Doctrina de los Contratos Asociativos

Apuntes
Charo Dvalos R.

Es indudable que en los ltimos aos, la legislacin peruana busca
implantar una economa basada en los principios del mercado y la libre
competencia, lo cual ha trado como consecuencia lgica, la aparicin de
nuevas formas contractuales especialmente aptas para adaptarse a un mercado
competitivo y globalizado. De esta forma, los contratos modernos han
desplazado a las tradicionales figuras civiles y mercantiles como producto de
su mayor flexibilidad, dinamismo, seguridad, y por ende, ms atractivas para
los inversionistas tanto nacionales como extranjeros. Consideramos que las
reflexiones sobre la doctrina en los contratos asociativos, nos sirven hoy en
da, por lo menos para formarnos una primera opinin sobre la cuestin, y a su
vez, para ubicar los cambios o forma como ha evolucionado esta figura
jurdica.


La doctrina nacional reconoce a los contratos asociativos como contratos de
colaboracin, es decir, los define por el espritu e intencionalidad de los
intervinientes que consiste en colaborar mutuamente en el logro de un fin y
que puede revestir distintas formas dentro de los cuales nuestra Ley General
de Sociedades slo ha tomado dos: la asociacin en participacin y el
consorcio[i].

En la doctrina generalizada, debemos mencionar los dos primeros y grandes
trabajos que estudiaron de modo general la figura de los contratos asociativos,
se realizaron en Italia y que resultan muy sugerentes: en primer lugar, la obra
de A. CARLO "Il contratto plurilaterale associativo"iii, y en segundo lugar,
obra cumbre en la materia, el trabajo de P. FERRO-LUZZI "I contratti
associativi"iv. Ambas obras deben ser tenidas necesariamente en cuenta a la
hora de realizar cualquier tipo de reflexin acerca del contrato asociativo.

Tradicionalmente se pensaba en el contrato de sociedad como la nica
forma de contratacin asociativa. La sociedad es, conforme a la doctrina
generalizada, una especie en el concepto ms amplio de asociacin con
referencia a las personas jurdicas, y que puede circunscribirse a que
asociacin, es toda accin voluntaria duradera y organizada de personas que
ponen en comn sus fuerzas para conseguir un fin determinado[ii].

En ese mbito, tratadistas como Efrain Richard, realiza una diferenciacin
entre contratos plurilaterales estructurales y contratos plurilaterales
funcionales, siendo estos ltimos, los que persiguen un fin comn, y que por
sus caractersticas, convendran en ser contratos de "colaboracin y
organizacin", pues ofrecen la posibilidad que intervengan ms de dos partes
por lo que tambin se les denomina contratos abiertos o con posibilidad de
serlo[iii]. Sostiene as:

"...Los contratos asociativos tienen como elementos comn corresponder a la
posibilidad negociativa y mantenerse en el mbito interno de las relaciones
contractuales entre los otorgantes, no trascendiendo al exterior o siendo
indiferentes para el mundo externo, reglando slo las relaciones entre los
contratantes..."[iv]

En realidad, los llamados "Contratos Plurilaterales", ha sido acuada como
podr advertirse, por la doctrina italiana y recogida en el Cdigo Civil de ese
pas (La mayor parte de tratadistas destacan por lo general a ASCARELLI y
MESSINEO). De esta manera, los contratos asociativos tienen su base en los
"contratos plurilaterales", en los que como hemos mencionado lneas atrs, la
voluntad de dos o mas partes y las obligaciones y prestaciones que genera de
cada una de ellas van dirigidas a la consecucin de un fin comn.

En el caso de Messineo[v], ste rechaza el concepto contractual del negocio
jurdico plurilateral en general, y de la sociedad en particular, sealando que
las voluntades concurrentes no importan este acto jurdico, sino una categora
distinta que l denomina "acto colectivo", en el cual las voluntades corren de
modo paralelo, son de idntico contenido y deben sumarse puesto que tienden
a satisfacer intereses coincidentes. Expresa adems, que de los contratos
asociativos, forman parte la sociedad en sus varias sub-especies, por ejemplo,
la asociacin en participacin, algunos contratos agrarios, y desde un cierto
punto de vista, las coaliciones econmicas, conocidas bajo el nombre de
consorcios.

