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Aspectos Jurdicos da Abordagem Policial Mdulo 1

SENASP/MJ - ltima atualizao em 10/10/2009


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Bem-vindo ao curso
Aspectos Jurdicos da Abordagem Policial


















Crditos
Maj PMDF Julian Rocha Pontes
Cap PMDF Juvenildo dos Santos Carneiro
2 Ten PMESP Fem. Ina Pereira Ramires
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Apresentao

O curso Aspectos Jurdicos da Abordagem Policial composto por trs mdulos. A
diviso dos assuntos foi elaborada para facilitar o aprendizado, os conhecimentos
sero apresentados gradativamente, mantendo correlao lgica entre suas aulas e
mdulos. A todo o instante a proposta buscar ligao entre os assuntos e as
experincias vivenciadas no cotidiano policial, possibilitando o desenvolvimento dos
objetivos gerais e especficos traados.

Para que voc tenha uma ideia do caminho a ser percorrido, observe os objetivos
estabelecidos para o curso, contudo, vale ressaltar que os mesmos foram traados
com a percepo voltada para a sua aprendizagem.

Ao final do curso, voc ser capaz de:

Identificar os direitos e garantias fundamentais do cidado no ordenamento ptrio
e legislao internacional;
Apontar os requisitos legais indispensveis realizao da abordagem pessoal e
domiciliar;
Identificar os principais delitos penais correlacionados ao tema;
Reconhecer quais so os entendimentos jurisprudenciais dos principais tribunais
superiores do pas;
Aplicar corretamente os direitos e garantias fundamentais na abordagem policial;
Apontar os principais ilcitos penais cometidos, em tese, pelo cidado infrator
durante a abordagem policial;
Reconhecer as consequncias jurdicas da realizao da abordagem pessoal ou
domiciliar alheia legalidade, proporcionalidade e necessidade; e
Reconhecer o valor e a importncia dos direitos e garantias fundamentais da pessoa
humana, na atividade de Segurana Pblica.





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Para alcanar os objetivos, voc estudar os seguintes mdulos:

Mdulo 1 Os principais aspectos das normas constitucionais e da legislao
internacional relacionadas atuao policial no contexto do Estado Democrtico de
Direito.

Mdulo 2 Aspectos jurdicos relacionados abordagem policial.

Mdulo 3 Aspectos jurdicos que balizam a ao policial diante dos crimes de
constrangimento ilegal, corrupo passiva, resistncia, desobedincia, desacato e
corrupo ativa.

Antes de iniciar os estudos dos mdulos, reflita sobre algumas questes pertinentes
ao do profissional da rea de Segurana Pblica, lendo a contextualizao.

Contextualizando

Antes de iniciar o estudo dos mdulos, leia o texto a seguir e reflita sobre a questo que ele
apresenta.

O Estado Democrtico de Direito idealizado e desejado pelo constituinte originrio caminha a
passos firmes rumo sua solidificao no Brasil. No h quem no defenda a Lei Fundamental
de 1988. Nesse contexto, o Estado deixou de ser um fim em si mesmo e, gradativamente,
focou seus esforos na satisfao dos legtimos interesses da sociedade.

O cidado passou a ter conscincia de seu papel e importncia no contexto social. Abandonou
as praxes passivas e, em postura ativa, exige, a todo instante, a concretizao e preservao
de seus direitos e garantias, sejam individuais, coletivos ou difusos. Dessa situao,
imposies arbitrrias, apoiadas exclusivamente na vontade da autoridade, no so mais
aceitas como outrora. Toda e qualquer restrio a direitos deve encontrar fundamento na
legalidade, proporcionalidade, necessidade e adequao, caso contrrio ser combatida pelos
seus destinatrios.

Essa nova relao construda entre o cidado e o Estado exige do agente pblico (Conceito
adotado em seu sentido amplo) o desenvolvimento de seu labor (trabalho) com probidade,
impessoalidade, moralidade, eficincia, dentre outros. Tamanha a importncia dessas
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qualidades que foram elevadas condio de princpios, conforme se obtm da simples
leitura do caput do artigo 37, da Constituio Federal, permearem todos os aspectos
inerentes Administrao Pblica.

Muito ainda h que se fazer para que o cidado tenha servios pblicos condizentes com a sua
dignidade, porm, so explcitas as melhoras j alcanadas. Nesse contexto, importa salientar
que a exigncia de concurso pblico para a investidura em cargo ou emprego pblico, as
diversas formas de controle da administrao, o regramento da responsabilidade civil do
Estado, por exemplo, consolidam a democratizao e a transparncia vivenciadas
atualmente.
No entanto, em todo esse desenvolvimento experimentado, o certo que a vida em
sociedade ainda clama pela presena do Estado. A sociedade para manter sua sobrevivncia
impe normas de condutas a serem seguidas. Ao ser humano no permitida a livre e
incondicionada satisfao de seus interesses. Caso contrrio, retornaramos barbrie, a um
estado de natureza, situao em que s os mais fortes encontrariam voz. E mais, por vezes, a
harmonia social quebrada por conflitos de interesses. Diante disso, dependendo da natureza
do bem jurdico, o Estado deixa vontade da parte sua soluo ou intervm de modo brando.
Mas, quando os valores de maior relevo para a sociedade so violados, o Estado age de forma
mais enrgica, impondo punies mais graves, inclusive com a privao da liberdade aos seus
transgressores. A aplicao da sano penal se for o caso, s atinge o cidado infrator aps
regular processo que, alm de fornecer elementos de convico ao julgador, destina-se a
fornecer ao denunciado a oportunidade de exercitar sua ampla defesa. Nesse mbito esto
inseridos os rgos componentes da Segurana Pblica relacionados, juntamente com suas
atribuies, no artigo 144, da Constituio Federal.

Apesar da preservao da ordem pblica e proteo das pessoas e do patrimnio ser
responsabilidade de todos, antes de tudo, dever do Estado. Dentro desse aspecto, tem-se a
perseguio penal promovida pela polcia judiciria, to importante quanto o trabalho
desempenhado pela chamada polcia ostensiva na preveno e represso imediata do delito.
Para o desempenho de suas atividades, as polcias fazem uso do dever-poder de polcia, que
em resumida anlise, a limitao do exerccio de direitos individuais em benefcio do
interesse pblico.
Extrai-se como importante instrumento do dever-poder de polcia, a busca pessoal, ou seja, a
abordagem como prtica comum no cotidiano policial. Em outras palavras, o policial ao
cumprir sua atribuio no sentido de prevenir ou reprimir delitos, exerce atividades que
interferem na rotina e nos direitos bsicos das pessoas, seja para identific-las, seja para
encontrar e apreender armas de fogo ou substncias entorpecentes, dentre outras. Mas, vale
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ressaltar que existe uma limitao, mesmo que temporria, no gozo de alguns direitos
individuais. Essas aes encontram amparo no ordenamento jurdico ptrio, pois visam
proteo do interesse pblico, representado pela manuteno da ordem e da paz, e dos
prprios indivduos.

IMPORTANTE!
A atividade policial, com ntida natureza de ato administrativo, encontra limites que buscam
tutelar (proteger) a dignidade humana, bem como a legitimidade da atuao estatal.

O profissional de Segurana Pblica dever agir dentro das balizas definidas em lei, alinhado
com o propsito firme de ser um agente defensor da dignidade da pessoa humana. O bom
policial justamente aquele que defende a sociedade por meio da proteo de seus
indivduos, e isso implica, obrigatoriamente, em enxergar o cidado, mesmo que infrator,
como detentor de direitos e garantias fundamentais, inerentes sua condio de pessoa
humana.

Voc um profissional da rea de Segurana Pblica, portanto, seu promotor.
Em sua corporao, seja militar ou civil, as pessoas, independentemente de suas
caractersticas, so tratadas e vistas como cidados? O infrator da lei, apesar da natureza do
delito perpetrado, respeitado em sua dignidade?

Saiba que no objetivo desse curso fornecer respostas exatas s indagaes e, sim, em
conjunto com voc, criar condies para que voc possa construir conhecimentos condignos
com o Estado Democrtico de Direito experimentado em nosso pas.


Bom curso!







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Mdulo 1 - As normas constitucionais, a legislao internacional
e atuao policial

Neste mdulo, voc estudar o enfoque do ordenamento constitucional e da
legislao internacional ligada aos direitos humanos. Por certo, na Constituio de
1988 que se encontram os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, com
nfase para a dignidade da pessoa humana, bem como os direitos e garantias
fundamentais. Alm disso, voc tambm discutir os princpios da proporcionalidade
e razoabilidade, importantes balizas para o desenvolvimento das atividades da
Administrao Pblica, que de acordo com o 6, do artigo 37, da Constituio
Federal, responder pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros. Em consequncia, a responsabilidade civil do Estado ser tocada. Por fim,
analisar as atribuies dos diversos rgos componentes do sistema de Segurana
Pblica do pas.
Ao final do mdulo, voc ser capaz de:

Identificar as normas constitucionais, alm dos princpios e regras internacionais
relacionados aos direitos e garantias fundamentais;
Descrever a importncia dos direitos humanos e da cidadania dentro do contexto
atual, com nfase nos movimentos sociais;
Defender a necessidade da atuao estatal na efetivao do bem comum;
Apontar as justificativas e as caractersticas dos direitos fundamentais e da
dignidade da pessoa humana;
Delinear os elementos e caractersticas que configuram a dignidade da pessoa
humana na soluo de problemas;
Nomear as restries e supresses legais aos direitos humanos fundamentais;
Aplicar, no caso concreto, as habilidades e conhecimentos tcnicos sem descuidar
das limitaes jurdicas;
Reconhecer o princpio da proporcionalidade como balizador da atividade policial;
e
Reconhecer as limitaes constitucionais da atuao policial e as consequncias
dos desvios desses limites na extenso da responsabilidade.

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O contedo deste mdulo est dividido em 4 aulas:

Aula 1 Principais conceitos
Aula 2 Direitos e garantias fundamentais
Aula 3 Limitaes constitucionais em face atuao policial
Aula 4 Os rgos de Segurana Pblica: limites e atribuies

Aula 1 Principais conceitos

O processo de conscientizao de direitos e deveres fez com que os membros da
sociedade, considerando a evoluo social, econmica e cultural, vivenciada no
mundo e, em especial no Brasil, exigissem a mudana de paradigmas (modelos) na
atuao do Estado, de seus poderes e de seus rgos. Assim, os agentes pblicos
devem estar aptos a absorverem essa realidade.

Esse contexto nitidamente sentido na rea de Segurana Pblica, que inspira a
proposta do curso, de conduzir voc, policial, a essa realidade, para que sua
atuao seja apta a produzir os efeitos esperados pelo cidado, uma prestao de
servio pblico adequada, eficiente e em consonncia com direitos e garantias
fundamentais, propulsores da dignidade da pessoa humana, dos direitos humanos.

Nessa aula, voc estudar:

A concepo bsica do que vem a ser uma Constituio, sua importncia para a
estrutura, organizao e competncias do Estado; e

Os princpios e regras internacionais que norteiam a atuao policial no exerccio
da preservao da ordem pblica e da incolumidade (proteo) das pessoas e do
patrimnio, como vetores da defesa do Estado e das instituies democrticas.

Reflita sobre estas questes antes de comear.

Como agente policial, voc tem noo das finalidades, objetivos e fundamentos
do Estado brasileiro?
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Voc sabe quem cria e como criado o Estado?

E quais seriam as influncias que ele pode sofrer nas relaes internacionais
envolvendo as questes de direitos humanos?

Constituio Federal como norma de organizao e estruturao do Estado e
disciplinadora de suas finalidades.

A Constituio Federal de 1988 constitui a Lei Fundamental que traa a estrutura
organizacional bsica dos poderes e o funcionamento do Estado brasileiro, com o
objetivo nico de atender as necessidades da coletividade, do povo. Tambm nela
se definem os direitos e garantias fundamentais, individuais e coletivos, como forma
de limitar o exerccio dos poderes pelo Estado, com o intuito de evitar abusos e
arbitrariedades.

A Lei Fundamental fruto do anseio de um povo organizado, que, em dado
momento, se rene em um grupo de pessoas, com vnculo de origem tnica ou
cultural comum, para firmar a vontade das foras determinantes da sociedade,
estabelecendo os fundamentos de sua convivncia e de seu destino.

Nessa rbita, o povo o titular do poder constituinte originrio, que diretamente
ou por meio de seus representantes (deputados e senadores), de forma soberana,
inicial, ilimitada e incondicionada, elabora a Constituio.





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Poder constituinte

O poder constituinte originrio (PCO) aquele capaz de criar uma nova ordem constitucional,
sendo inicial, ilimitado e incondicionado.
O titular do PCO o povo (art. 1, pargrafo nico, CF/88).
O exerccio do PCO efetivado pelos representantes do povo, chamados de constituintes
(deputados e senadores).
inicial porque inaugura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo com a ordem
antecedente.
ilimitado porque no est sujeito a regras anteriores (Obs.: Os jusnaturalistas que
defendem a existncia de um direito natural acima daquele estabelecido pelo homem
sustentam que o poder constituinte originrio deve observncia ao direito natural. Essa tese
no adotada no Brasil).

incondicionado porque no est submetido a regras procedimentais para elaborao da
nova ordem jurdica.

Enfim, o objetivo fundamental do poder constituinte originrio criar um novo Estado, uma
nova ordem jurdica, no importando que a nova Constituio ocorra de movimento
revolucionrio ou de assembleia popular.

importante dizer para voc que a Constituio cria e estrutura o Estado como uma
instituio organizada poltica, social e juridicamente, com a responsabilidade de
constituir e estabelecer as bases do controle social e o desenvolvimento de um pas,
de uma nao.

Isso tudo se resume, como j dito, no objetivo nico de promover o bem comum,
proporcionando a toda a sociedade: sade, emprego, moradia, educao,
previdncia, segurana, etc.

Para compreender melhor essa questo necessrio entender a lio de Jean-
Jacques Rousseau (1762), cuida-se de um verdadeiro contrato social celebrado entre
a sociedade e o Estado, onde cada indivduo cede uma parcela de sua liberdade em
benefcio do todo, conferindo ao ente pblico os poderes necessrios para que ele
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regule as relaes sociais, defendendo e protegendo cada pessoa, e seu respectivo
patrimnio, de eventuais agresses e ameaas.

Por isso que se paga tributos ao Estado (impostos, taxas, contribuies, etc), e se
permite, por meio das leis, que seus agentes interfiram nos direitos e liberdades de
cada cidado.

Avanando na ideia inicial, atravs da CF/88, o Brasil adotou como forma de governo
a Repblica organizao poltica que visa a coisa pblica, o interesse comum ,
como forma de Estado o federalismo organizao descentralizada, tanto
administrativa quanto politicamente, proporcionando a repartio de competncias
entre o governo central e os estados-membros, que deliberam sobre os rumos da
nao e constitui-se em um Estado democrtico de direito, que destinado,
atravs da proteo jurdica e material, a garantir o respeito das liberdades civis,
dos direitos humanos e garantias fundamentais. Para tanto sua estrutura tem por
fundamento a soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores
sociais do trabalho, a livre-iniciativa e o pluralismo poltico.

Em decorrncia, percebe-se que os mandatrios polticos (presidente,
parlamentares, prefeitos, etc), os integrantes dos poderes (Executivo Que
administra e aplica as leis; Legislativo Que edita as leis; e, Judicirio Que julga os
conflitos e a inobservncia das leis e da Constituio) e dos rgos do Estado (ex.:
Segurana Pblica) esto sujeitos s regras de direito, s leis, cumprindo-lhes, ento,
proteger e respeitar as liberdades civis, o respeito pelos direitos humanos e
liberdades fundamentais.

Tambm no se deve esquecer os objetivos traados para o Estado, quais sejam:
De construir uma sociedade livre, justa e solidria;
Garantir o desenvolvimento nacional;
Erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e
regionais; e
Promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao.

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Tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos

Dentro da concepo apresentada at aqui, cabe dizer que o Estado brasileiro
regido nas suas relaes internacionais pelos princpios da prevalncia dos direitos
humanos, defesa da paz, soluo pacfica dos conflitos, repdio ao terrorismo e ao
racismo, cooperao entre os povos para o progresso da humanidade, dentre outros.

Assim, os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou contidos em tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte (2, art. 5, da
CF/88). Sendo possvel, ainda, os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos, aprovados no Congresso Nacional, assumirem o status de emendas
constitucionais, i.e., acima das demais leis (3, art. 5, da CF/88).

A questo dos direitos humanos, como se v, assume relevncia em nossa ordem
constitucional, pois que diz respeito a certas posies essenciais ao homem ao longo
de sua evoluo histrica. Por assim dizer, suas bases assumem uma vocao
universalista, supranacional, razo pela qual so objeto de tratados ou convenes e
em outros documentos de direito internacional.

Nessa medida, sem ingressar nas discusses que so travadas entre autores, bem
como em nossos tribunais, no contexto atual, por conta das disposies
constitucionais j citadas, quando o Brasil celebra algum tratado internacional que
verse sobre direitos humanos, estes podem ingressar em nosso ordenamento jurdico
com status de normas constitucionais, merecendo especial tratamento pelo Poder
Pblico.

Voc deve estar se perguntando: e se um tratado no alcanar o xito de ser
aprovado como norma constitucional, luz do art. 5, 3, qual ser o seu status?

Cabe ressaltar que no ser trabalhada a discusso travada na doutrina, mas sim na
tese firmada no Supremo Tribunal Federal STF, no sentido de que os tratados sobre
direitos humanos que no forem aprovados de acordo com o 3, do art. 5, possuem
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status de norma infraconstitucional (abaixo da Constituio), porm, supralegal, ou
seja, acima da legislao interna.

Para compreender melhor essa questo, leia o HC 90172 / SP
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?numero=90172&c
lasse=HC&origem=AP&recurso=0&tipoJulgamento=M) Relator Ministro Gilmar Mendes
e o RE 466.343-1/SP
(http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?numero=466343
&classe=RE&origem=AP&recurso=0&tipoJulgamento=M), Relator Ministro Cezar
Peluso, datado de 03/12/2008.

Nesse sentido, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu
Protocolo Facultativo (assinados em Nova York, no dia 30/03/2007), foram os
primeiros a serem aprovados pelo Congresso Nacional em observncia ao 3 do art.
5 da CF/88, consoante o Decreto Legislativo n 186, de 09/07/08. Mas, somente em
25/08/2009, por meio do Decreto Federal n 6.949, passaram a compor a ordem
jurdica ptria com status de norma constitucional (disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Decreto/D6949.htm>).

De outro lado, existem alguns pactos que integram a ordem jurdica do Brasil, cujo
contedo versa sobre direitos humanos, constituindo verdadeiros limites da atuao
estatal, em especial para os rgos policiais e jurisdicionais.

Com efeito, possvel citar dois pactos que estabelecem direitos individuais para
aqueles que se submetem ao estatal, em face da sua atribuio de preservao
da ordem pblica.

- O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966), adotado pela
Resoluo n 2.200-A, da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 16/12/1966, foi
aprovado pelo Decreto Legislativo n 226, de 12/12/1991, ratificado pelo Brasil em
24/01/1992. Entrou em vigor no Brasil em 24/04/1992 atravs do Decreto n 592, de
06/07/1992.

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- Por sua vez, o Decreto n 678/1992 promulgou a Conveno Americana sobre
Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), em 22/11/1969.
Em suma, tais pactos estabelecem regras e princpios em favor da pessoa que
submetida apurao de qualquer acusao de carter penal formulada contra
ela ou na determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil, tais como:

Presuno de inocncia;
Direito a um julgamento justo por autoridade competente e imparcial;
Direito privacidade;
Direito a no ser submetido tortura, nem a penas ou tratamentos cruis,
desumanos ou degradantes;
Direito a no produzir prova contra si mesmo e o de permanecer calado;
Direito comunicao prvia e pormenorizada da acusao formulada contra si;
Direito de defender-se e de constituir defensor; e
Qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de infrao penal dever ser
conduzida, sem demora, presena do juiz ou de outra autoridade habilitada por lei
a exercer funes judiciais e ter o direito de ser julgada em prazo razovel ou de
ser posta em liberdade, dentre outras.


Aula 2 Direitos e garantias fundamentais

Nesta aula, voc estudar os direitos e garantais fundamentais da dignidade da
pessoa humana, como verdadeiros parmetros de limitao dos agentes do Estado
na consecuo de suas atribuies. imprescindvel que voc leia o artigo 5, da
Constituio Federal.

Reflita sobre as questes abaixo antes de comear esta aula.

Os excessos na atuao policial, frequentemente, so objetos de severas crticas
que, invariavelmente, vinculam-nos falta de preparao. De outro lado,
empregando o provrbio a polcia uma presena que incomoda, mas,
principalmente, uma ausncia sentida, sabe-se que o uso da fora, a abordagem, a
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efetivao de uma priso, constituem procedimentos necessrios para se alcanar os
objetivos dos rgos da Segurana Pblica.

Pensando na sua realidade e experincia profissional, qual sua ideia a respeito?
Voc acredita que seja possvel minimizar e at eliminar as crticas sobre a
legitimidade de uma interveno policial?
Direitos e garantias fundamentais

Voc estudou na aula passada que a Constituio Federal estabelece as normas de
organizao e estruturao do Estado, de seus poderes (Executivo, Legislativo e
Judicirio) e de seus rgos, para que possa atingir a finalidade pblica e atender os
interesses da coletividade. Tambm foi dito que a Carta Magna traa os direitos e
garantias fundamentais com o intuito de limitar a atuao estatal, evitando as
arbitrariedades, prprias de quem ocupa o poder.

A partir de agora sero delineadas as bases do tema direitos e garantias
fundamentais , para que se possa entender a razo pela qual tanto se fala em
limitao de poderes e o porqu de sua existncia.

O Estado, atravs dos representantes do povo, quando age no sentido de decidir os
rumos da nao, recebe poderes como verdadeiros instrumentos para atingir suas
finalidades. Como ensina Alexandre de Moraes (2007), tais poderes delegados pelo
povo no so absolutos, encontrando limitaes nos direitos e garantias
fundamentais.

A concepo sobre o tema est vinculada ideia bsica de que o detentor do poder,
invariavelmente, pode exorbitar suas finalidades, agindo com arbitrariedade.Vale
lembrar que os poderes so os de editar leis (Legislativo), aplic-las em favor e
sobre os cidados, disciplinando as relaes em sociedade (Executivo) e resolver
as controvrsias decorrentes de conflitos nas relaes sociais e a inobservncia do
direito (Judicirio). bom dizer, empregando os ensinamentos do professor Paulo
Gonet Branco (2008), que os direitos fundamentais constituem um ncleo, um
conjunto de regras e princpios que visam proteger a dignidade da pessoa
humana.
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Essa concepo fruto de uma evoluo histrica desde a origem do homem, ser
eminentemente gregrio que se rene em grupos a fim de aumentar sua fora e
possibilidades para perpetuar sua existncia, para que possa assegurar sua
sobrevivncia.

