PRONUNCIAMIENTO N 511-2014/DSU

Entidad: Municipalidad Distrital de Echarati

Referencia: Adjudicacin Directa Pblica N 008-2014-CEP-MDE/LC,
convocada para la contratacin del servicio de consultora
para la supervisin de la Obra "Mejoramiento de los
servicios educativos de la I.E. N 501106 Puerto Rico -
Bajo Urubamba, distrito de Echarati- La Convencin-
Cusco".
1. ANTECEDENTES
Mediante Oficio N 01-2014-CEP-MDE/LC recibido el 05.MAY.2014 subsanado con
Oficio N 02-2014-CEP-MDE/LC de fecha 07.MAY.2014, el Presidente del Comit
Especial del proceso de seleccin de la referencia remiti al Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE) diecisis (16) Observaciones presentadas por la
participante ESTELA PALOMINO RUIZ, as como el respectivo informe tcnico, en
cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 28 del Decreto Legislativo N 1017, que
aprueba la Ley de Contrataciones del Estado, en adelante la Ley, y el artculo 58 de su
Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 184-2008-EF, en adelante el
Reglamento.
Resulta importante resaltar que, atendiendo a lo dispuesto por el artculo 58 del
Reglamento, este Organismo Supervisor se pronunciar nicamente respecto de: a) las
Observaciones presentadas por el solicitante que no hayan sido acogidas o son acogidas
parcialmente; b) las respuestas a las Observaciones del solicitante que, pese a ser
acogidas, son consideradas por ste contrarias a la normativa; o, c) el acogimiento de las
Observaciones formuladas por un participante distinto al solicitante, cuando este ltimo
manifieste que considera tal acogimiento contrario a la normativa, siempre que se haya
registrado como participante hasta el vencimiento del plazo previsto para formular
Observaciones.
En ese sentido, este Organismo Supervisor no se pronunciar respecto de las
Observaciones N 1, 2, 3, 9, 13, 14 y 15; pues han sido acogidas o son requerimientos de
informacin o aclaracin, por lo que, en estricto constituyen consultas; aspectos no
contemplados dentro de los supuestos del artculo 58 del Reglamento.
Asimismo, las Observaciones N 6 y 7 han sido parcialmente acogidas, por lo que,
corresponde pronunciarse respecto de los extremos no acogidos de dichas observaciones.
En cuanto a la Observacin N 8, cabe indicar que si bien figura en el pliego como
parcialmente acogida, de lo indicado por el participante y lo sealado por el Comit
Especial se advierte que no ha sido acogida en su totalidad, por lo que, corresponde emitir
pronunciamiento respecto del integro del cuestionamiento.
Todo ello, sin perjuicio de las observaciones de oficio que puedan realizarse al amparo de
lo previsto por el inciso a) del artculo 58 de la Ley.
2. OBSERVACIONES
Observante ESTELA PALOMINO RUIZ
Observacin N 4 Contra la liquidacin por la
supervisin de obra
La participante cuestiona que se supedite la liquidacin del presente servicio de
supervisin a la liquidacin del contrato de ejecucin de obra, ya que en caso el
contratista se demore o no presente la liquidacin por la ejecucin de la obra o se inicie
un arbitraje con la Entidad, se generara la demora en el pago por el servicio de
supervisin; no obstante que el supervisor no es responsable por los atrasos en que podra
incurrir el contratista al ejecutar la obra o por generarse una controversia que retrase la
misma.
En ese sentido, requiere que los procedimientos para la liquidacin de ambos contratos se
efecten por separado respetando las particularidades de cada servicio as como las
responsabilidades que asume cada contratista en su caso.
Pronunciamiento
En el numeral 5.15 de las Bases, la Entidad estableci el procedimiento para la
liquidacin de obras del contratista de la siguiente manera:
La liquidacin del contrato de obra se realizara dentro del plazo de sesenta (60)
das calendarios o el equivalente a un dcimo (1/10) del plazo de ejecucin de la
obra, el que resulte mayor, contado desde el da siguiente de la recepcin de la
obra.
Dentro del plazo de diez (10) das calendarios de presentada la liquidacin por el
Contratista, el Supervisor deber pronunciarse, ya sea observando la liquidacin
presentada por el Contratista o, de considerarlo pertinente, presentando a la
Entidad la liquidacin del contrato de obra elaborada por la misma Supervisin,
con el objeto que la Entidad notifique al Contratista, para que este ltimo se
pronuncie dentro de los quince (15) das calendarios siguientes. (El subrayado es
agregado).
Si el contratista no presenta su liquidacin en el plazo previsto, dentro de los diez
(10) das calendarios de vencido el plazo del Contratista, la Supervisin efectuar
y presentar la liquidacin del contrato de obra. La entidad notificar la
liquidacin al Contratista para que se pronuncie dentro de los quince (15) das
siguientes. (El subrayado es agregado).
En el caso de existir discrepancia con el Contratista respecto a la liquidacin del
Contrato de Obra, se proceder de acuerdo a lo establecido en el Artculo 211 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado y sus modificatorias.
De otro lado, en el numeral 5.16 del mismo acpite se estableci lo siguiente:
5.16 Liquidacin del Contrato de Consultora
Presentar la Liquidacin de su Contrato dentro de los diez (10) das calendarios,
posteriores a la presentacin de la Liquidacin del Contrato de Obra, la misma
que para ser aprobada por la MDE, ser revisada, corregida y/o modificada
segn sea el caso.
