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MENORES
Intervencin directa de menor en juicio Artculo 27 de la ley
26.061 Procesos de familia Asistencia letrada contratada por
uno de los progenitores Improcedencia Madre que dificulta la
revinculacin de los nios con su padre no conviviente Sancin
ante reiterados incumplimientos Reconsideracin de la guarda.
Hechos: La madre de dos nios a la cual se le atribuye haber
dificultado la revinculacin de ellos con su padre no conviviente,
contrat un abogado para que represente a sus hijos en el juicio
motivado en el incumplimiento del rgimen de visitas. El juez de
primera instancia rechaz la presentacin formulada
directamente por los menores. La Cmara confirm la sentencia
apelada y orden a la madre abstenerse de cualquier accin u
omisin que perturbe la vinculacin de los nios con su padre no
conviviente, bajo apercibimiento de reconsiderar la guarda que
ejerce sobre ellos.
En un proceso motivado en la obstaculizacin ejercida por una
madre respecto del rgimen de visitas fijado a favor del padre
no conviviente, corresponde rechazar las presentaciones
efectuadas por los hijos menores de ambos, con patrocinio
letrado si, el abogado de los nios fue contratado por la madre y
sta es quien abona sus honorarios pues, ello permite concluir
que los referidos escritos no son ms que meros artilugios de
aqulla para imponer su personal criterio, bajo la apariencia de
lo que debera ser una autntica intervencin autnoma de los
nios en el proceso. [1]
Ante el reiterado incumplimiento, por parte de una madre que tiene
la guarda de sus hijos menores, de los deberes asumidos en un
compromiso de revinculacin paterno-filial, resulta procedente
ordenarle que se abstenga de cualquier accin u omisin que
perturbe la vinculacin de los nios con su padre no
conviviente, bajo apercibimiento de reconsiderar la guarda que
ejerce sobre ellos, y de hacer efectiva la multa de $500 por cada
acto de incumplimiento. [2]
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Si bien el decreto 415/2006, en cuanto reglamenta al art. 27 de la ley
26.061, hace referencia a que el derecho a la asistencia letrada
incluye el de designar un abogado, no se especifica que esa
designacin deba provenir del nio, y ms an, cuando alude a
los servicios jurdicos, colegios abogados o universidades, lo
que lleva a concluir que si hubiese una propuesta, debera ser
de ese listado, y no sujeta al antojo de uno de los padres. [3]
El art. 27 de la ley 26.061 permite al nio que no alcanz la mayora
de edad, y est inmerso en conflictos familiares, participar en
forma autnoma en el juicio que lo involucra, siendo asistido
por un abogado independiente. [4]
Cuando el nio no tuviere la madurez suficiente y un aceptable
grado de desarrollo para designar a un abogado que lo
represente en juicio, deber designarse un tutor especial que,
cumplir a su vez la funcin letrada. [5]
A partir de la sancin de la ley 26.061, ya no ser posible atar la
capacidad de hecho exclusivamente a perodos cronolgicos,
sino que debe tenerse en cuenta la autonoma progresiva que
adquiera el nio. [6]
#NroFallo# CNCiv., sala B, 2009/03/19 (*). - K., M. y otro c. K., M.
D..
(*) Citas legales del fallo nm. #NroFallo#: leyes nacionales 23.849
(Adla, L-D, 3693);26.061 (Adla, LXV-E, 4635);dec. nacional 415/2006
(LXVI-B, 1410).
Jurisprudencia Vinculada
[1-6] Ver tambin. Entre otros: CNCiv., sala I, L., R. c. M. Q., M.
G., 4/03/2009, LLO.
[1-6] Ver tambin. Entre otros: CNCiv., sala I, L., R. c. M. Q., M.
G., 4/03/2009, LLO.
2 Instancia. Buenos Aires, marzo 19 de 2009.
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Y Vistos; Considerando:
I. Consideraciones previas
Contra la resolucin de fs. 50/53, en cuanto se rechaz la
presentacin en autos de A. S. y M. K. con el patrocinio letrado de la
Dra. L. V., interpusieron recurso de apelacin los mencionados
jvenes. El memorial agregado a fs. 72/83 fue contestado por su
tutor especial, Dr. R. S. F., a fs. 86/89, y por su progenitor a fs. 96/98.
A fs. 102/105 dictamin la Sra. Defensora de Menores e Incapaces de
Cmara.
De modo liminar debe dejarse establecido que la providencia de fs.
15, en virtud de la cual se tuvo por presentado en estos actuados al
Dr. R. S. F. en su carcter de tutor especial de A. y M., se encuentra
firme, toda vez que el recurso de revocatoria planteado contra la
misma en el marco del escrito de fs. 20/28 fue desestimado en el ap.
II. de la decisin de fs. 50/53, al tiempo que la apelacin
subsidiariamente deducida fue rechazada en el ap. II del auto de fs.
57, en ambos supuestos por considerarlos extemporneos, sin que
los presentantes de fs. 20/28 hayan interpuesto recurso de queja
contra esta ltima providencia denegatoria. De ello se sigue que
nada debe resolverse en relacin a los agravios vinculados a la
intervencin del tutor en autos.
II. La capacidad y discernimiento de los nios y adolescentes
As las cosas, corresponde dilucidar en el presente la cuestin
relativa a la capacidad de los nios para intervenir en los juicios que
los afectan y su posibilidad de contar, y eventualmente designar, la
asistencia letrada. Veamos.
Nos parece incuestionable que el derecho positivo actual ha
incorporado los conceptos de autonoma y capacidad progresiva de
los nios y adolescentes; que obviamente apunta no ya a la
capacidad de derecho o de goce (desde luego, reconocida en el
Cdigo Civil en igualdad con los adultos) sino a la capacidad de
hecho o de ejercicio. En efecto, dicha capacidad de hecho surge en
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primer lugar de los preceptos de la Convencin Internacional
sobre los Derechos del Nio, con jerarqua constitucional en la
Argentina a tenor del art. 75, inc. 22, de nuestra Carta Magna.
Represe que su art. 5 dispone que las responsabilidades, los
derechos y los deberes de los padres, de los tutores, u otras personas
encargadas legalmente del nio, deben impartirle a ste direccin y
orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos
reconocidos en la presente Convencin. El art. 12, tan invocado,
hace alusin a la necesidad de escuchar las opiniones de los nios
en condiciones de formarse un juicio propio, tenindose
debidamente en cuenta sus opiniones en funcin de la edad y
madurez. El art. 14, en fin, reconoce el derecho del nio a la libertad
de pensamiento, de conciencia y de religin, agrega que los adultos
encargados de su cuidado debern guiar al nio en el ejercicio de
su derecho de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
En segundo lugar, debe resaltarse que la ley del nio 26.061 ha
avanzado notoriamente en la referida direccin. Su art. 19, inc. a),
atingente al derecho del nio a tener ideas propias, creencias o culto
religioso, seala que ello ser segn el desarrollo de sus facultades
(aunque con las limitaciones y garantas consagradas por el
ordenamiento jurdico), y emplea la expresin ejercerlo, en
relacin a aquellos derechos, bajo la orientacin de sus
representantes legales. El art. 24, inc. b), precisa que las opiniones
del nio sean tenidas en cuenta conforme a su madurez y
desarrollo. El art. 27, inc. d) y e), por ltimo, autoriza al nio a
participar activamente en todo el procedimiento (judicial o
administrativo), y a recurrir ante el superior cualquier decisin
que lo afecte.