Esse conjunto de regras e princpios que tutelam a dignidade da pessoa humana
possui algumas caractersticas que devem ser observadas. Segundo Paulo Gonet
(2008), por maior que seja a dificuldade de se fixar as caractersticas desse instituto,
possvel elencar as principais. Veja estas caractersticas a seguir.

Caractersticas do conjunto de regras e princpios que tutelam a dignidade da
pessoa humana

Universais: Atingem a todos os seres humanos, independentemente de idade, sexo,
cor, escolaridade, posio socioeconmica.
Absolutos: Esto situados no patamar mximo da hierarquia jurdica, gozando de
prioridade absoluta sobre qualquer interesse estatal ou coletivo.
Inalienveis: No podem ser submetidos transmisso, venda ou negociao.-
Indisponveis: Mesmo que o indivduo renuncie o seu gozo, o Estado deve atuar no
sentido de respeit-lo e de proteg-lo.
Consagrados na ordem jurdica: Servem de trao distintivo em face dos direitos
humanos, fruto de uma evoluo histrica, de lutas, de valores e princpios de ndole
essenciais para o homem, ligados sua existncia, com bases jusnaturalistas, que
antecedem s leis escritas. Os direitos fundamentais constituem-se na insero dos
direitos humanos na ordem jurdica concreta, que o Estado os reconhece como sendo
essenciais e fundamentais, motivo pelo qual os vincula no sentido de dar especial
proteo.
Limitativos dos poderes constitudos: Sero trabalhados mais adiante.
De aplicabilidade imediata: No precisa de uma regulamentao
infraconstitucional, ou seja, uma vez inserido na norma constitucional, o Estado
dever respeit-lo.


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Diferena entre direitos e garantias fundamentais

De uma forma bem geral, os direitos representam por si bens, isto , algo que est
inserido no patrimnio ou tem como objeto imediato um bem especfico da
pessoa (vida, honra, liberdade, integridade fsica, etc.). Ao passo que as garantias
representam um instrumento posto disposio dos indivduos para assegurar os
direitos e limitar os poderes do Estado. Nessa medida, vrios so os dispositivos
contidos no art. 5, da Constituio, que comportam esse conceito.

Constituio - Art. 5
III - Ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
LVIII - O civilmente identificado no ser submetido identificao criminal, salvo
nas hipteses previstas em lei (vide Lei n 10.054/2000);
LXI - Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso
militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
LXII - A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados
imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
LXIII - O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LXIV - O preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu
interrogatrio policial;
LXV - A priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
LXVI - Ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a
liberdade provisria, com ou sem fiana;
LXVIII - Conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder;
LXIX - Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo,
no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no
exerccio de atribuies do Poder Pblico;
LXX - O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) Partido poltico com representao no Congresso Nacional;
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b) Organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e
em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros
ou associados;
LXXI - Conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e
das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;
LXXII - Conceder-se- "habeas-data":
a) Para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante,
constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de
carter pblico;
b) Para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso,
judicial ou administrativo;
LXXIII - Qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular
ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural,
ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia;
LXXIV - O Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos;
LXXV - O Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar
preso alm do tempo fixado na sentena;
LXXVII - So gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da
lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania;
LXXVIII - A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

O artigo 5, da Constituio, em um primeiro momento, d a entender que os
destinatrios da proteo jurdica e material so apenas os brasileiros e os
estrangeiros residentes no pas. Porm, bom que fique claro que os estrangeiros em
trnsito no territrio nacional tambm so beneficiados com a tutela estatal,
conforme descrito nos artigos 1, 3 e 4 da Constituio, onde fala da dignidade da
pessoa humana, construo de uma sociedade livre justa e solidria, promoo do
bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao e a prevalncia dos direitos humanos.
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Vinculao dos poderes pblicos

A insero de regras e princpios na Constituio tem sua razo de ser centrada na
magnitude (dimenso) dos valores mais caros da existncia humana, que, por isso,
devem estar resguardados em um documento jurdico supremo e com fora
vinculante mxima, tornando-se imune aos temperamentos ocasionais de quem ocupa
o centro de poder, bem como das instabilidades polticas, religiosas, econmicas e
sociais.

Com efeito, a previso dos direitos fundamentais na Constituio vincula a atuao
do Estado, de seus poderes, de seus rgos. Circunstncia que impede a
interpretao de que constituem simples autolimitaes dos poderes, passveis de
serem alterados ou suprimidos ao talante desses, sob o mero argumento de vigorar o
interesse do Poder Pblico na consecuo de seus fins.

Em razo disso que esses valores recebem proteo especial do Estado, conhecida
tambm como clusulas ptreas, isto , no podem ser objeto de deliberao
sobre proposta de emenda Constituio no sentido de lhes abolir (CF/88, art.
60, 4).

Portanto, deve ficar claro que a informao contida avisa aos poderes constitudos,
bem como a seus rgos, que seus atos devem conformidade aos direitos e garantias
fundamentais e se sujeitam invalidao se os desprezarem, bem como
responsabilizao de seus agentes nas esferas administrativa, civil e criminal.

Constituio Federal 1988. Art. 60
4- No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - A forma federativa de Estado;
II - O voto direto, secreto, universal e peridico;
III - A separao dos poderes; e
IV - Os direitos e garantias individuais.

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Pode-se concluir que os rgos pblicos que constituem a Administrao (dentre eles,
os da Segurana Pblica) esto vinculados s normas de direitos e garantias
fundamentais, pelo que seus agentes devem agir, interpretar e aplicar as leis
segundo ao que se dita. Em outras palavras, a atividade da Administrao Pblica
no pode deixar de respeitar os limites que lhe acenam os direitos fundamentais.
Em especial, destacam-se as atividades discricionrias da administrao, cuja
margem de liberdade abre um leque de possibilidades para atuao do agente
pblico, de acordo com a oportunidade e convenincia, como ocorre na abordagem
policial, pautada essencialmente na fundada suspeita.

Relatividade dos direitos e garantias fundamentais

Com a contextualizao mencionada, uma pergunta no escapa.

Os direitos e garantias fundamentais assumem feio absoluta? So intangveis ou
intocveis a todo o momento?
A resposta evidente que no. Isso porque, pelo Brasil ser um Estado de Direito,
todos os membros da sociedade se submetem lei, no podendo, dessa feita, se
valer de direitos e garantias fundamentais para a prtica de ilcitos, bem como se
esquivar de uma eventual responsabilidade pecuniria, civil ou penal. Do
contrrio, os princpios estatudos nas normas constitucionais estariam relevados
extino material, uma verdadeira runa, de anos de evoluo da histria humana.
Pense na hiptese em que todas as pessoas viessem a praticar condutas sem limites,
como conduzir veculo aonde bem quisesse ou invadir a residncia de qualquer
cidado sem sua autorizao. Uma reao em cadeia, sem precedentes, geraria a
extino do prprio ser humano.

Entretanto, sabe-se que no assim que funciona e, at hoje, o ser humano existe
porque o direito impe limites na pratica de condutas, nas relaes sociais, enfim,
no exerccio de direitos. A isso Alexandre de Moraes (2007) chama de princpio da
relatividade ou convivncia das liberdades pblicas, traduzindo, em suma, a ideia
de que os direitos e garantias fundamentais consagrados na Constituio de 1988 no
so ilimitados, encontrando restries nos demais direitos estatudos nessa Lei Maior.
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Faa uma leitura do artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional CTN, que, por mais
que seja subordinado aos tributos (impostos, taxas, contribuies, etc.) definindo
poder de polcia, traduz com clareza a possibilidade de se limitar direitos em
benefcio da coletividade e, com isso, assegurar a estabilidade das relaes em
sociedade. Veja:

Art. 78 Considera-se poder de polcia atividade da Administrao Pblica que,
limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou
absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana,
higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio
de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder
Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos. (Redao dada pelo Ato Complementar n 31, de
28.12.1966 http://www.fiscosoft.com.br/indexsearch.php?PID=129072).

Essa noo extrada da concepo comum de que o Estado deve cumprir suas
atribuies e de que o direito de cada pessoa acaba quando comea o de outra.
Assim, o Estado, por seus rgos, pode intervir na liberdade das pessoas, desde
que seja para beneficiar a coletividade, para cumprir a sua finalidade.
Dignidade da pessoa humana

No preocupao aqui traar a definio exata dessa expresso, no mbito
cientfico, j que tal tarefa controvertida inclusive na doutrina, onde muitos
autores travam discusses sobre o tema, expressando posicionamentos distintos uns
dos outros. Fica sua vontade a leitura de textos de autores que se dedicaram a essa
aspirao. Mas, no se pode fugir da necessidade de ter uma noo geral e comum.
Ela cuida de um princpio base do sistema jurdico ptrio, contido na Constituio de
1988, onde todos os ramos do direito, o Estado e seus rgos devem respeitar.

Em suma, sua ideia central consiste na possibilidade de se assegurar um mnimo
existencial pessoa humana, sob o aspecto moral e material.

Ento, quando se considera que o princpio da dignidade da pessoa humana foi
atendido?
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Quando os valores morais e ticos, a liberdade, a intimidade forem respeitados,
bem como quando for garantida a assistncia material mnima (moradia,
alimentao, educao, sade, segurana, lazer) necessria satisfao das
necessidades humanas. Essa a ideia por trs dos dispositivos contidos no artigo
5, da CF/88.



Aula 3 Limitaes constitucionais em face atuao policial

Limitaes constitucionais na atuao policial

At o presente momento, voc estudou a razo de existir do Estado, qual seja, a de
atingir o bem comum, constitudo, estruturado e organizado pela Constituio
Federal, a qual ainda estabelece os direitos e as garantias fundamentais.

Tambm estudou que o Estado, para alcanar o interesse de todos composto por
poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio) e estruturado em rgos, destacando-se
os da Segurana Pblica.

lcito dizer, na concepo especfica do curso, que os direitos e garantias
fundamentais funcionam como verdadeiros limitadores da atuao policial, ou seja,
com base nesse contexto jurdico que o membro de um rgo policial deve executar
as medidas cabveis para a manuteno e restabelecimento da ordem pblica, por
meio de tcnicas e tecnologias policiais alinhadas com os direitos e garantias
fundamentais, cujo ncleo vertido para a proteo da dignidade da pessoa humana.

Ainda que o cidado seja o sujeito ativo de um crime hediondo, mesmo que o
aparato de segurana deva alcanar seus nveis mximos face s necessidades
concretas ao restabelecimento do status quo ante, a Constituio, atravs das
limitaes impostas pelos direitos e garantias individuais, com suas caractersticas
indisponveis, universais, absolutos, inalienveis, assegura quele, que destinatrio
dessa atuao estatal, um tratamento tal que o mnimo existencial deva ser
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respeitado, protegendo a vida, a integridade fsica, moral, psicolgica, etc. (vide os
dispositivos do artigo 5 ligados ao tema).

Direito de ir, vir e permanecer

Um dos direitos fundamentais mais afetados com a interveno estatal, em especial
atravs da atuao dos rgos de Segurana Pblica durante uma busca pessoal, no
exerccio do poder de polcia, o direito de ir, vir e permanecer. Isso porque a
CF/88 em seu artigo 5 foi clara ao dizer que garantindo aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no pas, a inviolabilidade do direito liberdade, ou seja,
esse direito fundamental decorre naturalmente do direito liberdade da pessoa
humana no sentido de se locomover livremente por toda parte do territrio
nacional.

Voc tem ideia da magnitude, da importncia e do relevo que contorna esse
direito fundamental?

A resposta parece simples, mas na prtica no o . Perceba que com a liberdade a
pessoa pode desenvolver-se em vrias dimenses (fsica, espiritual, educacional,
religiosa, poltica, etc.). E um dos aspectos dessa liberdade o direito de locomoo
(direito de ir, vir e permanecer), que permite ao cidado a possibilidade de
movimentar-se por todos os espaos pblicos e privados na busca de integrar-se com
sua sociedade, com sua famlia, com o Poder Pblico, seja para emprego, educao,
sade ou lazer. Vale lembrar que isso tudo faz parte da dignidade da pessoa, ponto
de partida de estudo, que contida na Constituio, ao Estado compete proteger e
estimular o seu pleno exerccio, porque para isso foi concebido.

Princpio da proporcionalidade: ponderao de valores

A limitao do direito liberdade para satisfazer uma necessidade pblica, , na
verdade, de forma ampla, uma projeo da proteo conferida ao cidado no seu
relacionamento no meio social, com o fim legtimo de resguardar o bem comum,
atravs da fiel observncia do que dita a lei, que representa a vontade popular,
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titular do poder constituinte originrio. Com isso, percebe-se que enorme a
responsabilidade dos agentes pblicos na consecuo de suas atribuies.

Ento, como fazer para adequar a atuao policial sem se descuidar dos direitos e
garantias fundamentais?
Qual o momento ideal para limitar a liberdade do indivduo e observar a sua
dignidade?

A resposta no tranquila. O policial tem que estar bem preparado tecnicamente
para aplicar seus conhecimentos em uma busca pessoal (abordagem), que abrange
nveis que vo desde a emisso de comandos verbais at a efetivao da busca,
com o contato fsico e imobilizao, se for o caso.

Essa dinmica no pode ser levada a efeito de qualquer forma, sobre qualquer
pessoa, em qualquer momento, a qualquer pretexto. O ordenamento jurdico traa
os parmetros, que, ao lado das tcnicas de busca pessoal, de abordagem, devem
fazer parte da conduta do agente.

A leitura e compreenso do texto constitucional, das leis e legislao que conduzem
os direitos e garantias fundamentais, so essenciais, assim como a verificao do
posicionamento dos juristas e do poder judicirio sobre os atos estatais e as
restries impostas aos direitos individuais. Aliando a tcnica policial com os
parmetros jurdicos, o resultado ser uma atuao legtima, adequada, necessria e
razovel.

Observe que est sendo discutida a ponderao de valores que, atravs do princpio
da proporcionalidade, constitui instrumento capaz de solucionar os problemas mais
cruciais ou triviais do dia-a-dia enfrentados pelos agentes estatais.

Lembra o professor Thiago Andr Pierobom de vila (2007) que essa concepo
prpria da estrutura das normas de direitos fundamentais, esculpida no Estado
constitucional contemporneo. Com essas palavras ele apresenta os ensinamentos de
Robert Alexy, para quem o direito, que existe para disciplinar as relaes sociais, se
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expressa por meio de normas e essas, por sua vez, abrangem as regras e os
princpios.

As regras probem ou permitem algo em termos categricos, so cumpridas na
lgica do tudo ou nada.

Os princpios constituem espcies normativas que traduzem valores da sociedade
inseridos na ordem jurdica (vida, honra, intimidade, liberdade, dignidade, moral,
etc.), que devem ser aplicados na medida do possvel, de acordo com as
possibilidades fticas e jurdicas. Em consequncia, so considerados como
mandados de otimizao. Lembrem que so esses valores que o Estado deve proteger
e respeitar. Mas, na consecuo de suas atribuies esses valores podem ser
relativizados, como j foi dito anteriormente.

nesse momento que entra a questo da ponderao. A questo crucial. Tanto que
o professor Paulo Gonet (2008) indaga: O que acontece quando duas posies
protegidas como direitos fundamentais diferentes brigam por prevalecer numa
mesma situao? Pode uma prostituta invocar o direito de ir e vir para justificar
pedido de salvo conduto que lhe assegure fazer o trottoir?

Tendo por base a questo anterior, o agente do Estado, diante de eventual conflito
de direitos fundamentais, deve promover um juzo de valor, principalmente frente a
uma fundada suspeita, uma ponderao de valores que se assenta sobre o princpio
da proporcionalidade, que abrange trs critrios: o da adequao, necessidade e
proporcionalidade em sentido estrito.

A adequao exige que as medidas interventivas, adotadas pelo agente do Estado,
sejam aptas a atingir os objetivos pretendidos. A necessidade, tambm conhecida
por exigibilidade, diz respeito escolha, dentre os vrios meios existentes, do menos
gravoso para o indivduo sujeito atuao estatal. A proporcionalidade em sentido
estrito (tambm mencionada por alguns como razoabilidade) constitui um juzo
definitivo da medida sobre o resultado a ser alcanado, ponderando-se a interveno
e os objetivos perseguidos, sobre o fundamento do equilbrio entre um e outro.

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Imagine...

irradiado pela central de operaes a existncia de um veculo automotor, com trs
indivduos em seu interior, portando entorpecentes e arma de fogo. Em dado
momento, uma viatura se depara com um veculo com as exatas caractersticas
transmitidas pela central. Diante disso, os agentes devem comear a promover juzos
de valor, ponderaes para que possam atuar.

necessrio abordar?
Qual a tcnica a ser utilizada na abordagem?
O nmero de policiais garante a segurana da guarnio, da populao e dos
prprios indivduos a serem submetidos atuao estatal?
Dentre os meios disponveis para a busca, qual o menos gravoso?
A atuao tcnica mostra-se suficiente e equilibrada para neutralizar qualquer
tipo de reao e atingir os objetivos?

As respostas a essas indagaes, em observncia aos requisitos da necessidade,
adequao e razoabilidade, representam a legtima atuao dos agentes policiais,
assegurando a todos os cidados um agir estatal eficiente no mbito da Segurana
Pblica, mostrando-se adequado com a dignidade da pessoa humana, com o devido
respeito aos direitos e garantias fundamentais.




Aula 4 Os rgos de Segurana Pblica: limites e atribuies

Nesta aula, voc vai encontrar uma abordagem que traz as consequncias pelas quais
o Estado e seus agentes se submetem a uma responsabilizao quando os limites de
seus atos so extrapolados. Ao final, fechando este mdulo, voc ter a oportunidade
de conhecer as principais atribuies dos rgos de Segurana Pblica.

Antes de comear, reflita sobre as questes abaixo.

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Pela terceira teoria de Isaac Newton para cada ao h sempre uma reao, oposta
e de mesma intensidade. Diante dessa teoria, voc teria condies de estabelecer
uma relao entre ela e a extrapolao de limites pelo Estado, quando atua atravs
de seus agentes pblicos?Em outro contexto, considerando sua experincia
profissional, voc consegue enxergar os contornos da atividade exercida em sua
instituio?

Responsabilidade civil do Estado decorrente da atuao policial

Na atuao estatal eventualmente o agente pblico se desvia de suas atribuies,
podendo gerar danos aos indivduos, populao e sociedade.

Quando no so observados os direitos e as garantias fundamentais, quando o juzo
de ponderao de valores (adequao, necessidade e razoabilidade) no se cumpre,
gerando danos morais e/ou materiais s pessoas, o Estado, por seu agente, pratica
ato ilcito.

No sistema jurdico, a prtica de atos ilcitos enseja o dever de indenizar. Nesse
sentido, veja o que estabelece o Cdigo Civil.






Cdigo Civil
Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 187 Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes.
Art. 927 Aquele que, por ato ilcito (artigos 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
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Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Vale dizer que, em face do Estado, existem regras peculiares. Em outras palavras, o que se
pretende dizer que a responsabilidade civil do Estado objetiva. De acordo com o
estabelecido na Constituio Federal:
Art. 37 A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos poderes da Unio, dos
estados, do Distrito Federal e dos municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc19.htm#art3
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
No mesmo sentido, o que define o Cdigo Civil:
Art. 43 As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos
dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo
contra os causadores do dano, se houver, por parte desses, culpa ou dolo.


E o que significa responsabilidade objetiva?

aquela na qual no se observa a existncia de dolo (vontade) ou culpa
(inobservncia do dever de cuidado objetivo, nas modalidades impercia,
imprudncia e negligncia). O critrio para sua observncia decorre da anlise da
existncia de conduta, do dano e da lgica de causalidade entre esse e aquela.


A lgica dessa consequncia a de que se o dano foi causado pelo Estado, o qual foi
concebido para atuar em benefcio e em nome da sociedade, com efeito, a
responsabilidade recair sobre essa. Portanto, a sociedade que suportar os custos
pelos prejuzos, os quais sero distribudos de forma equitativa, igualitria e indireta
a cada membro.

Responsabilidade do agente pblico na prtica de atos ilcitos
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Das ideias discorridas na pgina anterior, uma indagao surge: No seria injusto
para a sociedade suportar os prejuzos decorrentes de uma responsabilidade civil,
quando foi o agente pblico quem deu causa de forma intencional ou sem a
observncia dos cuidados mnimos exigidos?

Sim, seria. Por isso que o artigo 37, 6, da CF/88, garante o direito de regresso
sobre o servidor pblico, ou seja, se ele praticou ato ilcito de forma dolosa ou
culposa, resultando na responsabilidade civil do Poder Pblico, e esse venha a arcar
com os prejuzos, o Estado poder buscar as medidas cabveis para repassar esse
encargo quele que deu causa, assegurando, assim, a justia.
Cabe salientar que o direito de regresso no comporta prazo prescricional (perda da
possibilidade de se cobrar o prejuzo em face do decurso do tempo), conforme
entendimento do Superior Tribunal de Justia STJ esposado no RESp. n 328.391-DF,
julgado em 08.10.2002 e publicado no DJ de 02/12/2002.

possvel, ainda, que a responsabilidade civil estatal seja excluda quando os danos
originados decorrerem de caso fortuito, fora maior e culpa exclusiva da vtima.
Por fim, possvel ainda que o servidor pblico, alm de responder diante de uma
ao regressiva, de natureza cvel, venha a ser submetido a um processo
administrativo ou criminal, por ter excedido em suas atribuies, sem que isso
configure o bis in idem.





Atribuies dos organismos de Segurana Pblica

Dentro da execuo do contrato social, citado no incio de nossos estudos, onde cada
indivduo cede uma parcela de sua liberdade para que o Poder Pblico defenda e
proteja de toda a fora comum a pessoa e os seus bens, h a Segurana Pblica.

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Nas palavras do professor lvaro Lazzarini (2003), a Segurana Pblica constitui-se
como um aspecto da ordem pblica, ao lado da tranquilidade e salubridade pblicas.
Ela causa da ordem pblica, que se traduz em um estado antidelitual, livre,
portanto, da violao de bens jurdicos protegidos pela ordem jurdica (vida, sade,
integridade fsica, honra, patrimnio), ou seja, h ordem pblica, e,
consequentemente, Segurana Pblica, quando, por exemplo, no dia-a-dia o cidado
tem a possibilidade de transitar nas vias pblicas, a qualquer hora, e no ser
molestado por atos de roubo ou furto, ou mesmo, quando em viagem de frias, sua
residncia no alvo de vagabundos.

Enfim, na lio de Diogo Figueiredo Moreira Neto, lembrado por lvaro Lazzarini
(2003), a Segurana Pblica se perfaz em um conjunto de processos polticos e
jurdicos, destinados a garantir a ordem pblica, sendo essa objeto daquela.