Al respecto, al absolver la presente observacin, el Comit Especial seal que "en caso
el contratista entregue su liquidacin dentro del plazo legal, el supervisor deber
revisarlo y de encontrarse conforme ser tramitada a la Entidad para su revisin; de
encontrarse conforme, concluir los servicios del supervisor. En caso no estar conforme
con la liquidacin informara sus Observaciones si es plausible su correccin por el
contratista. En caso de ser insubsanables deber realizar otra liquidacin a satisfaccin
de la Entidad, con lo que concluye sus servicios, luego de lo cual podr solicitar la
conformidad del servicio y presentar su liquidacin".
Asimismo, en el informe tcnico elaborado con ocasin de la elevacin de Bases, el
Comit Especial precis que se ratifica la respuesta planteada basndonos en que no
existiendo claridad sobre la normatividad para el control del consultor de supervisin de
obras en la Ley de Contrataciones, es que el rea usuaria ha considerado para la
liquidacin de los servicios de supervisin en los trminos de referencia las disposiciones
para controlar y cautelar los intereses de la Entidad.
Sobre el particular, cabe sealar que la normativa de contrataciones del Estado establece
como prestaciones propias del contrato de supervisin al control de la ejecucin de la
obra y a la participacin del supervisor en el acto de recepcin de obra. Sin embargo,
con la finalidad de salvaguardar el inters pblico involucrado en la ejecucin de toda
obra, en una decisin de gestin de su exclusiva responsabilidad, la Entidad puede incluir
la participacin del supervisor durante la liquidacin de la obra, siempre que se
respete el lmite establecido en el primer prrafo del artculo 191 del Reglamento y se
haya considerado esta prestacin en los trminos de referencia del servicio de supervisin
contratado por la Entidad.
Asimismo, el artculo 175 del Reglamento, estipula distintas causales para ampliacin de
plazo, entre las cuales se consideran los atrasos o paralizaciones no imputables al
contratista y los atrasos o paralizaciones en el cumplimiento de la prestacin del
contratista por culpa de la Entidad.
En ese sentido, se advierte que la normativa ha contemplado una extensin de las labores
del supervisor en los supuestos de atrasos en los que podra incurrir el contratista en la
ejecucin de la obra, cuyo mayor costo irrogado para la supervisin ser considerado. Por
tanto, lo que sostiene la participante no se encuentra amparado en la normativa de
contrataciones vigente y no resulta atendible su solicitud de independizar las
liquidaciones.
Adems, el acto de "Si el contratista no presenta su liquidacin en el plazo previsto,
dentro de los diez (10) das calendarios de vencido el plazo del Contratista, la
Supervisin efectuar y presentar la liquidacin del contrato de obra", resulta ser una
de las actividades a desarrollarse en la ejecucin contractual, que es la supervisin de la
obra, tal como se aprecia en las Bases.
En virtud de lo expuesto, considerando que a travs de lo solicitado (independizar el
procedimiento para las liquidaciones de los contratos de ejecucin y supervisin de obra),
la participante pretendera que no se efectuase una de las actividades de la supervisin
(revisar la liquidacin final del contrato que presente el contratista, dando su conformidad
en caso de as corresponder), corresponde NO ACOGER la presente observacin.
Observacin N 5 De la acreditacin del equipo
mnimo
El participante requiere que se permita la presentacin de una declaracin jurada en la
que el postor seale que cuenta con la disponibilidad del equipo mnimo requerido para la
ejecucin del servicio, de acuerdo a lo dispuesto en el Pronunciamiento del OSCE.
Pronunciamiento
En cuanto a la documentacin de acreditacin del equipo mnimo, en el Captulo III de la
Seccin Especfica de las Bases se seala que la existencia de equipamiento mnimo ser
acreditada mediante presentacin de facturas de compra a nombre del postor y/o
compromiso de alquiler adjuntando la copia de factura de compra.
Asimismo, en el pliego absolutorio respectivo, el Comit Especial seal lo siguiente:
(...) la acreditacin del equipo mnimo est sujeto a los requerimientos tcnicos del
servicio en el presente proceso estn tal cual lo ha determinado el rea usuaria conforme
lo establece el artculo 13 de la Ley.
Al respecto, este Organismo Supervisor ha sealado en diversas oportunidades que para
cumplir la finalidad del contrato basta que el postor cuente con la disponibilidad de los
equipos, para lo cual podr presentarse incluso declaraciones juradas que evidencien la
disponibilidad del equipamiento mnimo requerido.
En ese sentido, considerado que lo requerido por el participante se encuentra conforme
con lo sealado por el OSCE, corresponde ACOGER la presente observacin; siendo
que deber precisarse en las Bases integradas que la acreditacin del equipo mnimo
puede efectuarse mediante la presentacin de declaraciones juradas.
Sin perjuicio de lo expuesto, la Entidad podr verificar antes de la suscripcin del
contrato la disponibilidad de los equipos, requiriendo la documentacin pertinente o
verificando directamente tal situacin en coordinacin con el ganador de la buena pro.
Observacin N 6 Contra la acreditacin de
colegiatura y habilitacin del
personal
El participante cuestiona que la Entidad solicite que el jefe de supervisin y el asistente
de supervisin se encuentren colegiados y habilitados para el ejercicio profesional como
requisito para el cumplimiento de los requerimientos tcnicos mnimos y del factor de
evaluacin correspondiente, por lo que, requiere suprimir el tiempo de colegiatura y la
habilidad profesional de conformidad con lo indicado por el OSCE.
Pronunciamiento
Al respecto, en los acpites pertinentes de las Bases se ha establecido lo siguiente:
CAPTULO III
REQUERIMIENTOS TCNICOS MINIMOS
8. Profesionales requeridos
A. Jefe de supervisin (ingeniero civil)
Ingeniero civil habilitado, con quince (15) aos de experiencia en el ejercicio
profesional, con experiencia mnima de cinco (5) aos como supervisor y/o inspector de
obras de edificaciones (a tiempo completo).