Vale la pena destacar que las disposiciones citadas, tanto de la
Convencin del nio como de la ley 26.061, suelen emplear
expresiones tales como ejerza, ejercicio, ejercerlo y participar
activamente, lo que denota, claramente, que lo que se ha
instaurado en la Argentina es la antes mencionada capacidad
progresiva del nio; esto es, un sistema progresivo de autonoma
sin sujecin especfica a una edad cronolgica en funcin de su
madurez intelectual y psicolgica, el suficiente entendimiento y su
grado de desarrollo. En consonancia con esta preceptiva legal, las
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XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Rosario, 2003)
advirtieron, ya antes de la sancin de la ley 26.061, que la
implementacin plena de la Convencin sobre los Derechos del
Nio exige la revisin de las actitudes y relaciones que los adultos
mantienen con los nios y jvenes, y que resulta imperativo el
pleno reconocimiento del hijo como individuo autnomo.
La situacin relatada, entonces, obliga necesariamente a
replantear el contenido de las normas del Cdigo Civil, las que slo
tendrn vigencia en la medida que guarden la debida armona con
las reglas consagradas en instrumentos de superior jerarqua e,
incluso, que sean compatibles con las leyes posteriores dictadas por
nuestro pas. ste ha sido el criterio de las XVIII Jornadas Nacionales
de Derecho Civil (Buenos Aires, 2001), las que interpretaron que
debe considerarse como derogada toda norma que resulte
contradictoria con otras posteriores o de mayor rango.
As las cosas, en nuestro derecho vigente la capacidad y
discernimiento cronolgicos (en funcin de la edad) tal el caso de
los artculos 54, 55 y 921 del Cdigo Civil han sido
complementados por un criterio de capacidad y discernimiento
reales. Con ello queremos precisar que el juez en cada caso de
familia que tenga en sus manos deber evaluar si el sujeto
concreto, en atencin a su capacidad progresiva, cuenta con la
suficiente madurez para llevar a cabo por s, autnomamente, una
determinada actuacin. Ello hace que un nio, que no ha alcanzado
los 14 aos, bien podr ser autorizado por el judicante para llevar a
cabo personalmente el acto en cuestin y, por ende, considerarlo
eficaz en su caso. Diramos que, a lo sumo, las normas citadas del
Cdigo Civil podran ser consideradas segn sea la naturaleza del
acto como pautas orientadoras, frmulas abiertas, o presunciones
iuris tantum (ver, en sentido concordante, el Dictamen de la
Defensora Pblica de Menores de Cmara, a fs. 102/105 de estos
autos, punto III).
III. La intervencin de los adolescentes en el proceso
En las presentes actuaciones, como ya se anticip, se pretende la
intervencin en juicio de los jvenes involucrados, los que aparecen
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en la causa patrocinados por una letrada. Al respecto diremos que
es necesario distinguir el derecho del nio (o adolescente) a ser odo
y el derecho de ste a una participacin activa en el procedimiento.
Obsrvese que la ley del nio y adolescente se ocupa de realizar esta
distincin: el derecho del nio a ser odo se halla contemplado en los
artculos 2, segundo prrafo, 3, inc. b), 24, incisos a) y b), y 27, inc.
a). En cambio, su participacin procesal (que no es opuesta a aquel
derecho, pero s mucho ms especfica) est regulada en el art. 27,
incisos c), d) y e).
Ms all del referido distingo, y en lo que interesa a la cuestin
debatida en autos, entendemos que el nio puede participar en el
proceso cualquiera fuese su edad. Sin embargo, este aserto merece
la correspondiente aclaracin, pues si bien es cierto que la
autonoma progresiva es lo que va a marcar su mayor o menor
capacidad para actuar por s (capacidad de obrar o de ejercicio), no
sucede lo mismo con su participacin procesal; la que puede tener
lugar, repetimos, cualquiera sea la edad del nio. Esta conclusin
surge ntidamente de la ley 26.061 que en ninguna de sus normas
condiciona su actuacin en el proceso al suficiente juicio, madurez o
grado de desarrollo intelectual; lo que significa decir que un nio de
pocos das de vida tiene derecho a participar en el juicio que lo
afecta y a contar con un abogado que lo asista. Claro est que en
estos supuestos su actuacin se har efectiva con la intervencin de
un tutor especial que lo representar y con la labor consecuente que
desempear el letrado en favor del nio.
Para decirlo en buen romance, lo expuesto significa que la
novedad que nos trae la ley de nio, en lo que hace al tema que nos
ocupa, es que antes la actuacin procesal de ese nio en los juicios
de familia (digamos, en materia de guarda, rgimen de
comunicacin, etctera) se realizaba regularmente con la
intervencin de alguno de sus padres, en una representacin que
muchas veces implicaba una suerte de confusin de intereses y de
roles; a tal punto que el abogado era uno solo y, en la realidad,
responda a los intereses del progenitor que lo contrat, y no a los
del propio nio involucrado. En cambio, con la sancin de la ley
26.061 (art. 27) se abre ahora la posibilidad de que ese nio pueda
manejarse autnomamente de sus padres tras ser asistido por un
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letrado independiente (inciso c), del mencionado artculo) y, junto
a ste, participar activamente en el procedimiento (inciso d) de la
norma citada). En este sentido, cabe insistir que no corresponde
efectuar distinciones que el art. 27 de la ley nio no realiza; y esta
norma ha tomado el recaudo de no exigir una edad determinada,
como tampoco una madurez suficiente, para que el nio pueda
con un abogado propio tener la debida participacin en el juicio
que lo involucra.
En sntesis, en lo atinente a las cuestiones que motivan nuestra
intervencin, debe decirse que dos son las modificaciones
sustanciales que acontecen en el derecho positivo argentino con la
Convencin Sobre los Derechos del Nio y la ley 26.061. Una, en
materia de discernimiento y capacidad de hecho o de ejercicio, que
ya no ser posible atarla exclusivamente a perodos cronolgicos,
sino que responder tambin a la autonoma progresiva que
adquiera el nio. La otra, que el nio que no alcanz la mayor edad,
y est inmerso en conflictos familiares, no necesariamente su
actuacin ser por intermedio del progenitor, sino que siempre que
la entidad del diferendo lo justifique podr contar, slo para l, con
un letrado preferentemente especializado en niez y adolescencia
(art. 27, inc. c) de la ley 26.061). En tal caso, si el nio no tuviere la
madurez suficiente y un aceptable grado de desarrollo, aparecer la
figura del tutor especial (art. 397, inc. 1, del Cd. Civil) que lo
representar, cumpliendo ese tutor a la vez la funcin letrada, o bien
procedindose a la delegacin de sta a otro profesional con
aprobacin del tribunal.
IV. El abogado de los nios y adolescentes
Como ya se puntualiz, en este juicio los adolescentes afectados
pretenden designar una abogada que los patrocine. Anticipamos
desde ya que no se har lugar a esta peticin, por lo que sobre la
cuestin se ha de decidir la confirmacin de la resolucin apelada.
Veamos.
Ya antes de la sancin de la ley 26.061 una acertada interpretacin
de la Convencin sobre los Derechos del Nio sostena que lo que
sta persigue es que los nios y adolescentes puedan desempear
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un actitud autnoma; esto es plantear llegado el caso una
posicin diferente a las frmulas que esgriman los progenitores,
pues de qu valdra el derecho a ser odo si no se lo puede ejercer de
modo til y eficaz. La figura del abogado del nio, entonces, tiene su
andamiaje en la circunstancia de haber sobrevenido un nuevo
inters autnomo, personal y de directa atencin por el rgano
jurisdiccional (ver Morello de Ramrez, Mara S. y Morello, Augusto
M., El abogado del nio, ED, 164-1180). Por otro lado, es bueno
destacar que las XVI Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos
Aires, 1997), haba anticipado estos lineamientos al declarar el
derecho de los nios a tener la garanta del patrocinio letrado en
cuanto sea necesario.