O tema guarda tanta relevncia que tem reservado um captulo (III) no ttulo V, da
CF/88, que cuida Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas. Nessa
medida, traz o artigo 144 a previso de que o Poder Pblico, dentro de suas
atribuies, tem a incumbncia de assegurar a preservao da ordem pblica, a
incolumidade das pessoas e do patrimnio. Essa atividade une na Segurana Pblica,
que implementada atravs de rgos:

Art. 144 A Segurana Pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos,
exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do
patrimnio, atravs dos seguintes rgos:
I - Polcia federal;
II - Polcia rodoviria federal;
III - Polcia ferroviria federal;
IV - Polcias civis; e
V - Polcias militares e corpos de bombeiros militares.

As atividades desenvolvidas por esses rgos possuem atributos peculiares, ligados a
instrumentos aptos a preservar a ordem pblica, tais como os poderes-deveres
discricionrios, de polcia, autoexecutoriedade, dentre outros. Portanto, conclui-se
que essas atividades exteriorizam-se como uma tpica manifestao administrativa da
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Administrao Pblica. Na concretizao das atividades em apreo, impe salientar
que cada rgo possui sua atribuio bem definida.

A atividade de polcia judiciria exercida pelas polcias federal e civil e se
conclui no sentido de apurar as infraes penais (crimes/delitos e contravenes) e
de cumprir as determinaes das autoridades judicirias (juiz de 1 grau,
desembargador de Tribunal de Justia, ministros do STJ e STF), como por exemplo,
no mandado de priso, na busca e apreenso de bens, na realizao de percias etc.
Seus atos, em regra, so documentados em inquritos policiais que, encaminhados
para a Justia, tem por finalidade subsidiar o exerccio de ao penal por seus
titulares (Na ao penal pblica, o Ministrio Pblico, atravs da denncia; na ao
penal privada, o ofendido/vtima ou representante legal, atravs da queixa-crime),
ao apontar indcios de autoria e materialidade. Portanto, a polcia judiciria exerce
suas atribuies aps a ocorrncia do fato-crime.

De outro lado, existe a denominada polcia administrativa que tem por objeto a
preveno do ilcito penal e no penal (ex.; polcia de trnsito de veculos
terrestres, polcia das construes, polcia aduaneira, polcia fiscal, polcia do meio
ambiente, polcia sanitria, etc.). As atividades desenvolvidas aqui so atribudas s
polcias federal, rodoviria federal, ferroviria federal e polcias militares.

A linha demarcatria da polcia administrativa e da polcia judiciria a
ocorrncia ou no do ilcito penal.


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Dentro desse mbito, segundo lvaro Lazzarini (2003) e Maria Silvya Zanela Di Pietro
(2007), destaca-se a polcia de Segurana Pblica, que, na lio de Jos Cretella
Jnior (Apud, lvaro Lazzarini, 2003), tem a atribuio de prevenir a criminalidade
em relao vida, incolumidade pessoal, propriedade e tranquilidade pblica e
social, ou seja, orientada para a proteo dos bens supremos da ordem pblica,
da paz e da tranquilidade social. Essa atividade exclusiva das policiais militares,
que tambm exercem a polcia judiciria militar, na esfera dos crimes militares
(artigo 144, 1 e 2, CF/88).

Concluso
Neste primeiro mdulo, voc estudou os principais aspectos das normas
constitucionais e da legislao internacional ligados aos direitos humanos, voltados
para a atuao policial.



Neste mdulo so apresentados exerccios de fixao para auxiliar a compreenso
do contedo.
O objetivo destes exerccios complementar as informaes apresentadas nas
pginas anteriores.





1. Cite 4 (quatro) dos principais direitos e garantias fundamentais inseridos no
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966) e na Conveno
Americana de Direitos Humanos.

2. De que modo os direitos e garantias fundamentais exercem influncia em uma
atuao policial?

3. Na atuao policial, como a dignidade da pessoa humana deve ser respeitada?
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4. No que consiste as limitaes constitucionais da atuao policial?

5. Qual a distino existente entre responsabilidade objetiva e subjetiva? Em
qual delas o agente policial poder estar sujeito?

6. Voc, como agente policial, se depara com um evento em que exige sua
atuao. Caso seja necessrio promover uma busca pessoal, descreva, de acordo
com os ensinamentos discorridos aqui, os critrios para a formulao de um juzo
de ponderao, para que sua ao seja legtima e atinja sua finalidade.

7. Imagine que determinado indivduo, proveniente de outro pas, esteja no Brasil
com a finalidade de praticar ecoturismo. Um agente policial, ao ser acionado para
atender a ocorrncia envolvendo essa pessoa, na qualidade de suposto autor de
infrao penal, entende que os direitos e garantias fundamentais inseridos no
artigo 5, da Constituio, apenas se destinam aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no pas. Diante disso, avalie se o pensamento do referido policial est
de acordo com os dispositivos contidos na CF/88.


Este o final do mdulo 1 - As normas constitucionais, a legislao internacional e
atuao policial

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Mdulo 2 Aspectos Jurdicos relacionados abordagem policial

Neste mdulo, voc estudar a abordagem policial propriamente dita. A ao de
abordar representa um tpico ato administrativo, sendo de suma importncia o
estudo de seus requisitos. Alm do mais, a abordagem uma manifestao do
dever-poder de polcia, ocasio em que o policial promover restrio de
determinados direitos individuais em ateno ao interesse pblico de manuteno da
ordem.

Como voc estudar, a citada limitao, de ordem discricionria, para ser conforme
o ordenamento jurdico, deve ser justificada, no bastando a simples opo do
agente. O dever-poder de polcia, o dever-poder discricionrio e a fundada suspeita
tero seu espao garantido no estudo do mdulo. Ao final, para fechar o mdulo,
voc estudar as buscas pessoal e domiciliar.

O contedo deste mdulo est dividido em 4 aulas:

Aula 1 Ato administrativo: atributos e elementos
Aula 2 Poder-dever de polcia e poder-dever discricionrio
Aula 3 Fundada suspeita: conceituao, fundamento legal e necessidade de
elementos objetivos
Aula 4 Busca pessoal e busca domiciliar


Aula 1 Ato administrativo

Tendo em vista que todo profissional da rea de Segurana Pblica corresponde a um
agente pblico, logo, pratica atos administrativos e responsvel pelas suas
consequncias, nada mais adequado do que estud-los e entender a sua importncia
e significado, pois, dessa forma, voc poder pautar suas condutas de acordo com o
que foi preceituado no ordenamento jurdico.

O que voc entende por ato administrativo?
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possvel definir ato administrativo como o ato praticado como manifestao da
vontade do Estado, que cumpre os preceitos legais, sejam de ordem
constitucional como infraconstitucional, visando produzir efeitos jurdicos
concretos para atingir o interesse pblico.
Antes de prosseguir, leia os conceitos sobre ato administrativo mais utilizados no
mundo jurdico.

Diversos conceitos de ato administrativo
O doutor Celso Antnio Bandeira de Mello (2007, p. 368) conceitua da seguinte forma:
Declarao do Estado (ou de quem lhe faa s vezes como, por exemplo, um concessionrio
de servio pblico), no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada mediante
providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar cumprimento, e sujeitas a
controle de legitimidade por rgo jurisdicional.

J para o renomado Helly Lopes Meirelles (2001, p. 141), ato administrativo toda
manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade,
tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar
direitos ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria.
Por fim, Carvalho Filho (2007, p. 92) considera ato administrativo como a exteriorizao da
vontade da Administrao Pblica ou de seus delegatrios que, sob regime de direito pblico,
tenha por fim adquirir, resguardar, modificar, transferir, extinguir e declarar situaes
jurdicas, com o fim de atender ao interesse pblico.

O que deve ficar claro para voc que o profissional da rea de Segurana Pblica
um agente pblico, representante do Estado, e como tal deve pautar suas aes
no interesse pblico, tendo o dever de praticar todos os seus atos dentro da
legalidade. Da a necessidade de estudar diversas matrias, dentre elas, o ato
administrativo.

Agora que voc j sabe o que significa o ato administrativo e a correspondente
importncia para a sua atividade profissional, estude um pouco mais, lendo os seus
atributos e elementos.


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Atributos do ato administrativo

Voc deve estar se perguntando:
Por qual motivo devo conhecer os atributos do ato administrativo?

O atributo nada mais do que uma qualidade do ato, ou seja, algo que o
particulariza, que o distingue. Ao conhecer essas caractersticas voc ser capaz de
fazer a distino entre um ato de particulares e um ato do Poder Pblico.

Os atributos prestigiam a ao do Poder Pblico sobre o particular.

Ex: Se um particular lhe der uma ordem, voc a cumprir se quiser; por outro lado,
uma ordem originria do Poder Pblico deve ser observada, sob pena de gerar
responsabilidade, nos termos do ordenamento jurdico. Veja que uma das formas
dessa ordem ser emanada por voc, agente da Administrao Pblica!

Os atributos do ato administrativo correspondem s suas caractersticas,
circunstncia que o destaca como sendo proveniente do Poder Pblico. So elas:
Presuno de legitimidade;
Imperatividade; e
Autoexecutoriedade.

Para uma melhor compreenso, estude, separadamente, cada uma das
caractersticas.

Presuno de legitimidade

Por esse atributo presume-se que, em princpio, a ao do Poder Pblico est em
conformidade com a lei, ou seja, que o ato administrativo foi praticado e/ou
elaborado de acordo com a legislao em vigor.

Princpio
Dizem em princpio, pois pode haver prova em contrrio, j que aquele que se sentir
prejudicado poder, posteriormente, se insurgir contra o ato praticado.
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Nesse caso, a administrao pblica no precisar provar que seu ato legal, caber
quele que se sentir prejudicado demonstrar sua ilegalidade. Ocorre dessa forma
justamente porque se aceita que ao ser editado ou praticado est em conformidade
com o ordenamento jurdico.

A consequncia desse atributo a pronta execuo do ato administrativo, que ser
imediatamente aplicado, pois considerado vlido (legal) desde o seu nascimento.
Sendo assim, a administrao pblica faz com que o particular, de pronto, aceite sua
ao.

Antes de continuar, reflita se todos os atos administrativos gozam de presuno de
legitimidade, tendo aplicao imediata aos administrados. Em caso positivo, o que
pode fazer um administrado, caso se sinta prejudicado?

Imperatividade

Imperativo refere-se a algo imposto. O ato administrativo j nasce imperativo. Essa
caracterstica est diretamente relacionada com o seu cumprimento ou execuo.

Esse atributo permite que a administrao pblica imponha diretamente seus atos,
independentemente da anuncia ou concordncia dos administrados atingidos.

Em decorrncia desse atributo, o ato administrativo coercitivo e gera obrigaes ao
seu destinatrio, a esse cabe apenas cumprir o que lhe for determinado, no h
possibilidade de negociao, j que aqui se prestigia o interesse pblico em
detrimento do interesse do particular.

A administrao pblica ao editar um ato no precisa ter o consentimento de seus
destinatrios, ocorrendo apenas, a imposio de seu cumprimento.

importante que voc saiba que essa caracterstica no est presente em todos os
atos administrativos, mas to-somente nos que impem obrigaes, pois existem atos
que so solicitados pelo prprio administrado, tais como as certides e os atestados,
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nos quais no h que se falar em imperatividade, porque no impositivos. por isso
que no cabe ao cidado escolher se pode ser abordado ou no.

Autoexecutoriedade

Voc j aprendeu que os atos administrativos presumem-se legais, at prova em
sentido contrrio, e que so aplicados imediatamente, sem necessidade de aprovao
do destinatrio.

Agora, voc aprender que o ato administrativo possui tambm o atributo da
autoexecutoriedade, o qual possibilita que o Poder Pblico faa cumprir as suas
decises sem a necessidade de autorizao prvia do Poder Judicirio. Significa que
o ato basta por si s, no h necessidade de qualquer manifestao do Poder
Judicirio para impor o seu cumprimento.

importante que voc reflita que muito embora no precise de autorizao do Poder
Judicirio, a parte que se sentir prejudicada poder buscar amparo nele, frente ao
disposto no inciso XXV, artigo 5, da Constituio Federal, como j estudado no
atributo da presuno de legitimidade.

A autoexecutoriedade de suma importncia para a sua atividade de profissional da
rea de Segurana Pblica, uma vez que dele que vem a possibilidade do uso da
fora, pois a administrao pblica pode fazer cumprir as suas determinaes, sem
precisar recorrer ao Judicirio e, caso necessite, o far de forma coercitiva.

Elementos do ato administrativo

Voc j estudou que os atributos so as qualidades do ato, agora estudar que o ato
administrativo possui elementos indispensveis, tambm chamados requisitos, para
a sua existncia.



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Os elementos ou requisitos so as partes que integram a estrutura do ato. So
eles:

Sujeito;
Objeto;
Forma;
Finalidade; e
Motivo.

Como foi feito com os atributos, estude cada um dos elementos separadamente.

Sujeito

quem produz o ato administrativo, trata-se daquele a quem a lei atribui
competncia para pratic-lo. Esse elemento tambm conhecido como
competncia, referindo-se ao conjunto de atribuies outorgadas por lei.

A lei que d ao agente da Administrao Pblica a capacidade de praticar o ato
administrativo.

Tal requisito deve ser analisado sob dois aspectos:
Primeiro necessrio verificar se a pessoa jurdica de direito pblico e seus
respectivos rgos tm atribuio para a prtica do ato. No caso do profissional da
rea de Segurana Pblica, tal atribuio est elencada nos pargrafos do artigo 144
da Constituio da Repblica. Nele, voc encontrar as atribuies especficas da sua
instituio.

Num segundo momento, dever observar se tal competncia distribuda entre os
seus servidores.

A Constituio de 1988 estabeleceu a competncia do seu rgo, tornando-o
responsvel por determinada parcela da Segurana Pblica. Dentro dessa
responsabilidade, a lei criou os cargos da sua instituio atribuindo-lhes competncia
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para realizar diversos atos administrativos, dentre eles a abordagem, que o objeto
do nosso estudo.

imprescindvel que o agente pblico que realiza a abordagem policial esteja no
exerccio do cargo ou funo, j que a lei destinou competncia a esses e no s
pessoas. Outro aspecto importantssimo da competncia que ela vinculada lei,
possuindo limites estabelecidos no ordenamento jurdico. Ao realizar a abordagem,
voc dever sempre respeitar esses limites, sob pena de incorrer em abuso de poder,
conduta que poder caracterizar um dos crimes previsto na Lei de Abuso de
Autoridade, que ser estudada no mdulo 3.

Objeto

Tambm conhecido como contedo, o objeto o resultado prtico do ato. Por
exemplo, no ato administrativo em que o agente de trnsito (sujeito) aplica uma
multa, o objeto do ato consiste na imposio de penalidade administrativa pelo
descumprimento de um mandamento legal.

O objeto do ato administrativo deve ser:

Lcito
O objeto est previsto e autorizado em lei. A abordagem policial est prevista no
Cdigo de Processo Penal Brasileiro, que ser visto na aula 4.

Determinado
Deve ser certo quanto ao destinatrio, aos efeitos, ao tempo e ao lugar. A partir
desse entendimento, voc, como aplicador da lei, no poder realizar uma
abordagem indistintamente. Ao limitar o direito individual, dever precisar a(s)
pessoa(s), o momento e o lugar em que a ao ser levada a efeito, bem como o
tempo necessrio para realiz-la com segurana.




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Forma

A lei determinar de que forma o ato administrativo poder ser exteriorizado. o
modo pelo qual a administrao pblica expressa a sua vontade, podendo ser:

Escrito
Por meio de regulamentos, decretos, leis, dentre outros. Por exemplo, o mandado de
busca e apreenso, o qual dever ser essencialmente escrito e emanado pela
autoridade judiciria competente, conforme preconizado no Cdigo de Processo
Penal.

Verbal
A abordagem um excelente exemplo de ato verbal. Isso no significa que poder
passar margem da lei, pois ela que estabelece as regras que devero ser
respeitadas pelo profissional de Segurana Pblica no desempenho de seu mister.

Gestos
Os sinais que o agente de trnsito realiza com as mos e braos.

Sonoros
O emprego de apitos pelos agentes de trnsito, por exemplo.

Finalidade

Esse elemento refere-se ao resultado especfico que cada ato deve produzir, qual
bem de ordem pblica visa atingir. Em outras palavras, todo e qualquer ato
administrativo tem que buscar uma razo de interesse pblico, visando sempre o
bem comum. Alm disso, o ato deve basear-se na finalidade descrita na norma,
expresso mxima do interesse comum, que atribui competncia ao agente para a
sua prtica.

O objetivo da abordagem a preservao ou restaurao da ordem pblica, ao
realiz-la o policial sempre visar a Segurana Pblica e no a satisfao de anseios
pessoais.
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policial que abordar aleatoriamente, sem finalidade especfica, incorre em desvio de
finalidade, mais uma vez, sujeito a Lei de Abuso de Autoridade, alm disso, o ato
poder ser declarado nulo, em tese, por no possuir todos os seus elementos.
Desvio de finalidade ou desvio de poder corresponde ao vcio que atinge o ato
administrativo sempre que for praticado fora da finalidade previamente estabelecida
em lei.

Motivo

a causa, o porqu do ato, o fato de origem que ir exigir ou autorizar a
administrao pblica a praticar o ato administrativo.

O motivo diferente da finalidade porque antecede ao ato, corresponde aos fatos
que levam o agente a execut-lo, enquanto a finalidade o objetivo que a
administrao visa com sua edio.



Aula 2 Poder-dever de polcia e poder-dever discricionrio

Na aula anterior, voc aprendeu sobre o ato administrativo: seus atributos e
elementos. Nesta aula, voc estudar os dois poderes da administrao: poder-dever
discricionrio e poder-dever de polcia.

importante voc saber, conforme Jos dos Santos Carvalho Filho (2007, p. 37) que:
O poder administrativo representa uma prerrogativa especial de direito pblico
outorgada aos agentes do Estado. Cada um desses ter a seu encargo a execuo de
certas funes. Ora, se tais funes foram por lei cometidas aos agentes, devem eles
exerc-las, pois que seu exerccio voltado para beneficiar a coletividade. Ao faz-
lo, dentro dos limites que a lei traou, pode dizer-se que usaram normalmente os
seus poderes.

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Uso do poder, portanto, a utilizao normal, pelos agentes pblicos, das
prerrogativas que a lei lhes confere.
Reflita! um poder ou um dever-poder?

De acordo com Maria Sylvia Zanella Di Pietro, embora o vocbulo poder d a
impresso de que se trata de faculdade da administrao, na realidade trata-se de
um poder-dever, j que reconhecido ao Poder Pblico para que exera em benefcio
da coletividade; os poderes so, pois, irrenunciveis.

Poder- dever discricionrio

Termo extremamente usual na atividade policial e nas escolas de formao. No
por acaso que voc o ouve a todo instante, ele est diretamente ligado atividade
de Segurana Pblica.

O poder discricionrio caracteriza um poder de escolha, que no aleatria, tem
alguns limites estabelecidos em lei. Esse poder possibilita que a administrao
pblica pratique seus atos administrativos com liberdade na escolha de sua
convenincia, oportunidade e contedo.

De acordo com Celso Antnio Bandeira de Melo (2007, p. 414), a discricionariedade
a liberdade dentro da lei, nos limites da norma legal, e pode ser definida como: A
margem de liberdade conferida pela lei ao administrador a fim de que este
cumpra o dever de integrar com sua vontade ou juzo a norma jurdica, diante do
caso concreto, segundo critrios subjetivos prprios, a fim de dar satisfao aos
objetivos consagrados no sistema legal.

Essa liberdade se origina no fato de que s o administrador possui condies de
analisar se a prtica do ato conveniente e oportuna, visto que ele quem est em
contato com a realidade da sua atividade.




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Relembrando...

Voc se recorda do ato administrativo? Voc estudou na aula passada, dentre outros
assuntos, seus atributos e elementos, indispensveis sua existncia.

Nesse ponto, possvel dizer que o poder discricionrio no alcana todos os
elementos do ato administrativo, ele est consolidado apenas no motivo e no
objeto, pois os demais (sujeito, a forma e a finalidade) so sempre vinculados
lei. A administrao pblica s poder exercer a escolha nos casos em que a lei no
vincular o objeto e o motivo.

Ex: Um exemplo de exerccio do poder-dever discricionrio a nomeao para cargo
em comisso, hiptese em que o administrador pblico, atravs de um ato
administrativo, possui liberdade de escolha para nomear aquele que for de sua total
confiana.

Pensamento semelhante ocorre na abordagem policial. Voc, profissional da rea de
Segurana Pblica, ter a liberdade de escolha, dentro dos requisitos da fundada
suspeita (tema da prxima aula) quanto aos motivos para submeter um cidado
abordagem policial.

Discricionariedade X Arbitrariedade
Embora ambos tragam a ideia de liberdade de escolha, so inconfundveis.

A discricionariedade o exerccio da escolha dentro dos limites da lei. Enquanto
a arbitrariedade corresponde ao abuso da discricionariedade, j que extrapola ou
contrria aos limites legais.

importante que voc reflita acerca da grande responsabilidade que possui, pois,
diferentemente, dos demais agentes pblicos, o policial, no desempenho de seu
labor, limita a liberdade das pessoas, sendo assim, se o seu ato for arbitrrio,
possivelmente, acarretar grandes abusos.


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Poder de polcia

poder-dever de polcia corresponde ao poder que a administrao tem de limitar
o exerccio de direitos individuais em benefcio da coletividade.

Esse poder constitui um meio posto disposio da administrao pblica, para
conter, caso necessrio, os abusos praticados pelos particulares no gozo de suas
liberdades. Em outras palavras, atravs do poder de polcia que a liberdade e a
propriedade dos indivduos so passiveis de restrio, com o intuito de beneficiar a
coletividade.

Atravs do poder de polcia a lei confere a voc, agente pblico, mecanismos para
restringir os abusos do direito individual. A abordagem policial nada mais do que
um desses instrumentos.

Por sua relevncia, o poder de polcia no escapou do labor legislativo, sendo
definido no artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional.

Cdigo Tributrio Nacional
Art. 78 Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou
disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato,
em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de
concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado
pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e,
tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

Por que o poder de polcia est conceituado no Cdigo Tributrio Nacional?
No o poder de polcia algo inerente s atribuies policiais?

Na Administrao Pblica, seja federal, estadual ou municipal h diversos rgos no
elencados no artigo 144, da CF/88, que exercem o poder de polcia. Por exemplo, a
Vigilncia Sanitria, a qual incumbe inspecionar determinados estabelecimentos
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comerciais concedendo-lhes habilitao para funcionamento. Essa inspeo
manifestao inequvoca do poder de polcia, situando onde h uma fiscalizao do
Poder Pblico visando ao interesse de todos, j que o novo estabelecimento deve
obedecer s condies de higiene para funcionar.

Observe que ser tratado sempre do poder de polcia
(http://www.stj.gov.br/SCON/pesquisar.jsp?b=ACOR&livre=rhc%201833) e no do
poder da polcia, j que esse no exclusividade dos rgos da Segurana
Pblica.

