Grupo #4 Aula 14 ''Matutino''

INVESTIGACION DE HISTORIA DEL DERECHO

DOCTRINA
Una doctrina es un conjunto de ideas,creencias o instrucciones que se dan por
ciertos y que se inculcan mediante la enseanza (adoctrinar / catecismo o
doctrina cristiana!
"octrina es la ideolo#$a encaminada %acia la acci&n y la con'ersi&n!
(ueden estar )asadas en un sistema de creencias so)re una rama de
conocimiento, campo de estudio o ciencia concreta* o un sistema de
postulados, cient$+cos o no (,recuentemente con la pretensi&n de 'alidez
#eneral o uni'ersal!
-n el .m)ito jur$dico, doctrina jur$dica es la idea de derec%o que sustentan los
juristas! /i )ien no ori#inan derec%o directamente, es inne#a)le que en mayor
o menor medida in0uyen en la creaci&n del ordenamiento jur$dico! 1am)i2n se
utiliza la pala)ra doctrina para re,erirse a un principio le#islati'o!
DOCTRINA JURIDICA
-s lo que piensan los distintos juristas respecto de los distintos temas del
derec%o, respecto a las distintas normas! 3arece de toda ,uerza o)li#atoria,
aunque es importante ,uente mediata del derec%o y su 'alor depende del
presti#io del jurista que la %a emitido o ,ormulado!
/e entiende por doctrina jur$dica la opini&n de los juristas presti#iosos so)re
una materia concreta, aunque no es una ,uente ,ormal del "erec%o! -n el si#lo
454 ,ue /a'i#ny quien e6alt& la trascendencia de la doctrina de los juristas!
-s claro que el 'alor de la d! j! es, ante todo, %ist&rico! -n "erec%o romano el
.m)ito del ius ('! 'iene determinado por el e,ecti'o inter2s de los juristas, que
son los detentadores de la auctoritas ('! (sa)er socialmente reconocido! 7os
juristas romanos dictamina)an so)re los casos que les propo6$an mediante
soluciones que ellos cre$an justas! 7os criterios de justicia en que )asa)an sus
soluciones no eran normalmente indicados, puesto que 'al$an en 'irtud de la
autoridad de la persona que los emit$a ('! 8-/(9:/A (8U"-:15UM! 3ada
respuesta ser'$a de precedente doctrinal ejemplar, pues la d! j! romana
proced$a por e6tensi&n anal&#ica y por '$a casu$stica, lo que no imped$a, sin
em)ar#o, que en al#unos casos resol'ieran en contra de la l&#ica cuando la
utilidad justa as$ lo e6i#iera, pues la dial2ctica jur$dica no es de car.cter
teor2tico sino pra#m.tico! /on muy pocos los autores que se %an atre'ido a
reconocer a la doctrina cient$+ca el 'alor de ,uente del "erec%o!
-ntre ellos merece especial menci&n ;! 3! de /a'i#ny ('!, que admit$a que las
doctrinas de los autores pod$an ser ,uente del "erec%o < en cuanto que ellos
eran representantes del sa)er jur$dico del pue)lo <, siempre que los
jurisconsultos de los que proced$an tu'iesen alta reputaci&n, que su opini&n
,uese un.nimemente compartida < en el sentido de que no se %u)iese
presentado contra ella nin#una o)jeci&n seria y ,undada <, y, por =ltimo, que, si
se trata)a de doctrinas nue'as, la atenci&n p=)lica se %u)iera +jado en ellas,
durante un tiempo no e6actamente determina)le!
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-n -spaa, ">9rs se %a mani,estado con decisi&n en ,a'or de la doctrina
jur$dica como ,uente primaria del "erec%o! 7a doctrina jur$dica se#=n este
autor, no ser$a m.s que la prudentia iuris ('! 8-/(9:/A (8U"-:15UM, cuyo
monopolio no corresponde al -stado, que no tiene la sa)idur$a del "erec%o,
sino a los prudentes que son sus creadores* la jurisprudencia es siempre la
llamada a ,ormular las re#las jur$dicas, en tanto que el -stado no puede %acer
m.s que autorizarlas o desestimarlas* el le#alismo necesita de la doctrina para
sus propias operaciones le#i,erantes* la jurisprudencia puede )urlar tantas
'eces como quiera las leyes, sin que el -stado pueda %acer nada e+caz para
e'itarlo, pues 2ste, sea cualquiera el a)uso que %a#a de su poder, a la lar#a
resta)lecer. siempre la sumisi&n de su reconocimiento a los resultados de la
3iencia del "erec%o!
7a doctrina jur$dica sur#e principalmente de las uni'ersidades, que estudian el
"erec%o 'i#ente y lo interpretan dentro de la 3iencia del "erec%o! :o tiene
,uerza o)li#atoria, y no se reconoce como ,uente o+cial del "erec%o en la
mayor$a de sistemas jur$dicos, al contrario de lo que ocurre con la
jurisprudencia!