Desde luego, lo que se acaba de expresar no significa que la
intervencin del abogado del nio apunte a la imposicin de una
voluntad discrecional y arbitraria que conspire con una concepcin
humanizada del inters familiar; lo que importa decir que posiciones
de esa naturaleza no sern dignas de proteccin por la judicatura, ya
que no se compadeceran con el propio inters superior de los
mismos patrocinados. En resumidas cuentas, es esencial que el
abogado de los nios y adolescentes ms all de las
verbalizaciones de stos que muchas veces no son genuinas, sino
que comportan una reproduccin del discurso paterno o materno
propenda, de una manera autnoma a las restantes partes
intervinientes en el proceso, a la real defensa de sus asistidos;
respondiendo as, como corresponde, a los altos fines de la
jurisdiccin (ver Morello de Ramrez-Morello, trabajo citado).
A juicio del tribunal las constancias de autos, el contenido de las
mismas presentaciones de la Dra. L. V. con la firma de los jvenes
(ver fs. 3/6, 20/28 y 72/83 de este expediente y las que obran en las
causas conexas), y la impresin recogida en las entrevistas que por
separado se mantuvo con A. S. y M., y con la referida letrada (ver las
actas obrantes a fs. 117), demuestran a las claras que todos aquellos
escritos no son ms que meros artilugios de la madre, doa M. K. S.,
para imponer su personal criterio en las cuestiones debatidas en los
diversos juicios promovidos; para lo cual acudi a la bsqueda de
una abogada de los nios, a contratarla para ellos, y a pagarle en
privado de su peculio los honorarios por su gestin (ver, adems de
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la informacin directa recibida por el Tribunal en la audiencia de fs.
117, los terminantes dichos del tutor Dr. F. a fs. 38/38 vta., punto V.3.
del expediente 85.920/2007 y fs. 87 de estos autos, como as tambin
la afirmacin de la juez de grado en la resolucin apelada a fs. 52
vta.).
No es as como se defienden los intereses de los nios y
adolescentes, recorriendo un camino inverso a lo que signifique
realizar todos los esfuerzos posibles para un desarrollo autnomo de
aqullos. Claro est que el abogado de los nios no puede ni debe
pertenecer a la rbita de influencia de alguno de sus padres y,
mucho menos, que ese progenitor acuerde y negocie privadamente
con aqul los honorarios que abonar por su labor. Es que,
presentaciones como las analizadas, no son ms que una apariencia
de lo que debe ser una verdadera y autntica intervencin autnoma
de los hijos en el proceso; ello dicho ms all de las buenas
intenciones que pudieron haber animado a todos los firmantes de
esos escritos y sin que se cuestione la creencia sincera de la letrada
en el sentido de que ejerca adecuadamente su ministerio.
Por las razones expuestas, el tribunal ha de rechazar en lo sucesivo
todas las presentaciones que llevan la firma de los jvenes de autos y
de la Dra. L. V..
V. La actuacin de la madre en los diferentes procesos
Las cuestiones que se debaten en autos y en los juicios conexos
tienen larga data. Obsrvese que ya, hace casi siete aos, el Lic. H.
alertaba acerca del nivel de tensin psicolgica y fsica presente en
los nios y que lo que cabe asegurar taxativa y urgentemente es el
derecho de los menores a no tener que optar entre progenitores
(objetivo, sin hesitacin, no logrado luego de tantos aos). Hace
saber adems el citado informe sobre el vnculo simbitico de M.
(la madre) con A. (la hija), sin que la primera controle las descargas
impulsivas de dicha hija, y precisa el experto sobre la necesidad de
responsabilizar particularmente a la madre en modificar su
conducta en relacin a A.. Insiste el citado profesional que la madre
supone muchas veces que tiene todos sus derechos, y ninguna de
las obligaciones de acordar parentalmente, Ella acostumbra a
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imponer sus premisas; concluyendo el Lic. H. que, para que se
produzca un cambio, la madre debe dejar de considerarse la duea
de sus hijos y la nica que interpreta realmente sus deseos y
necesidades. Desde esa posicin de autoridad inefable, es imposible
una negociacin parental. Eso dificult y dificulta la revinculacin
entre padres (ver fs. 17/18 del expediente 31.732/2006, que el
tribunal tiene a la vista para este acto).
Como se ver tras el detalle que se har seguidamente, transcurren
los aos y, lamentablemente, no se modifica el cuadro de situacin;
lo cual corrobora cun acertadas eran las reflexiones del Lic. H.. En
efecto, en mayo de 2006 y ante los reiterados incumplimientos de
la madre la juez de primera instancia resuelve instar a la Sra. M.
K. S. a concurrir a las citaciones que le efecte el Centro de Salud
Mental N 3 Arturo Ameghino para revincular al padre con sus
hijos, con el apercibimiento de aplicarle una multa de $ 500 por cada
citacin a la que no concurra (ver fs. 217 del expediente N
31.732/2006).
En junio de 2006, la Defensora Pblica de Menores de Cmara
vuelve a insistir que la madre de los hoy jvenes contina
dificultando la revinculacin de los nios con su progenitor no
conviviente (ver fs. 258 del expediente N 31.732/2006).
En julio de 2006, esta Sala resuelve confirmar la resolucin de la
juez en cuanto al apercibimiento de aplicarle a la Sra. K. S. una
multa de $ 500 en caso de incomparecencias al referido Centro de
Salud Mental. All decimos que La madre de los nios no ha
facilitado el acercamiento entre el padre y sus hijos, y destacamos
en particular que la intervencin de aqulla (por estar en el ejercicio
de la guarda) es clave; por lo que su rol es bsico para que el hijo
se interese por el padre, de modo tal que una de las tareas a realizar
es determinar si la resistencia del nio es una reproduccin de la
resistencia materna (ver fs. 261 y 261 vta. del expediente N
31.732/2006).
En mayo de 2007, El Centro de Salud Mental N 3 Arturo
Ameghino hace saber que son ms las oportunidades en que se
solicitara informe escrito, que las oportunidades en que se
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efectivizaron entrevistas con los interesados, tornndose la situacin
en algo ms parecido a un trmite administrativo, que a un espacio
teraputico. Y es por eso que se concluye que por razones que
escapan a nuestra pertinencia profesional, en este caso el
tratamiento no se ha iniciado nunca, por lo tanto, otorgar nuevos
turnos no implicara retomar el tratamiento. Debido a lo acontecido,
suponemos que este Centro de Salud Mental no sea la instancia
indicada para su abordaje actual (ver fs. 413/414 del expediente N
31.732/2006).
En septiembre de 2007, la Defensora Pblica de Menores
destacaba que los hijos de autos se encuentran desprotegidos y en
riesgo, alertando que no se cumplen las resoluciones firmes que
ordenan la revinculacin paterno-filial. Al respecto propone la
designacin de un tutor especial (designacin que finalmente recay
en el Dr. F.) y requiere que los honorarios de su gestin estn a cargo
de la madre atento su carcter de principal responsable de las
obstrucciones constantes a los regmenes de visitas oportunamente
fijados, y que la madre no est defendiendo adecuadamente los
intereses de sus hijos obstruyendo sistemticamente todos los
encuentros con su padre. Agrega que no puedo dejar de sealar la
violacin de derechos de mis representados a vincularse
convenientemente con el progenitor no conviviente (ver fs. 395/396
del expediente N 31.732/2006). Este dictamen es ratificado un mes
despus al afirmarse que ambos hermanos se encuentran
desprotegidos y en riesgo insertos en una litigiosidad gravsima,
insistindose en la revinculacin de ellos con su padre (ver fs. 26/27
del expediente N 85.920/2007, que tambin se tiene a la vista).