Atributos do poder de polcia

Como j estudado no ato administrativo, atributos so qualidades e aqui
correspondem :

- Discricionariedade
Trata-se da liberdade de escolha dentro dos limites legais, da oportunidade e
convenincia para exercer o poder de polcia. A administrao pblica tambm
possui a liberdade de empregar os meios que julgar mais condizentes para atingir a
sua finalidade, a qual ser sempre relacionada proteo de algum interesse
pblico. Observe que o ato de polcia , em princpio, discricionrio, mas passar a
ser vinculado se a norma legal que o rege estabelecer o modo e a forma de sua
realizao. Nesse caso, a autoridade s poder pratic-lo validamente atendendo a
todas as exigncias da lei ou regulamento pertinente.

- Autoexecutoriedade
A administrao decide e executa diretamente suas decises, por seus prprios
meios, sem precisar de autorizao de outro poder, seja o Judicirio, seja o
Legislativo, para agir.
Como voc j estudou, no atributo do ato administrativo, caso o particular se sinta
prejudicado pode reclamar perante o Poder Judicirio, com fundamento primeiro no
inciso XXXV, artigo 5, da Constituio Federal.


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- Coercibilidade
As medidas administrativas possuem carter impositivo, sendo de observncia
obrigatria para o particular. A administrao pode at usar da fora, desde que
pautada na proporcionalidade, necessidade e legalidade, para impor as suas aes e
vencer qualquer resistncia do administrado.

Voc, policial, sabe que para realizar a abordagem, dentro dos limites legais, no h
a necessidade de autorizao judicial, pois o seu ato possui autoexecutoriedade. O
mesmo ocorrer diante da recusa do abordado em obedecer a seu comando, quando
voc poder empregar a fora necessria para fazer valer sua determinao, que
legtima expresso da vontade estatal. Esse ato de coero, do mesmo modo,
independe da autorizao judicial.

Ex: Fechamento de um estabelecimento por no atendimento das condies de
higiene. O particular no pode chegar e determinar que seja fechado, contudo, a
Administrao no deve somente fechar, como tambm pode utilizar a fora policial
para cumprir o seu ato, caso o administrado se oponha.

Extenso e limitaes ao poder de polcia

A extenso do poder de polcia muito ampla, abrange diversas reas de atuao da
administrao pblica, que vo desde a proteo moral e aos bons costumes,
passando pela preservao da sade pblica, pelo controle de publicaes, pela
segurana das construes e dos transportes, at os aspectos afetos segurana
nacional.

J os limites de tal poder so estabelecidos pela compatibilizao dos direitos
fundamentais da pessoa, j estudados por voc no mdulo 1, com o interesse da
coletividade. H uma linha, insuscetvel de ser ignorada, que reflete a juno entre o
poder restritivo da administrao e a intangibilidade dos direitos assegurados aos
indivduos. Atuar aqum dessa linha demarcatria renunciar ilegitimamente a
poderes pblicos; agir alm dela representa arbtrio e abuso de poder.

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Segundo a atualizada lio de Hely Lopes (2001, p. 126), os limites do poder de
polcia administrativa so sempre demarcados pelo interesse social em
conciliao com os direitos fundamentais do indivduo assegurados na
Constituio da Repblica. Os Estados Democrticos, por se inspirarem nos ideais
da liberdade, clamam pelo equilbrio entre a fruio dos direitos de cada um e os
interesses da coletividade, em prol do bem comum.

As limitaes pautam-se na necessidade, proporcionalidade e eficcia.

Necessidade
O poder de polcia s deve ser empregado quando for necessrio para evitar possveis
ameaas de perturbaes ao interesse pblico, se outro meio menos gravoso existir
para a preservao da ordem, dever ser utilizado com prioridade.

Proporcionalidade
Precisa existir uma relao de equilbrio entre a limitao ao direito individual e o
prejuzo a ser evitado.

Eficcia
O ato deve ser apropriado para impedir o dano ao interesse pblico, empregando
meios legais e humanos, a fim de evitar medidas extremas. Mesmo com o intuito de
realizar o bem comum, no permitido ao agente pblico utilizar de meios ilcitos
para atingir seu intento, pois os fins no justificam os meios.

Lembre-se de que seus atos atingem diretamente a liberdade individual, em
decorrncia, exera seu labor sempre pautado na legalidade, sob pena de causar a
invalidao do ato administrativo praticado e, mais grave ainda, afrontar
diretamente os direitos e garantias individuais estabelecidos na CF/88.





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Aula 3 Fundada suspeita: conceituao, fundamento legal e necessidade
de elementos objetivos


Nesta aula, voc estudar sobre a fundada suspeita, levando em conta seu conceito,
fundamento legal e a necessidade de elementos objetivos para a sua caracterizao.

Prepare-se! Voc estudar um aspecto essencial sua atividade policial.

Fundada suspeita

Voc, como profissional da rea de Segurana Pblica, sabe o quanto as suas atitudes
so questionadas.

As reclamaes so potencializadas quando se trata da abordagem, j que
NINGUM GOSTA DE SER ABORDADO.

No difcil entender o motivo que leva as pessoas, quase que na sua totalidade, a
reclamar de qualquer interveno policial, pois, de uma forma ou de outra, limita-
se, com essa ao, o seu direito. Dificilmente voc ouvir algum dizer: muito
obrigado senhor policial por me abordar!.

pouco provvel que o cidado saia contente aps sofrer uma ao policial, como
colocado, seus interesses so de alguma forma atingidos. Contudo, quando percebe
que est sendo submetido a uma medida restritiva de direitos aplicada por um
profissional especializado, detentor do conhecimento pleno de suas atitudes, que
atua em prol do bem comum, passa a compreender e colaborar com o labor policial.

O maior intuito dessa aula criar condies para habilit-lo a realizar a abordagem
policial de acordo com o ordenamento jurdico ptrio com o fito de suas aes,
mesmo aps anlise do judicirio, serem consideradas legtimas e coerentes na sua
totalidade.


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Conceito

Voc j deve ter escutado o termo fundada suspeita em sua vida profissional,
possivelmente, desde os cursos de formao. Diferentemente do poder de polcia,
ele ainda no foi conceituado em nenhum diploma legal.

Embora aparea transcrito em uma lei, citada em linhas futuras, e no Cdigo de
Processo Penal, a doutrina pouco escreve a respeito do tema. Mesmo assim
largamente utilizado por diversos profissionais, dos policiais aos juristas, por
exemplo, o julgado do Supremo Tribunal Federal, abaixo destacado, onde a fundada
suspeita consta do relatrio:

"O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser
adotado nos casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou
reao indevida do preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de
que tanto venha a ocorrer, e para evitar agresso do preso contra os prprios
policiais, contra terceiros ou contra si mesmo. O emprego dessa medida tem como
balizamento jurdico necessrio os princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade." (HC 89.429), Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 22-08-06, DJ
de 02-02-07). No mesmo sentido: HC 91.952, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em
07-08-08, Informativo 514.

A suspeita a atitude do cidado, a forma como ele age que leva, voc, policial,
a suspeitar de uma possvel situao ilegal, merecedora de verificao.

Jamais pode se dizer que a pessoa suspeita, o cidado por si s no carrega
essa caracterstica. Sem dvidas, a adjetivao de suspeita deve recair sobre
condutas.

Reflita...

Seria possvel estabelecer uma espcie de tabela com os detalhes fsicos de quem
suspeito e de quem no o ?

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bvio que a preconizao desses parmetros seria repleta de ilegalidades,
afrontando a moralidade e todos os demais pilares democrticos que a sociedade
atual alcanou. Mais que isso, a atuao do profissional de Segurana Pblica
baseada em esteretipos no gera a manuteno da ordem e da paz social, ao
contrrio, s produz injustia e sensao de insegurana.

Lembre-se
No existem pessoas suspeitas e sim, pessoas em atitudes suspeitas!
A suspeio no guarda relao com sexo, raa, nvel social, dentre outros.

O cidado por si s no suspeito, o que leva a efetiva abordagem policial so as
suas atitudes, que por algum motivo destoam da realidade daquele momento.

Do que voc estudou aqui, possvel obter que a fundada suspeita baseia-se no
entendimento do agente pblico, que ao visualizar determinado fato, pressupe
que nele h fortes indcios de ilegalidade.

Observa-se que o pressuposto de indcios apoiado essencialmente em critrios
subjetivos, pois intrnseco ao policial. Voc ver que no basta o subjetivismo para
respaldar sua abordagem, mostrando-se tambm necessria certa dose de critrios
objetivos, ou seja, elementos capazes de caracterizar a conduta do cidado como
suspeita.

A subjetividade integrante da fundada suspeita origina-se na prpria lei, porque o
legislador permitiu uma larga margem para a apreciao do policial, sendo expresso
de toda a sua experincia e conhecimento profissional, espelhado em seu contedo
tcnico-policial.

Lembra o que estudou a respeito da discricionariedade?

A administrao executa o ato de acordo com a oportunidade e convenincia. O
mesmo ocorre na abordagem, situao em que o policial procede sustentado na
discricionariedade e nos demais elementos de convico, escolhendo, para tanto, o
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melhor local e momento de faz-lo, visando sempre o bem comum, o interesse da
coletividade.

Fundamento legal

O termo fundada suspeita est transcrito em dois diplomas legais, a saber:

Decreto-lei n 3.689, de 03 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal
Brasileiro; e,
Lei n 10.054, de 07 de dezembro de 2000 Lei da Identificao Criminal.

No Cdigo de Processo Penal Brasileiro a sublinhada expresso aparece por duas
vezes, a primeira no artigo 240 e a outra no artigo 244. Ambos os dispositivos
pertencem ao captulo XI, que trata da busca e apreenso.

Cdigo de Processo Penal Brasileiro
Art. 240 A busca ser domiciliar ou pessoal.
1o Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas razes a autorizarem, para:
a) Prender criminosos;
b) Apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos;
c) Apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos falsificados ou
contrafeitos;
d) Apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou
destinados a fim delituoso;
e) Descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru;
f) Apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando
haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til elucidao do fato;
g) Apreender pessoas vtimas de crimes; e
h) Colher qualquer elemento de convico.
2o Proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que algum
oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do pargrafo
anterior.

Cdigo de Processo Penal Brasileiro
Art. 244 A busca pessoal independer de mandado, no caso de priso ou quando houver
fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis
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que constituam corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de busca
domiciliar.


Observe que a fundada suspeita s foi referida pelo legislador quando da busca
pessoal, vez que a busca domiciliar apoia-se em requisitos que sero tema da
prxima aula.

A Lei de Identificao Criminal Lei n 10.054/00
(http://www.mp.ba.gov.br/atuacao/caocrim/legislacao/leis/lei_10054_2000.pdf) a
fundada suspeita reproduzida uma nica vez, pontualmente no inciso II, do artigo
3. Observe que essa lei no abrange todas as pessoas, s esto sujeitos aos seus
termos:
Os presos em flagrante delito;
Os indiciados em inqurito policial;
Aqueles que praticaram infrao de menor potencial ofensivo, definidas, em
homenagem ao princpio da reserva legal, no artigo 61, da Lei n 9.099/95 e no artigo
2, da Lei n 10.259/(01); e
Aqueles contra os quais tenha sido expedido mandado de priso judicial.

Em resumo, aquele que se encontrar em uma das situaes acima descritas,
mesmo possuindo documento original que comprove sua identificao civil,
poder ser submetido identificao criminal, desde que haja a fundada suspeita
de que tal documento tenha sofrido algum tipo de adulterao ou falsificao.

Reflexo
Embora essa lei no trate especificamente da abordagem policial, ela nos leva a uma
questo interessante: Como voc deve agir nos casos em que ao abordar um cidado
ele se nega a fornecer a sua respectiva identificao?



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Apesar da abordagem ser uma atividade de rotina, no so raras as ocasies em que
o policial possui dvidas de como agir quando o cidado desacata a ordem de se
identificar.

Partindo do princpio que a abordagem no foi arbitrria, possuindo os elementos
caracterizadores da fundada suspeita, o policial dever agir em conformidade com o
ordenamento jurdico, evitando atentar contra a integridade fsica e moral do
cidado abordado.

Nesse exemplo, basta voc, policial, conhecer o ordenamento jurdico para constatar
que a no-identificao, quando legalmente solicitada, configura delito, conforme
mostra o Decreto-lei n 3.688.

O artigo 68, da Lei das Contravenes Penais, referente administrao pblica,
por isso, o bem jurdico tutelado o seu normal funcionamento. A norma busca
fornecer condies para que as funes administrativas possam ser levadas a efeito e
exercidas com normalidade.


DECRETO-LEI N 3.688, DE 3 DE OUTUBRO DE 1941.
http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/DEL%203.688-
1941?OpenDocument

Lei das Contravenes Penais
O Presidente da Repblica, usando das atribuies que lhe confere o artigo 180 da
Constituio,
DECRETA:
LEI DAS CONTRAVENES PENAIS
Art. 68 Recusar autoridade, quando por esta, justificadamente solicitados ou exigidos,
dados ou indicaes concernentes prpria identidade, estado, profisso, domiclio e
residncia:
Pena Multa de duzentos mil ris a dois contos de ris.
Pargrafo nico. Incorre na pena de priso simples, de um a seis meses, e multa, de
duzentos mil ris a dois contos de ris, se o fato no constitui infrao penal mais grave,
quem, nas mesmas circunstncias, faz declaraes inverdicas a respeito de sua identidade
pessoal, estado, profisso, domiclio e residncia.

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Recusar autoridade

O verbo recusar indica que houve uma solicitao ou determinao anterior que no
foi obedecida e sim, rejeitada.

A autoridade descrita no tipo pode ser qualquer servidor pblico, desde que esteja
imbudo do poder-dever de polcia inerente quela funo, ou seja, tem que estar no
exerccio do cargo, emprego ou funo.

No caput do artigo pune-se a conduta do sujeito que se recusa a fornecer seus dados
quando solicitado ou exigido. Por sua vez, o pargrafo nico tipifica a ao daquele
que faz afirmaes inverdicas sobre seu estado natural.

Cultura jurdica

Voc sabe apontar a diferena entre o artigo 307, do Cdigo Penal, e o artigo 68,
da LCP?

No artigo 307 a pessoa, ao recusar o fornecimento de dados identificadores, busca
vantagem para si. Por exemplo, seria o caso daquele que por constar como
procurado da Justia fornece ao policial documento de seu irmo, passando-se por
ele, para no ser preso.

J na contraveno a recusa no traz benefcio algum para o sujeito passivo.
A lei no obriga a pessoa portar documento que a identifique. Entretanto, a pessoa
obrigada a fornecer os dados que possibilitem a sua identificao.

Cabe salientar que, de acordo com o 1, do artigo 159, do Cdigo de Trnsito
Brasileiro CTB, se o abordado estiver na direo de veculo automotor dever estar
portando, obrigatoriamente, a Carteira Nacional de Habilitao ou a Permisso para
Dirigir.

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LEI N 9.503, DE 23 DE SETEMBRO DE 1997.
http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei%209.503-
1997?OpenDocument
Institui o Cdigo de Trnsito Brasileiro.
O PRESIDENTE DA REPBLICA
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei:
Art. 159 A Carteira Nacional de Habilitao, expedida em modelo nico e de acordo com as
especificaes do CONTRAN, atendidos os pr-requisitos estabelecidos neste Cdigo, conter
fotografia, identificao e CPF do condutor, ter f pblica e equivaler a documento de
identidade em todo o territrio nacional.
1 obrigatrio o porte da Permisso para Dirigir ou da Carteira Nacional de
Habilitao quando o condutor estiver direo do veculo.

Ao realizar uma abordagem legtima, voc sabe que diante da recusa do cidado em
identificar-se haver, no mnimo, uma contraveno penal.

Necessidade de elementos objetivos

O ltimo tema dessa aula refere-se ao fato de que o policial no pode ficar restrito
apenas sua subjetividade ao abordar algum.
A atitude da pessoa pode ser considerada suspeita por uma srie de caractersticas,
sendo que todas elas, obrigatoriamente, devero ser incomuns diante da realidade do
lugar, momento, situao climtica, dentre outros. Significa que a abordagem
legtima requer a existncia de elementos concretos e sensveis, anteriores a
execuo do ato, os quais demandaro a real necessidade de limitao dos direitos e
garantias fundamentais.

Sabe-se que o rol de elementos objetivos infindvel, variando muito de acordo com
o lugar, costumes, cultura, s para exemplificar. Entretanto imprescindvel que
exista, pois parte integrante da motivao do ato, logo, requisito essencial para a
sua validade.

Os tribunais ptrios tm acenado nesse sentido, veja alguns exemplos:


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Supremo Tribunal Federal
A fundada suspeita, prevista no artigo 244, do CPP, no pode fundar-se em
parmetros unicamente subjetivos, exigindo elementos concretos que indiquem a
necessidade da revista, em face do constrangimento que causa. Ausncia, no caso,
de elementos dessa natureza, que no se pode ter por configurados na alegao de
que trajava, o paciente, um bluso suscetvel de esconder uma arma, sob risco de
referendo a condutas arbitrrias ofensivas a direitos e garantias individuais e
caracterizadoras de abuso de poder." (Supremo Tribunal Federal, HC n 81.305-4/GO,
1 Turma, rel. Min. Ilmar Galvo, J. 13.11.01, v.u., DJU 22.02.02, p. 35).

Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
TRFICO DE ENTORPECENTES. Modalidade trazer consigo. Preliminar de cerceamento
de defesa em razo do indeferimento do pedido de exame de dependncia
toxicolgica e ilegalidade da busca pessoal. IMPOSSIBILIDADE. Anlise do magistrado
quanto necessidade de tal exame, no podendo ser indeferido por mera alegao
de uso. A mera aferio de que o apelante usava o entorpecente no tem o condo
de desvincular o tipo penal em que se encontra incurso se, ante todo o conjunto
probatrio, no encaminhar para a desclassificao. BUSCA PESSOAL que fundada na
suspeita de estar cometendo ilcito. Local dos fatos conhecido como venda de
drogas. Agente que ao ver a viatura policial apresenta atitude suspeita sendo
abordado e em seu poder encontrado o entorpecente. Quantidade de droga
apreendida incompatvel com o uso, depoimento dos policiais no sentido de que
confessou que a droga era destinada para a venda e no comprovao de seu libi
configuram a tipicidade da conduta. (TJ-SP AP 6 C. Rel. Ruy Alberto Leme
Cavalheiro J. 14.06.06). Constrangimento ilegal. Policial militar que, devidamente
fardado e em horrio de folga, recebe informao sobre a presena, dentro de
estabelecimento comercial, de um indivduo suspeito e procede a busca pessoal.
Absolvio. Necessidade: - deve ser absolvido da prtica do delito previsto no artigo
146, "caput", do CP, nos termos do artigo 386, III, do CPP, o agente que, sendo
policial militar, devidamente fardado e em horrio de folga, recebe informao sobre
a presena, dentro de estabelecimento comercial, de um indivduo suspeito e
procede, devido fundada suspeita e nos moldes do artigo 240, 2, do CPP, a busca
pessoal, uma vez que esta autorizada por lei, sendo certo, ainda, que o fato do
policial estar fardado e portando arma no implica, por si s, em violncia ou grave
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ameaa. (TACRIM-SP AP 8 C. Rel. REN NUNES J. 29.11.01). O excesso
desnecessrio na busca e apreenso, a pretexto de se colher material para a
formao do corpo de delito, constitui ilegalidade. Lesa o direito lquido e certo do
impetrante, autorizando a concesso do mandado de segurana (TACRIM-SP MS 6
C. Rel. Fernandes Rama J. 29.12.81 RT 565/341). "A busca autorizada nos casos
previstos no artigo 240 e ss. do CPP, como exceo s garantias normais de liberdade
individual. Mas, como exceo, para que no degenere a medida, sem dvida
violenta, em abusivo constrangimento, a lei estabelece normas para a sua execuo,
normas que devem ser executadas com muito critrio e circunspeco pela
autoridade" (TJSP AP Rel. Dalmo Nogueira RT 439/360).



Aula 4 Busca pessoal e busca domiciliar

Nesta aula ser estudada a busca pessoal e a domiciliar. importante que saiba que
h um curso na Rede Nacional de EAD que trata desse assunto de forma mais
aprofundada. Aqui o foco ser nos principais aspectos do ordenamento jurdico sobre
o tema.

imprescindvel que voc leia o Captulo XI, do Cdigo de Processo Penal CPP.

Busca pessoal

A busca pessoal aquela realizada na prpria pessoa. Abrange as vestes e os
demais objetos que com ela estiverem, como bolsa, carteira, mala, veculo,
dentre outros.
Pode ser feita atravs de forma:
Ocular: O policial solicita que o cidado mostre-lhe o contedo de uma mala, por
exemplo.
Manual: Existe contato fsico entre o policial e o cidado ou entre aquele e os
pertences do abordado.
Mecnica: Atravs de aparelhos especficos, por exemplo, os detectores de metais
e raio-x, como os utilizados em aeroportos.
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Tendo em vista que restringe a liberdade individual (direito de ir, vir e ficar), a busca
pessoal tem limites, que ao serem extrapolados podem caracterizar violao
intimidade, constrangimento ilegal, abuso de poder, dentre outros. Nesse sentido,
veja a seguir a manifestao de um rgo do Poder Judicirio sobre o tema:

1. A busca pessoal autoexecutvel, ou seja, independe de mandado judicial,
desde que haja a fundada suspeita, j estudada na aula anterior.
2. Diferentemente da busca domiciliar (regida pela CF/88, artigo 5, inciso XI e
CPP, artigo 245 e seguintes), a busca pessoal pode ser realizada a qualquer
dia e horrio.

Busca pessoal em mulheres

O CPP, em seu artigo 249, estabeleceu que:

A busca em mulher ser feita por outra mulher, se no importar retardamento ou
prejuzo da diligncia.

Observe:
Primeiramente, o artigo no restringe que uma mulher faa a busca pessoal em um
homem. Mas, por questo de bom senso, se numa equipe policial tiver um homem,
no h porque a policial realizar a busca em pessoa do sexo masculino. Por outro
lado, a prpria norma no probe que o policial faa a busca em mulher, entretanto a
restringe. Significa, em outras palavras, que nos casos excepcionais, em que no
houver policial feminina, o policial poder execut-la. Mas reflita, se assim o fizer,
estar agindo na exceo da lei, em decorrncia, alm de fundamentar o ato de
abordar, dever se preocupar para que o constrangimento causado seja o menor
possvel.

Ex: H forte suspeita que a abordada possua uma arma sob suas vestes e no h
policial feminino para verificar, o que fazer? Nesse caso, perfeitamente cabvel que o
policial proceda na abordagem, na legtima inteno de garantir a ordem e a
Segurana Pblica.

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Busca veicular
Para verificar se permitida ou no a busca veicular, analise antes o conceito de
casa/domiclio, j que o que ocasiona dvidas se o carro seria ou no extenso do
mesmo, portanto tambm inviolvel.

Veja o que estabelece a Constituio Federal e o Cdigo Penal Brasileiro CP, que
tambm traz em seus dispositivos o vocbulo casa.

Constituio Federal
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:XI - A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial.

