Anlisis y comentario de la STC de 6 de noviembre de 2012
Octavio Martnez Lpez
Introduccin El anlisis se enfoca en el Voto concurrente del Magistrado Manuel Aragn Reyes que a mi modo de ver es el que mejor acierta cul es el punto principal a resolver. Me voy a referir a las que creo que son las principales razones de desacuerdo del voto: el modo de deducir el contenido del ncleo esencial o imagen muestra de la garanta institucional del matrimonio establecida en el art. 32.1 CE; as como al significado y uso que se da al trmino interpretacin evolutiva. En un primer momento, voy a analizar estos dos argumentos bajo el esquema de Toulmin; y en un segundo momento, tomando en cuenta los conceptos de falsa oposicin de Vaz Ferreira establecer que la discrepancia entre este voto y la decisin de la mayora existe una oposicin de palabra, no de hecho, aunque autntica por sus efectos. Esquema de Toulmin En el esquema de Toulmin, la pretensin del primer argumento radica en la afirmacin de que el texto constitucional, al momento de su aprobacin, parta de un entendimiento del matrimonio como unin entre parejas de distinto sexo. La razn es que ese el significado que entonces tena el matrimonio en la conciencia social y cultura jurdica. La garanta se hizo consistir en que la misma falta de debate es la prueba de que haba unanimidad acerca de la heterosexualidad del concepto de matrimonio. El respaldo es el propio debate constituyente y de la interpretacin consistente del Tribunal Constitucional acerca del matrimonio. El significado que tena el matrimonio en la conciencia social y cultura jurdica, inclua nicamente la unin de parejas de sexo distinto
Por tanto, presumible mente El texto constitucional, al momento de su aprobacin, parta de un entendimiento del matrimonio como unin entre parejas del mismo sexo
Porque
Siendo un tema sensible, la falta de debate no poda significar otra cosa sino que exista unanimidad sobre el tema de la heterosexualidad del matrimonio
Teniendo en cuenta
El debate legislativo y la jurisprudencia del TC
La pretensin del segundo argumento, que es el ms importante, a mi parecer, por incluir al primero, se contrae a que a partir de la nueva interpretacin del ncleo esencial del matrimonio, no puede declararse la inconstitucionalidad de la Ley 13/2005. Las razones que expone para ello son que el matrimonio es una garanta constitucional, y que hubo un cambio en la conciencia social y la cultura jurdica acerca del matrimonio, en el que ya no se considera como elemento esencial la heterosexualidad de la pareja. La garanta del argumento es que las llamadas garantas institucionales cambian histricamente, lo que hace necesario interpretar la constitucin de acuerdo al concepto de garanta institucional; a menos que se trate de un precepto constitucional (que no prevea una garanta institucional, donde la norma no llama, pues como deber ser es perfecta, siendo el intrprete quien va adaptando su sentido, pero con un lmite claro). El respaldo sera entonces que en el caso de la garanta institucional, la misma norma constitucional llama (interiormente) al ser para configurar su deber ser. - El matrimonio es una garanta institucional. - Existe un cambio en la conciencia social y en la cultura jurdica acerca del matrimonio en el que ya no se estima la heterosexualidad de la pareja como elemento indispensable
Por tanto,
La Ley 13/2005 que incluye al matrimonio entre parejas homosexuales, no es inconstitucional.
*Esta la principal crtica del voto concurrente al mayoritario.
Cuestin de palabra, o cuestin de hecho? La principal razn del voto concurrente es su inconformidad con la conceptualizacin que se hace acerca de la interpretacin evolutiva. Para este efecto, me interesa resaltar lo siguiente que se dice en el voto: () No es slo que se llame interpretacin evolutiva a la que no lo es (la averiguacin del contenido esencial de una garanta institucional), sino, que, y eso resulta ms grave, se hacen afirmaciones generales, aplicables a cualquier precepto constitucional, que parecen dejar reducido a la nada el carcter normativo de la propia Constitucin. As, en el FJ 9 se dice que la Constitucin a travs de una interpretacin evolutiva, se acomoda las realidades de la vida moderna como medio para asegurar su propia relevancia y legitimidad, por ello el legislador va actualizando los principios constitucionales paulatinamente y por ello el Tribunal Constitucional, cuando controla el ajuste constitucional de esas actualizaciones, dota a las normas de un contenido que permite leer el texto constitucional a la luz de los problemas contemporneos, y de las exigencias de la sociedad actual que debe dar respuesta la norma fundamental del ordenamiento jurdico a riesgo, en caso contrario, de convertirse norma muerta. Pues bien, con esa, que llama la Sentencia lectura evolutiva de la Constitucin, sobra la rigidez constitucional, sobra la garanta que, al servicio de la rigidez, significa el procedimiento de reforma e incluso sobra la distincin entre poder constituyente y poderes constituidos. El Tribunal Constitucional, entonces, en lugar de ser, como es, un poder constituido, pasara a ser, como ya dije, un poder constituyente permanente. () Sin embargo, aunque en la STC se diga que es a travs de la interpretacin evolutiva, la Constitucin se acomoda a las realidades sociales, tambin advierte que esta lectura evolutiva se proyecta en especial a la categora de la garanta institucional, y Porque A menos que
La Constitucin debe interpretarse de acuerdo al concepto de garanta institucional, las cuales cambian histricamente. Se trate de un precepto constitucional, no de una garanta institucional, en el que la norma constitucional es perfecta.*
Teniendo en cuenta
En la garanta institucional, la misma norma constitucional llama al ser para configurar su deber ser.
