HABEAS CORPUS" SUBSTITUTIVO DE
RECURSO ORDINRIO. DESCABIMENTO. CRIME CONTRA A VIDA.
HOMICDIO QUALIFICADO. ALEGAO DECONSTRANGIMENTO
ILEGAL. PLEITO PELA REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA.
CIRCUNSTNCIAS AUTORIZADORAS PRESENTES CONDIES
PESSOAIS FAVORVEIS. IRRELEVNCIA. PEDIDO PARA
SUBSTITUIR A PRISO CAUTELAR POR MEDIDA DIVERSA.
ANLISE DE MATRIA NO DEBATIDA NA ORIGEM.
OCORRNCIA DE SUPRESSO DE INSTNCIA. PRECEDENTES.
1. Os Tribunais Superiores restringiram o uso do "habeas corpus" e no mais
o admitem como substitutivo de recursos e nem sequer para as revises
criminais.
2. A necessidade da segregao cautelar se encontra fundamentada na
garantia da ordem pblica em razo da periculosidade do
paciente,caracterizada pelo "modus operandi", ante a gravidade inusitada do
delito porque na frente da casa do seu sobrinho munido de arma de fogo
disparou diversas vezes contra ele, no interrompendo a execuo quando
uma criana de sete anos de idade foi socorrer a vtima, alvejando tambm
esta ltima, causando a morte do sobrinho e leses graves na criana.
3. O Superior Tribunal de Justia, em orientao unssona, entende que
persistindo os requisitos autorizadores da segregao cautelar (art. 312, CPP),
despiciendo o paciente possuir condies pessoais favorveis.
4. O argumento da possibilidade de substituio da priso por medida
cautelar mais branda no capaz de superar o bice da ausncia de debate na
origem, sob pena de indevida supresso de um dos graus de jurisdio.
5. "Habeas corpus" no conhecido por ser substitutivo do recurso cabvel.

A gravidade do delito pode ser analisada de maneira abstrata, e de certo modo,
at subjetiva, ao, por exemplo, considerar que todo latrocnio grave
5
. Ou de modo
concreto, conforme predileo jurisprudencial, a partir da anlise da periculosidade do
delito como o uso de emboscada, por exemplo, e demais circunstncias que podem ser
apresentadas.
6

A garantia de ordem pblica trata-se de fundamento previsto para coibir delitos
contra a ordem financeira, econmica, etc.

Hiptese trazida pela Lei n.8.884/94, que tem origem histrica no combate
aos chamados crimes de colarinho branco. O encarceramento nesse caso,
visa impedir que o indiciado ou ru continue sua atividade prejudicial
ordem econmica e financeira. Busca tambm, salvaguardar a credibilidade
da justia, afastando a sensao de impunidade. Nesse caso, a magnitude da
leso econmica tem siido usada para justificar a priso preventiva (vide art.
30 da Lei n. 7.492/86), tratando-se, pois, de deciso com base na gravidade
do delito
7
.

No atual momento histrico ptrio, seria muito importante se os acusados de
crimes de corrupo, lavagem de dinheiro e demais delitos cometidos com o dinheiro

5
Nesse sentido, STJ, HC 12.319, Rel. Gilson Dipp, j.6. 2.2001.
6
Nesse sentido, STJ, HC 19.447, Rel. Hamilton Carvalho; RT, 769/718.
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MOUGENOT, Edilson. Curso de processo penal. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. P 418
pblico, o dinheiro conquistado com o suor de trabalho desse sofrido povo brasileiro,
fossem preventivamente presos. Mas corruptos contra os quais existem um caminho
de provas investigados pela polcia federal, e que podem prejudicar a instruo
criminal, alm de efetuar e continuar a efetuar outros crimes corruptos, raramente so
presos por priso preventiva.
Na atual luta por um Brasil menos corrupto, com melhor aplicao do
pagamento dos impostos e que oferea melhores condies sociais, teria um peso
simblico e forte na luta contra a impunidade se aumentasse a ocorrncia de presos
preventivos por crimes contra a economia da nao.
A convenincia da instruo penal refere-se a quando, por exemplo, o acusado
solto est a destruir as provas do crime ou de sua autoria ou a ameaar testemunhas.
Deve ser demonstrada por dados concretos, conforme STF, HC 19.784-4, Rel.
Seplveda Pertence e o doutrinador Edilson Mougenot Bonfim.
Quando ocorre para assegurar a aplicao da lei penal, a priso cautelar faz-se
necessria para garantir a efetividade do processo penal. Evitando a fuga do acusado
quando ele est foragido ou quando h indcios de provvel fuga visando o no
cumprimento da futura pena.
Esses fundamentos compem o que usualmente denominado de periculum in
mora ou periculum libertatis. Em conjunto com o requisito do fumus boni iuris,
integram o binmio fundamental de toda medida cautelar
8
.