(or la '$a de los %ec%os, sin em)ar#o, constituye una ,uerza de con'icci&n para
el juez, el le#islador y el desarrollo del derec%o consuetudinario, dado que la
opini&n y la cr$tica de los te&ricos del "erec%o in0uye en la ,ormaci&n de la
opini&n de los que posteriormente crean normas nue'as o aplican las
e6istentes!
7a doctrina estudia los manantiales de donde )rota el derec%o? in'esti#a el
papel %ist&rico y las relaciones e6istentes entre las di'ersas ,uentes* esclarece
el si#ni+cado de las normas y ela)ora, para entender en toda su e6tensi&n, el
si#ni+cado de los modelos jur$dicos!
-l car.cter de ,uente indirecta que tiene la doctrina jur$dica se de)e ante todo
al monopolio estatal de la creaci&n del "erec%o! 1e&ricamente s&lo corresponde
al (arlamento el emanar disposiciones jur$dicas, como una especie de #arant$a
pol$tica de la li)ertad del &r#ano que representa la so)eran$a popular, que no
tolera que nin#=n #rupo pueda oprimir la se#uridad de los ciudadanos! -sta
ilusi&n, sin em)ar#o, es totalmente 'ana, pues el 1ri)unal /upremo es el =ltimo
.r)itro %umano del "erec%o y muc%as 'eces pre+ere su propia doctrina a la
norma le#al, y esa pre,erencia < en la medida en que no supon#a una
responsa)ilidad criminal< constituye una realidad jur$dica, que no suele ser
despreciada! -n =ltimo t2rmino, la ley es nula si no se produce una ad%esi&n de
los tri)unales que %an de aplicarla!
DOGMATICA JURIDICA
7a do#m.tica jur$dica es una disciplina perteneciente al "erec%o, cuyo m2todo
se )asa en la de complejos sistemas de car.cter ,ormal, compuestos por
do#mas jur$dicos o tipos! 1ales do#mas %an de e6traerse del contenido de las
normas jur$dicas positi'as, utilizando la a)stracci&n, y si#uiendo una serie de
operaciones l&#icas que otor#an a la do#m.tica jur$dica un car.cter
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eminentemente sistem.tico!
-n contraposici&n al m2todo e6e#2tico, en el que la interpretaci&n de la norma
se sustenta en el sentido de las pala)ras re0ejadas en el derec%o positi'o, el
m2todo do#m.tico se atiene a los principios doctrinales como medio principal
para interpretar el sentido de la norma jur$dica! -studia el contenido normati'o
de las leyes, de todo un sistema juridico o de sectores concretos de cada
sistema jur$dico y la ,uerza socialmente or#anizada con el derec%o do#m.tico
son dos normas jur$dicas!
7a do#m.tica jur$dica tiene su antecedente remoto en la escuela de las #losas
y su antecedente mas pr&6imo en la escuela %ist&rica* la do#m.tica jur$dica en
su aca)ada culminaci&n, desem)oca la jurisprudencia de conceptos, las
normas son los conceptos e6presados en sus pala)ras!
7os conceptos jur$dicos permiten deducir toda posi)le consecuencia jur$dicas
nos encontramos otra 'ez, como en el naturalismo, con una ciencia del
derec%o que por medio de la l&#ica ,ormal o deducti'a cumple una ,unci&n
producti'a!
7a do#m.tica jur$dica, si )ien no con posici&n e6trema de la jurisprudencia de
los conceptos constituye el de nominador com=n de la ciencia jur$dica actual
en los pa$ses de derec%o escrito y tradici&n romanista, especialmente en
-uropa continental y 7atinoam2rica!
7a do#m.tica jur$dica se )asa en las si#uientes suposiciones?
el o)jeto de la in'esti#aci&n de la do#m.tica jur$dica a de ser el conjunto
de normas jur$dicas '.lidas en la sociedad en determinada 2poca!
7a tarea de la do#m.tica es sistematizar para ,ormar un sistema
do#mati'o e interpretar las normas 'alidas para esclarecer su contenido
-n acto de interpretaci&n %a sido denominado ar#umentaci&n
7os 'alores y las 'aloraciones tam)i2n est.n en'ueltos en interpretaci&n
JURISPRUDENCIA
-s el conjunto de los ,allos de los tri)unales judiciales que sir'en de
precedentes, esto quiere decir que para conocer el contenido completo de las
normas 'i#entes, %ay que considerar c&mo %an sido aplicadas en el pasado! -n
otras pala)ras, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias que %an resuelto
casos i#uales o similares de la misma manera o en el mismo sentido!
1odas las sentencias con,orman la jurisprudencia, aunque no es una ,uente
o)li#atoria de derec%o!
7a e6istencia de distintos tri)unales dentro de la misma jurisdicci&n, lle'a
impl$cita la posi)ilidad de que una misma ley sea interpretada por ellos en
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di,erentes sentidos! 7a suerte de los liti#antes depender. entonces de la sala o
tri)unal que decida en de+niti'a el caso!