B. Asistente de supervisin (ingeniero civil)
Ingeniero civil habilitado, con experiencia profesional del siete (7) aos y dos (2) aos
mnimo como asistente de supervisin y/o asistente de inspector y/o asistente de residente
en obras similares, con capacitacin en supervisin de obras de edificaciones (a tiempo
completo).
CAPTULO IV
CRITERIOS DE EVALUACIN TCNICA
B.1. EXPERIENCIA DEL PERSONAL PROPUESTO
Un (01) Ingeniero Civil habilitado (Jefe de Supervisin)
Experiencia en la Actividad y la Especialidad
Mayor de17 a mas aos en el ejercicio profesional y 07 como Supervisin y/o inspector
de obras de infraestructura de edificaciones (20 puntos)
Mayor de 16 a 17 aos en el ejercicio profesional y 06 como Supervisin y/o inspector
de obras de infraestructura de edificaciones (15 puntos).
Un (01) Ingeniero Civil habilitado (Asistente de Supervisin)
Experiencia en la Actividad y la Especialidad
Mayor de 09 a ms aos con experiencia en el ejercicio profesional y 04 aos como
asistente de supervisin o asistente de Residencia en obras similares (15 puntos)
Mayor de 08 a 09 aos con experiencia en el ejercicio profesional y 03 aos como
asistente de supervisin o asistente de Residencia en obras similares (10 puntos).
Sobre el particular, en el pliego de absolucin de observaciones, el Comit Especial
seal que el postor deber presentar su diploma de incorporacin para calificar los
aos de experiencia del profesional, acreditando la habilidad del profesional mediante
una declaracin jurada. Asimismo, en el informe tcnico elaborado con ocasin de la
elevacin de las observaciones, precis que se solicita al postor presentar copia simple
de su diploma de incorporacin al colegio profesional, el cual es requisito para ejercer
la profesin, el cual servir para calificar su experiencia y solo se solicita acreditar su
habilidad profesional mediante una declaracin jurada con el fin de no afectar el
Principio de Economa.
En cuanto a la oportunidad para requerir la colegiatura y la habilitacin de los
profesionales; debe tenerse en cuenta que de conformidad con lo establecido por este
Organismo Supervisor en el Precedente Administrativo de Observancia Obligatoria
contenido en el Pronunciamiento N 691-2012/DSU dichas exigencias deben requerirse
para el inicio de la participacin efectiva de los profesionales en la ejecucin del contrato,
tanto para aquellos titulados en el Per o en el extranjero.
En ese sentido, toda vez que la pretensin del participante es conforme a las disposiciones
emitidas por este Organismo Supervisor, corresponde ACOGER la presente observacin,
por lo que, la Entidad deber adoptar las siguientes medidas:
i) Suprimirse cualquier regulacin de las Bases que exija la acreditacin (lo que incluye
tambin a las declaraciones juradas) de la colegiatura y habilidad de los profesionales
ofertados en la presentacin de propuestas o suscripcin del contrato, en tanto que
ello slo resulta exigible y relevante para el inicio efectivo de su participacin en el
contrato.
ii) Indicarse en las Bases Integradas que la experiencia efectiva ser pasible de
acreditacin en el presente proceso siempre y cuando el profesional la obtuvo
contando con las condiciones legales para el ejercicio de su profesin,
iii) La Entidad, en el ejercicio de su funcin fiscalizadora y antes de suscribir el contrato,
tiene a salvo la potestad de verificar que la experiencia efectiva que se acredit en la
presentacin de propuestas la obtuvo el profesional contando con las condiciones
legales para el ejercicio de su profesin, segn el ordenamiento peruano o extranjero,
segn corresponda.
Sin perjuicio de ello, se advierte que se estara solicitando que el jefe de supervisin y el
asistente de supervisin acrediten experiencia en el ejercicio profesional. Al respecto,
cabe precisar que dicho requerimiento sera innecesario, toda vez que lo relevante es la
experiencia del personal adquirida en trabajos en los que el profesional efectu labores
iguales o similares a las que realizar dentro de la ejecucin de la obra, puesto que con
ello se verifica si dicho profesional se encuentra en condiciones de ejecutar las
prestaciones para la que es requerido y no con cualquier labor realizada durante el
ejercicio profesional, por lo que, con ocasin de la integracin de Bases deber suprimir
la exigencia de que el jefe de supervisin y el asistente de supervisin acrediten tiempo
de experiencia en el ejercicio profesional, tanto en los requerimientos mnimos con en los
factores de evaluacin.
Finalmente, en relacin con la experiencia solicitada para el residente de obra y el
asistente de residente, de conformidad con lo establecido por este Organismo Supervisor
en reiterados Pronunciamientos, con ocasin de la integracin de Bases, deber precisarse
tanto en los requerimientos mnimos, como en los factores de evaluacin, que el residente
de obra podr acreditar su experiencia como residente y/o supervisor y/o inspector en
obras similares, y que el asistente de residente podr acreditar su experiencia como
residente y/o supervisor y/o inspector y/o asistente de residente y/o asistente de
supervisor y/o asistente de inspector en obras similares.
Observacin N 7 Contra la penalidad por cambio de
profesionales
El participante requiere que se suprima la penalidad prevista por cambio de profesionales
pues, refiere que podra darse el caso que el proceso de seleccin se prolongue por un
tiempo indeterminado, situacin en la que no resultara razonable requerir que los
profesionales se mantengan obligados a formar parte del equipo profesional que prestar
efectivamente el servicio.