En noviembre de 2007, el tutor oportunamente designado Dr. F.
ratifica y avala los dictmenes precedentemente narrados. Seala
que la madre les ha dado a los hijos un protagonismo y
participacin que les resulta altamente perjudicial y que afecta
seriamente su madurez y desarrollo, impidindoles mantener un
juicio y discernimiento independiente y autnomo; resaltando que
constituye un dato altamente sugestivo que las presentaciones
directas de los nios en escritos judiciales firmados juntamente con
la Dra. V., tenga lugar en forma inmediatamente posterior al
desplazamiento de la madre como consecuencia de la designacin
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de un tutor ad litem para los menores, lo que tambin corrobora que
es parte de una estrategia de adultos a la cual los menores deben
permanecer ajenos (ver fs. 37/38 del expediente N 85.920/2007, y
la ratificacin de fs. 86/89 de estos autos).
En julio de 2008, el nuevo Centro de Salud Mental interviniente
(ahora el N 1), informa que hasta el momento no hemos obtenido
los resultados esperados ya que han existido diversas dificultades, a
lo que se le suma el pedido expreso, por parte de los nios, respecto
de no encontrarse con el padre por el momento (ver fs. 540 del
expediente 31.732/2006).
En septiembre de 2008, ante una nueva intervencin de esta Sala,
estimamos que los autnticos intereses de los nios no han sido
adecuadamente defendidos por su progenitora (ver fs. 533 vta. del
expediente 31.732/2006).
En noviembre de 2008, el tutor Dr. F. hace saber que la reunin
programada para el mes anterior haba fracasado por la negativa de
los nios, negativa que fue trasmitida por la abogada de la madre y
que entorpeca la tarea que se estaba desarrollando en esa
institucin. En diciembre de 2008, en fin, el mismo tutor informa
que una nueva entrevista programada con los menores para el da
17 de diciembre, fracas por la negativa de stos a concurrir, a pesar
de la charla que mantuve hace poco con ellos y sobre la que inform
en autos (ver fs. 544 y 548, respectivamente, del expediente N
31.732/2006).
Es oportuno resaltar, como ya lo anticipamos a fs. 261/262 del
expte. N 31.732/2006, que la figura paterna puede llegar a cobrar
alguna importancia en la vida del hijo cuando la madre le habla de
l, y, segn la forma que lo haga, la imagen ser positiva o negativa
(ver Dolto, Franoise, Cuando los padres se separan, ps. 14, 55, 59
y 60, ed. Paids, 1989); y es ms que obvio, a esta altura de los
hechos, que esa imagen trasmitida por la madre en el caso de autos
ha sido altamente negativa. En esta situacin, el tribunal estima
prima facie y sin perjuicio de lo que pueda surgir de los nuevos
estudios que se realicen por los profesionales autorizados que la
resistencia de los jvenes a la revinculacin no aparece como
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genuina sino ms bien inducida, ya que es sabido que no en
todos los supuestos las palabras que trasmiten los hijos se
corresponden con su verdadero deseo. Es que esa identificacin
masiva que los jvenes tienen con su madre parece atrapar a
aqullos en una relacin presuntamente patolgica; lo que, en suma,
les impide pensar autnomamente y desear por s mismos.
Insistimos que los antecedentes obrantes en los diversos
expedientes conexos revelaran, en principio, que la supuesta
voluntad expresada por los hijos est compuesta por el mal querer
de la madre a cargo de la guarda; de manera que el discurso de
aqullos es ms el propio de la madre que el real de los adolescentes,
lo que significa decir que resulta muy probable que la resistencia a la
revinculacin paterno-filial (que verbalizan los hijos) sea en verdad
la resistencia de la madre; aunque aparezca canalizada a travs de
los discursos de A. y de M.. Creemos as lo demuestran las
constancias de todos los expedientes analizados que la Sra. K. S.
est envuelta (tal vez sin ser del todo consciente de ello) en una
campaa de denigracin del padre, en la que los voceros son los
propios hijos; los que utilizan ideas, palabras y gestos de su madre,
tal como el Tribunal lo ha podido de algn modo ratificar al
menos en una primera impresin con los movimientos y actitudes
desplegados por los jvenes en la audiencia convocada a fs. 117. La
manipulacin de la progenitora, pues, es lo que se extrae tras un
detenido anlisis de las diferentes causas promovidas (art. 163, inc.
5 del ritual); y de ah se sigue la severa presuncin, ya anticipada, de
que media entre madre e hijos un vnculo patolgico lo que se ha
dado en llamar el sndrome de alienacin parental que, desde
luego, urge a la judicatura neutralizar (ver Dolto, obra citada, p. 130;
Crdenas, Eduardo J. y Albarracn, Marta, Padres separados:
cuando uno obstaculiza la relacin del otro con el hijo, ED, 193-960;
Grosman, Cecilia P., La opinin del hijo en las decisiones sobre
tenencia, ED, 107-1011; Husni, Alicia y Rivas, Mara, Algunas
reflexiones respecto de los impedimentos de contacto con el
progenitor no conviviente, en Derecho de Familia, N 17, p. 219;
Gowland, Alberto J., Visitas de la abuela a la nieta, ED, 170-236;
Makianich de Basset, Lidia N., Derecho de visitas, p. 93, ed.
Hammurabi, 1993).
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Es precisamente por las razones expuestas que el Tribunal se ve
constreido a atender el verdadero inters de los hijos, ms all de
las verbalizaciones que stos emitan (art. 277 del CPCCN).
VI. Medidas
La grave situacin que se presenta en esta familia lleva al tribunal a
adoptar una serie de medidas; sobre todo teniendo en cuenta el
compromiso tomado por ambos progenitores en estas mismas
actuaciones en la audiencia de fs. 117 vta. de realizar todos los
esfuerzos posibles para llevar adelante el proceso de revinculacin
de los nios con su padre en el marco teraputico oportunamente
dispuesto. Al respecto, no es posible pasar por alto la denuncia
efectuada por funcionarios pblicos lase defensores pblicos de
menores y el propio tutor de autos acerca del estado de
desproteccin y riesgo en el que se hallaran los hijos (v. fs.
395/396 del Expte. N 31.732/2006, fs. 26/27 y 37/38 del Expte. N
85.920/2007, y fs. 86/89 de estos autos).
A lo referido precedentemente, se le suma la denuncia del padre de
que la cuestin aqu introducida la presentacin de los jvenes
con una abogada no es en definitiva ms que una maniobra de
la madre para dilatar el fondo de la cuestin, que es el proceso de
revinculacin paterno-filial; reclamndose la intervencin del
tribunal para poner un lmite al dao psicolgico sistemtico que
padecen sus hijos (ver fs. 98 vta., punto IX, de estos autos).
Las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Rosario, 2003), en
un despacho por unanimidad, concluyeron que Las reglas que
garantizan la igualdad, la solidaridad y responsabilidad familiar y la
proteccin de los hijos deben considerarse de orden pblico
familiar. A su vez, con la sancin de la ley 26.061, se brinda un
marco legal a estas directivas al disponerse en su art. 2? que los
derechos y las garantas de los nios y adolescentes son de orden
pblico, irrenunciables e intransigibles.
Es que los jueces no pueden cerrar los ojos ante la realidad y mirar
para otro lado cuando con crudeza se les exhibe una grave
conflictiva familiar y se les denuncia un severo dao psicolgico que
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estaran padeciendo los hijos. En este sentido, pensamos que el
Tribunal est constreido a un rol activo y comprometido cuando
llegue a su conocimiento situaciones como las planteadas en esta
familia, debiendo contar con las herramientas que en el caso se
requieran para disponer de oficio todas las medidas que fueren
menester. Ms an, estamos persuadidos que omitir el dictado de
las disposiciones que puedan corresponder en las distintas
instancias de un proceso de familia ante jvenes en estado de
riesgo con los antecedentes de autos y denuncia de dao psicolgico
comportara un directo incumplimiento de los deberes que el
Estado le ha impuesto a su cargo. Es que est en juego la celeridad
procesal y la casustica de los expedientes (art. 34, inc. 5, 36 y
concordantes del CPCCN).