7a jurisprudencia es o)li#atoria para las partes, pero no con relaci&n a terceros
ajenos al liti#io! 3uando %a sido dictada por el tri)unal de ultima instancia,
%ace cosa juz#ada! 7a jurisprudencia no tiene ,uerza o)li#atoria para los
jueces! (or mas que sea reiterada y uni,orme, los jueces pueden apartarse de
ella e interpretar la ley se#=n su ciencia y conciencia!
7os jueces ,allan en nom)re de la ley, pero en la pr.ctica la jurisprudencia es
una ,uente muy rica de derec%o!
juris prudens @ jurisprudente
-l jurisprudente es el enterado en derec%o!
-l estudio de las 'ariaciones de la jurisprudencia a lo lar#o del tiempo es la
mejor manera de conocer las e'oluciones en la aplicaci&n de las leyes, quiz.
con mayor e6actitud que el mero repaso de las distintas re,ormas del
"erec%o positi'o que en al#unos casos no lle#an a aplicarse realmente a
pesar de su promul#aci&n o+cial!
7a le#islaci&n es el conjunto de cuerpos le#ales o de leyes por las cuales se
#o)ierna un -stado o una materia determinada! 7as mismas se encuentras
jer.rquicamente sometidas a la 3onstituci&n (ol$tica de la 8ep=)lica, que es la
norma principal que dicta los preceptos ).sicos )ajo las cuales se ri#e un
estado de derec%o! 7as dem.s leyes de)en estar en per,ecta armon$a con la
3onstituci&n ya que de no estarlo ser$an nulas sus disposiciones! "e)e
entenderse por leyes todas las normas rectoras del -stado y de las personas a
quienes a,ectan, dictadas por la autoridad a quien est2 atri)uida esta ,acultad!
-n consecuencia y en este sentido, la le#islaci&n de un pa$s estar$a constituida,
dentro de un r2#imen constitucional, no solo por las normas esta)lecidas por el
ordenamiento le#islati'o, sino tam)i2n por las disposiciones dictadas por el
poder administrador en todos sus #rados y dentro y dentro de sus atri)uciones
espec$+cas!
BREVE ANALISIS DEL PENSAMIENTO HISTORICO-
JURIDICO Y SU EVOLUCION EN LAS SOCIEDADES DEL
PASADO
EVOLUCION DEL PENSAMIENTO JURIDICO. TEORIAS
EL DERECHO EN LA ANTIGUEDAD
-n las sociedades primiti'as, por mas rudimentarias que sean, %ay conductas
permitidas y conductas pro%i)idas!
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7as re#las de conducta se aprenden por el %a)ito (realizado un acto %ay la
tendencia a repetirlo y la imitaci&n (lo que uno %ace es reproducirlo por otros!
-l derec%o es la costum)re primiti'a de car.cter reli#ioso o m$tico e
indi,erenciada, por cuanto es a un mismo tiempo norma jur$dica, reli#iosa y
moral!
-n Grecia, la justicia es considerada como una 'irtud moral o pol$tica! -l
"erec%o se con'ierte en o)jeto de re0e6i&n con los pensadores #rie#os!
-n 8oma, el "erec%o ,ue una norma de 'ida y un instrumento de or#anizaci&n
social!
7a jurisprudencia (ciencia del "erec%o romana lle#o a su madurez en el ultimo
si#lo de la 8epu)lica! 3annata distin#ue los si#uientes periodos?
A 7a jurisprudencia arcaica, que se desarrolla entre el /i#lo B555 y el +nal del
/i#lo 555 a!3!
A 7a jurisprudencia precl.sica, que antecede a la 2poca del 5mperio!
A 7a jurisprudencia cl.sica, que 'a desde el /i#lo 5 %asta mediados del /i#lo 555
d!3!
A 7a jurisprudencia poscl.sica, que se centra en la 2poca de Custiniano!
Dasta el +nal del /i#lo 5B a!3!, la jurisprudencia romana ,ue ponti+cal, culti'ada
por sacerdotes y conectada con cuestiones reli#iosas! "esde esta ,ec%a
aparecen los juristas laicos!
7a jurisprudencia cl.sica, considerada como la edad de oro, comprende desde
el ad'enimiento de Au#usto %asta la muerte de Alejandro /e'ero (EFG d!3!! /e
caracteriza por el an.lisis casu$stico lle'ado a ca)o por los juristas!
-n los si#los 5B y B d!3!, la jurisprudencia adquiere ras#os distintos en los dos
imperios de 9riente y 9ccidente! -l de 9riente ase#uro la continuidad del
conocimiento de la jurisprudencia cl.sica! -l de 9ccidente 'ul#arizo el "erec%o
con la simpli+caci&n de los te6tos y de las t2cnicas jurisprudenciales* la Ley de
Citas del ao 4EH d!3! 7a ,uente principal del "erec%o no son ya los juristas
sino las leyes!