Pronunciamiento
Sobre el particular, de la revisin del Captulo III de la Seccin Especfica de las Bases se
advierte que, en efecto, en el numeral 12.1 relativo a "otras penalidades" se ha previsto la
siguiente infraccin: por cambio de personal tcnico-administrativo especificado en su
propuesta sin la aprobacin de la Municipalidad Distrital de Echarati, se le aplicar una
multa equivalente al 10% del monto a pagar a dicho personal.
Es el caso que, en relacin con la penalidad cuestionada, en el pliego de absolucin de
observaciones el Comit Especial ha efectuado las siguientes precisiones: (...) se
exceptuar en caso fortuitos, aplicndosele la penalidad en caso que el Supervisor
ingresante no cumpla con los requisitos establecidos por Ley.
De acuerdo con el artculo 161 del Reglamento, las Bases podrn establecer penalidades
distintas a la penalidad por mora, siempre y cuando sean objetivas, razonables y
congruentes con el objeto de la convocatoria.
Al respecto, corresponde sealar que si bien, de acuerdo con la normativa en materia de
contrataciones pblicas, es responsabilidad del ganador de la buena pro ejecutar el
contrato en las condiciones de su oferta surgen situaciones en las que el cumplimiento
cabal de la totalidad de las obligaciones asumidas por las partes no resulta posible; en
cuyo caso, se optar entre resolver el contrato o buscar mecanismos que le permitan
continuar con su ejecucin, con o sin responsabilidad de las partes. En ese sentido, las
bases pueden prever penalidades distintas a la mora, siempre que sean objetivas,
razonables y congruentes con la prestacin a cargo del contratista. Asimismo, debe
tenerse en cuenta que el objeto de una penalidad es disuadir al contratista del
incumplimiento o del cumplimiento defectuoso de las prestaciones a las que se
comprometi al momento de presentar su oferta. Por tanto, los supuestos bajo los cuales
se configura su aplicacin deben estar directamente relacionados con la prestacin a su
cargo.
Ahora bien, en el caso de la supervisin de obras, entre las responsabilidades del
proveedor se encuentra la de ejecutar el contrato con los profesionales que formaron parte
de su propuesta. En determinadas circunstancias, el incumplimiento de tal obligacin
podra acarrear la resolucin del contrato.
Es el caso que, pese a la posibilidad de resolver el contrato por incumplimiento, la
Entidad ha considerado que cuando el proveedor ofrezca continuar ejecutando el contrato
con profesionales de iguales o mayores calificaciones que el personal que debe ser
reemplazado, esta podr autorizarlo, puesto que, en tales circunstancias, no se
incrementara el riesgo de la adecuada satisfaccin de sus necesidades; precisndose
adems que, cuando el cambio de personal responda a circunstancias de fuerza mayor,
este no producir efecto alguno. Sin embargo, cuando el incumplimiento de la obligacin
de ejecutar el contrato con el personal que form parte de su propuesta sea imputable a
proveedor aquel ser penalizado
1
.
En virtud de lo expuesto en los prrafos anteriores, y no advirtiendo una contravencin a
la normativa de contratacin pblica, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER
la observacin.
Ahora bien, deber tenerse en consideracin que no es posible admitir profesionales que
no cumplan con el perfil mnimo (experiencia y capacitaciones) requerido para la
ejecucin del servicio pues aquello hubiera significado la inadmisibilidad de la propuesta
tcnica efectuada por el contratista durante el proceso de seleccin; por lo que, la Entidad
deber tener en cuenta dicho aspecto en caso ocurran cambios de personal durante la
ejecucin del contrato.
Asimismo, la Entidad deber precisar aquellas circunstancias que configuran como fuerza
mayor.
Observacin N 8 Contra los requerimientos
tcnicos mnimos del personal
propuesto
El participante cuestiona que en las bases se exija, como parte de los requerimientos
mnimos, que los profesionales y tcnicos que conforman el equipo del supervisor
presenten una constancia emitida por la oficina de logstica de la Entidad, a efectos de
acreditar que no tienen antecedentes por incumplimiento de la prestacin del servicio.
Al respecto, considera que este requisito es excesivo e innecesario y contraviene el
Principio de Economa, por lo que, requiere suprimir tal exigencia.
Pronunciamiento
En el numeral 7.2 del Captulo III de la Seccin Especfica de las Bases, la Entidad
estableci lo siguiente:
7.2 Los profesionales y tcnicos que conforman el equipo del Supervisor (...) no
debern tener antecedentes por incumplimiento de prestacin del servicio u otro, la
misma ser emitida una constancia por la oficina de logstica de la entidad,
documento que ser de presentacin obligatoria en el proceso de seleccin.
El Comit Especial, al absolver la presente observacin tanto en el pliego absolutorio de
observaciones como en el informe tcnico, seal que mantendra dicho requerimiento; sin
embargo, podra presentarse la constancia mediante una declaracin jurada para no afectar
el Principio de Economa.
Sobre el particular, de acuerdo con el artculo 13 de la Ley, concordado con el artculo
11 del Reglamento, la determinacin de los requerimientos tcnicos mnimos es facultad
y responsabilidad exclusiva de la Entidad, la que deber cuidar que sean razonables,
1
Debe tenerse presente que la naturaleza de las penalidades no es la indemnizatoria sino la punitiva, ya que
no buscan resarcir un dao sino desincentivar y castigar una conducta indeseada.
objetivos y congruentes con el objeto de la convocatoria y no se constituyan en
exigencias anti-tcnicas que generen elementos restrictivos de la competencia.