3. ADMISSIBILIDADE

Para a decretao da priso preventiva do ru, alm dos presupostos acima
mencionados, necessrio que se configurem certas condies de admissibilidade.
Mesmo por que nem todos os crimes esto sujeitos a terem seus agentes
preventivamente presos. As hipteses as quais a decretao da medida cautelar
possvel esto arroladas no art. 313 do CPP:

Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da
priso preventiva:

I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima
superior a 4 (quatro) anos;

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BECHARA, Fbio Ramazzini. Priso cautelar. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 137 e 138.
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada
em julgado,

III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher,
criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir
a execuo das medidas protetivas de urgncia;

Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver
dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer
elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado
imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese
recomendar a manuteno da medida.

No ser decretada a priso preventiva nos casos de crimes culposos ou
contraveno penal. Nem ser decretada tambm nos casos em que o agente agiu sobre
o manto de alguma excludente de ilicitude, ou seja, se agiu sob legtima defesa, estado
de necessidade, estrito cumprimento do dever legal ou exerccio regular de direito,
conforme o art.314.
Segundo o art.316: O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do
processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se
sobrevierem razes que a justifiquem.
Por fim, para a decretao da priso cautelar, o juiz deve averiguar a existncia
de um dos requisitos de admissibilidade, a materialidade do crime e considerveis
indcios de autoria (fumus boni iuris) e uma das possibilidades do periculum in mora:
garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, convenincia da instruo
penal ou para assegurar a aplicao da lei penal.

4. PRAZO

A medida cautelar no pode durar por tempo indeterminado, nem se faz por
prazo determinado. Possui carter rebus sic stantibus, se configura quando a conjuntura
continuar do mesmo jeito.
A jurisprudncia tem criado mecanismos para a aferio da existncia do
chamado excesso de prazo. Com efeito a prpria lei em determinadas situaes,
assinala prazos para a prtica de atos durante a persecuo penal
9
.
O art 10 do CPP dispe que o inqurito dever terminar no prazo de 10 dias,
se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o
prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo

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MOUGENOT, Edilson. Curso de processo penal. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p.420
de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela. Segundo o art 46, dever
haver o oferecimento da denncia em at 5 dias depois do recebimento dos autos do
Ministrio Pblico.
Excedendo-se os prazos referidos sem que os atos tenham sido praticados,
torna-se ilegal a priso preventiva, devendo o juiz determinar sua revogao.
[...] certo que a prpria jurisprudncia ressalva a relatividade desses prazos.
Com efeito, nos casos em qeu os prazos sejam excedidos por justo motivo
[...], admite-se, em homenagem ao princpio da razoabilidade, que o
imputado permanea preso por tempo maior. Da mesma forma quando a
demora excessiva for causadapor atos protelatrios praticados pelo prprio
imputado, em consonncia com o princpio segundo o qual ningum deve
beneficiar-se da prpria torpeza.

A Smula 64 do STJ ainda dispe que: No constitui constragimento ilegal o
excesso de prazo na instruo, provado pela defesa.
Por ser uma medida excepcional, a priso preventiva s poder ser estendida
alm dos prazos legais quando for fundamentadamente necessrio. O prprio juiz da
causa deve revogar a medida cautelar caso o prazo seja excedido sem justificativa. Em
caso de inrcia do juiz, a soltura poder ser requerida por habeas corpus.

CONCLUSO

A priso preventiva uma medida cautelar excepcional que deve ser aplicada
apenas quando forem configuradas as circunstncias essenciais para a sua decretao.
Pois, apesar de quando bem aplicada e de no ser incompatvel com a presuno de
inocncia, uma medida muito sria e pesada em sua configurao na realidade.
A privao da liberdade de uma pessoa apenas deve ocorrer quando for
estritamente necessrio, para se diminuir a probabilidade de um inocente ser preso
injustamente. Por isso da mais alta importncia que ela apenas seja aplicada com o
respeito a todas as suas exigncias quanto aos pressupostos, fundamentos e
admissibilidade. Sem esquecer-se de observar se h abuso em sua durao ou se houve
mudana das circunstncias de sua decretao.



REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BECHARA, Fbio Ramazzini. Priso cautelar. So Paulo: Malheiros, 2005.

MOUGENOT, Edilson. Curso de processo penal. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2009

PIMENTEL, Joo Paulo Garrido. OS PRESSUPOSTOS DA PRISO
PREVENTIVA LUZ DA LEGISLAO VIGENTE E DO PROJETO DE LEI
4208/2001. p. 20-21 Disponvel em:
http://www.uff.br/direito/images/stories/ARQUIVOS_PARA_DOWNLOAD/artigos_e
m_pdf/artigo-prisao-preventiva.pdf Acesso em 31 out 2013.