No es verdad, como se dice a fs. 81 en el escrito firmado por la Dra.
V. y los jvenes de autos, que con las medidas que adoptan los
tribunales en el caso, la designacin de un tutor especial se
produce una intromisin injustificada del Estado en la intimidad de
las personas. Diramos que es todo lo contrario, pues aceptar la
versin del apelante es ir contra la legislacin actual cuya
constitucionalidad no se ha atacado. El yerro del anlisis del quejoso
se desprender tan pronto se verifique que, en la especie, no nos
encontramos exclusivamente ante las actuaciones de personas
adultas, sino que de modo bien diferente aparecen involucrados
nios y adolescentes. Por eso, la labor judicial en estos casos lejos
de significar una invasin de los poderes pblicos constituir una
oportuna intervencin para mantener la intimidad familiar en todos
los niveles. Desde esta perspectiva, la incumbencia del rgano
judicial, antes que constituir una propuesta heternoma, es en
puridad una accin dirigida a una defensa real de la autonoma
personal y privacidad de A. S. y de M. K.. Es que nadie puede invocar
su propia intimidad mientras, al par, lesiona la intimidad y dignidad
de otros; y esto es lo que sucede en autos con la actuacin
desplegada por la Sra. K. S..
Por las razones hasta ac invocadas, y tal como se anticip, se ha
de confirmar la resolucin de la juez de primera instancia en lo que
hace a su decisin de apartar a la Dra. L. V. como abogada de los
hijos, pues las presentaciones cuestionadas comportan una total
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desnaturalizacin y tergiversacin de la previsin inserta en el art. 27
de la ley 26.061, ya que insistimos legitimar estos escritos no
sera otra cosa que conferir una suerte de aval o de solidificacin a
una relacin simbitica y patolgica que segn se desprende de
las actuaciones narradas se verificara entre madre e hijos. Es un
deber de los tribunales, entonces, poner un freno a estos procesos
perniciosos que nada tienen que ver con un autntico desarrollo
autnomo y equilibrado de los hijos; sino que, por el contrario,
recorren el camino opuesto. Es por estos motivos que se ha de
requerir a la Dra. V. que se abstenga en lo sucesivo de presentar
escritos judiciales que lleven conjuntamente su firma y la de los
adolescentes involucrados. Ms an, en caso de producirse dichas
presentaciones, sern automticamente desglosadas de los
expedientes; y ello debido a que no puede ser tolerado un
alzamiento ilegtimo contra las decisiones judiciales. Por supuesto,
sin perjuicio de otras medidas que podra corresponder adoptar.
VII. La designacin de abogado a los adolescentes
En atencin a las razones explicitadas, el tribunal considera que en
el caso concreto por los problemas que se presentan en la familia
de autos A. S. y M. no se hallan en condiciones psquicas ni
emocionales de proponer abogados que los patrocinen. La trama
familiar presuntamente perversa que sin dificultad se puede advertir
con el examen de las actuaciones, hace que el grado de obnubilacin
que padecen los adolescentes por el peso de la influencia materna
les impida, por faltar en este especfico punto del nivel necesario
de entendimiento, llevar a cabo algo tan trascendente como lo es
proponer el letrado que los asista.
Sobre el tema, coincidimos en este sentido con el criterio del tutor,
Dr. F., en lo que hace al grado de turbacin que sufren los hijos (ver
fs. 34/42 del expediente N 85.864/2007). Es que stos carecen hoy
en lo que hace a la cuestin de una autonoma progresiva
aceptable para acometer dicho acto; y es sabido que es precisamente
dicha autonoma la que nos marca el parmetro que delimita el
alcance del ejercicio de los derechos por parte de los hijos que no
han llegado a la vida adulta (ver Gil Domnguez, Andrs, Fama,
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Mara Victoria y Herrera, Marisa, Ley de proteccin integral de
nias, nios y adolescentes, p. 167, ed. Ediar, 2007).
Por otra parte, es bueno advertir que como lo destac la juez de
grado en su pronunciamiento el art. 27, inc. c), de la ley 26.061, no
les confiere expresamente a los nios la atribucin de designar
abogado; eliminndose del proyecto original la expresin letrado
de su confianza, y su reemplazo por la frmula actual que es ser
asistido por un letrado. El ordenamiento vigente busca una real
autonoma de los hijos; y mal se podr propender a ella cuando
dichos hijos aparecen asistidos por abogados que fueron
contratados por un progenitor, quien adems les da instrucciones,
conviene sus honorarios y los paga de su bolsillo.
Obrar as no es respetar la ley 26.061 sino violarla.
Tampoco ser un argumento atendible invocar la reglamentacin
del decreto 415/2006 al art. 27 de la ley 26.061. Y ello es as porque si
bien all se hace referencia a que el derecho a la asistencia letrada
incluye el de designar un abogado, no se especifica que esa
designacin debe provenir del nio y, ms an, en el segundo
prrafo de la reglamentacin al artculo citado, se alude a los
servicios jurdicos, colegios de abogados o universidades, lo
que da una idea de que, en todo caso, si hubiera una propuesta, sera
de ese listado, y no sujeta al antojo de uno de los padres
transgrediendo el principio de igualdad de las partes en el proceso.
Empero, aunque forzando las cosas se quisiera entender que esa
reglamentacin faculta a cualquier nio a proponer abogado, la
disposicin carecera de valor, ya que se alterara el sentido de la ley
y, consecuentemente, quedara fulminada por el art. 28 de la
Constitucin Nacional.
Dado el estado de cosas mencionado, corresponde y as se ha
decidir, dar cumplimiento al art. 27, inc. c), de la ley 26.061. En
funcin de esa preceptiva legal, dadas las particulares circunstancias
de autos y sin perjuicio de lo que pueda resolverse en la instancia
pertinente, se ha de designar como abogado de los jvenes A. S. K. y
M. K. al tutor actual de ellos, Dr. R. S. F.; el que desempear sus
funciones en su doble condicin de tutor especial y abogado de los
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citados adolescentes, quienes en esas condiciones revestirn la
condicin de parte en este proceso y en todos los conexos presentes
y futuros.
VIII. La actuacin en los procesos de los adolescentes de autos
A los fines de ordenar el procedimiento, y en atencin a lo previsto
por el art. 27, incisos a) y d), de la ley del nio y adolescente, tambin
se ha de resolver que la actuacin procesal de los jvenes en el
proceso (el presente, sus conexos o futuros) se canalizar
exclusivamente: a) mediante la presentacin de escritos judiciales
en forma; los que se podrn concretar de manera directa con su
firma, requiriendo en esos casos necesariamente la rbrica de su
tutor y abogado designado para ser receptados por el tribunal, o
bien a travs de la presentacin exclusiva del Dr. F. en
representacin de sus asistidos y representados. b) Con su
concurrencia personal y directa ante los estrados del tribunal (sea de
primera o de segunda instancia) cada vez que ellos lo requieran y lo
estimen necesario; los que sern recibidos por los magistrados a la
brevedad posible y conforme a sus posibilidades de agenda.
IX. El necesario cumplimiento de las resoluciones judiciales
Ya se seal que, a la luz del acta de fs. 117 vta. de estos autos, los
padres de los jvenes se comprometieron a realizar todos los
esfuerzos posibles para llevar adelante el proceso de revinculacin.