De lo expuesto, se advierte que resultara excesivo y restringira la participacin de los
postores al proceso, requerir que los profesionales acrediten haber prestado servicios a la
Entidad sin haber incurrido en faltas por incumplimientos en otros servicios ofrecidos;
pues es el contratista ganador de la buena pro y no la plana profesional quien asume la
responsabilidad por la correcta ejecucin del servicio. Asimismo, no se advierte la
razonabilidad de dicho requerimiento, pues no se desprende cual sera la incidencia
prctica que tendra la observancia de tal exigencia con el objeto de la convocatoria y/o
con las actividades que realizarn los profesionales propuestos para la ejecucin del
servicio. En ese sentido, corresponde ACOGER la presente observacin; por lo que, con
ocasin de la integracin de las Bases, deber suprimirse la exigencia de que los
profesionales y tcnicos que conforman el equipo del Supervisor deban presentar una
Constancia emitida por la Oficina de Logstica de la Entidad, a efectos de acreditar que
no tienen antecedentes por incumplimiento en la prestacin del servicio.
Observacin N 10 Contra la acreditacin de la
experiencia del personal propuesto
El participante solicita que, de conformidad con lo sealado por el OSCE, para el
sustento de la experiencia de los profesionales sean considerados los siguientes
documentos: (i) contratos y sus respectivas conformidades, o (ii) certificados o (iii)
constancias o (iv) cualquier documento que demuestre la experiencia de los profesionales
propuestos.
Pronunciamiento
De la revisin de las Bases y de los pliegos absolutorios de consultas y de observaciones,
se advierte que la forma de acreditar la experiencia del personal profesional propuesto es
la siguiente:
CAPTULO II
PROCESO DE SELECCIN
2.5.1. (...)
Documentacin de presentacin facultativa
e) Factor experiencia y calificaciones del personal profesional propuesto:
Para acreditar el factor experiencia del personal profesional propuesto, se presentar
copia simple de contratos de trabajo, constancias o certificados.
Para acreditar el factor calificaciones del personal profesional propuesto se
presentar copia simple de: TTULOS, CONSTANCIAS, CERTIFICADOS, U
OTROS DOCUMENTOS, SEGN CORRESPONDA.
CAPTULO IV
CRITERIOS DE EVALUACIN TCNICA
B.1. EXPERIENCIA DEL PERSONAL PROPUESTO
Se acreditara mediante declaracin jurada original y copia simple de ttulo profesional,
certificado de habilidad, diploma de incorporacin, constancias o certificados u otros
documentos que acrediten la experiencia del profesional, currculo vitae. Los cules
sern presentados en el orden que se menciona anteriormente.
Por otro lado, en los requerimientos tcnicos mnimos se indica que la forma de acreditar
la experiencia del personal propuesto es "(...) con los contratos acompaados con sus
respectivos documentos de conformidad y/o certificados que demuestren la experiencia
del profesional y administrativo".
Al respecto, debe tenerse presente el Precedente Administrativo de Observancia
Obligatoria contenido en el Pronunciamiento N 723-2013/DSU, en el cual este
Organismo Supervisor ha establecido que la experiencia del personal propuesto se podr
acreditar con cualesquiera de los siguientes documentos: (i) copia simple de contratos y
su respectiva conformidad o (ii) constancias o (iii) certificados o (iv) cualquier otra
documentacin que, de manera fehaciente demuestre la experiencia del personal
propuesto; no siendo vlida cualquier regulacin de las Bases que se oponga a lo
sealado anteriormente.
En ese sentido, considerando que lo requerido por el participante es conforme a lo
dispuesto por este Organismo Supervisor, corresponde ACOGER la Observacin N 10,
por lo que, con ocasin de la integracin de las Bases, deber efectuarse las precisiones
respectivas en los Captulos II, III y IV segn lo dispuesto en el precedente de
observancia obligatoria antes sealado.
Observaciones N 11 y 12 Contra el factor experiencia del
personal propuesto y del postor
Mediante la Observacin N 11, el participante cuestiona que se haya considerado como
servicios similares al objeto de la presente contratacin la supervisin y/o ejecucin de
obras de edificacin en general y/o servicios similares; pues considera que para la
definicin de las prestaciones similares solo se debi considerar a la supervisin de obras
de edificaciones en general y no a la ejecucin de obras, ya que esta ltima prestacin no
es compatible con el objeto de la convocatoria.
Mediante la Observacin N 12, el participante cuestiona que en las Bases se haya
considerado como experiencia en la actividad la elaboracin de expedientes tcnicos y en
la experiencia en la especialidad la supervisin y/o ejecucin de obras de edificacin en
general y/o servicios similares. En ese sentido, considerando que el objeto de la
convocatoria es la supervisin obra, propone considerar lo siguiente como parte de
criterios de evaluacin de la experiencia del postor:
(i) La experiencia del postor en la actividad debe ser en supervisin de obras en general,
es decir, en supervisin de carreteras, edificaciones, agua, desage, electrificacin,
etc.; y,
(ii) La experiencia del postor en la especialidad debe ser en supervisin de obras
similares, es decir, solo en la supervisin de obras de edificaciones.
Pronunciamiento
Al respecto, en el Captulo IV de la Seccin Especfica de las Bases se ha previsto lo
siguiente:
EXPERIENCIA DEL POSTOR
A.1. EXPERIENCIA EN LA ACTIVIDAD
Criterio:
Se evaluar considerando el monto facturado acumulado por el postor correspondiente a
la actividad objeto del proceso, durante un periodo de (15) aos a la fecha de
presentacin de propuestas, hasta por un monto mximo acumulado equivalente a (03)
veces el valor referencial de la contratacin o del tem. (...)