entonces se emprende un estudio de la nocin de cultura jurdica, y de la evolucin de la conciencia social acerca del matrimonio, as como en el Derecho comparado y en el Derecho europeo de los Derechos Humanos, y concluye que desde el punto de vista de la garanta institucional del matrimonio puede tener cabida en el art. 32 CE interpretado de acuerdo con una nocin institucional de matrimonio cada vez ms extendida en la sociedad espaola y en la sociedad internacional, aunque no sea unnimemente aceptada. Vaz Ferreria seala que los hombres tienen tendencia a tomar las cuestiones de palabras por cuestiones de hecho, y que para analizar estas cuestiones debemos preguntarnos si los que discuten admiten o no los mismos hechos. Entonces, lo que se tiene en este caso es una discusin acerca de cmo se le nombra a este anlisis que tanto la STC, como el voto concurrente, realizan de la garanta institucional del matrimonio y de su cambio histrico. No se trata de una discusin de hechos: ambas posturas aceptan que existe una evolucin en la manera de entender el matrimonio en el que ahora no se advierte que la heterosexualidad de la pareja sea un elemento indispensable, segn lo observa en el cambio de la cultura jurdica y de la conciencia social. Se trata de una cuestin de palabras: en la STC se le nombra a este anlisis como interpretacin evolutiva, y en el voto, evolucin histrica de la garanta institucional. En este sentido, aunque en el propio voto se diga que el desacuerdo est en el significado y uso que en la Sentencia se al trmino de interpretacin evolutiva; en realidad, no se acepta del todo que se trata solo de una cuestin de palabra, al sealarse que llamar interpretacin evolutiva de la Constitucin a la interpretacin evolucin de la garanta institucional tiene efectos perniciosos, al poner en grave riesgo el mismo concepto de Constituciny a la propia existencia del Tribunal Constitucional. No obstante, aun cuando considero acertado la postura del Magistrado Aragn de querer limitar la figura de la interpretacin evolutiva a las normas constitucionales que contengan una garanta institucional y no a cualquier precepto constitucional, por las razones que l seala, creo que incluso sin el voto concurrente era impensable que se realizara una interpretacin de este tipo fuera de una garanta institucional, o que de hecho se ocasionaran los efectos que seala por una interpretacin evolutiva en los trminos en que seala el Magistrado; por lo que en realidad la discusin que introduce el voto s se reduce a cuestin meramente de palabras. Conclusin Entiendo que este tema tratado en la STC tiene mucha carga ideolgica, y que el trato que se le dio fue para dar respuesta no solo a los agravios del recurso, sino que se dirigi a un auditorio ms amplio y ms plural. Sin embargo, en la pureza de la discusin, creo que este voto concurrente es que se desprende de esta carga poltica y asume con ms claridad, por su sencillez, el punto medular de la discusin. En el fondo, la discusin de la sentencia se trataba de un paralogismo, del catlogo de Vaz Ferreria, en que se toma una cuestin de palabra por cuestin de hecho. Las posturas encontradas en la STC se reducan a si se deba o no nombrar matrimonio a la unin civil entre parejas del mismo sexo. No fue materia de discusin si tenan derecho a que se reconociera jurdicamente esa unin, ni siquiera si deban drseles los mismos efectos que ya se tenan para el matrimonio civil aceptado para las parejas heterosexuales. No, la discusin era si a esa unin deba llamrsele matrimonio. Mientras que para resolver el recurso, uno de los principales argumentos, que me parece es la base en que se sostienen los restantes, es acerca del cambio en la conciencia social y la cultura jurdica acerca del matrimonio. No hubiera sido posible, y de hecho no lo fue al momento de la aprobacin de la Constitucin espaola, una discusin siquiera sobre la aceptacin de la uniones entre parejas del mismo sexo dentro del rgimen del matrimonio. El cambio histrico sobre esta nueva imagen del matrimonio es lo que finalmente produjo un cambio social proyectado ahora en la legislacin civil con el aval del Tribunal Constitucional. Esto es lo que se proyecta tanto en la lnea argumentativa de la STC, como del voto concurrente. Alicante, mayo de 2014.