Sin embargo, el tribunal advierte que, al menos en cuanto a la
madre, estos esfuerzos no se han realizado hasta ahora; ello sin nos
atenemos a las constancias de los expedientes que antes narramos.
O sea, que los elementos colectados indicaran lo contrario; esto es
una conducta de obstaculizacin ms o menos constante llevada a
cabo directa o indirectamente a travs de sus hijos por la Sra. K.
S.. Esta situacin revela una actuacin ambivalente de la progenitora
que no es nueva. En efecto, el Lic. H. alertaba acerca de la manera
amable con que ella acostumbra tratar de imponer sus premisas
(mayo de 2002); y la Defensora de Menores de Cmara (junio de
2006), adverta tambin en relacin al proceder de la madre
sobre esta dualidad de conducta inaceptable jurisdiccionalmente
y que nadie puede ponerse en contradiccin con sus propios actos
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(ver fs. 17 y 259, respectivamente, del expediente N 31.732/2006).
En definitiva, si nos atenemos a los antecedentes, el compromiso
ahora asumido por la madre de esforzarse por la revinculacin
paterno-filial, bien podra constituir ms un doble discurso sin
sustento sincero, que un real cambio en la conducta llevada a cabo
por lo menos hasta el presente (art. 163, inc. 5, CPCCN). Su
actuacin futura tal vez lo dilucide.
Este tribunal tuvo oportunidad de pronunciarse en otras causas
sealado que el mismo respeto a las decisiones judiciales conlleva a
sostener la prioridad que debe otorgarse al inters superior de los
nios y adolescentes. Y que la satisfaccin de este inters significa,
en primer lugar, no quebrar en ellos que estn en plena formacin
y desarrollo el sentimiento de que el cumplimiento de la ley
constituye un recaudo fundamental para el eficaz funcionamiento
de una organizacin social. En suma, que un deber primordial de los
adultos es no transmitir a los nios y jvenes la humanidad en
ascenso la idea de que todo vale y que las resoluciones judiciales
pueden ser burladas al antojo de cada uno. Es que resulta
inadmisible que la resistencia al cumplimiento de las rdenes
jurisdiccionales se transformen en un vehculo para emplazarse de
hecho con consecuencias beneficiosas de hipotticos derechos.
La ilegalidad no puede ser fuente de legalidad (ver R. 447.015, del
26-12-2006).
En la especie se trata, por otro lado, de poner sobre el tapete el
agudo conflicto de la efectividad de procesos como el presente, que
sin duda hacen a la propia funcin de la judicatura, pues no puede
estimarse eficiente un sistema judicial si las sentencias que produce
no son acatadas o no existen vas idneas para doblegar la voluntad
del contumaz (ver Kemelmajer de Carlucci, Ada, Reflexiones en
torno a la eficacia del llamado proceso familiar, Ponencia
presentada en el IX Congreso Mundial sobre Derecho de Familia,
Panam, 1996; Peyrano, Jorge, Medidas urgentes y medios para
asegurar la efectividad de la sentencia, Ponencia presentada en las
XIV Jornadas Iberoamericanas del Derecho Procesal, La Plata, abril
de 1994).
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En la inteligencia apuntada, adems de las decisiones ya
anticipadas, el tribunal entiende que corresponde resolver otras
cuestiones ntimamente conectadas; teniendo precisamente en mira
dar debido cumplimiento a lo oportunamente resuelto por los
jueces intervinientes. Veamos.
X. La intervencin del tutor especial de los adolescentes
Se ha de declarar que las labores del Dr. R. S. F., como abogado (ver
acpite VII, in fine) y tutor especial de los adolescentes de autos, no
slo comprender la causa en la que fue designado, sino que se
extender a todas las actuaciones conexas presentes y futuras. En el
mismo sentido, lo que aqu se resuelva alcanzar a los mentados
expedientes vinculados; por lo que un ejemplar de la presente se
glosar a todas las causas conectadas. Esta decisin resulta
indispensable ante los planteos efectuados, para dar coherencia y
razonabilidad a los distintos procesos, y a fin de evitar as un intil
dispendio jurisdiccional con articulaciones innecesarias.
En atencin a las demoras producidas en el proceso de
revinculacin paterno-filial, teniendo en cuenta el informe del
Centro de Salud Mental N 3 A. Ameghino de fs. 413/414, su pase al
Centro de Salud Mental N 1, y el informe de ste de fs. 540 (ambos
del expediente N 31.732/2006), se requerir del tutor y abogado de
los adolescentes, Dr. F., que evale la conveniencia de continuar el
proceso de revinculacin en el Centro actual o, por el contrario, si
estima pertinente la derivacin a otro centro, fundacin o entidad,
pblico o privado. Es que las constancias de autos (ver el informe
social de fs. 5vta., de la citada causa, que habla que los hijos se
desenvuelven en un mundo de lujos y fantasas) demuestran que
en el caso no se torna necesario acudir a los servicios gratuitos del
Estado. En tal caso, de as estimarlo el Dr. F., deber proponer el
servicio, profesionales y entidad que a su juicio estaran en
condiciones de llevar adelante la revinculacin con mayores
posibilidades de xito. Empero, queda aclarado que este
requerimiento de ningn modo implica suspender, diferir ni dilatar
la actuacin del Centro de Salud Mental actual; el que continuar
operando hasta tanto se produzca la actuacin concreta si es que
as se decidiere de quienes lo pudieren sustituir en su labor.
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XI. Deberes de la madre. Reconsideracin de la guarda de los hijos
Los progenitores debern hacer efectivo el compromiso de
revinculacin, tal como fue acordado a fs. 117 vta. de estos autos. Sin
hesitacin, la tarea ms delicada incumbe a la madre; y al respecto
dado el reiterado incumplimiento de sus deberes segn surge de
todos los antecedentes acumulados el Tribunal anticipa que ya ha
llegado el momento de reconsiderar la guarda que la Sra. K. S. tiene
de los hijos comunes si es que persiste el mentado incumplimiento
(conf. CNCiv., Sala C, 1-11-90, ED, 141-796). En consecuencia, se
impone a la mencionada progenitora los siguientes deberes:
a) el deber de intervenir activamente, acudiendo a todos los
medios que entienda razonables, para que sus hijos concurran
rigurosa y puntualmente a cada una de las citaciones que le curse el
Centro de Salud Mental N 1, o la entidad o profesionales que lo
sustituya en el futuro. La no concurrencia de los hijos se interpretar
como un incumplimiento de la madre. Por supuesto que en este
deber se incluye la obligacin de concurrir la misma progenitora
cuando su presencia le sea requerida.
b) Se impone a la madre el deber de emplear todos los medios a su
alcance tal como se seal en el apartado anterior para facilitar
una fluida, directa y profunda comunicacin entre el tutor y
abogado Dr. F. y los jvenes de autos. La denuncia de
entorpecimientos a estos contactos, o sencillamente que se detecte
la falta de colaboracin de la madre sobre este punto, tambin
revestir un papel de magnitud para adoptar las decisiones que en
derecho corresponda. El referido deber de colaboracin incluir el
mantenimiento de un contacto estrecho y fluido de ella con el Dr. F.,
facilitndole a ste el logro de los objetivos propuestos.
c) En funcin de lo autorizado por el art. 37, inc. f), de la ley 26.061,
se impone a la progenitora el deber de realizar un tratamiento
psicolgico individual orientado a que consciente e
inconscientemente pueda prestar una efectiva colaboracin en la
revinculacin paterno-filial (conf. CNCiv, Sala K, 13-3-90, ED, 195-
543). A este efecto, dentro del quinto da de notificada la providencia
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que tiene por devueltos los presentes autos a primera instancia,
deber denunciar el nombre y domicilio del profesional que la ha de
asistir; quien deber presentar un informe mensual acerca de las
labores encaminadas a facilitar la mentada revinculacin.
d) Que se abstenga la Sra. K. S. de cualquier accin u omisin,
procedimientos indirectos o subterfugios, que en los hechos
perturbe de alguna forma el proceso de revinculacin paterno-filial
(actual o futuro); como as tambin que prescinda de acudir a
proveerle abogados a sus hijos para que realicen improcedentes
presentaciones en autos.