A.2. EXPERIENCIA EN LA ESPECIALIDAD
Criterio:
Se evaluar considerando el monto facturado acumulado por el postor correspondiente a
servicios iguales o similares al objeto del proceso, durante un periodo (10) aos a la
fecha de presentacin de propuestas, hasta por un monto mximo acumulado equivalente
a (02) veces el valor referencial de la contratacin o del tem.
Se considerar como similar a servicios de SUPERVISIN Y/O EJECUCIN DE
OBRAS DE EDIFICACIN EN GENERAL Y/O SERVICIOS SIMILARES.
En el pliego absolutorio el Comit Especial ha efectuado las siguientes precisiones:
Absolucin de las Observaciones N 11 y 12: se aclara que la supervisin y/o ejecucin de
obras de edificacin corresponde a obras similares.
Sin embargo, en el informe tcnico emitido con ocasin de la elevacin de las
observaciones, el Comit Especial precis lo siguiente:
En cuanto a la Observacin N 11: (...) basndonos en el principio de trato justo e
igualitario y libre concurrencia el Comit ratifica [que] la experiencia del postor deber
acreditar en supervisin y/o ejecucin de obras de edificaciones en general, puesto que es
la experiencia que se requiere para acreditar la especialidad del postor. Estas
aclaraciones se corregirn en las Bases integradas. (El subrayado es agregado).
En cuanto a la Observacin N 12: (...) en la etapa de aclaracin de consultas se aclar
que la experiencia a acreditar por el postor es nicamente en supervisin y/o ejecucin de
obras de edificaciones en general, lo cual se corregir en las Bases integradas.
(El subrayado es agregado).
Ahora bien, en cuanto al cuestionamiento referido a la definicin de servicios similares,
cabe indicar que el numeral 51 del Anexo nico de Definiciones del Reglamento establece
que debe entenderse por trabajo similar a aqul de naturaleza semejante al que se desea
contratar, es decir, se considerarn similares a todos aquellos trabajos en los que las
actividades esenciales a ejecutar resulten comunes a ambos.
As, si bien entre el contrato de obra y el contrato de supervisin de obra existe una
relacin de complementariedad; en realidad, tienen un objeto diverso, por lo que, no
resulta razonable requerir, como parte de la experiencia del supervisor, que ste acredite
experiencia en la ejecucin de obras. En ese sentido, corresponde ACOGER la
Observacin N 11, por lo que, con ocasin de la integracin de Bases deber suprimirse
la mencin a "ejecucin de obras" de la definicin de servicios similares, establecindose
nicamente como similar a las supervisiones de ejecuciones de obras de edificaciones en
general, conforme lo dispuesto por el Comit Especial en el pliego absolutorio.
En cuanto a la Observacin N 12, se advierte que sta contiene un cuestionamiento
relacionado a la experiencia del postor en la actividad y otro referido a la experiencia del
postor en la especialidad. Respecto del segundo extremo, en la medida que la experiencia
en la especialidad se encuentra vinculado a la definicin de servicios similares al objeto
de la convocatoria; y siendo que, dicho aspecto ha sido dilucidado en la observacin
precedente; corresponde ACOGER dicho extremo de la Observacin N 12, por lo que,
se reitera lo sealado anteriormente.
De otro lado, en cuanto al extremo referido a la experiencia en la actividad, debe tenerse
presente que cuando el objeto del proceso sea la supervisin de obras, como en el
presente caso, la experiencia en la actividad debe acreditarse con contratos o
comprobantes de pago referidos a la supervisin de obras en la actividad, es decir, sin
distinguir el tipo de especialidad. En ese sentido, este Organismo Supervisor ha decidido
ACOGER tal extremo de la Observacin N 12, por lo que, cono ocasin de la
integracin de Bases deber precisarse que la experiencia en la actividad se acreditar con
supervisiones de obras en general.
Observacin N 16 Contra la presentacin de
documentacin obligatoria
El participante cuestiona que en la documentacin de presentacin obligatoria se exija la
presentacin de una declaracin jurada de que el postor no ha incurrido en
incumplimiento de entrega de contratos anteriores con la Municipalidad Distrital de
Echarati y con otras Entidades Pblicas.
Pronunciamiento
De las Bases y del pliego de absolucin de consultas y Observaciones se advierte que en
el literal g) de la relacin de documentos obligatorios se solicita lo siguiente:
g) Presentar declaracin jurada de no haber incurrido en incumplimiento de
entrega de contratos anteriores con la Municipalidad Distrital de Echarati y
otras Entidades pblicas.
Sobre el particular, es necesario sealar que toda persona, natural o jurdica, que cumpla
con los requisitos establecidos por la normativa de contrataciones del Estado, puede
participar en los procesos de seleccin que las Entidades convoquen con la finalidad de
obtener los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones.
Al respecto, debe indicarse que la libre participacin en los procesos de seleccin
convocados por las Entidades, tiene su fundamento en los principios que inspiran el
sistema de contratacin estatal -Libre Concurrencia y Competencia, Publicidad,
Transparencia, Trato Justo e Igualitario, entre otros- as como en los principios generales
del rgimen econmico nacional consagrados en el Ttulo III de la Constitucin Poltica.
En relacin con lo anterior, debe sealarse que las disposiciones que restringen derechos
de las personas, como el derecho a participar en los procesos de seleccin, solo pueden
ser establecidas mediante ley o norma con rango de ley.
En ese sentido, en el marco de las contrataciones del Estado, el artculo 10 de la Ley
establece las situaciones o hechos que constituyen impedimentos para que una persona
pueda participar en los procesos de seleccin convocados por las Entidades. Cabe
precisar que estos impedimentos deben ser interpretados en forma restrictiva, no
pudiendo ser aplicados por analoga a situaciones o hechos que no se encuentran
expresamente contemplados.