Cdigo Penal Brasileiro
Art. 150 Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade
expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: 4
A expresso "casa" compreende:I - Qualquer compartimento habitado;II - Aposento
ocupado de habitao coletiva; eIII - Compartimento no aberto ao pblico, onde
algum exerce profisso ou atividade. 5 - No se compreendem na expresso
"casa":I - Hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto
aberta, salvo a restrio do n II do pargrafo anterior; eII - Taverna, casa de jogo e
outras do mesmo gnero.

A Constituio Federal trata do termo casa, estabelecendo que o asilo
inviolvel, resguardando algumas hipteses.

O termo casa muito abrangente e o legislador quis proteger todo e qualquer
compartimento privado no aberto ao pblico onde algum exerce profisso ou
atividade. Ou seja, o local, para ser considerado casa, no pode ser acessvel ao
pblico e tem que haver delimitao espacial.

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No caso de um hotel, os quartos so utilizados como moradia, logo, so acobertados
pela expresso casa, o mesmo no ocorrendo em relao aos corredores e ao saguo.
O domiclio aqui no o fixo, que exige o nimo de residncia, acompanhando a
pessoa que est hospedada em qualquer lugar.

Mas a dvida : E o carro, est compreendido no termo casa? inviolvel?

Bom, existem hipteses em que o veculo pode ser considerado a extenso do lar,
portanto, inviolvel. Veja:
Se o carro est na garagem da casa;
Se um veculo tipo trailer, enquanto parado;
Se uma embarcao; e
Eventualmente a cabine de um caminho, no qual, assim como nos dois casos
citados anteriormente, o proprietrio tambm se estabelea com nimo de moradia.

lcita a abordagem aos veculos, desde que haja a fundada suspeita de que no seu
interior possam existir objetos que constituam corpo de delito, mesmo que o
condutor no permita.

Essa discusso tem tanta relevncia que o Supremo Tribunal Federal j se
pronunciou. Veja:
RHC 90.376/RJ - RIO DE JANEIRO
RECURSO EM HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO

Julgamento: 03/04/2007 rgo Julgador: Segunda Turma do STF
Ementa

E M E N T A: PROVA PENAL - BANIMENTO CONSTITUCIONAL DAS PROVAS ILCITAS (CF, ART. 5,
LVI) - ILICITUDE (ORIGINRIA E POR DERIVAO) - INADMISSIBILDADE - BUSCA E APREENSO DE
MATERIAIS E EQUIPAMENTOS REALIZADA, SEM MANDADO JUDICIAL, EM QUARTO DE HOTEL
AINDA OCUPADO - IMPOSSIBLIDADE - QUALIFICAO JURDICA DESSE ESPAO PRIVADO
(QUARTO DE HOTEL, DESDE QUE OCUPADO) COMO "CASA", PARA EFEITO DA TUTELA
CONSTITUCIONAL DA INVIOLABILIDADE DOMICILIAR - GARANTIA QUE TRADUZ LIMITAO
CONSTITUCIONAL AO PODER DO ESTADO EM TEMA DE PERSECUO PENAL, MESMO EM SUA
FASE PR-PROCESSUAL - CONCEITO DE "CASA" PARA EFEITO DA PROTEO CONSTITUCIONAL
(CF, ART. 5, XI E CP, ART. 150, 4, II) - AMPLITUDE DESSA NOO CONCEITUAL, QUE
TAMBM COMPREENDE OS APOSENTOS DE HABITAO COLETIVA (COMO, POR EXEMPLO, OS
QUARTOS DE HOTEL, PENSO, MOTEL E HOSPEDARIA, DESDE QUE OCUPADOS): NECESSIDADE,
EM TAL HIPTESE, DE MANDADO JUDICIAL (CF, ART. 5, XI). IMPOSSIBILIDADE DE UTILIZAO,
PELO MINISTRIO PBLICO, DE PROVA OBTIDA COM TRANSGRESSO GARANTIA DA
INVIOLABILIDADE DOMICILIAR - PROVA ILCITA - INIDONEIDADE JURDICA - RECURSO ORDINRIO
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PROVIDO. BUSCA E APREENSO EM APOSENTOS OCUPADOS DE HABITAO COLETIVA (COMO
QUARTOS DE HOTEL) - SUBSUNO DESSE ESPAO PRIVADO, DESDE QUE OCUPADO, AO
CONCEITO DE "CASA" - CONSEQENTE NECESSIDADE, EM TAL HIPTESE, DE MANDADO
JUDICIAL, RESSALVADAS AS EXCEES PREVISTAS NO PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL. - Para
os fins da proteo jurdica a que se refere o art. 5, XI, da Constituio da Repblica, o
conceito normativo de "casa" revela-se abrangente e, por estender-se a qualquer aposento de
habitao coletiva, desde que ocupado (CP, art. 150, 4, II), compreende, observada essa
especfica limitao espacial, os quartos de hotel. Doutrina. Precedentes. - Sem que ocorra
qualquer das situaes excepcionais taxativamente previstas no texto constitucional (art. 5,
XI), nenhum agente pblico poder, contra a vontade de quem de direito ("invito domino"),
ingressar, durante o dia, sem mandado judicial, em aposento ocupado de habitao coletiva,
sob pena de a prova resultante dessa diligncia de busca e apreenso reputar-se inadmissvel,
porque impregnada de ilicitude originria. Doutrina. Precedentes (STF). ILICITUDE DA PROVA -
INADMISSIBILIDADE DE SUA PRODUO EM JUZO (OU PERANTE QUALQUER INSTNCIA DE
PODER) - INIDONEIDADE JURDICA DA PROVA RESULTANTE DA TRANSGRESSO ESTATAL AO
REGIME CONSTITUCIONAL DOS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS. - A ao persecutria do
Estado, qualquer que seja a instncia de poder perante a qual se instaure, para revestir-se de
legitimidade, no pode apoiar-se em elementos probatrios ilicitamente obtidos, sob pena de
ofensa garantia constitucional do "due process of law", que tem, no dogma da
inadmissibilidade das provas ilcitas, uma de suas mais expressivas projees concretizadoras
no plano do nosso sistema de direito positivo. A Constituio da Repblica, em norma
revestida de contedo vedatrio (CF, art. 5, LVI), desautoriza, por incompatvel com os
postulados que regem uma sociedade fundada em bases democrticas (CF, art. 1), qualquer
prova cuja obteno, pelo Poder Pblico, derive de transgresso a clusulas de ordem
constitucional, repelindo, por isso mesmo, quaisquer elementos probatrios que resultem de
violao do direito material (ou, at mesmo, do direito processual), no prevalecendo, em
conseqncia, no ordenamento normativo brasileiro, em matria de atividade probatria, a
frmula autoritria do "male captum, bene retentum". Doutrina. Precedentes. A QUESTO DA
DOUTRINA DOS FRUTOS DA RVORE ENVENENADA ("FRUITS OF THE POISONOUS TREE"): A
QUESTO DA ILICITUDE POR DERIVAO. - Ningum pode ser investigado, denunciado ou
condenado com base, unicamente, em provas ilcitas, quer se trate de ilicitude originria,
quer se cuide de ilicitude por derivao. Qualquer novo dado probatrio, ainda que
produzido, de modo vlido, em momento subseqente, no pode apoiar-se, no pode ter
fundamento causal nem derivar de prova comprometida pela mcula da ilicitude originria. A
excluso da prova originariamente ilcita - ou daquela afetada pelo vcio da ilicitude por
derivao - representa um dos meios mais expressivos destinados a conferir efetividade
garantia do "due process of law" e a tornar mais intensa, pelo banimento da prova
ilicitamente obtida, a tutela constitucional que preserva os direitos e prerrogativas que
assistem a qualquer acusado em sede processual penal. Doutrina. Precedentes. A doutrina da
ilicitude por derivao (teoria dos "frutos da rvore envenenada") repudia, por
constitucionalmente inadmissveis, os meios probatrios, que, no obstante produzidos,
validamente, em momento ulterior, acham-se afetados, no entanto, pelo vcio (gravssimo) da
ilicitude originria, que a eles se transmite, contaminando-os, por efeito de repercusso
causal. Hiptese em que os novos dados probatrios somente foram conhecidos, pelo Poder
Pblico, em razo de anterior transgresso praticada, originariamente, pelos agentes da
persecuo penal, que desrespeitaram a garantia constitucional da inviolabilidade domiciliar.
Revelam-se inadmissveis, desse modo, em decorrncia da ilicitude por derivao, os
elementos probatrios a que os rgos da persecuo penal somente tiveram acesso em razo
da prova originariamente ilcita, obtida como resultado da transgresso, por agentes estatais,
de direitos e garantias constitucionais e legais, cuja eficcia condicionante, no plano do
ordenamento positivo brasileiro, traduz significativa limitao de ordem jurdica ao poder do
Estado em face dos cidados. Se, no entanto, o rgo da persecuo penal demonstrar que
obteve, legitimamente, novos elementos de informao a partir de uma fonte autnoma de
prova - que no guarde qualquer relao de dependncia nem decorra da prova
originariamente ilcita, com esta no mantendo vinculao causal -, tais dados probatrios
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revelar-se-o plenamente admissveis, porque no contaminados pela mcula da ilicitude
originria.


Busca domiciliar

Com relao busca pessoal, o ordenamento jurdico usa o termo fundada suspeita,
j para a busca domiciliar utiliza fundadas razes.


compreensvel que para a busca domiciliar seja preciso mais do que a mera
suspeita, pois a Constituio elevou a inviolabilidade do domiclio condio de
garantia. Ento, para sua restrio, preciso algo concreto, como informao
prestada por uma pessoa, um depoimento ou uma denncia seguida de uma
investigao.

Voc j sabe o que compreende o termo casa. Tambm j sabe que asilo inviolvel.

Na prxima pgina voc estudar as hipteses que a prpria norma constitucional
colocou como exceo.

Flagrante delito

Voc, policial, tem certeza absoluta que no interior da residncia, naquele exato
momento, h uma situao de flagrante delito.

Extorso mediante sequestro.

Desastre e prestao de socorro: incndio, inundao, suspeita de mal sbito do
morador.

Determinao judicial: Nesse caso somente durante o dia.

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Muito embora no esteja transcrito no texto legal, a inteno do legislador
constituinte originrio ao estabelecer excees inviolabilidade de domiclio
salvaguardar os bens jurdicos mais caros para o cidado, como a vida e a integridade
fsica. Portanto, somente quando houver possibilidade de ofensa a tais bens que se
caracterizar a situao de emergncia, essencial para a violao do domiclio de dia
ou de noite.

O mandado de busca

A Constituio de 1988 estabelece que para adentrar ao domiclio, salvo nas
situaes de emergncia, necessria a autorizao judicial. J o artigo 241, do
CPP, diz:

Art. 241 Quando a prpria autoridade policial ou judiciria no a realizar
pessoalmente, a busca domiciliar dever ser precedida da expedio de mandado.

Esse artigo incompatvel com a nova ordem constitucional, no tendo sido
recepcionado (CF/88, artigo 5, XI), pois prev a possibilidade da autoridade policial
tambm expedir o mandado. Ainda sim, o mandado de busca pode ser dispensvel,
caso o juiz queira participar da diligncia. No se exige que haja uma solicitao do
delegado ou do Ministrio Pblico para a busca, o juiz pode determin-la de ofcio.

Correspondncia (carta)

Durante a realizao de determinada diligncia, voc, policial, tem a
discricionariedade (liberdade) para adotar os procedimentos que julgar necessrios
para atingir seus objetivos, porm, quando se tratar de correspondncia (carta),
ainda fechada, h ressalvas.

A maior parte dos doutrinadores entende que a alnea f, 1, artigo 240, do CPP,
que trata da apreenso de correspondncia durante o cumprimento do mandado, no
foi recepcionada pela Constituio Federal, por se mostrar incompatvel com a
redao do artigo 5, inciso XII.

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Esse entendimento decorre do direito da inviolabilidade da correspondncia,
entretanto, como ainda h dvidas se esse direito ou no absoluto, a sugesto
que seja realizada a apreenso dos envelopes ainda lacrados, para que,
posteriormente, a autoridade policial solicite ao juiz autorizao para a abertura e,
consequentemente, juntada nos autos. Entretanto, existe uma hiptese reconhecida
pelo Supremo Tribunal Federal no sentido de que seja possvel relativizar o sigilo da
correspondncia. Essa possibilidade ocorre sempre que as liberdades pblicas
estiverem sendo utilizadas como instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas (STF,
HC 70. 814 -5/SP, Carta Rogatria 7323-2).

E M E N T A: HABEAS CORPUS - ESTRUTURA FORMAL DA SENTENA E DO ACRDO -
OBSERVNCIA - ALEGAO DE INTERCEPTAO CRIMINOSA DE CARTA MISSIVA REMETIDA POR
SENTENCIADO - UTILIZAO DE CPIAS XEROGRFICAS NO AUTENTICADAS - PRETENDIDA
ANLISE DA PROVA - PEDIDO INDEFERIDO. - A estrutura formal da sentena deriva da fiel
observncia das regras inscritas no artigo 381, do Cdigo de Processo Penal. O ato sentencial
que contm a exposio sucinta da acusao e da defesa e que indica os motivos em que se
funda a deciso satisfaz, plenamente, as exigncias impostas pela lei. - A eficcia probante
das cpias xerogrficas resulta, em princpio, de sua formal autenticao por agente pblico
competente (CPP, artigo 232, pargrafo nico). Peas reprogrficas no autenticadas, desde
que possvel a aferio de sua legitimidade por outro meio idneo, podem ser validamente
utilizadas em juzo penal. - A administrao penitenciria, com fundamento em razes de
Segurana Pblica, de disciplina prisional ou de preservao da ordem jurdica, pode,
sempre excepcionalmente, e desde que respeitada a norma inscrita no artigo 41,
pargrafo nico, da Lei n 7.210/84, proceder a interceptao da correspondncia
remetida pelos sentenciados, eis que a clusula tutelar da inviolabilidade do sigilo
epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas. - O reexame
da prova produzida no processo penal condenatrio no tem lugar na ao sumarssima de
habeas corpus. (sem grifos no original)


Execuo da busca domiciliar

De acordo com a legislao, primeiramente o policial dever ler para o morador o
contedo do mandado de busca, intimando-o a abrir a porta. Entretanto, muitas
vezes isso no possvel, por exemplo, quando h necessidade de arrombamento ou
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quando a diligncia importa em risco aos agentes pblicos. Nesses casos o policial
apresentar e ler o mandado, logo que for possvel.

A lei permite, no caso de desobedincia, o arrombamento da porta. Caso, os
moradores estejam ausentes, caber a voc acionar um dos vizinhos para
acompanhar a revista no domiclio, note que ao conclu-la, tambm ser de sua
responsabilidade fechar e lacrar o imvel.

interessante que voc convide sempre duas testemunhas no policiais (maior de
idade e capaz) para que acompanhem a diligncia, agindo assim estar dando maior
lisura ao seu ato.
Outro ponto que merece ateno, principalmente para evitar constrangimentos, o
procedimento de solicitar que o morador e/ou testemunha acompanhe a diligncia
em cada cmodo da residncia, juntamente com os policiais.

Elaborao do relatrio

Ao concluir as buscas, o policial que cumprir o mandado far relatrio contendo
todos os detalhes, registrando, inclusive, algo de ilcito que foi encontrado,
precisando em qual lugar do imvel estava. O relatrio tem que ser assinado pelo
agente, pelo morador e pelas testemunhas.

Recomenda-se que seja mencionando nesse relatrio a preservao dos bens e da
residncia submetida busca, e se houver dano, precisar o motivo, bem como se foi
necessrio a utilizao de fora ou qualquer outro meio relevante.

O relatrio dever ser encaminhado autoridade que determinou o
procedimento.

Concluso

Neste mdulo, voc estudou os desdobramentos especficos da atividade policial
como ato administrativo, com nfase na construo de embasamento jurdico sobre a
fundada suspeita para os casos de busca pessoal, domiciliar e veicular.
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Neste mdulo so apresentados exerccios de fixao para auxiliar a compreenso
do contedo.
O objetivo destes exerccios complementar as informaes apresentadas nas
pginas anteriores.

1. No so elementos do ato administrativo:

( ) Forma e objeto.
( ) Imperatividade e lei.
( ) Sujeito e objeto.
( ) Motivo e forma.

2. A sinalizao do agente de trnsito com as mos e braos, refere-se ao
elemento do ato administrativo denominado de:

( ) Sujeito
( ) Objeto
( ) Finalidade
( ) Forma

3. Assinale a alternativa correta com referncia ao poder-dever discricionrio:

( ) um poder de escolha com limitaes legais.
( ) um poder de escolha aleatrio.
( ) O agente pblico no precisa avaliar a convenincia e a oportunidade do ato.
( ) O agente pblico pode escolher agir com base na lei ou na discricionariedade.
( ) A discricionariedade atinge o sujeito, a forma e a finalidade do ato.







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4. O poder de polcia est conceituado na seguinte norma legal:

( ) Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
( ) Cdigo Tributrio Nacional.
( ) Cdigo Penal.
( ) Pacto de So Jos da Costa Rica.
( ) Cdigo Civil.

5. O policial poder entrar numa residncia, sem mandado judicial, quando:

( ) Desconfiar que a casa um depsito de produtos contrabandeados.
( ) Houver suspeita de que l funciona uma casa de jogos de azar.
( ) Verificar a ocorrncia de um crime de extorso mediante sequestro.
( ) Recebeu denncia que no seu interior h um aparelho de som, produto de furto.
( ) Desconfiar que a casa de um traficante.

6. Sobre o cumprimento do mandado de busca domiciliar, correto afirmar:

( ) O incio de seu cumprimento dever ocorrer enquanto ainda for dia.
( ) Pode ser expedido pelo prprio policial.
( ) O policial no precisa mostr-lo ao morador.
( ) cabvel que o policial abra as correspondncias ainda lacradas, para se inteirar
do seu contedo.
( ) O policial nunca poder forar a entrada por meio de arrombamento.

7. Descreva o que voc deve fazer ao abordar uma pessoa que se recusa a
fornecer dados para identificao.


8. Descreva o que so os elementos objetivos e qual a sua necessidade para o
policial.

Este o final do mdulo 2 - Aspectos Jurdicos relacionados abordagem policial

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Gabarito
1. Imperatividade e lei.
2. Forma
3. um poder de escolha com limitaes legais.
4. Cdigo Tributrio Nacional.
5. Verificar a ocorrncia de um crime de extorso mediante sequestro.
6. O incio de seu cumprimento dever ocorrer enquanto ainda for dia.

7. A conduta consubstanciada no ato de recusa de fornecimento de dados para
identificao constitui contraveno penal, consoante os termos do art. 68, do
Decreto-Lei 3.688, de 3 de outubro de 1941, verbis:
Art. 68. Recusar autoridade, quando por esta, justificadamente solicitados
ou exigidos, dados ou indicaes concernentes prpria identidade, estado,
profisso, domiclio e residncia:
Pena multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris.
Com efeito, no caso em comento, considerando os aspectos jurdicos da
abordagem, em especial a questo da proporcionalidade (adequao,
necessidade e proporcionalidade em sentido estrito) seria importante alertar a
pessoa sobre a citada infrao penal e suas conseqncias, e, em caso de
persistncia na conduta, efetuar a priso em flagrante, adotando-se as medidas
previstas na Lei n 9.099/1995, por se tratar de infrao penal de menor
potencial ofensivo, ou seja, lavratura de termo circunstanciado (art. 69).


8. Inicialmente cumpre dizer que a fundada suspeita, que tambm pode
assumir a figura de fundadas razes, expresso contida no art. 240 do
Cdigo de Processo Penal, seno vejamos:

Art. 240. A busca ser domiciliar ou pessoal.
1
o
Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas razes a autorizarem,
para: (sem grifos no original)
a) prender criminosos;
c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao e objetos
falsificados ou contrafeitos;
d) apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou
destinados a fim delituoso;
e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do ru;
f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao acusado ou em seu poder,
quando haja suspeita de que o conhecimento do seu contedo possa ser til
elucidao do fato;
g) apreender pessoas vtimas de crimes;
h) colher qualquer elemento de convico.
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2
o
Proceder-se- busca pessoal quando houver fundada suspeita de que
algum oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e
letra h do pargrafo anterior. (sem grifos no original)

Partindo da previso legal, os elementos objetivos da fundada suspeita
consubstanciam-se em parmetros mediante o conhecimento especfico e
concreto de dados ou informaes ligados a um fato ou ato que se caracteriza
ou pode se caracterizar como delituoso (ex.: nmero de pessoas, roupa, local,
objetos etc). Tais elementos autorizam a atuao do agente policial, de acordo
com a real e efetiva necessidade da medida a ser adotada (busca pessoal,
busca domiciliar, busca veicular, priso, apreenso de objetos etc).
Vale dizer que so infindveis os dados e informaes que podem compor os
elementos objetivos da fundada suspeita ou fundadas razes, variando de
acordo com as circunstncias do lugar, tempo, costumes, cultura etc.
Entretanto indispensvel que exista, pois parte integrante da motivao do
ato a ser praticado pelo policial, logo, requisito essencial para a legitimidade
da medida empregada. Nesse ponto, tambm recai a ponderao de valores
ou princpio da proporcionalidade (adequao, necessidade e
proporcionalidade em sentido estrito).
Alm disso, de suma importncia conhecer o que vem decidindo os tribunais
ptrios sobre o tema, j que acaba sendo casustico, ou seja, deve ser
apreciado em cada caso (STF, HC n 81.305-4/GO).















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Mdulo 3 Parmetros jurdicos da ao policial diante de
alguns tipos de crime

Neste mdulo, voc estudar trs temas fundamentais da ao cotidiana dos
profissionais da rea de Segurana Pblica: A Smula Vinculante n 11 do Supremo
Tribunal Federal, o abuso da autoridade e os crimes de resistncia,
desobedincia, desacato e corrupo ativa.

A Smula Vinculante n 11 do Supremo Tribunal Federal
Consideraes sobre a smula so indispensveis, uma vez que o tribunal ao edit-la regulou o
emprego das algemas, que como voc sabe um instrumento extremamente til e importante
no cotidiano policial. Porm, a utilizao arbitrria ou abusiva do sublinhado equipamento
poder configurar crime, precisamente o de abuso de autoridade, descrito na Lei n 4.898/65,
que por sua relevncia merecer uma aula prpria.

O contedo deste mdulo est dividido em 3 aulas:

Aula 1 Smula Vinculada n 11
Aula 2 Abuso de autoridade (Lei n 4898/65)
Aula 3 Tipos penais relacionados atividade policial: crimes de resistncia,
desobedincia, desacato e corrupo ativa

Ao final do mdulo, voc ser capaz de:

Justificar o emprego de algemas, quando necessrio, em conformidade com os
pressupostos estabelecidos na legislao e pelo Supremo Tribunal Federal;
Reconhecer que o tratamento a ser dispensado ao cidado infrator deve respeitar,
por completo, seus direitos e garantias fundamentais;
Atuar em sua atividade profissional, com lastro no ordenamento jurdico, de modo
a no configurar o abuso de autoridade; e
Empregar com preciso o juzo de tipicidade acerca da resistncia, desobedincia,
desacato e corrupo ativa.