Los precedentes deberes se imponen a la madre con los siguientes
apercibimientos: a) como ya se dijo, reconsiderar la guarda que
ejerce sobre sus hijos, resolvindose lo que en derecho corresponda;
b) hacer efectiva la multa de $500 por cada acto de incumplimiento,
segn fuera dispuesto a fs. 217 del Expte. N 31.732/2006. Al respecto
se aclara que la multa se entender aplicable no slo a los casos de
inasistencia personal de la Sra. K. S. al proceso de revinculacin, sino
en todos los supuestos en que medie una inasistencia injustificada
de sus hijos al proceso de revinculacin actual, o el que se determine
en el futuro. Asimismo, tambin corresponder su aplicacin ante
cualquier acto de incumplimiento a los deberes que se le imponen a
la Sra. K. S.. Sobre el punto, se le requiere al tutor especial y abogado
de los jvenes que, en los informes que se le requerirn, brinde las
precisiones del caso acerca del efectivo cumplimiento o
incumplimiento de los deberes impuestos; peticionando, si
correspondiere, la intimacin a la progenitora para que realice los
depsitos judiciales pertinentes bajo apercibimiento de ejecucin;
ello sin perjuicio de la elevacin de la multa en la instancia
pertinente si aquella se tornare ineficaz.
XII. Deberes del padre
Respecto del padre, don M. D. K., por supuesto que deber realizar
todos los esfuerzos posibles para no perturbar o dificultar con
articulaciones innecesarias el proceso de revinculacin; ello bajo
apercibimiento de aplicarle multa y adoptar otras medidas a que
hubiere lugar.
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Asimismo, y con el fin de facilitar la revinculacin dispuesta,
tambin se le impone el deber de realizar un tratamiento psicolgico
individual dirigido a afianzar aqulla (art. 37, inc. f), de la ley 26.061).
Dentro del quinto da de notificada la providencia que tiene por
devueltos los presentes autos a primera instancia, deber denunciar
el nombre y domicilio del profesional que lo atender; quien tendr
que presentar informes mensuales al tribunal.
XIII. Deberes de los adolescentes
Respecto de los jvenes A. S. y M., el tribunal decide:
a) Hacerles saber que constituye un deber de ellos asistir al proceso
de revinculacin paterno-filial fijado en la actualidad o que se
determine en el futuro e, incluso, encontrarse con su padre en el
espacio teraputico; con los tiempos y modalidades que indiquen
los profesionales a cargo. Ello para que, en el marco adecuado y con
total libertad y seguridad, puedan plantear todas sus inquietudes y
pareceres en relacin al proceso de revinculacin en marcha;
inquietudes y pareceres que no se descarta se dirijan tambin a
su propio padre; desde luego dentro de los lmites, oportunidades y
modalidades que sealen los profesionales especialistas (conf.
CNCiv, Sala A, 7-10-97, LA LEY, 1998-F, 881; CNCiv, Sala K, 13-3-
2000, ED, 195-543; CNCiv, Sala A, 19-3-2002, LA LEY, 2002-B, 591;
CCiv.Com. Azul, Sala II, 4-6-01, LLBA, 2001-1425; Trib. Familia La
Plata, 23-12-03, Revista de Derecho de Familia, 2005-I-87).
b) Hacerles saber tambin que constituye un deber que se les
impone prestar el mximo de colaboracin en la tarea emprendida
por el tutor especial y abogado designado, Dr. F..
Con relacin al tratamiento psicolgico de los adolescentes cuya
necesidad de realizacin aparece como indiscutible para el xito de
la revinculacin paterno-filial al tribunal no se le escapa que
ambos reciben tratamiento psicoteraputico a cargo del Lic. C. E.
R.. Sin embargo, se dan algunas particularidades llamativas que esta
Sala se permite destacar; sin perjuicio que ello no ha de implicar por
ahora abrir juicio sobre la bondad del tratamiento. Estos
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particularidades a destacar son las siguientes: a) que el Lic. R.
atiende a los hijos hace por lo menos ocho aos (ver fs. 5 y 550 del
expediente N 31.732/2006); aunque tal vez el tiempo de tratamiento
sea todava mayor; b) que el Lic. R. es el terapeuta de los dos
adolescentes; esto es, que no se verifica una terapia individual en la
cual cada uno cuenta con un profesional distinto; c) que los
adolescentes no concurren a consultorio alguno, sino que es el
mismo Lic. R. quien se traslada al domicilio de la madre (donde
viven los hijos), quien por supuesto contrata y paga sus honorarios.
Sobre el asunto, el tribunal interpreta que A. S. y M. muy
probablemente se ven compelidos a gratificar a la madre de la cual
dependen y, entonces, decir al terapeuta lo que aqulla quiere que
digan; y ello por considerar que muy difcilmente la escucha sea
operativa y genuina en el mbito del mismo domicilio materno (ver,
sobre la cuestin, a Dolto, Franoise, La causa de los nios, ps. 301
y 312, ed. Paids, 1986; misma autora, Los nios y su derecho a la
verdad, p. 143, ed. Atlntida, 1990).
Por otra parte, aparece claro que no puede cuestionarse la
necesaria participacin del otro progenitor en este caso el padre
en todo lo que hace a la educacin y salud mental de los hijos
comunes. Y ello es as porque la circunstancia de no detentar la
guarda no le veda la posibilidad de plantear la inconveniencia de los
actos decididos por su ex-cnyuge respecto de los hijos; en el caso, el
tratamiento que reciben del Lic. R.. Acerca de esta facultad del
progenitor que no tiene la guarda de los hijos (un deber, diramos
nosotros), hay acuerdo en la jurisprudencia y doctrina (ver esta Sala,
5-6-97, LA LEY, 1997-F, 335; CN Civ., Sala D, 19-6-86, LA LEY, 1986-E,
364; d., Sala F, 16-8-90, JA, 1990-IV-596; Bossert, Gustavo A. y
Zannoni, Eduardo A., Rgimen legal de filiacin y patria potestad,
p. 282, ed. Astrea, 1992; Mndez Costa, Mara Josefa, Patria potestad
del progenitor excluido de la guarda del hijo, LA LEY, 1990-E, 166).
En funcin de todo lo expuesto, y a los fines de decidir en definitiva
sobre el tratamiento psicolgico individual de los hijos, se requerir
del padre, don M. D. K., para que dentro del quinto da de
notificada la providencia que tiene por devueltos los presentes autos
a primera instancia exprese su posicin fundada respecto del
tratamiento psicolgico que reciben sus hijos por parte del Lic. R.,
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como as tambin para que precise tambin fundadamente cul
es su propuesta en esta materia a los fines de la efectiva
revinculacin paterno-filial.