En el marco de un proceso de seleccin, es en las Bases donde se establecen las reglas o
disposiciones aplicables a dicho proceso, entre estas, los derechos y obligaciones de los
participantes, por lo que, al momento de elaborar las Bases de un proceso de seleccin no
puede establecerse disposiciones que tengan por objeto impedir la participacin de los
proveedores debido a situaciones o hechos distintos a los previstos en el artculo 10 de la
Ley, pues ello constituir una restriccin ilegal al derecho a participar en los procesos de
seleccin.
En este orden de ideas, se advierte que en las Bases, en el extremo referido a la
documentacin de presentacin obligatoria, se est exigiendo una declaracin jurada de
no haber incumplido en la entrega de otros contratos con la Municipalidad convocante u
otras Entidades pblicas, lo cual constituye una restriccin que no se justifica con el
resultado que la Entidad desea obtener a travs del presente proceso, ni resulta compatible
con los principios que inspiran el rgimen de las contrataciones pblicas; por
consiguiente, corresponde ACOGER la presente observacin, siendo que, con ocasin de
la integracin de las Bases, deber suprimirse la exigencia de que los postores presenten
la declaracin jurada sealada en el literal g) de los documentos de presentacin
obligatoria.
3. CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA SOBRE
CONTRATACIONES DEL ESTADO
En ejercicio de su funcin de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en
materia de contrataciones del Estado, conforme a lo establecido en el inciso a) del
artculo 58 de la Ley, este Organismo Supervisor ha procedido a realizar la revisin de las
Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a la Ley y el
Reglamento.
3.1 Sobre el Valor Referencial
De la revisin del Resumen Ejecutivo se advierte que la Entidad ha empleado las fuentes
cotizaciones, precios histricos y precios del SEACE, habindose determinado el valor
referencial en funcin del menor valor de las cotizaciones; la misma que asciende a
S/. 306,000.00 (Trescientos Seis Mil con 00/100 Nuevos Soles).
Sin embargo, en el referido documento se ha publicado un presupuesto analtico de gastos
de la supervisin en el que se indica que el costo total del servicio es de S/. 306, 097.29
(Trescientos Seis Mil Noventa y Siete con 29/100 Nuevos Soles); asimismo, en el
Captulo III de la Seccin Especfica de las Bases se seala que el costo total del servicio
es de S/. 306, 097.29 (Trescientos Seis Mil Noventa y Siete con 29/100 Nuevos Soles).
En ese sentido, advertida la incongruencia, con ocasin de la integracin de las Bases
deber efectuarse las precisiones correspondientes respecto del monto del valor
referencial. Asimismo, de corresponder, deber publicarse un nuevo formato de resumen
ejecutivo en el que se adece la informacin requerida en dicho formato.
3.2. Otras consideraciones
De acuerdo al Pliego de Absolucin de Consultas y Observaciones, se advierte que al
absolver la Observacin N 2 formulada por la participante Estela Palomino Ruiz, la
Entidad acogi dicha observacin, sealando que se pagar los reintegros en base a la
frmula monmica del ndice al consumidor cdigo 039 de los ndices unificados
publicados por el INEI a la fecha de facturacin.
No obstante ello, en su solicitud de elevacin, la participante seal que si bien la
observacin fue acogida, la Entidad no ha sealado que para validar la propuesta
econmica en el formato de la propuesta econmica se especificar la fecha a la que
corresponde el monto de la oferta econmica, es decir la fecha del valor referencial.
Al respecto, se advierte que en el Informe Tcnico enviado a este Organismo Supervisor
con motivo de la elevacin de Observaciones, la Entidad inform lo siguiente:
Manifestamos que fue acogida su observacin por el Comit, y se aplicar para el pago
de reintegros aplicando la frmula monmica de ndice al consumidor cdigo 030 de los
ndices Unificados publicados por el INEI. Asimismo el monto de la fecha del Valor
Referencial se encuentra en el Resumen Ejecutivo del proceso de seleccin y es el que se
tomar en cuenta para los reajustes.
En tal sentido, los participantes debern tener en consideracin lo expresado por el
Comit Especial en el Informe Tcnico para la aplicacin de los reajustes en el presente
proceso.
3.3. Factor "mejoras a las condiciones previstas"
De las revisin de las Bases se observa que en el factor de evaluacin "Mejoras a las
Condiciones Previstas, se estableci lo siguiente:
C.1 Conocimiento del Proyecto e Identificacin de Facilidades, Dificultades y
Propuestas de Solucin:
Se le otorgar puntaje al postor, en funcin al conocimiento que muestre respecto a los
estudios e investigaciones previas, a su grado de identificacin de las facilidades y
dificultades en el desarrollo del servicio y las medidas de solucin que proponga. Se
calificar de la siguiente manera:
El consultor que describa y analice los 04 tpicos principales del proyecto: 1. Zonas
crticas; 2. Identificacin de posibles factores que afectan el plazo de ejecucin de obra;
3. Planteamiento de Propuestas- Estrategias para mejorar la culminacin de obra en los
plazos establecidos; 4. Relacin socio ambiental con poblaciones aledaas y
caractersticas del servicio operativo actual.
a) El consultor que describa y analice los 4 tpicos 20 puntos
b) El consultor que describa y analice los 3 tpicos 10 puntos
c) El consultor que describa y analice los 2 tpicos 06 puntos
d) El consultor que describa y analice los 1 tpico 04 puntos
e) El consultor que no analice ningn tpico 00 puntos
Al respecto, corresponde sealar que, tal como ha sido establecido dicho factor, resulta
subjetivo, toda vez que no se advierte una forma de valorar y evaluar dichos aportes y/o
mejoras a los trminos de referencia solicitados, ya que se ha optado por trasladar la
responsabilidad de su definicin a cada postor, lo que no asegurara un beneficio para la
Entidad.