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Aula 1 Smula Vinculada n 11

O Supremo Tribunal Federal STF, na sesso plenria de 13 de agosto de 2008,
editou a Smula Vinculante n 11 com o seguinte teor:

S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga
ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de
terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de
responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de
nulidade de priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da
responsabilidade civil do Estado.

de suma importncia que voc, profissional da rea de Segurana Pblica,
compreenda o entendimento da mais alta corte do Brasil acerca do tema. O uso da
algema no foi proibido ou tido como ilcito, contudo, deve ser visto como uma
conduta excepcional. O emprego abusivo desse equipamento poder gerar
responsabilidade administrativa, penal ou civil.

Nesta aula, voc estudar os dispositivos legais, tanto de ordem constitucional como
infraconstitucional, que tratam da utilizao da algema, compreender os principais
julgados do STF sobre o assunto e as limitaes impostas ao seu emprego.

Antes de continuar, leia e reflita sobre o pensamento da Excelentssima Ministra
Carmem Lcia, do STF, proferido por ocasio do julgamento do Habeas Corpus n
89.429-1.

A priso h de ser pblica, mas no h de se constituir em espetculo. Menos
ainda, espetculo difamante ou degradante para o preso, seja ele quem for.
Menos ainda, se haver de admitir que a mostra de algemas, como smbolo
pblico e emocional de humilhao de algum, possa ser transformado em circo
de horrores numa sociedade que quer sangue, porque cansada de ver sangrar.
No com mais violncia que se cura a violncia. No com mais degradao que
se chegar honorabilidade social.

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Por certo, a reflexo sugerida j diz muito sobre o tema da aula. Sem dvidas a
mensagem sintetiza o cuidado que voc, policial, deve ter ao algemar um cidado.
Lembre-se de que voc, representante do Estado, um promotor dos direitos e
das garantias fundamentais. Toda pessoa, inclusive o preso, deve ser tratada na
plenitude de sua dignidade que, alis, um dos fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil, conforme o artigo 1, da Constituio de 1988.

Principais julgados do STF

Para que possa compreender a Smula Vinculante n 11 do STF, voc ter que
analisar os julgados que lhe serviram de precedentes. So neles que encontrar os
principais fundamentos utilizados pelos ministros, bem como, por se tratarem de
casos concretos, auxiliaro no seu entendimento, tornando-o mais fcil. Cabe
ressaltar que ser feito somente um relato dos principais fatos.

No se preocupe! Os argumentos, tanto de direito como de fato, utilizados nas
correspondentes decises sero trabalhados em breve.

Habeas Corpus n 89.429-1 Rondnia
Nesse habeas corpus, relatado pela Ministra Crmem Lcia, uma pessoa do Estado de
Rondnia foi presa, pela Polcia Federal, em cumprimento ao mandado de priso expedido
pela Ministra Relatora do Inqurito n 529, instaurado no Superior Tribunal de justia STJ.
Em linhas gerais, o advogado do paciente solicita o deferimento de salvo-conduto com o
objetivo de garantir a seu cliente o direito de no ser algemado, em qualquer procedimento
relacionado ao processo penal, e nem ser exposto exibio para as cmeras da imprensa.
Argumenta em sua pea, ao que nos interessa, que o preso no teria apresentado qualquer
dificuldade para o cumprimento da ordem de priso contra ele expedida. Ao contrrio,
adotou postura passiva em todo o instante. Diz ainda, que a exibio do impetrante algemado
para as cmeras um modo de constrangimento ilegal, significando, em suma, a submisso do
detento humilhao pblica.
O pedido de liminar foi concedido. No julgamento do mrito, os ministros da Primeira Turma,
por unanimidade, deferiram o pedido formulado no habeas corpus, sendo elaborada a
seguinte ementa:
Habeas corpus. Penal. Uso de algemas no momento da priso. Ausncia de justificativa em
face da conduta passiva do paciente. Constrangimento ilegal. Precedentes.
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O uso legtimo de algemas no arbitrrio, sendo de natureza excepcional, a ser adotado nos
casos e com as finalidades de impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do
preso, desde que haja fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer, e
para evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si
mesmo.
O emprego dessa medida tem como balizamento jurdico necessrio os princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade. Precedentes.
Habeas corpus concedido.

Habeas Corpus n 91.952-9 So Paulo.
Nesse caso, o paciente figurava na qualidade de denunciado por ter cometido o crime de
homicdio qualificado pelo motivo ftil, emprego de meio cruel e outro que impossibilitou a
defesa da vtima. Aps o julgamento pelo Tribunal do Jri foi condenado pena de 13 (treze)
anos e 6 (seis) meses de recluso.

Inconformado com a deciso, interps recurso de apelao ao Tribunal de Justia, que o
forneceu de modo parcial. Buscando o acolhimento integral de sua tese, ingressou com
habeas corpus perante o STJ, oportunidade em que pediu a nulidade do julgamento com
fulcro nos seguintes fundamentos:
Erro de votao do terceiro quesito;
Permanncia do ru algemado durante todo o julgamento pelo Tribunal do Jri; e
O estabelecimento do regime integralmente fechado para o cumprimento da pena. A ordem
foi parcialmente deferida, sendo negada no toante a votao do terceiro quesito pelos
jurados e ao uso de algemas.

Diante da deciso, a defesa impetrou habeas corpus junto ao Supremo Tribunal Federal, na
nsia de anular o veredicto popular, sob o raciocnio de ter o acusado permanecido algemado
durante a sesso de julgamento. Em apertada sntese, ressaltou, dentre outros aspectos, que
o princpio da isonomia entre a defesa e acusao, imprescindvel ao devido processo legal,
no foi observado, existindo um desequilbrio em favor da acusao, na medida em que o ru
permaneceu sob ferros na frente do jri. Chegou a essa concluso ao mencionar que o
jurado escolhido entre pessoas da comunidade que, na maioria das vezes, no possui
conhecimento jurdico, sofrendo influncia em sua deciso ao se deparar com algum
algemado, pois tal imagem passa a ideia de pessoa com alta periculosidade. A defesa aduziu
ainda, que o princpio da dignidade humana foi ofendido.
Por ocasio do julgamento, a juza presidente do Tribunal do Jri, decidiu por manter o ru
algemado para a preservao e segurana do bom andamento dos trabalhos no Plenrio.
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Justificou sua postura na circunstncia de somente 2 (dois) policiais civis estarem fazendo a
proteo do local e de todos.
Aps ampla fundamentao, os Ministros do STF, em sesso plenria, acordaram em deferir a
ordem de habeas corpus, por unanimidade, sendo escrita a ementa que se segue:
Algemas Utilizao. O uso de algemas surge excepcional somente restando justificado ante a
periculosidade do agente ou risco concreto de fuga.
Julgamento Acusado algemado Tribunal do Jri. Implica prejuzo defesa e manuteno
do ru algemado na sesso de julgamento do Tribunal do Jri, resultando o fato na
insubsistncia do veredicto condenatrio.


Arcabouo jurdico sobre o emprego da fora e o uso de algemas
Voc sabia?
Que o Cdigo de Processo Criminal do Imprio, datado de 29 de novembro de
1832, em seu artigo 180, j disciplinava o uso da fora no momento da priso?

Dizia que: Se o ru no obedecer e procurar evadir-se, o executor tem direito
de empregar o grau da fora necessria para efetuar a priso, se obedecer,
porm, o uso da fora proibido.

A Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984, conhecida como Lei de Execues Penais
LEP, estabelece em seu artigo 199 que o emprego de algemas ser disciplinado por
decreto federal. Ocorre que at a presente data, o desejado decreto ainda no
ingressou no mundo jurdico. A respeito, o legislador deixou cristalino, na LEP, seu
sentimento acerca da excepcionalidade do uso do sublinhado instrumento,
pensamento oposto no reclamaria regulamentao. Como bem disse o Ministro
Marco Aurlio do STF, se, quanto quele que deve cumprir pena ante a culpa
formada, o uso de algemas surge no campo da exceo, o que se dir em relao a
quem goza do benefcio de no ter culpa presumida.

Diante da omisso legislativa surgem determinadas perguntas:

Existe no Brasil regramento para a utilizao das algemas?
Em razo da suposta ausncia de regramento, pode o policial ou guarda municipal
empreg-las livremente em todas as situaes?
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A resposta negativa se impe somente a ltima indagao.
Apesar do ordenamento nacional no regular especificamente o uso de algemas, sua
utilizao no arbitrria, encontrando limites a partir da interpretao dos
princpios constitucionais e das normas vigentes no ordenamento infraconstitucional.

O argumento central, da qual os demais retiram sua validade para sustentar o dito,
o princpio da dignidade da pessoa humana, apresentado no mdulo 1, que como j
mencionado, por sua relevncia, constitui fundamento do Brasil.

O artigo 5, da Constituio Federal, ao estabelecer os direitos e as garantias
individuais fornece, implicitamente, as balizas para o emprego das algemas

O artigo 5, da Constituio Federal
III, ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
X, so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra, e a imagem das pessoas, assegurado o
direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; e
XLIX, assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral, dentre outros, explicita
tal aptido.

Pode-se garantir que a utilizao do analisado objeto s ser aceita como lcita
quando se reunir com os direitos do cidado, mesmo que esse figure na qualidade de
suspeito, indiciado, denunciado e, at mesmo, condenado. A circunstncia de algum
vir a ser sentenciado em definitivo no lhe retira a dignidade. A repreenso estatal
no pode passar dos limites impostos pela pena. A pessoa privada de sua liberdade ou
que tem o gozo de seus direitos limitado, j se encontra em posio de fragilidade,
no sendo permitido ao agente do Estado potencializar esse sofrimento.

O Cdigo de Processo Penal CPP, em seu artigo 284, no trata diretamente das
algemas e sim, do uso da fora, e indica as hipteses em que aquelas podero ser
aplicadas. O pensamento para tal assertiva simples, basta lembrar que o uso da
fora gnero que contm entre suas espcies a utilizao das algemas. Estatui o
dispositivo que: No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no
caso de resistncia ou de tentativa de fuga. O CPP, ao tratar da priso em
flagrante, mantm a mesma linha de raciocnio, dispondo que se houver, ainda que
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por parte de terceiros, resistncia priso em flagrante ou determinada por
autoridade competente, o executor e a pessoas que o auxiliarem podero usar dos
meios necessrios para defender-se ou para vencer a resistncia, do que tudo se
lavrar no auto subscrito por duas testemunhas (artigo 292).

A recente Lei n 11.689, de 9 de junho de 2008, que alterou dispositivos do Cdigo de
Processo Penal relativos ao Tribunal do Jri, estipulou de modo imperativo, no 3,
de seu artigo 474, que: No se permitir o uso de algemas no acusado durante o
perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio
ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica
dos presentes.

Em termos de ordenamento jurdico nacional, para os fins do nosso estudo, basta
mencionar ainda que o Cdigo Penal Militar CPM no 1, de seu artigo 234 trata
pontualmente sobre o uso de algemas, tornando claro que esse emprego exceo,
sendo admitido somente nos casos de perigo de fuga ou de agresso por parte do
preso.

A comunidade internacional, principalmente atravs da Organizao das Naes
Unidas ONU, demonstra constante preocupao com a proteo dos direitos e
garantias da pessoa humana. O Direito Internacional dos Direitos Humanos encontra
na Declarao Universal dos Direitos do Homem, adotada na Assemblia Geral da
ONU de 1948, sua primordial fonte. Dentre seus 30 (trinta) artigos, todos essenciais
para a compreenso do tema em questo, destaca-se o artigo 5, a saber: Ningum
ser submetido tortura nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou
degradante.

importante registrar que outros instrumentos internacionais tocam a matria,
como:
A Conveno Americana dos Direitos Humanos, mais conhecida como Pacto de So
Jos da Costa Rica;
Os Princpios Bsicos sobre a Utilizao da Fora e de Armas de Fogo pelos
funcionrios responsveis pela aplicao da lei PBUFAF; e
Os Princpios para Proteo de Pessoas Detidas e Presas.
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Conhea mais sobre a Organizao das Naes Unidas e a Declarao dos Direitos do
Homem no endereo: http://www.onu-brasil.org.br/

Voc j deve ter percebido que o uso de algemas representa medida excepcional.
Essa certeza jurdica deve, daqui em diante, fazer parte de sua rotina laboral. Sua
utilizao s ser aceita em situaes pontuais, que estudar a seguir.

muito importante registrar, para que voc agente de Segurana Pblica no tenha
dvidas, que o emprego de algemas no est proibido, o que se pretendeu foi
regular seu uso com a adoo de determinados critrios.

Sabe-se que em determinadas situaes as algemas representam um meio
extremamente eficaz de se evitar condutas mais gravosas para o policial, terceiros e
o prprio cidado infrator. Cada ocorrncia policial envolta por circunstncias
peculiares. No h como traar padres rgidos de comportamento. A dinmica dos
fatos, os envolvidos, o local, enfim, tudo pode mudar. S voc e sua guarnio tero
os dados essenciais para resolver o caso concreto apresentado da melhor maneira
possvel. Mas tenha sempre consigo que jamais esta discricionariedade pode ser
confundida com arbitrariedade. seu dever agir conforme o direito, respeitando a
dignidade dos envolvidos, observando os ditames (o que ela dita) da lei,
independentemente das condutas praticadas.

A Constituio de 1988 estabeleceu com firmeza que no existem penas afora as
previamente prescritas em lei. Em complemento, somente ao Poder Judicirio, aps
o devido processo legal, cabe a imposio de sano ao infrator da norma. Nenhuma
outra forma de punio admitida. Pensamento oposto certamente nos levaria ao
estado de exceo, duramente combatido. A violao dessa garantia constitucional
reforada quando acometida por agentes pblicos, j que so os responsveis
pela manifestao da vontade estatal.

mister de todo representante do estado fornecer consistncia aos seus
fundamentos, objetivos e normas, sendo-lhes reclamada postura compatvel com
o cargo, emprego ou funo pblica ocupada.

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Nessa linha de raciocnio, quando um cidado que no oferece resistncia ou
periculosidade algemado por simples vontade do agente pblico, no h como
negar que esse ato mostra uma forma ilcita de punio. Em outros termos, estar
diante de uma ao aflitiva imposta pelo Estado, por meio de um agente seu, a
determinada pessoa como retribuio a uma conduta, em certos casos nem conduta
h, praticada anteriormente, nega calar-se perante o policial.

A limitao do direito liberdade de locomoo, por si s, j afeta a dignidade da
pessoa, colocando-a em posio de inferioridade perante a comunidade. O uso
desnecessrio das algemas, nesse caso, s serve para exacerbar o quadro.
inevitvel notar que essa limitao, no caso concreto, pode encontrar fundamento
legal, contudo, o emprego indevido das algemas pode gerar responsabilidade
jurdica ao policial.

Em um Estado Democrtico de Direito a priso de um cidado uma situao
pblica. Dessa forma, os encarceramentos ocultos no so tolerados, seja frente ao
ordenamento jurdico, seja frente opinio pblica. A publicidade serve para
demonstrar sociedade o efetivo atuar na manuteno da ordem pblica e represso
dos delitos, gerando sensao de justia e segurana, produzindo, em consequncia,
para afianar ao detento seus direitos e salvaguardar sua integridade fsica e moral.

Equivocado o entendimento que a priso, seja l de quem for, pode transformar-se
em espetculo. O preso no trofu a ser exibido, ele possui direito inviolvel a sua
honra, imagem e privacidade. A eficincia e a inevitvel necessidade dos rgos de
Segurana Pblica no se correlacionam com a exposio aviltante de um cidado.

Se por um lado a liberdade de comunicao e o acesso a informao so direitos
constitucionais; a proteo da personalidade, com o resguardo da honra e da
imagem, tambm encontra abrigo na Lei Maior. O aparente conflito deve ser mexido
atravs do princpio da proporcionalidade, confirmado com a distino entre fornecer
a notcia e entrar na intimidade das pessoas. A priso de algum um dado
objetivo que muito interessa opinio pblica. Transformar o acontecimento em
zombaria, condenando socialmente o detido antes de seu julgamento, coisa
diversa e que no merece prosperar em nossa sociedade.
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Como disse o Ministro Carlos Brito, no julgamento do HC. 89.429, o tratamento
humilhante, desonroso, infame, desfalca o ser humano no daquilo que ele tem,
mas daquilo que ele .

Lembre-se
A Constituio Federal estipula que ningum ser submetido a tortura nem a
tratamento desumano ou degradante (artigo 5, III). Em consequncia, dever do
profissional da rea de Segurana Pblica empregar as algemas dentro dos
permissivos legais, mesmo sabendo, como estudado anteriormente, que o
ordenamento jurdico nacional no explcito na regulao do assunto.

Alguns pontos devem ficar solidamente assentados para que voc desenvolva seu
trabalho de forma adequada em relao aos parmetros legais. Tenha sempre em
mente que a algema s ser utilizada com a finalidade de:

Vencer a resistncia;

Impedir, prevenir ou dificultar a fuga ou reao indevida do preso, desde que
haja fundada suspeita ou justificado receio de que tanto venha a ocorrer; e

Evitar agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si
mesmo.

Tambm deve ser enfatizado que as finalidades acima destacadas s justificam o ato
quando esto em sintonia com os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade,
ou seja, sendo sem razo e sem guardar proporo legtima em relao ao
comportamento adotado por quem sofre a medida, no ser juridicamente
sustentada a providncia. Por fim, torna-se necessrio que a medida seja justificada
por escrito, em formulrio prprio, antes ou depois do uso das algemas. A exposio
da motivao servir justamente para legitimar sua ao e de sua guarnio. O
controle, interno ou externo, da atuao policial medida saudvel para o
fortalecimento da democracia. Lembre-se de que a motivao deve abranger alm da
sua apreciao dos fatos (aspecto subjetivo), critrios objetivos relacionados com a
finalidade da medida.
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Para conhecer mais sobre o assunto sugere-se a leitura do inteiro teor do habeas
corpus n 89.429-1 e do n 91.952-9 para Rondnia e So Paulo, respectivamente.
http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=11.NUME.%
20E%20S.FLSV.&base=baseSumulasVinculantes

Concluindo
As algemas representam um valioso instrumento para o dia-a-dia dos policiais. Sua
utilizao correta capaz de salvaguardar a integridade fsica e moral dos mesmos,
de terceiros e, por que no dizer, do prprio contido. Sua licitude atestada pela
mais alta corte do Brasil, o Supremo Tribunal Federal, responsvel pala guarda da
Constituio e, por via direta, dos direitos e garantias do cidado.

O que no se admite, no Estado Democrtico, que as algemas passem a ser smbolo
do poder arbitrrio de um sobre o outro ser humano, que elas sejam forma de
humilhao pblica, que elas se tornem instrumento de submisso juridicamente
indevida de algum sobre o seu semelhante. Diante desses riscos, editou-se a Smula
Vinculante n 11, que antes de qualquer coisa, procurou reunir o emprego das
algemas com a dignidade da pessoa humana.

Para concluir esta aula bastam as palavras do Excelentssimo Ministro Csar Peluso,
do STF, proferidas na sesso plenria realizada em 13 de agosto de 2008, por sua
sensibilidade em conjugar a difcil tarefa de ser policial ou guarda municipal com a
proteo dos direitos fundamentais do homem, em seus termos:

Senhor Presidente, sem alongar o debate, gostaria de fortalecer as ponderaes
sempre muito prudentes do eminente Procurador-Geral e dizer que, realmente, o ato
de prender ou de conduzir um preso sempre ato perigoso. Por isso, o que me
parece tambm necessrio acentuar, na mesma linha de argumentao do eminente
Procurador-Geral, que, provavelmente, e isso deveria ser uma diretriz, a
interpretao dos casos concretos deve ser feita sempre a favor do agente e da
autoridade do Estado. Isto , s vamos reconhecer ilcito quando esse fique bem
claro, como caso em que se aplicam as algemas sem nenhum risco, com o s
propsito de expor o preso execrao pblica, ou de lhe impor, longe do pblico,
constrangimento absolutamente desnecessrio.
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Aula 2 Abuso de autoridade (Lei n 4898/65)

Nesta aula, ser estudado um assunto importante tanto para voc, profissional da
rea de Segurana Pblica, como para a sociedade. Trata-se do abuso de
autoridade, descrito na Lei n 4.898/65.

Hoje em dia possvel ter orgulho da democracia existente no Brasil. No entanto,
no esquea, que nem sempre o Estado respeitou as mais bsicas garantias do
homem. Tenses e conflitos, entre os direitos do cidado e o poder estatal, fizeram
parte de sculos da histria da humanidade e da histria do Brasil. O equilbrio,
muitas vezes, foi e estabelecido com muito sangue, lutas e reivindicaes. Em
consequncia, quase todas as Constituies contemporneas dedicam espao para a
celebrao dos direitos e garantias conquistados, e o homem passou a ocupar seu
lugar central na relao com o Estado, ou seja, conscientizou-se que esse existe em
sua razo e no o contrrio.

A Lei n 4.898/65 ganha nfase justamente nesse panorama, representando mais um
instrumento jurdico contra violaes arbitrrias e indevidas dos direitos do cidado.
Sua importncia salta aos olhos quando verifica-se que seus artigos incriminam,
precisamente, a conduta daqueles que por dever de ofcio, os funcionrios pblicos,
deveriam ser os principais guardies da dignidade da pessoa humana.

Apesar da relevncia de todos os artigos da Lei de Abuso de Autoridade, o enfoque
desta aula est voltado para o direito de representao do ofendido, para o conceito
de autoridade fixado no artigo 5 e, finalmente, para algumas condutas
configuradoras do delito.

Antes de continuar o estudo da aula, assista ao vdeo
http://www.youtube.com/watch?v=J T7ZQ4xH_zA e reflita sobre o tratamento
dispensado, por agentes do Estado, s pessoas detidas. Em seguida reflita sobre as
indagaes abaixo:
Voc concorda com as condutas praticadas?
As aes praticadas ferem a dignidade da pessoa humana?
O Estado deve sancionar os autores, mesmo sabendo que so agentes pblicos?
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Inicialmente, deve-se investigar quais os bens jurdicos so tutelados pela Lei n
4.898/65. A doutrina ensina que os tipos penais incriminadores de abuso de
autoridade preveem dupla objetividade jurdica, protegendo:

1 - O interesse concernente ao normal funcionamento da administrao pblica,
tomada em seu sentido amplo, no que se refere garantia do exerccio da funo
pblica sem abusos de autoridade (objetividade jurdica mediata); e
2 - A plena proteo dos direitos e garantias fundamentais consagrados na
Constituio de 1988 (objetividade jurdica imediata).

Dessa forma, fica fcil obter que os seus crimes possuem dupla subjetividade
passiva. De um lado temos o Estado, titular da administrao pblica, na qualidade
de sujeito passivo mediato, do outro o cidado, titular dos direitos e garantias
atingidos, como sujeito passivo imediato.