As, en los breves recorridos que realizan los autores con relacin a la
evolucin del derecho societario, se deja entrever por ejemplo que en la
doctrina del derecho francs, se constata un criterio estricto de la concepcin
de la sociedad con fines de lucro y de la asociacin sin fines de lucro, con o
sin personalidad conforme a su impermeabilidad patrimonial, careciendo de
personalidad las personales en el sistema normativo, aunque reconocida en
caso de liquidacin.

Paralelamente, en lo que toca a la doctrina del derecho alemn, se registra
un concepto amplio de sociedad que puede o no tener fines de lucro, sin
otorgar personalidad que se organiza con sentido estricto, generndose la
misma para las sociedades de capital con impermeabilidad patrimonial, en
forma similar a los sistemas americano y francs.

En el derecho Suizo, el asunto se trata de manera semejante al alemn, pero
recogiendo normativamente la construccin doctrinaria de este ltimo
derecho.

Ahora bien, con identidad e inspiracin en el sistema suizo, se dicta el
Cdigo Civil Italiano, que impone organizar en sociedades inscritas las que
realicen actividad mercantil y excluye del criterio amplio de sociedad a los
negocios de co-interesamiento y a la sociedad en participacin.

La moderna doctrina alemana entiende que cada vez ms, sobre todo en los
contratos de duracin, aquellos en lo que la ejecucin no es instantnea sino
que se prolonga en el tiempo, las dos partes requieren de la colaboracin de la
otra durante la ejecucin de las prestaciones. Esta colaboracin lleva a las
partes a asumir deberes ms all de la letra del contrato, superando la tirana
de las palabras, a tener una actitud permeable y flexible frente a dificultades
en la ejecucin y particularmente frente a los problemas que pudieran afectar a
la contra parte, a mantener una actitud permanente de comunicacin,
confianza y mutua ayuda con la contra parte.

Las partes, empiezan pues a verse as como socios, copartcipes de un
vnculo de colaboracin, unidos en torno a una empresa comn por eso que
los americanos llaman "partnership" y los alemanes "Zusammenarbeit", que
libremente podramos traducir como el "trabajo conjunto"[vi].

En la actualidad, la prctica moderna ha demostrado que se puede
desarrollar un negocio comn con la misma confianza y entrega que aqulla
que muestran los socios de una empresa, con el mismo "affectio societatis",
sin necesidad de constituir una nueva empresa ni de abrir el capital de una ya
existente a nuevos accionistas. Para Juan M. Farina, los contratos asociativos
son contratos plurilaterales en sentido funcional y de colaboracin[vii].

La Ley General de Sociedades en vigencia en nuestro pas, los define
aquellos mediante el cual las partes se asocian manteniendo cada cual su
propia identidad o personalidad jurdica, a fin de realizar un negocio comn, y
con el objetivo ltimo de obtener un beneficio econmico.

Para Montoya Manfredi, se considera contrato asociativo aquel que crea y
regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas
determinadas, en inters comn en los intervinientes. Asimismo, dicho
contrato no genera una persona jurdica, sin embargo, debe constar por escrito
y no est sujeto a inscripcin en el Registro[viii].

Cabe agregar, que en los contratos asociativos, las partes estn obligadas a
efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos en el
contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las contribuciones, las partes
se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin
del negocio o empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades. La
entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la
oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la ley, en
cuanto le sean aplicables.



[i] En: EL PERUANO 19-05-2004. http://www.amag.edu.pe/Files/SI_19_05_04.htm
[ii] RICHARD, Efrain H. Sociedad y Contratos Asociativos, Editor Zavalia. Serie Derecho Privado y Unificacin, Buenos Aires, 1987. pg.111
[iii] FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. "Algunos apuntes sobre los contratos asociativos y su tratamiento en la Ley General de Sociedades
peruana". Ius Et Veritas N18, Lima. pg. 57.
[iv] RICHARD, Efrain H. Op. Cit. pg. 128.
[v] Citado por RICHARD, Efran H. Op. Cit. pp. 129-130.
[vi] BENAVIDES TORRES, Eduardo. "Contratacin moderna e inversin extranjera en el Per". Themis, Lima. Pg.22.
[vii] FARINA, Juan M. Contratos Comerciales Modernos. 2 edicin, Editorial Astrea. Buenos Aires. 1997. pg. 774.
[viii] MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo I. Editora Jurdica Grijley, Lima, 1998. pg. 743.