-l "erec%o ,ue un modo de realizar la misi&n de la cristianidad 9ccidental y del
reino de "ios en la tierra! "esde +nales del /! 45 %asta el 4555 se desarrollo en
Ia)ilonia la escuela de los #losadores, llamados as$ por el m2todo de la #losa!!
El Corpus Iuris Civile ,ue considerado te6to sa#rado, la ratio scripta. 7os
#losadores restituyeron los te6tos romanos y crearon una metodolo#$a de
an.lisis y s$ntesis! 7a o)ra de los #losadores ,ue normal, +los&+ca, de
correcci&n de li)ros anti#uos con )ase en otros, a +n de ordenar la 'ida
presente! 8e'ela los ras#os de la ciencia de aquella apoca? -l escolasticismo!
7os #losadores %icieron sutiles an.lisis y amplias clasi+caciones que dieron
lu#ar al sur#imiento de o)ras en que se colecciona)an? distinciones, disputas,
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cuestiones jur$dicas no destinadas a la enseanza, %ec%os le#ales, principios
jur$dicos, contradicciones, adem.s de #losas y comentarios en torno a las
secciones de los li)ros jur$dicos!
ESCUELA DE LOS POSGLOSADORES
A comienzos del /! 45B, sur#e en 5talia la escuela de los pos#losadores, llamada
tam)i2n escuela de los pr.cticos, comentadores o consultores! -l ,undador de
la escuela ,ue Iartolo "e /asso,errato!
Apart.ndose de la #losa literal a los te6tos romanos, trataron de lle#ar,
mediante sus comentarios, a ,ormular principios jur$dicos y a ela)orar
construcciones que superan al "erec%o anti#uo!
Dicieron el "erec%o romano un nue'o "erec%o aplica)le a la realidad! :o se
limitaron a trans,ormar las normas del "erec%o romano )ajo la inspiraci&n del
pensamiento jur$dico #erm.nico, can&nico y neolatino!
7a in0uencia del mo'imiento naturista que desde el / 4555 se e6tiende por todos
los pue)los y todos los campos de la cultura, atenu& en los pos#losadores el
m2todo escol.stico!
-n sus inicios, los %umanistas trataron de reconstruir el anti#uo "erec%o
romano en sus normas puras! -n los /i#los 45B y 4B los %umanistas ,ranceses
trataron de construir una ciencia jur$dica sistem.tica de )ase %ist&rica y
+los&+ca!
-l mo'imiento %umanista del "erec%o, cuyo precursor es el italiano Andr2s
Alciato, se preocupa por el conocimiento de los te6tos anti#uos, pero no solo en
su ,orma literal como los #losadores, sino que trata de in'esti#ar el sentido que
ten$an ori#inalmente, recurriendo para ello a la %istoria, a la +lolo#ia, etc!
7A nue'a concepci&n del ser %umano y de la 'ida de la +loso,$a del
8enacimiento in0uyo en la concepcion de la corriente %umanista ,rancesa,
representada por Caco)o 3ujacio y por Du#o "oneau!
"e)ido a la persecucion reli#iosa, en los /i#los 4B55 y 4B555, los cultos se
trasladaron a Dolanda y pre'alecieron en el iusnaturalismo, por conducto de
Grocio y m.s adelante en /a'i#ny! 7os cultos trataron de construir una ciencia
del "erec%o a+anzada en criterios puramente racionales!
ESCUELA DEL DERECHO NATURAL
;rente al pro)lema de la justi+caci&n del "erec%o el espiritu%a adoptado tres
aptitudes te&ricas?
7a primera aptitud corresponde al iusnaturalismo* la se#unda al positi'ismo y
al %istoricismo, y la tercera al ,ormalismo!
(ara el iusnaturalismo pante$sta (#recolatino, la ley natural es la ley eterna,
anterior a cualquier ley %umana, que ri#e el cosmos, la polis (o estado u el
%om)re! 7a 'iolaci&n de la ley natural produce desarmonia en el orden
c&smico, en la polis o en el %om)re, por lo cual requiere de una compensaci&n!
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-l iusnaturalismo cristiano! (ara el cristianismo el uni'erso es creado por un
"ios unico y trascendente al Uni'erso! 1odo ser que no dependa de "ios es
causado por -l* nada %ay que no dependa de "ios, y por lo mismo, "ios no
%alla nada ,uera de si y, por ende, saca de la nada todo lo que produce* o sea,
es 3reador!
-n contraposici&n al "erec%o natural escol.stico que considera que el "erec%o
tiene su ori#en en la 'oluntad de "ios, el iusnaturalismo racional considera que
el "erec%o tiene por ,uente a la naturaleza %umana (ser de naturaleza social
de la cual se deducen unos derec%os o cualidades de car.cter innato,
inmuta)le, uni'ersal e inaliena)le, descu)iertos por la ,uerza de la raz&n!