Em sendo criana ou adolescente o sujeito passivo, o abuso de autoridade poder
configurar alguns dos crimes previstos no Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
n 8.069, de 13 de julho de 1990).

Direito de representao

O artigo 1 da legislao estabelece que o direito de representao e o processo
de responsabilidade administrativa, civil e penal contra as autoridades que, no
exerccio de suas funes, cometerem abusos, so regulados pela presente lei.

Conforme Jos Afonso da Silva (1998, p. 443), o direito de petio define-se como
o direito que pertence a uma pessoa de invocar a ateno dos Poderes Pblicos
sobre uma questo ou situao (...), seja para denunciar uma leso concreta, seja
para solicitar a modificao do direito em vigor no sentido mais favorvel
liberdade.

O direito de petio espelha a qualidade de democrtico do Estado brasileiro, por
isso, foi elevado a dogma constitucional, estando previsto no inciso XXXIV de seu
artigo 5, que assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas, em
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defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso do poder, o acesso aos Poderes
Pblicos.

O artigo 2 prescreve que a petio, forma de exerccio do direito de representao,
deve trazer em seus termos, a exposio da conduta considerada abusiva, com a
mxima descrio possvel de suas circunstncias, inclusive com a indicao da
autoridade infratora. A pea, com o alvo de promover a responsabilidade
administrativa, civil e penal, deve ser dirigida:

autoridade superior competente para a aplicao de sano disciplinar; e

Ao rgo do Ministrio Pblico, promotor privativo da ao penal pblica, nos termos
do inciso I, artigo 129, da Constituio Federal.

Como j mencionado, a representao prevista nos artigos 1 e 2 da lei em anlise,
constitui um direito de petio. Isto significa dizer, que a falta de representao do
ofendido no impede a iniciativa e nem o curso da ao penal, j que no possui a
natureza jurdica de condio de procedibilidade. Tal assertiva ficou patente com a
redao fornecida ao artigo 1, da Lei n 5.249, de 9 de fevereiro de 1967. Em outras
palavras, o crime de abuso de autoridade de ao pblica incondicionada.

Sujeito ativo

Para descobrir necessrio saber quem considerada autoridade nos termos da Lei
n 4.898.

A resposta est estampada em seu artigo 5, que diz: Considera-se autoridade,
para fins desta lei, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza
civil ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao.

Como salientam Moraes e Smanio (2005, p. 34): O conceito amplo e acaba por
vincular a noo de autoridade no somente condio de funcionrio pblico,
mas tambm ao exerccio de funo pblica, entendendo-se esta como qualquer
atividade que visa a fins prprios do Estado. Assim, absolutamente
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imprescindvel que a conduta delituosa tenha sido praticada no exerccio de
funo pblica. Trata-se, portanto, de crime prprio.

Fique atento! Situaes podem acontecer em que o agente, mesmo no estando
no exerccio de suas funes, comete o crime de abuso. Isso se dar quando o
funcionrio, apesar de no estar no desempenho de seu labor ao praticar o abuso,
use ou invoque a autoridade de que investido.

Assim j decidiu o Supremo Tribunal Federal, in verbis:

Crime de abuso de autoridade Comete-o o miliciano que, embora, sem farda e fora
do efetivo exerccio de suas funes, age, evocando a autoridade que investida.
Exegese do artigo 5, da Lei n 4.898/65. Competente, todavia, para o processo e
julgamento, a Justia comum estadual, eis que inexistente crime militar. Habeas
corpus indeferido. (STF 2 T, HC n 59.676-2-SP, rel. Min. Djaci Falco, DJU de
07/05/1982)

Em homenagem ao princpio da reserva legal, possvel mencionar que todas as
figuras penais contidas na Lei n 4.898 so dolosas, j que ausente a tipificao
culposa. Com destreza Damsio de Jesus, j em 1978, declarava ao pblico que o
crime de abuso de autoridade reclama nimo prprio, que elemento subjetivo
do injusto: vontade de praticar as condutas sabendo o agente que est
exorbitando do poder.

indispensvel que o dolo do possvel autor do delito seja avaliado com cuidado,
somente merecendo a correspondente sano penal quele que agir com o
propsito de perseguio, vingana, capricho, maldade e no no interesse da
sociedade.

Voc sabia?
Que uma pessoa no enquadrada no conceito de autoridade, exposto no artigo 5 da
legislao comentada, pode cometer crimes de abuso de autoridade. Para tanto,
somente poder ser responsabilizada a ttulo de participao, nos moldes do artigo
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29, do Cdigo Penal, uma vez que a qualidade de autoridade elementar dos tipos
penais.

Tipos penais
Agora que voc j estudou alguns aspectos gerais da Lei n 4.898, chegou a hora de
analisar seus tipos penais, estabelecidos em seus artigos 3 e 4. Lembre-se de que
o interesse aqui alinha-se queles relacionados com a abordagem policial. Leia
atentamente os destacados dispositivos:

Art. 3 Constitui abuso de autoridade qualquer atentado:

liberdade de locomoo;
inviolabilidade de domiclio;
Ao sigilo de correspondncia;
liberdade de conscincia e de crena;
Ao livre exerccio do culto religioso;
liberdade de associao;
Aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto;
Ao direito de reunio;
incolumidade fsica do indivduo; e
Aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional.

Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:

Ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades
legais ou com abuso de poder;

Submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no
autorizado em lei;
Deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de
qualquer pessoa;
Deixar o juiz de ordenar o relaxamento de priso ou de deteno ilegal que lhe
seja comunicada;
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Levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida
em lei;
Cobrar o carcereiro ou agente da autoridade policial, carceragem, custas,
emolumentos ou quaisquer outras despesas, desde que a cobrana no tenha apoio
em lei, quer quanto espcie, quer quanto ao seu valor;
Recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia
recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa;
O ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando
praticado com abuso ou desvio de poder, ou sem competncia legal; e
Prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana,
deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente, ordem de
liberdade.

Atentado liberdade de locomoo

O direito liberdade de locomoo encontra seu fundamento primeiro no inciso XV,
artigo 5, da Constituio Federal, que diz: livre a locomoo no territrio
nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar,
permanecer ou dele sair com seus bens. A simples leitura do texto constitucional
permite estabelecer, contrrio sensu, que em tempo de guerra limitaes podero
ser impostas ao direito de locomoo, tendo-se em mira questes ligadas segurana
nacional.

Jos Afonso da Silva (1999, p. 240) ensina que a liberdade de locomoo a
principal forma de expresso da liberdade da pessoa fsica, conceituada essa
liberdade como a possibilidade jurdica que se reconhece a todas as pessoas de
serem senhoras de sua prpria vontade e de locomoverem-se
desembaraadamente dentro do territrio nacional.

O direito liberdade de locomoo engloba o acesso, ingresso e sada do territrio
nacional, bem como a permanncia e deslocamento, direito de ir e vir, dentro dele.
O referido direito toca tanto os brasileiros como os estrangeiros, sejam ou no
residentes no Brasil.

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Diante de todo o dito, pergunta-se:

A abordagem policial, por limitar, mesmo que temporariamente, o direito de ir e
vir do cidado, sempre constituir abuso de autoridade?

Para responder satisfatoriamente a indagao, necessrio saber, primeiramente,
que no h que se falar em abuso de autoridade, por violao letra a do artigo
3, quando limitaes liberdade so impostas queles que ameaam a ordem
pblica, a incolumidade fsica das pessoas e do seu patrimnio.

A abordagem policial representa um autntico desempenho das atribuies da polcia
preventiva, ocasio em que se verificam os documentos do cidado, qual objeto est
trazendo consigo, dentre outros aspectos, representando, em sntese, grande fator
inibidor da ao delituosa. Entretanto, tais medidas no podero ser tomadas de
modo arbitrrio. As limitaes do direito de liberdade devem ser adotadas dentro das
formalidades legais, alinhadas, sempre, com o princpio da proporcionalidade. No h
dvida que a atuao policial deve guardar adequao entre os meios empregados
com o fim pretendido, de modo a no exceder os limites que lhe so impostos pelo
ordenamento jurdico, a evitar restries desnecessrias ou abusivas, com leso a
direitos fundamentais.

Se a vtima do crime de abuso for criana ou adolescente, o delito ser o definido no
artigo 230, da Lei n 8.069 Estatuto da Criana e do Adolescente, datada de
13.07.1990.

Atentado inviolabilidade de domiclio

Voc j estudou no mdulo 2, as principais questes referentes garantia
constitucional para preservar a inviolabilidade do domiclio. Esclarecido o que se
entende por casa, bem como a extenso do direito sua inviolabilidade, cabe
analisar no que consiste o abuso de autoridade inerente violao do domiclio.

Comete o crime de abuso de autoridade, por incidncia na letra b, do artigo 3, o
funcionrio pblico que, no exerccio de suas funes ou a pretexto de exerc-las,
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entra ou permanece em casa alheia ou em suas dependncias, sem o consentimento
de seu morador. Mesmo as autoridades policiais esto sujeitas a fiel observncia
do princpio da inviolabilidade de domiclio.

O Supremo Tribunal Federal j decidiu que a garantia constitucional no pode ser
transformada em meio de impunidade de crimes (RTJ 74/88), tanto em relao aos
que se praticam no interior da casa, como nas hipteses em que o cidado infrator se
esconde, aps o seu cometimento, no estando em situao de flagrante delito
imperfeito, em seu domiclio ou no de terceiros.

Buscando repelir o uso indevido do direito, o legislador constituinte originrio gravou
em sua obra, de modo exaustivo, todas as situaes em que o domiclio pode ser
violado sem o consentimento de seu morador, que so:

Durante o dia
Em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, ainda, por
determinao judicial.

Durante a noite
Em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro.

A autorizao judicial s apta a permitir a violao do domiclio durante o dia,
ou seja, se voc policial entrar em uma casa, sem o devido assentimento de quem
a habite ou fora das hipteses permissivas trazidas pela Constituio Federal,
durante a noite, cometer um crime, mesmo tendo mandado judicial.

Questo interessante, que gera discusso na jurisprudncia e doutrina, saber se o
2, artigo 150, do Cdigo Penal, que aumenta a pena do crime de violao de
domicilio, quando praticado por funcionrio pblico, possui aplicao frente ao
comando da letra b, artigo 3, da Lei n 4.898/65, que tipifica qualquer invaso de
domiclio praticada (perpetrada) por todo aquele que exerce cargo, emprego ou
funo pblica.

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O aparente conflito de normas perfeitamente solucionado com a aplicao do
Princpio da Especialidade. A regulamentao especial tem a finalidade,
precisamente, de excluir a lei geral e, por isso, deve preced-la. O Cdigo Penal ao
qualificar a violao de domiclio, quando cometida por funcionrio pblico, lei
geral em relao Lei de Abuso de Autoridade que, por ser especial, deve
prevalecer.

Princpio da Especialidade
Segundo Cezar Bitencourt (2006, p. 248) considera-se especial uma norma penal,
em relao a outra geral, quando rene todos os elementos deste, acrescidos de mais
alguns, denominados especializantes.

Atentado incolumidade fsica do indivduo

O abuso de autoridade com base na letra i, artigo 3, da Lei n 4.898/65, consiste
em toda ofensa fsica concretizada pelo agente pblico, quando no exerccio de
cargo, emprego ou funo. Irrelevante, na espcie, que a conduta tenha deixado
vestgio, pois a violncia exigida se caracteriza pelo emprego de fora fsica, maus-
tratos ou vias de fato. Os tribunais brasileiros endossam esse entendimento, in
verbis:

Abuso de autoridade. Vias de fato. Delitos caracterizados. Procede com abuso de
autoridade o agente policial que, sob o pretexto de averiguar uma briga ocorrida
anteriormente, leva vrias pessoas delegacia de polcia e agride arbitrariamente
um menor, com tapas no rosto, na presena do pai. (TJSC Jur. Catarinense
26/466)

Por certo, nem toda violncia cometida por agente pblico deve ser levada
condio de abuso de autoridade. H situaes em que o recurso da violncia
permitido e necessrio, inserindo-se no estrito cumprimento de dever legal, como
exemplo, a violncia utilizada por policiais para prender algum em flagrante ou
em virtude de mandado judicial, quando houver resistncia ou tentativa de fuga.

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O uso da fora s ser considerado, conforme o direito, se estiver pautado na
necessidade e proporcionalidade. Em outras palavras, o agente pblico deve agir
estritamente dentro dos limites legais, punindo-se todo o excesso cometido.
Por fim, no que pertinente ao atentado incolumidade fsica do indivduo, aspecto
que ocupa espao nas discusses jurdicas, o que diz respeito ao agente que, alm
do delito de abuso de autoridade, pratica leses corporais na vtima.

Duas correntes se formaram: a primeira estabelece o concurso material entre a
leso corporal e o abuso de autoridade, por sua vez, a segunda, anuncia que fica
a leso corporal absorvida pelo abuso.

Alinhados com a jurisprudncia majoritria possvel entender que a primeira
corrente deve prevalecer. Seu principal argumento funda-se que o crime de
autoridade tem por escopo resguardar os direitos constitucionais da cidadania de
eventuais abusos, cometidos por parte de qualquer pessoa, que exera autoridade
pblica, finalidade diversa do artigo 129, do Cdigo Penal, que a proteo da
integridade fsica.

Voc sabia?
1 - Se a violncia praticada pelo agente pblico for cometida com o fim de obter
informao, declarao ou confisso, ou, ainda, para provocar ao ou omisso de
natureza criminosa, o crime ser o de tortura, conforme os termos da Lei n
9.455/97.
2 - A Smula 172, do Superior Tribunal de Justia, reza que: Compete Justia
comum processar e julgar militar por crime de autoridade, ainda que em servio.









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Aula 3 Tipos penais relacionados atividade policial

Neste curso, voc estudou que a abordagem policial para ser conforme o
ordenamento jurdico requer conhecimentos, que vo desde noes de direito
constitucional pelo estudo dos direitos e garantias fundamentais, dos princpios
regentes da administrao pblica, das atribuies dos diversos rgos componentes
da Segurana Pblica, dentre outros, passando pelo direito administrativo , pois a
abordagem, como salientado, um ato administrativo, at chegar ao mbito penal.

Observam-se, por vezes, aes arbitrrias e violentas dos agentes de Segurana
Pblica em ocorrncias sem grande complexidade.

Por que tais atitudes ocorrem? Qual a razo que leva um policial ou guarda
municipal a atentar contra a integridade fsica de algum em uma abordagem de
rotina?

No se pretende aqui responder as indagaes feitas. Isso ficar para sua reflexo.
Mas, as condutas autoritrias, em alguns episdios, refletem ausncia de
conhecimento, principalmente, do Cdigo Penal.

Em uma situao cotidiana se um cidado adota postura ativa passando a proferir
improprios contra o profissional da rea de Segurana Pblica, faltando com o
respeito, no cabe aos policiais defenderem sua honra pela violncia, por pior que
seja a ofensa. dever de todo agente do Estado agir de acordo com a legalidade.
Para tanto, o Cdigo Penal destina um captulo inteiro para as condutas praticadas
por particular contra a administrao em geral. primordial a ideia que no se
alcana a justia pela injustia.

Esta aula possui o objetivo central de criar condies para que tenha conhecimentos
sobre determinados tipos penais selecionados, no aleatoriamente, mas em razo da
possibilidade de seu acontecimento nas abordagens policiais.

Antes de prosseguir, veja alguns conceitos penais.
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Voc j deve conhec-los, pois essas noes, possivelmente foram trabalhadas em
sua formao. Mas vale a penas relembrar.

Voc saberia definir o que um crime?

O Cdigo Penal no se preocupou em defini-lo. Para seu conhecimento, o Decreto n
3.914/41, conhecido como Lei de Introduo ao Cdigo Penal Brasileiro, traz a
seguinte definio:

Art 1 Considera-se crime a infrao penal que a lei comina pena de recluso ou de
deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente com a pena de
multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de
priso simples ou de multa, ou ambas. Alternativa ou cumulativamente.

O conceito acima destacado insuficiente para a compreenso do que vem a ser
um crime, pois se limitou a destacar as caractersticas que diferenciam as
infraes penais tidas como crime daquelas que constituem contraveno penal.

A doutrina, conforme Nucci (2007), apresenta trs formas diferentes de se
conceituar o delito, sendo:

Material: a concepo da sociedade sobre o que pode e deve ser proibido,
mediante aplicao de sano penal. , pois, a conduta que ofende um bem
juridicamente tutelado, ameaado de pena;
Formal: a concepo do direito acerca do delito. a conduta proibida por lei, sob
ameaa de aplicao da pena, numa viso legislativa do fenmeno.
Analtica: Pela teoria tripartida o crime um fato tpico, antijurdico e culpvel.

A teoria do delito desenvolve-se a partir do conceito analtico, porm, para voc,
policial, basta o entendimento do que vem a ser o fato tpico, j que lhe cabe
somente o juzo prvio de tipicidade. Bitencourt (2007) ensina que o tipo penal o
conjunto dos elementos do fato punvel descrito na lei penal, em termos simples,
um modelo abstrato que descreve um comportamento proibido. O tipo exerce a
funo limitadora e individualizadora das condutas humanas penalmente
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relevantes. uma construo que surge do trabalho do legislador, que descreve
as aes, consideradas pela sociedade como graves, na norma penal.

Conhecendo as caractersticas e os elementos que compem cada tipo penal, voc
ser capaz de realizar o juzo de tipicidade, que nada mais do que uma operao
intelectual de conexo entre os infindveis comportamentos desenvolvidos na vida
em sociedade e o modelo descrito na lei penal. Em outras palavras, analisar se
determinada conduta apresenta os requisitos que a norma exige, para qualific-la
como infrao penal.

importante voc ter a conscincia que o juzo de tipicidade realizado pelo policial
no vincula a autoridade policial e nem o Ministrio Pblico, que podero, a
depender dos fatos, entender que a conduta apresentada amolda-se a outro tipo ou
que, at mesmo, no configura ilcito penal.

Essa rpida reviso cuidar das principais classificaes doutrinrias a que esto
submetidos os tipos penais. A diviso dos diversos delitos em categorias
elemento facilitador de seu entendimento. A doutrina realiza as seguintes
classificaes:

- Delito doloso, culposo e preterdoloso
- Crimes: Comum e prprio
- Crimes: De resultado e de atividade
- Crimes: Unissubjetivo ou plurissubjetivo

Veja nas prximas pginas as caractersticas de cada uma das categorias citadas.

Delito doloso, culposo e preterdoloso

Essa classificao diz respeito natureza do elemento volitivo (vontade) presente na
infrao penal. De acordo com o artigo 18, do Cdigo Penal, o crime doloso quando
o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; culposo, quando deu
causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. J o preterdoloso ou
preterintecional o crime cujo resultado total mais grave do que o pretendido pelo
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agente. H uma conjugao de dolo (no resultado antecedente) e culpa (no
subsequente). A leso corporal seguida de morte, tipificada no 3, do artigo 129,
um claro exemplo de crime preterdoloso.

Voc sabia?
Que em homenagem garantia da reserva legal, constante no inciso XXXIX, artigo 5,
da Constituio Federal, confirmada pelo pargrafo nico do artigo 18, do Cdigo
Penal, ningum pode ser punido por conduta culposa, a menos que a figura penal
preveja, expressamente, a punio do agente a esse ttulo.

Crimes: Comum e prprio

O crime comum aquele que pode ser cometido por qualquer pessoa, ou seja, no se
exige qualidade especial do sujeito ativo, por exemplo, homicdio, ameaa, furto. J
os prprios s podem ser praticados por quem possua certa qualidade, como
exemplo, a condio de funcionrio pblico para os crimes de peculato, concusso e
corrupo passiva.

Crimes: De resultado e de atividade

Os crimes de resultado, tambm denominados de material, so aqueles que
somente se concretizam com a ocorrncia do resultado naturalstico, isto , uma
efetiva modificao no mundo exterior. Caso no haja a produo do resultado,
que nesses delitos integram o prprio tipo penal, se estar diante da tentativa. Em
termos praticados, o delito do artigo 121 s consumado com a modificao do
mundo exterior representada pela morte de algum, se o agente iniciar a execuo
na direo de matar algum, porm, por circunstncias alheias sua vontade no
atingir o resultado morte, estar diante da tentativa.

Por sua vez, os ditos crimes de atividade se contentam com a ao humana
esgotando a descrio tpica, podendo ocorrer ou no o resultado naturalstico, para
sua consumao. Conforme leciona Nucci (2007) o caso da prevaricao (artigo
319). Contenta-se o tipo penal em prever punio para o agente que deixar de
praticar ato de ofcio para satisfazer interesse pessoal, ainda que, efetivamente,
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nada ocorra no mundo naturalstico, ou seja, mesmo que a vtima no sofra prejuzo.
Parte dos doutrinadores divide os crimes de atividade em formais e de mera conduta.

Crimes: Unissubjetivo ou plurissubjetivo

O crime unissubjetivo aquele que pode ser praticado por um nico agente, mas
admite o concurso (ajuda) eventual de pessoas. Essa modalidade de delito constitui
a regra no ordenamento penal. O crime plurissubjetivo exige o concurso necessrio
de no mnimo duas pessoas, por exemplo, a rixa.

Dos crimes em espcie

Resistncia (artigo 329 )

O artigo 329, do Cdigo Penal, traz ao mundo jurdico o delito de resistncia,
sendo assim redigido:

Art. 329 Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a
funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio:
Pena - Deteno de dois meses a dois anos.
1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa:
Pena - Recluso, de um a trs anos.
2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes
violncia.

O delito estudado tem como objetividade jurdica a tutela do normal funcionamento
da administrao pblica. Regis Prado (2006) acrescenta que o tipo visa, ainda,
assegurar o exerccio da autoridade estatal, o prestgio da funo pblica e a
segurana dos agentes pblicos, bem como daqueles que lhe prestam auxlio, para a
consecuo do ato legal. Trata-se de um crime comum, formal, de forma livre,
unissubjetivo e admite tentativa, embora seja de difcil configurao.

A conduta tida como injusto penal consiste em opor-se execuo de ato legal,
mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a
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quem lhe esteja prestando auxlio. Nesse caso, opor-se significa colocar obstculo
ou fornecer combate. Na qualidade de sujeito passivo encontra-se o funcionrio
pblico ou terceira pessoa que lhe esteja prestando auxlio.

Note bem, a terceira pessoa s ser sujeito passivo da resistncia se estiver
acompanhada pelo funcionrio pblico competente para a execuo do ato. Em
outras palavras, se estiver agindo sozinha, como exemplo, prendendo algum em
flagrante delito, apesar de ser um exerccio excepcional de funo pblica, por
expressa permisso do artigo 301, do Cdigo de Processo Penal, e houver oposio a
essa priso, no existir a proteo penal inserida no artigo 329, do Cdigo de
Processo Penal. Dependendo da violncia praticada poder ocorrer o crime de leso
corporal. Por ser crime comum qualquer pessoa poder figurar como sujeito ativo,
inclusive outro funcionrio pblico. Sua conduta ser equiparada a do particular, pois
sua qualidade funcional no poder servir como um escudo para a sua
responsabilidade penal.