Por lo tanto, con ocasin de la integracin de las Bases, deber reformularse el referido
factor, de manera que se establezcan parmetros de calificacin objetivos que no vulneren
lo dispuesto por la normativa de contratacin pblica. Asimismo, deber tenerse en
consideracin: (i) no evaluar el cumplimiento de requerimientos tcnicos mnimos sino
slo aquellas condiciones que los superen; y, (ii) no evaluar aspectos que formen parte de
las actividades que desarrollar el contratista durante la ejecucin contractual.
3.4. Factores de evaluacin de la experiencia del postor
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 46 del Reglamento, se podr establecer un
puntaje de entre veinticinco (25) a treinta y cinco (35) puntos a la experiencia del postor;
puntaje que deber incluir el que corresponda a la experiencia del postor en la actividad,
en la especialidad y al cumplimiento del servicio, cuando este ltimo se haya incorporado
como factor de evaluacin.
Sin embargo, de la revisin del Captulo IV de las Bases se advierte que el puntaje
asignado a los factores de evaluacin de la experiencia suma en total cuarenta y cinco
(45) puntos, lo cual contraviene lo dispuesto en el Reglamento, por lo que, con ocasin de
la integracin de Bases deber reformularse el puntaje redistribuyndose entre los dems
factores de conformidad con los parmetros previstos en el artculo 46 del Reglamento.
3.5. Factor de evaluacin de la experiencia del personal propuesto.
En acpite respectivo de las Bases se ha previsto los siguientes criterios de evaluacin de
la experiencia del personal propuesto:
Un (01) Ingeniero Civil habilitado (Jefe de Supervisin)
Experiencia en la Actividad y la Especialidad
(...) 07 como Supervisin y/o inspector de obras de infraestructura de edificaciones
(...) 06 como Supervisin y/o inspector de obras de infraestructura de edificaciones
Un (01) Ingeniero Civil habilitado (Asistente de Supervisin)
Experiencia en la Actividad y la Especialidad
(...) 04 aos como asistente de supervisin o asistente de Residencia en obras similares
(...) 03 aos como asistente de supervisin o asistente de Residencia en obras similares
Como se advierte los rangos de evaluacin del referido factor no son correlativos pues no
se ha determinado qu puntaje recibiran aquellos profesionales que acrediten, por
ejemplo, entre seis (6) y siete (7) aos de experiencia, lo cual tornara subjetiva la
evaluacin del Comit Especial. En ese sentido, con ocasin de la integracin de Bases
deber efectuarse las precisiones respectivas.
4. CONCLUSIONES
4.1. El Comit Especial deber cumplir con lo dispuesto por este Organismo Supervisor
al absolver las Observaciones indicadas en el numeral 2 del presente
Pronunciamiento.
4.2. El Comit Especial deber tener en cuenta lo indicado en el numeral 3 del presente
Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases que hubiere a
lugar, as como registrar en el SEACE la documentacin solicitada.
4.3. Publicado el Pronunciamiento del OSCE en el SEACE, el Comit Especial deber
implementarlo estrictamente, aun cuando ello implique que dicho rgano acuerde
bajo responsabilidad, la suspensin temporal del proceso y/o la prrroga de sus
etapas, en atencin a la complejidad de las correcciones, adecuaciones o
acreditaciones que sea necesario realizar, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 58 del Reglamento.
4.4. Al momento de integrar las Bases el Comit Especial deber modificar las fechas
de registro de participantes, integracin de Bases, presentacin de propuestas y
otorgamiento de la buena pro, para lo cual deber considerar que, de conformidad
con lo dispuesto por la Novena Disposicin Complementaria Transitoria del
Reglamento, en tanto se implemente en el SEACE la funcionalidad para que el
registro de participantes sea electrnico, las personas naturales y jurdicas que
deseen participar en el presente proceso de seleccin podrn registrarse hasta un (1)
da despus de haber quedado integradas las Bases, y que, a tenor del artculo 24
del Reglamento, entre la integracin de Bases y la presentacin de propuestas no
podr mediar menos de tres (3) das hbiles, computados a partir del da siguiente
de la publicacin de las Bases Integradas en el SEACE.
4.5. A efectos de integrar las Bases, el Comit Especial tambin deber incorporar al
texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones
dispuestas en el pliego de absolucin de consultas, en el pliego de absolucin de
Observaciones y en el Pronunciamiento, as como las modificaciones dispuestas por
este Organismo Supervisor en el marco de sus acciones de supervisin, de acuerdo
con lo dispuesto por el artculo 59 del Reglamento.
4.6. Conforme al artculo 58 del Reglamento, compete exclusivamente al Comit
Especial implementar estrictamente lo dispuesto por este Organismo Supervisor en
el presente Pronunciamiento, bajo responsabilidad, no pudiendo continuarse con el
trmite del proceso en tanto las Bases no hayan sido integradas correctamente, bajo
sancin de nulidad de todos los actos posteriores.
4.7. En caso la Entidad contine con el proceso sin sujetarse a lo dispuesto en el
presente Pronunciamiento, tal actuacin constituir un elemento a tomar en cuenta
para la no emisin de las constancias necesarias para la suscripcin del respectivo
contrato; siendo que la dilacin del proceso y los costos en los que podran incurrir
los postores y el ganador de la buena pro son de exclusiva responsabilidad de la
Entidad.
Jess Mara, 21 de mayo de 2014
CRV/.