(ara el positi'ismo ("erec%o puesto por el %om)re, el "erec%o es el conjunto
de normas despro'istas de toda consideraci&n sociol&#ica, pol$tica, reli#iosa o
2tica, cada una de las cuales tiene su ,undamento de 'alidez en otra norma
superior, y esta, a su 'ez, en otra mas superior y as$ sucesi'amente %asta que
en ultimo termino todas se ,undan en una Jnorma ,undamentalJ? la
constituci&n!
EL IUSNATURALISMO GRECO-ROMANO
7a comunidad %om2rica (/i#lo B555 a!3! ,ue a#r$cola y tri)al! -l rey de la tri)u
es juez de las disputas y je,e en la #uerra! 7a 'ida se re#ula por la tradici&n y
las costum)res encarnadas en ta)=es!
7a 'iolencia reina entre los animales, porque la ley que les dio Keus es?
J"e'oraos los unos a los otrosJ, mientras que la ley de los %om)res es la
justicia!
-l de'enir de la naturaleza esta re#ido por una raz&n uni'ersal a la cual el
%om)re de)e sumisi&n en su actuar indi'idual y social!
(it.#oras 'e la justicia es una relaci&n aritm2tica!
7os so+stas (procedentes de re#iones peri,2ricas del mundo %el2nico
intentaron destruir todo el sistema de 'alores so)re el que se asenta)a la 'ida
#rie#a! /o)re la )ase de que Jel %om)re es la medida de todoJ!
(rota#oras? J-l %om)re es la medida de todas las cosas, que son y de las que
no sonJ!
7os pensadores de la Grecia cl.sica di'idieron los ,en&menos o)ser'ados en
JnaturalesJ y Jarti+cialesJ!
7os escol.sticos medie'ales ad'irtieron la e6istencia de una cate#or$a
intermedia de ,en&menos que son Jresultado de la acti'idad %umana pero no
del desi#no %umanoJ!
/&crates considerado por sus disc$pulos Jel mejor de los %om)resJ dec$an
Jcon&cete a ti mismoJ! "istin#ue entre lo que es producto inse#uro de los
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sentidos y lo que es producto de la raz&n! -l %om)re )ueno de)e o)edecer aun
las leyes malas, para no estimular al %om)re malo a 'iolar las )uenas!
7a doctrina de /&crates conduce a la li)ertad e i#ualdad pol$tica, y la de (lat&n
a la sujeci&n del indi'iduo al #o)ierno de los mejores! 7a 'irtud ,undamental
del estado es la justicia, que al mantener a cada uno en su puesto, conser'a el
orden y la unidad del -stado!
-l #o)ernante de)e )uscar y contemplar la justicia ideal* por ello, los reyes
de)en ser +l&so,os, a +n de que en el mismo sujeto coincidan la sa)idur$a y el
poder pol$tico, =nico modo de poner t2rmino a los males que a0i#en a los
-stados, y por e6tensi&n! 7a justicia es pauta a6iol&#ica para el "erec%o
positi'o y es el principio so)re el cual esta ,undado el -stado! 7a justicia es el
de)er uni'ersal se#=n el estado es el ser per,ecto que se )asta a si mismo y
todo lo domina! -l )ien es la plena realizaci&n de la esencia de un ser! -l estado
es una or#.nica per,ecta, que por +n la 'irtud y la ,elicidad uni'ersal!
EL IUSNATURALISMO PANTEISTA
7a escuela estoica ,ue ,undada por Kenon de 3ito! (ara los estoicos la +loso,$a
se di'ide en tres partes? ,$sica, l&#ica y moral! /uperior a la ciencia por su
'isi&n sistem.tica y uni'ersal, la +loso,$a es el arte necesario para lle#ar a la
sa)idur$a que es la Jciencia de las cosas di'inas y %umanasJ? la 'irtud es un +n
supremo!
7a multiplicidad de nom)res que tiene "ios e6presa los 'arios aspectos de su
potencia! -l sumo )ien consiste en 'i'ir con,orme a la naturaleza! 7a 'irtud es
la raz&n per,ecta!
7a recta raz&n es la ley natural que ri#e el cosmos, que lo anima, estructura y
desarrolla! -quiparan el uni'erso a una #ran ciudad reconocen la e6istencia de
un alma del mundo que contiene las razones seminales que in,orman la
realidad de la que participan todos los %om)res, por lo cual estos son i#uales!
-l primer de)er de todo %om)re es se#uir a la naturaleza, por que esto
equi'ale a 'i'ir se#=n raz&n y contri)uyen a mantener la armon$a del uni'erso!
7a 'indicta contra el que altera las relaciones entre los miem)ros de la polis
para restituir el orden ori#inario! 7a ley dispone una relaci&n justa, arm&nica y
)uena, esta)lece la ,orma de comportarse para estar en armon$a consi#o
mismo, con los dem.s y con el uni'erso!