A violncia e a ameaa so elementos objetivos da resistncia merecedores de
ateno. A violncia a coero fsica, sendo indispensvel ser dirigida contra a
pessoa do funcionrio ou do terceiro, e no contra coisas. J a ameaa a
intimidao, a ameaa de causar um mal injusto. O tipo penal em estudo, ao
contrrio de outros, no exige que a ameaa seja grave. O fato do agente proferir
ofensas contra o funcionrio no d motivo para a configurao do delito.
Diante do mesmo caso, imagine as seguintes situaes:

Voc, policial, em uma abordagem, decide prender um cidado encontrado com
uma arma de fogo no registrada.

Situao 1: Ao perceber que vai ser detido, o infrator insurge-se contra a ordem
legal, dando vrios chutes na viatura, fato que dificulta seu servio.

Situao 2: O cidado infrator no chuta as viaturas, mas, por diversas vezes, diz em
alto e bom som, buscando amea-lo, que vai at a corregedoria representar contra
sua atuao.

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Nas situaes acima h crime de resistncia?

Por certo, em nenhum dos exemplos colocados h o crime de resistncia. Na
primeira situao a violncia foi empregada no contra voc, sua guarnio ou
terceiros, atingiu somente a viatura. O simples fato de atrapalhar seu servio
insuficiente para a tipificao do delito comentado. No exemplo, o infrator
responder pelos danos causados ao patrimnio pblico, alm dos delitos
correspondentes posse irregular de arma de fogo. No segundo caso, a promessa de
representao no um mal injusto, sendo direito de qualquer pessoa reclamar
contra suposta irregularidade funcional.

Por ltimo, voc analisar o elemento objetivo representado pela necessidade de ser
o ato legal e o funcionrio competente para execut-lo. A Constituio de 1988, no
inciso II, de seu artigo 5, traz como garantia fundamental a norma que ningum
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
Interpretando o dispositivo constitucional em conjunto com o artigo 329, do CP,
chega-se a inevitvel concluso que ao cidado permitido contrariar a ordem ilegal,
no exerccio regular de seu direito. No se pode esquecer que a legalidade da ordem
deve abranger seu aspecto substancial (contedo) e formal.

Apesar de tudo que foi dito importante registrar que a ilegalidade da ordem no se
confunde com a sua justia, ou seja, ela pode ser injusta, mas legal, circunstncia
que impem sua observncia. No que toca ao funcionrio pblico, no basta essa
qualidade para a configurao do ilcito, necessria a presena de sua competncia
funcional. J decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo, por exemplo, que no
caracteriza o delito de resistncia a oposio a diligncia efetuada por guardas
municipais, pois esses no possuem competncias para abordar, revistar ou prender
algum por porte ilegal de armas. (TJSP, RJTJSP 157/294)

Voc sabia?
A resistncia passiva sujeito que ao receber uma ordem legal se deita no cho para
no acat-la no configura o crime de resistncia, pois a violncia e a ameaa esto
ausentes.
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O nmero de funcionrios pblicos contra os quais se ope o agente no faz nascer
vrios delitos de resistncia em concurso formal, pois o objeto jurdico protegido a
administrao pblica, e no o interesse individual de cada um.

Desobedincia (artigo 330)

Art. 330 Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:
Pena - Deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.

O delito em estudo, alm de proteger a administrao pblica, resguarda o seu
prestgio e sua potestade. O ncleo do tipo, expresso pelo verbo desobedecer, tem
o sentido de no ceder, descumprir, desatender a autoridade de funcionrio pblico.
Conforme o contedo da ordem, se indica um comportamento positivo ou negativo,
consuma-se o delito com a ao ou omisso do desobediente. Tratando-se de
omisso, preciso verificar se foi concedido prazo para a execuo, nessa situao,
consuma-se o crime no instante de expirao do lapso temporal fornecido. Na figura
de sujeito ativo poder estar qualquer pessoa, inclusive outro funcionrio pblico.
Como sujeito passivo temos o Estado e o funcionrio pblico que emitiu a ordem. A
doutrina classifica esse delito como comum, formal, de forma livre, unissubjetivo e
admite a tentativa.

J decidiu o Superior Tribunal de Justia (HC n 1.390, publicado no DJU de
19/10/1992) que o funcionrio pblico s pratica a desobedincia quando agir como
particular. Em outras palavras, caso a ordem desobedecida seja referente a suas
funes, o delito cometido ser outro, possivelmente prevaricao (artigo 319 do
CP).

De modo similar a resistncia, a ordem descrita no tipo de desobedincia
qualificada de legal, referindo-se tanto sua forma como substncia. preciso
anotar que a ordem deve ser clara, no a configurando simples pedido ou solicitao,
bem como deve ser dirigida diretamente a seu destinatrio, seja na presena de
quem emite o comando, por notificao ou outra forma inequvoca de cincia. Em
homenagem ao inciso II, artigo 5, da Constituio Federal, s existir a
desobedincia se aquele que no acatou a ordem tiver o dever legal de obedec-la.
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Analise e reflita sobre a seguinte situao:

Voc, policial, est realizando uma blitz quando determina a um condutor de veculo
que faa o teste do bafmetro. O cidado, aparentemente brio, nega-se
decisivamente.

Nesse caso, voc pode dar voz de priso com base no crime de desobedincia?

Por certo a resposta negativa deve prevalecer. Diante da garantia da no
autoincriminao no h que se falar em desobedincia quando o acusado, indiciado
ou ru deixa de contribuir com o Estado no exerccio do ius puniendi.

Os tribunais ptrios acordaram o entendimento que a existncia de penalidade
administrativa ou civil, cominada em legislao, para a ordem desobedecida, afasta a
incidncia do delito de desobedincia, salvo se a dita lei ressalvar expressamente a
cumulativa aplicao do artigo 330 e dos seus termos, afastando o bis in idem. Nesse
sentido decidiu o STF que:

No h crime de desobedincia (CP, artigo 330), no plano da tipicidade penal, se a
inexecuo da ordem, emanada de servidor pblico, revelar-se passvel de sano
administrativa prevista em lei, que no ressalva a dupla penalidade. Com base nesse
entendimento, a Turma deferiu habeas corpus para anular condenao imposta ao
paciente, que se recusara a exibir, ao policial militar encarregado de vistoria de
trnsito, seus documentos e os do veculo automotor que dirigia. Considerou-se que a
conduta do cidado j est sujeita sano prevista no artigo 238, do Cdigo de
Trnsito Brasileiro. (HC 88.452/RS, 2 T, rel. Ministro Eros Graus, 02/05/2006)

Notas sobre o tema:

1 A competncia para processo e julgamento desse delito reservada aos Juizados
Especiais Criminais, consoante o artigo 61, da Lei n 9099/1995.
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2 O no cumprimento da ordem emanada de funcionrio pblico acompanhado de
violncia ou ameaa, configurar o delito de resistncia, que, na hiptese, absorver
a desobedincia.

Desacato (artigo 331)

O artigo 331 do Estatuto Penal reza que:
Art. 331 Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela:
Pena - Deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.

A conduta proibida pelo tipo do artigo 331 representada pelo verbo desacatar, que
traz o sentido de ofender, menosprezar, humilhar e menoscabar. Na lio de Nelson
Hungria (1959), desacato a grosseira falta de acatamento, podendo consistir em
palavras injuriosa, difamatrias ou caluniosas, vias de fato, agresses fsicas,
ameaas, gestos obscenos, etc., complementa por dizer, que qualquer palavra
ou ato que redunde em vexame, humilhao, desprestgio ou irreverncia ao
funcionrio. Desde j, cabe ressaltar que a crtica ou censura contra a atuao
funcional de algum no so abrangidas pelo ncleo do tipo, a no ser que proferidas
de modo ofensivo.

O importante a ser fixado, para a realizao do juzo de tipicidade, que o sujeito
ativo deve agir com a ntida inteno de desprestigiar a funo pblica, desacatando
seu funcionrio. A consumao do delito se d justamente com o ato ou a palavra, de
que o ofendido presencie ou tome conhecimento direto.

Como se sabe, o Brasil um pas de tamanho continental, em razo possui as mais
diversificadas formas de expresso cultural. Alinhados na lio de Nucci (2007) e
Damsio (1999), tem-se que as condies pessoais do ofensor devem ser analisadas.
No se pode confundir falta de educao, grau intelectual muito pequeno, posio
social com o dolo do desacato. Isso no quer dizer que voc, agente de Segurana
Pblica, deva suportar toda e qualquer ofensa. O essencial agir com prudncia na
tipificao do artigo 331. Alm disso, o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Ao se
considerar que o bem jurdico tutelado pela norma do artigo 331, do Cdigo Penal,
o prestgio da funo pblica, adota-se o posicionamento que o funcionrio pblico
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pode ser sujeito ativo do desacato independentemente de ser superior ou inferior
hierrquico do desacatado. Mas, existe corrente defendendo a ideia que somente o
inferior hierrquico pode figurar nessa qualidade.

Por seu turno, o sujeito passivo o Estado, pois a objetividade jurdica a
administrao pblica, e o funcionrio pblico ofendido. Nesse ponto, o tipo penal
foi explcito ao estabelecer que o crime ocorrer tanto quando a ofensa for dirigida a
funcionrio no exerccio de sua funo, ou seja, na prtica de ato relativo ao seu
ofcio, dentro ou fora de seu local de trabalho, quanto em razo dela. Quando o
funcionrio pblico estiver no gozo de sua vida particular e vier a sofrer qualquer
tipo de ofensa, totalmente desvinculada de sua qualidade laboral, no h o crime em
estudo.

Como foi destacado anteriormente, o desacato pode ser concretizado por palavras,
gestos e at ofensas fsicas. Esse crime absorver a infrao cometida em sua
execuo, no caso mais leve, tendo como exemplo a ameaa, e vias de fato, leso
corporal de natureza leve e difamao, pela aplicao do critrio da consuno. Ao
contrrio, em se tratando de delito mais grave, como a leso corporal de natureza
grave, h concurso formal.

Ocorre o concurso formal quando o agente, mediante uma s conduta, pratica dois
ou mais crimes, idnticos ou no. Nessa espcie de concurso h unidade de ao e
pluralidade de crimes. Nesse caso, aplica-se a mais grave das penas cabveis ou, se
iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at
metade.

Notas sobre o tema:

1 A competncia para processo e julgamento desse delito reservada aos Juizados
Especiais Criminais, consoante o artigo 61, da Lei n 9.099/1995;
2 O desacato difere da resistncia ao passo que nessa a violncia ou ameaa
direcionada ao funcionrio visa a no realizao de ato de ofcio, j naquele,
eventual violncia ou ameaa tem por finalidade desprestigiar a funo pblica;
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3 Considera-se crime nico o desacato praticado num s contexto ftico, ainda que
dirigido contra vrios servidores, pois o Estado o sujeito passivo primrio e os
funcionrios, sujeitos passivos secundrios (TACrSP, RT 748/650) ; e
4 Se o funcionrio pblico provocar o cidado e esse retribuir as ofensas
inicialmente proferidas, sua conduta no se enquadrar no tipo de desacato, pois
ausente a inteno de desprestigiar a funo pblica. H, sim, o intento de
responder o que julgou indevido.

Corrupo ativa (artigo 333)

Art. 333 Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:
Pena Recluso, de 02 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
Pargrafo nico A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou
promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo
dever funcional.

O estudo da corrupo ativa comear pela anlise do ncleo do tipo, que a
essncia da conduta. No artigo 333, dois so os ncleos alternativos indicados pelo
legislador. O primeiro oferecer, que tem o sentido de pr disposio, apresentar
para que seja aceito. Depois h a ao descrita pelo verbo prometer, cujo significado
obrigar-se, comprometer-se, garantir alguma coisa.

No crime de corrupo ativa no basta a presena do dolo, consistente na
conscincia e vontade de oferecer ou prometer vantagem a funcionrio pblico, para
a constituio do delito. Esse deve ser conjugado com o especial fim de agir do
agente na direo de fazer o funcionrio praticar, omitir ou retardar ato de ofcio.
Em decorrncia, quando a vantagem for entregue depois da prtica do ato, sem a
anterior promessa, no se trata de corrupo ativa, podendo, dependendo do caso
concreto, configurar outro ilcito penal, por exemplo, improbidade administrativa
(Lei n 8.429/92).



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Especial fim de agir
Pode figurar nos tipos penais, ao lado do dolo, uma srie de caractersticas subjetivas que os
integram ou os fundamentam. A essas caractersticas chamamos de elemento subjetivo
especial do tipo, tambm denominado especial fim ou motivo de agir. O especial fim de agir,
embora amplie o aspecto subjetivo do tipo, no integra o dolo nem com ele se confunde, uma
vez que o dolo esgota-se com a conscincia e a vontade de realizar a ao com a finalidade
de obter o resultado delituoso ou na elevao do risco de produzi-lo. O especial fim de agir
que integra determinadas definies de delitos condiciona ou fundamenta a ilicitude do fato,
constituindo, assim, elemento subjetivo do tipo de ilcito, de forma autnoma e
independente do dolo. (Bitencourt, 2006, p. 341)

O tipo objetivo traz como um de seus elementos a vantagem indevida, que constitui
todo benefcio ou proveito contrrio ao direito, ainda que, ofensivo apenas aos bons
costumes (Nucci, 2007). A doutrina ptria diverge acerca da natureza da vantagem,
concedendo duas correntes:

apenas a vantagem patrimonial, como dinheiro ou outra utilidade material;

Compreende qualquer espcie de benefcio ou satisfao de desejo. Deve se apoiar a
segunda linha de raciocnio que, alis, representa o pensar majoritrio. Por certo, h
situaes em que o funcionrio corrompe-se, por exemplo, retardando ato de ofcio,
para ganhar elogio que o beneficiar profissionalmente. O direito no pode ficar
inerte diante desses fatos, mesmo na ausncia de ganho patrimonial, pois a conduta
descrita atinge a administrao pblica, no seu interesse moral.

Por ser crime comum qualquer pessoa pode comet-lo. O sujeito passivo o Estado.
O bem jurdico protegido o normal funcionamento e o prestgio da administrao
pblica. Por ser um crime formal, sua consumao ocorre mesmo que o funcionrio
pblico no aceite o suborno, bastando que o oferecimento ou promessa de
vantagem chegue ao seu conhecimento, conforme decises dos principais tribunais
nacionais.

Nota sobre o tema:
1 - O crime de corrupo ativa no , necessariamente, bilateral. Ou seja, pode
haver corrupo ativa sem que ocorra tambm corrupo passiva (artigo 317).
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Penal. Crime de corrupo ativa. Policiais. Vtimas. Depoimentos dotados de
credibilidade. 1 - O crime de corrupo ativa consuma-se com a simples oferta ou
promessa de vantagem ilcita. considerado crime formal, em que a consumao
independe da aceitao da vantagem que lhe prometida. O simples oferecimento
de propina a funcionrio pblico j caracteriza o crime. 2 - A exigncia de prova
concreta do oferecimento da vantagem para os policiais prescindvel, j que os
policiais so agentes pblicos e suas declaraes devem ser consideradas, mormente
(principalmente) coerentes, firmes e consonantes. (TJDFT, Rel. Desembargador
Edson Smaniotto, 1 Turma Criminal, DJ 11/11/2008, p. 113)

Concluso

Neste mdulo, voc estudou sobre o uso de algemas, sobre abuso de autoridade e fez
uma breve reviso de alguns delitos descritos no Cdigo Penal. Os temas abordados
possuem o objetivo de orientar sua atuao quando confrontado em uma abordagem
policial. Atue dentro da legalidade, no aja, exclusivamente, com base na emoo.
Lembre-se de que o maior prejudicado, em uma atuao arbitrria, ser o prprio
policial.

Os assuntos tratados neste curso, no se esgotam aqui. Pelo contrrio, exigem
aprimoramento constante.

A sociedade acredita e precisa muito de voc. Conhea cada vez mais seu ofcio, pois
um erro do policial conduz a legalidade ilegalidade, a vida morte.


Neste mdulo so apresentados exerccios de fixao para auxiliar a compreenso
do contedo.
O objetivo destes exerccios complementar as informaes apresentadas nas
pginas anteriores.



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1. Analise a afirmao abaixo, levando em considerao as limitaes impostas
pelos direitos e garantias fundamentais, ao uso da algema. Considere tambm, na
sua resposta, as situaes em que tal emprego admitido pelo ordenamento
jurdico.

Afirmam as autoridades policiais que no possvel saber quando haver resistncia,
uma vez que o detido pode reagir, ainda que seja uma pessoa tranquila colhida pela
ordem. Nesse sentido, as algemas seriam instrumento de segurana, at mesmo, para
a prpria pessoa do preso, alm de o ser tambm para policiais e terceiros. De outra
parte, inegvel que as algemas tornaram-se smbolo da ao policial, e da
submisso do preso quele que cumpre a ordem de priso. E com essa figurao
que pode se tornar uma fonte de abusos e de ao espetaculosa, que promove a
priso como forma de humilhao do preso e no de garantia da segurana das
providncias adotadas. (Ministra do STF Carmm Lcia Relatora do HC n. 89.429-1)

2. Marque a opo correta:

( ) No comete o crime de abuso de autoridade o policial que, fundado em
competente determinao judicial, viola domiclio noite.
( ) O agente pblico s comete o crime de abuso de autoridade quando no real
exerccio de funo, cargo ou emprego pblico. Quando de folga, mesmo invocando
sua qualidade laboral, no h que se falar em abuso se pratica conduta tipificada na
Lei n 4.898.
( ) O direito de representao, descrito no artigo 1, da Lei n 4.898, representa
autntica condio de procedibilidade para a oferta da ao penal, mesmo sendo
esta pblica incondicionada.
( ) O crime de abuso de autoridade um crime prprio.







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3. Marque a opo correta:

( ) O delito de abuso de autoridade pode ser cometido na modalidade culposa.
( ) O direito liberdade de locomoo no atinge, em sua plenitude, os estrangeiros
residentes no territrio nacional.
( ) Para os termos do abuso de autoridade descrito na letra i, artigo 3, da Lei n
4.898, dispensvel que a violncia fsica tenha deixado vestgios.
( ) A Justia Militar a competente para processar e julgar, em todas as hipteses, o
abuso praticado por policial militar quando em servio.

4. Todas as alternativas abaixo esto corretas, exceto:

( ) O crime de corrupo ativa exige, para a sua configurao, a presena do
especial fim de agir do agente, consistente na vontade de fazer o funcionrio pblico
praticar, omitir ou retardar ato de ofcio.
( ) Para a configurao do desacato basta que o funcionrio pblico tome
conhecimento indireto da conduta tendente a desprestigiar a funo pblica, em
outros termos, no necessrio estar presente no local da ao injuriosa.
( ) Se o funcionrio pblico provocar o cidado e este retribuir as ofensas
inicialmente proferias, sua conduta no se enquadrar no tipo de desacato, pois
ausente a inteno de desprestigiar a funo pblica.
( ) A simples oposio passiva a ato legal provindo de funcionrio pblico no apta
para a configurao do delito de resistncia (artigo 329, do CP).











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5. Todas as alternativas abaixo esto corretas, exceto:

( ) A conduta do sujeito ativo, para a configurao da corrupo ativa,
necessariamente, dever preceder a pratica, a omisso ou o retardamento do ato de
ofcio pelo funcionrio pblico.
( ) A violncia apta a configurar o crime de resistncia (artigo 329) a grave.
( ) O crime de desobedincia s ocorre quando no atendida ordem legal. Para
efeitos penais apregoa-se que a legalidade da ordem deve alcanar seu aspecto
formal e substancial.
( ) entendimento majoritrio, tanto na jurisprudncia quanto na doutrina, que a
existncia de penalidade administrativa ou civil, cominada em legislao, para a
ordem desobedecida, afasta a incidncia do delito de desobedincia, salvo se a dita
lei ressalvar expressamente a cumulativa aplicao do artigo 330.

6. Resolva a situao ftica abaixo descrita:

No dia 5 de janeiro de 2009, o Tenente Pedro, oficial-de-dia do 1 Batalho (Unidade
Policial Militar do Distrito Federal) foi acionado, via centro de operaes, para
atender uma ocorrncia na quadra 313 Sul (endereo de Braslia). Chegando ao local
deparou-se com um grupo de pessoas fechando a via de trnsito.
Aps contato preliminar com o Sr. Joo, prefeito da quadra, verificou que aquela
manifestao buscava protestar contra a queda da bolsa de valores de So Paulo e a
alta do dlar. Diante dos fatos, o tenente decidiu contactar o seu comandante com o
objetivo de receber orientaes.
O comandante da unidade ao cientificar-se da ilegalidade da manifestao (adote
essa circunstncia como verdadeira) determinou que a rua fosse desobstruda. Com o
propsito de atingir tal intento, o tenente deu ordem legal, tanto em seu aspecto
formal como substancial, aos manifestantes, concedendo prazo suficiente para sua
execuo. De imediato foi atendido, com exceo de 2 (duas) pessoas. Z e Joana.
Pedro Z ao esgotar o prazo simplesmente deitou no cho. A guarnio policial
militar, composta por 3 (trs) milicianos, teve que o carregar para fora da pista.
Joana quando recebeu a ordem ficou inerte por curto perodo, pois com a
aproximao do oficial e de seu motorista ops-se execuo do ato mediante
Aspectos Jurdicos da Abordagem Policial Mdulo 3
SENASP/MJ - ltima atualizao em 10/09/2009
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violncia. Aps ser presa, Joana proferiu vrios xingamentos contra a guarnio,
reduzindo-lhes a autoridade.
Diante do quadro acima desenhado, aponte o(s) possvel(is) crime(s) cometido(s) por
Pedro Z e Joana, bem como se existe a presena de mais de um delito (de mesma
natureza), em concurso formal, tendo-se em mira o nmero de policiais presentes na
ocorrncia.


Este o final do mdulo 3 - Parmetros jurdicos da ao policial diante de alguns
tipos de crime


Gabarito

2. O crime de abuso de autoridade um crime prprio.
3. Para os termos do abuso de autoridade descrito na letra i, artigo 3, da Lei n
4.898, dispensvel que a violncia fsica tenha deixado vestgios.
4. Para a configurao do desacato basta que o funcionrio pblico tome
conhecimento indireto da conduta tendente a desprestigiar a funo pblica, em
outros termos, no necessrio estar presente no local da ao injuriosa.
5. A violncia apta a configurar o crime de resistncia (artigo 329) a grave.
6. Pedro: Comete um nico delito de desobedincia (artigo 330, do CP).
Joana: Comete o crime de resistncia que, em sintonia com a melhor jurisprudncia,
absorve o delito de desobedincia, em concurso com o desacato. Acerca do desacato
tem-se que, a despeito da pluralidade de policiais militares, o crime nico, pois o
sujeito passivo, nesse caso, o Estado.