XIV. Requerimientos al tutor especial de autos
Asimismo, el tribunal resuelve requerir al tutor especial de autos,
Dr. R. S. F.:
a) para que realice la evaluacin solicitada en el acpite X acerca de
la permanencia en su labor del Centro de Salud Mental designado,
sin que ello implique, de ningn modo, suspender o diferir su
trabajo teraputico;
b) para que dentro del quinto da de notificada la providencia que
tiene por devueltos los presentes autos a primera instancia, haga
saber al tribunal su punto de vista respecto al tratamiento
psicolgico que reciben los adolescentes con el Lic. R. (en funcin de
lo expuesto en el acpite XIII) y cul es su propuesta sobre la
cuestin; tenindose en cuenta que un buen tratamiento psicolgico
individual es clave para el xito del proceso de revinculacin
paterno-filial;
c) para que brinde informes peridicos (en tiempos que no
superen los treinta das, pero que podrn ser menores) sobre la
marcha de la revinculacin paterno-filial; a cuyo efecto se le solicita
que haga saber el grado de participacin y colaboracin que ha
observado respecto de los progenitores en funcin de todos los
deberes que se les han impuesto en la presente resolucin. Esta
informacin ser de particular importancia respecto de la madre,
teniendo en cuenta la multa y reconsideracin de la guarda de los
hijos dispuesta por el tribunal como apercibimiento, y los deberes
que se le impusieron en la presente resolucin (ver acpite XI); por
lo que se le solicita la mayor precisin y detalle posible en sus
presentaciones;
d) para que comunique el contenido de la presente resolucin al
Centro de Salud Mental en donde se realiza la revinculacin
paterno-filial (a cuyo fin podr extraer una fotocopia certificada);
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hacindoles saber en particular a los profesionales de ese Centro (o
de la entidad que se determine en el futuro) que se ha declarado
judicialmente el deber de los jvenes de asistir al espacio
teraputico, como as tambin su deber de encontrarse all con su
padre; en la oportunidad y condiciones que determinen los
respectivos terapeutas;
e) para que comunique el contenido de la presente resolucin al
psiclogo que atiende a los jvenes, Lic. C. E. R.; en particular
hacindole saber el deber que en la presente resolucin se impuso a
aqullos de concurrir al espacio teraputico y encontrarse all con su
padre cuando los profesionales a cargo de dicho espacio as lo
consideren oportuno. Se extender fotocopia certificada para su
entrega al referido profesional.
XV. Audiencia con el tutor especial y adolescentes
Finalmente, y a los fines de interiorizar personalmente a los
adolescentes de autos del contenido de la presente resolucin, se los
citar a una audiencia ante este tribunal, al que debern concurrir
junto con su tutor especial y abogado Dr. R. S. F.; imponindole a la
madre el compromiso de hacerlos trasladar a esta sede en la
oportunidad que se determine. Desde luego, se citar tambin a este
comparendo a la Sra. Defensora Pblica de Menores de Cmara.
A mrito de todas las consideraciones expuestas, el tribunal
RESUELVE:
1) Confirmar la resolucin de primera instancia de fs. 50/53, en
cuanto dispone rechazar las presentaciones de la Dra. L. V. con la
firma conjunta de los adolescentes de autos.
2) Hacer saber a la Dra. L. V. que deber abstenerse en lo sucesivo
de presentar escritos judiciales que lleven conjuntamente su firma y
la de los jvenes de autos. Se dispone que, en caso de producirse
dichas presentaciones, se desglosarn automticamente de los
expedientes, sin perjuicio de otras medidas que pudieren
corresponder.
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3) Designar al Dr. R. S. F. como abogado de los jvenes A. S. K. y M.
K. (ver acpite VII, in fine); profesional que desempear sus
funciones en su doble condicin de tutor especial y abogado de los
adolescentes, quienes en ese marco revestirn la condicin de
parte en este proceso y en todos los conexos, presentes y futuros.
4) Que la intervencin de los adolescentes de autos en el presente
proceso, y sus vinculados, se canalizar exclusivamente de la
manera establecida en el acpite VIII de la presente resolucin.
5) Declarar que la actuacin del tutor especial y ahora abogado de
los jvenes, Dr. R. S. F., no slo comprende las presentes
actuaciones, sino tambin todas las conexas, presentes y futuras. En
el mismo sentido, la presente resolucin alcanzar a los mentados
expedientes vinculados.
6) Hacer saber a la Sra. M. K. S. los deberes que se le han impuesto
en la presente resolucin, bajo apercibimiento de reconsiderar la
guarda que ejerce sobre sus hijos y de aplicarle la multa
oportunamente dispuesta con los alcances ya mencionados, la que
podr elevarse de resultar ineficaz. Todo ello conforme a las
consideraciones expuestas en el acpite XI.
7) Hacer saber al padre de los adolescentes, don M. D. K., los
deberes que se le imponen conforme a lo expuesto en el acpite XII,
y del requerimiento que se le formula respecto al tratamiento
psicolgico individual de sus hijos, a tenor de lo precisado en el
acpite XIII de esta resolucin.
8) Hacer saber a los jvenes de autos los deberes que se les
imponen, a la luz de lo sealado en el acpite XIII de la presente
resolucin.
9) Encomendar al tutor especial Dr. R. S. F.: a) que evale la
conveniencia de que los adolescentes de autos continen el proceso
de revinculacin en el Centro de Salud Mental designado o, por el
contrario, si estima pertinente su derivacin a otro Centro,
Fundacin o entidad de carcter pblico o privado; proponiendo en
su caso quienes podrn llevan a cabo el mentado proceso con
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mayores posibilidades de xito; todo conforme a lo indicado en el
acpite X de esta decisin, sin que tal requerimiento implique, de
ningn modo, suspender o diferir el trabajo teraputico actual; b)
para que dentro del quinto da de notificada la providencia que tiene
por devueltos los presentes autos a primera instancia, emita su
punto de vista acerca del camino a seguir respecto al tratamiento
psicolgico individual de los adolescentes, a tenor de las
consideraciones insertas en el acpite XIII, y habida cuenta que un
buen tratamiento psicolgico individual, es clave para el xito del
proceso de revinculacin paterno-filial; c) brindar al tribunal
informes en perodos que no se extiendan ms all de treinta das,
respecto a la marcha del espacio teraputico de revinculacin (el
presente o el que se determine en el futuro), con un detalle puntual
acerca del cumplimiento de los deberes impuestos a los
progenitores. Se tendr tambin en cuenta el apercibimiento de
reconsiderar la guarda de los hijos, y la multa oportunamente
dispuesta, para los casos de incumplimiento de la madre; todo a
tenor de lo delineado en los acpites X, XI y XIV; d) que comunique
el contenido de la presente resolucin al Centro de Salud Mental
encargado de la revinculacin (o al que se determine en el futuro) y
al Lic. C. E. R., psiclogo de los adolescentes; hacindoles saber en
particular acerca del deber de stos de concurrir al espacio
teraputico de revinculacin y encontrarse all con su padre; para lo
cual cabe remitirse a lo precisado en los acpites XIII y XIV.
10) Disponer que un ejemplar de la presente resolucin,
debidamente certificada, se glosar a todos los expedientes conexos
o vinculados.
11) Extender al tutor de autos dos fotocopias certificadas de la
presente resolucin, a los fines indicados en el acpite XIV,
apartados d) y e).
12) A los fines dispuestos en el acpite XV de la presente
resolucin, fjase audiencia para el 27 de marzo de 2009, a las 10.30
hs, para que comparezcan los jvenes de autos y su tutor especial y
abogado designado. Se impone a la madre de los adolescentes el
compromiso de conducir a sus hijos al referido comparendo.
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Notifquese con habilitacin de das y horas y a la Sra. Defensora de
Menores de Cmara en su despacho.
13) Notificar la presente resolucin, con habilitacin de das y
horas inhbiles, a cada uno de los progenitores, al Sr. tutor especial y
abogado de los jvenes, Dr. F., a la Dra. L. V., y a la Sra. Defensora de
Menores de Cmara en su despacho.
Cumplidas con las notificaciones dispuestas y celebrada la
audiencia determinada por el tribunal, devulvanse a primera
instancia las presentes actuaciones y sus conexas. Gernimo
Sans. Claudio Ramos Feijo. Mauricio Luis Mizrahi.