3icer&n dice que la +loso,$a, descu)re la ley natural, que tiene como ,uente la
raz&n misma y que es com=n a todos los %om)res y a todas las 2pocas! 7a ley
natural se llama tam)i2n 7ey -terna! 7a raz&n es la ley y la ley justa del
"erec%o! 7a raz&n, el "erec%o y la ley se encuentran por encima de los
-stados! 7os principios del "erec%o natural de justicia y raz&n son supremos y
uni'ersales! 7os juristas romanos reconocieron al "erec%o natural como
modelo y pauta del "erec%o positi'o!
EL IUSNATURALISMO
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7a +loso,$a cristiana se inspiren la +loso,$a #rie#a y en la jurisprudencia romana
para crear un sistema de "erec%o natural teol&#ico!
7a ley natural es un sector de la ley eterna y se mani+esta en la conciencia de
los %om)res, permiti2ndoles distin#uir entre el )ien y el mal! 7a ley %umana o
positi'a tiene por misi&n %acer 'ol'er a los %om)res que se %a)$an apartado de
las prescripciones de la ley natural! 7a 'erdad no %ay que )uscarla en el
e6terior sino en la conciencia, por intuici&n del esp$ritu!
7os sentidos solamente producen opiniones no 'erdaderas! -l esp$ritu es
'aria)le y limitado, mientras las 'erdades que %allamos en el esp$ritu son
eternas y a)solutas!
7os principios 2ticos son a)solutos y uni'ersales, pero sus conclusiones pueden
perder uni'ersalidad por la muta)ilidad y 'ariedad de las circunstancias que
re#ulan!
-l contenido de la ley natural puede resumirse en un solo precepto? JDay que
%acer el )ien y no %acer malJ! -sta re#la o)li#a al %om)re a realizar su
naturaleza racional* orienta las acciones %umanas por el camino de todas las
'irtudes!
7a ley di'ina es re'elada por "ios por medio de las /a#radas -scrituras, y tiene
por o)jeto complementar la ley natural!
7a ley %umana o positi'a se ,undamenta en la ley natural! -s una ordenaci&n
de la raz&n para el )ien com=n!
-l =nico medio para ase#urar y ,omentar el )ien com=n es la ley que puede ser
ela)orada por toda la comunidad o por la persona que en ,orma o+cial %a sido
dele#ada por esta! 7a tiran$a es un #ran crimen muc%o mayor que el de los
ladrones!
/u.rez dice que la ley natural, se compone de preceptos que coinciden con los
dictados de la raz&n %umana!
7a materia de la ley natural es la %onestidad, que equi'ale a la moralidad! -lla
manda aquello que la raz&n e6i#e de la naturaleza %umana y pro%$)e lo
contrario! :o %ay un dualismo entre "erec%o natural y "erec%o positi'o, sino
que por lo contrario, un sistema jur$dico unitario que en su ra$z parte de los
primeros principios iusnaturalistas que en'$an su sa'ia a todos los de m.s
preceptos* y que en sus mas concretas determinaciones es o)ra %umana, no
ajena empero totalmente a aquellos primeros principios!
LA ESCUELA CLASICA DEL DERECHO NATURAL
7a escuela cl.sica del "erec%o natural constituye la representaci&n del
pensamiento jur$dico del 5luminismo o 5lustraci&n!
7a re,orma naci& por causas reli#iosas, pero las razones pol$ticas y econ&micas
no estu'ieron ausentes en su propa#aci&n! -ntre las circunstancias ,a'ora)les
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a la 8e,orma +#uran el 8enacimiento, la in'enci&n de la imprenta, la
a)undancia de )ienes del clero y las de+ciencias reli#iosas o morales de
al#unos de sus elementos!
-n una primera etapa correspondiente al mercantilismo en lo econ&mico!
-n una se#unda etapa es la apoca del, li)eralismo pol$tico y +los&+co y del
capitalismo* la protecci&n del "erec%o natural!
-n su tercera etapa, la protecci&n del "erec%o natural corresponde a la
'oluntad #eneral del pue)lo!
-l "erec%o esta separado de la 'oluntad di'ina, reside solo en la raz&n %umana
y e6istir$a Jaunque no %u)iera "ios, o no se ocupara de los asuntos %umanosJ!
-l "erec%o natural es inmuta)le, Jni aun "ios lo puede cam)iar, por que as$
como "ios no puede %acer que dos y dos no sean cuatro, as$ tampoco que lo
que es malo intr$nsicamente no lo seaJ!
7os de)eres morales son propios del ,uero interno del %om)re y tienden a
procurar la paz del esp$ritu, y los de)eres jur$dicos diri#en los actos e6teriores
de los %om)res para ase#urar la paz social! /olo los de)eres jur$dicos pueden
ser impuestos coacti'amente!
7a ,uente del derec%o natural es la J,elicidad %umana J, que solo puede
lo#rarse con una 'ida %onesta, di#na y justa! -l Jestado de naturalezaJ es solo
una a)stracci&n mental que constituye el ,undamento y la raz&n de ser del
estado social que sur#e de un contrato!
7a sociedad tiene por +nalidad reprimir los a)usos que impiden el dis,rute del
los derec%os naturales, como la li)ertad y la propiedad! -l contrato de+ende al
indi'iduo contra los e6cesos del estado!
-l estado de naturaleza es de per,ecta li)ertad, en el que cada uno ordena sus
acciones y dispone de sus )ienes y de su persona se#=n sus aptitudes, dentro
de los l$mites de la ley natural y sin pedir permiso a nadie!
Escuela raci!al "r#al $el $erec%&
3on la escuela racional o ,ormal del derec%o de 8ousseu Lant, el elemento
racional de la escuela cl.sica alcanzo su pleno desarrollo de)ido a los
in#redientes emp$ricos y contin#entes!
/ostiene que los %om)res son ori#inalmente li)res e i#uales, )uenos como todo
lo que emer#e de la naturaleza, y ,elices! -n el contrato social dice que un
retorno al estado de naturaleza es imposi)le! 7a restituci&n de la ,elicidad del
%om)re se lo#ra restituy2ndole sus derec%os naturales de li)ertad e i#ualdad
so)re los cuales se de)e edi+car la constituci&n pol$tica! 3on el contrato social
8ousseu no trata de e6plicar como de)e constituirse racionalmente el orden
jur$dico con el +n de conser'ar los derec%os que el %om)re ya tiene por
naturaleza!
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7a so)eran$a reside en la 'oluntad #eneral que todo el pue)lo concurre a
,ormar y que se e6presa en ley, siendo el =nico poder el que se de)en someter
los ciudadanos! 3omo la naturaleza da a cada %om)re un poder a)soluto so)re
todos los suyos!
-l so)erano no tiene derec%o de %acer que la car#a de un s=)dito sea mayor
que la de otro! 1oda justicia 'iene de dios* si supi2ramos reci)irla desde tan
alto no tendr$amos necesidad de #o)ierno ni de leyes!
7as leyes naturales de la justicia, por ser ,altas de sanci&n natural son 'anas
entre los %om)res* por ello son necesarias tanto los con'enciones como las
leyes para relacionar derec%os y de)eres! /olo la 'oluntad #eneral es la que
o)li#a a los particulares y, por eso, las leyes de)en contar con el
consentimiento del pue)lo!
-l conocimiento implica una relaci&n entre un o)jeto y un sujeto, los datos
o)jeti'os no son captados por la mente tal cual son las cosas en si! 1odo
,en&meno todo cuanto e6iste, inclusi'e el conocimiento se inte#ra por la ,orma
y por la materia! 7a materia es sensi)le independiente de toda sanci&n!
7as ,ormas su)jeti'as del conocimiento son?
7as ,ormas de la intuici&n sensi)le* espacio y tiempo!
7as ,ormas del entendimiento (intelecto son las cate#or$as o conceptos
puros con los que se pueden mentar los o)jetos sin necesidad de
captarlos de presente!
7as ,ormas de la raz&n son las ideas!
"ice Lant que no se de)e con,undir el opinar con el sa)er, siempre %ay la
tentaci&n de traspasar los l$mites de la raz&n, a pesar de todas las di+cultades,
la esperanza del ,uturo! 1am)i2n dice que los =nicos o)jetos de una raz&n
practica son los del )ien y del mal* el )ien no deri'a de una ley practica que le
preceda, sino que sir'e de ,undamento a esta, es solo un concepto de al#o
cuya e6istencia promete placer y Ali determina la causalidad del sujeto para la
producci&n de ese al#o, es decir la ,acultad de desear el )ien o el mal si#ni+ca
siempre un relaci&n en la 'oluntad, en cuanto esta determinada por la ley de la
raz&n!
7a raz&n pura es por si sola practica y da (al %om)re una ley uni'ersal que
nosotros denominamos la ley moral!
7a li)ertad asume dos ,ormas* li)ertad de ar)itrio o independencia de todo
impulso sensi)le en cuanto a su determinaci&n!
7a moral se re+ere al ,uero del interno del %om)re y el derec%o al aspecto
e6terno de los actos, el derec%o es a la con,ormidad de acci&n con la ley
prescindiendo de los moti'os que determinan el acto! 7a moral concierne solo
al ,uero interno* un acto es adecuado a la moral cuando tiene a cumplir el
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imperati'o cate#&rico que seala el propio de)er, y con el =nico prop&sito de
respetar ese de)er!
8eaccionando contra la pol$tica emp$rica de Maquia)elo que ensea)a que el
+n justi+ca los medios, Lant a+rma la necesidad de conciliar la pol$tica y la
moral!
-l derec%o natural de,endi& la li)ertad, mino el a)solutismo y proclamo el
estado de derec%o! 7a re'oluci&n ,rancesa 'ino a demostrar a los pue)los y a
sus diri#entes como los postulados de la raz&n pod$an conducir a la postre al
desencadenamiento de las ,urias!
7a +nalidad del derec%o de)e ser esta)lecer una comunidad de %om)res de
'oluntad li)re, en el sentido de que puedan ejecutar aquellos actos que
apro'ec%en e,ecti'amente a la sociedad!
Cri'ica al $erec% !a'ural&
Johann Jacob dijo que los iusnaturalista se consideran a si mismos como la
nica fuente de todo conocimiento en todas sus creaciones apelan a la propia
razn como el juez supremo y la nica autoridad crean y construyen todo
desde si mismos. !e "#uran ser los defensores de la independencia y di#nidad
del esp$ritu humano y maestros de la verdadera "losof$a.
(ara ellos, la +loso,$a es el centro del mundo y la %umanidad de)e someterse
incondicionalmente a la so)eran$a del derec%o natural! 7os emp$ricos pueden
sa)er lo que es derec%o en un caso concreto, pero no podr$an sa)er que es
derec%o en a)soluto! 1odo %om)re es un producto de su suelo, %ijo de su
tiempo y de los usos y costum)res de su patria!
7a in'esti#aci&n natural de lo que %a lle#ado a ser, la emp$rica %ist&rica, es el
principio so)re el que descansa el 'erdadero conocimiento, todo pro#reso! -n
la %istoria se encuentra un ,undamento muc%o mas solid& y una sanci&n
muc%o mas ele'ada de la instituciones %umanas, que la que puede dar la
inteli#encia indi'idual, aun la mas per,ecta, a los sistemas que ella misma se
,a)rica!
-l derec%o natural tiene 'alidez material y el positi'o, 'alidez ,ormal! -l
reproc%e de ,ormalismo del derec%o positi'o es un prejuicio de car.cter
iusnaturalista!
7as normas del derec%o natural son )uenas y justas en si misma, por lo cual no
precisan la coacci&n, por que estatuyen la conducta de una sola persona, el
o)li#ado! ;inalmente para Melsen, que el derec%o positi'o ten#a por contenido
el derec%o natural y sea por ello derec%o aceptado y justo, es una a+rmaci&n in
demostrada e indemostra)le!
"esde la perspecti'a pol$tica, el derec%o natural puede ser conser'ador
e'olucionista o re'olucionario! -l derec%o natural primera y principalmente una
ideolo#$a creada por quienes se encuentran en el poder, los estadistas, los
juristas, el clero* para le#itimar y ro)ustecer su autoridad!
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-l derec%o natural re0eja las esperanzas y las e6i#encias de la especie
%umana, nunca con,orme, a lo lar#o del dram.tico proceso de la %istoria, con
las asperezas de la ley positi'a!
Escuela %is'(rica
7a escuela %ist&rica del derec%o es de car.cter nacional y popular,
pol$ticamente 'inculada a la restauraci&n! 7a %istoria no es pro#reso sino
tradici&n* la ,unci&n del an.lisis %ist&rico es justi+car el presente del pasado!
Gusta'o Du#o dijo que las necesidades y usos de los pue)los son las
'erdaderas causas del desarrollo del derec%o este es un producto de la
%istoria! Montesquieu, escri)i& el esp$ritu de las leyes! 7as leyes no son
ordenamientos ar)itrarias salidas de ca)ezas mas o menos in#eniosas, sino
que son les rapports necessaires!
/a'i#ni dijo* el derec%o sur#e de una ,uerza interior y no del ar)itrio de un
le#islador! -l conocimiento de la %istoria del derec%o de cada pue)lo es
condici&n indispensa)le para la construcci&n de una ciencia sistem.tica del
derec%o!
7os juristas son parte del pue)lo y representantes de este en el campo del
conocimiento del derec%o, pues su la)or consiste en poner de mani+esto
normas impl$citas en el derec%o popular!7os #ermanistas en el te6to de las
le#es )ar)aroru y en el de los li)ros de derec%o consuetudinario, en la medida
en que se %alla)a ya ,ormulado y era asequi)le al m2todo +lol&#ico, se
es,orzaron por restituir el derec%o #erm.nico a su ,ase medie'al!7a acti'idad
jur$dica es considerada puramente co#nosciti'a, con la e6clusi&n de todo lo
que ,uese 'aloraci&n y 'oluntad y se rec%aza por ar)itraria toda la ley que no
se limitase a de+nir los derec%os, si no que entrase a modi+carlos!
Escuela e)e*e'ica
7a escuela e6e#etica se caracteriza por el culto le#al, la identi+caci&n entre
derec%o y ley y lo justo con el derec%o positi'o! -l =nico poder que tiene la
,acultad de dar leyes es el le#islati'o* el juez es la )oca de la ley, un mero
aplicador de ella, no puede crear derec%o!
-l derec%o escrito ,ue considerado con a)soluto, uni'ersal y eterno! /olamente
e6iste el derec%o escrito, el cual %a pre'isto todos los casos posi)les que se
puedan presentar en la realidad y, por tanto, no se admite que pueda %a)er
silencio, oscuridad o insu+ciencia de la ley! 7as leyes naturales y morales
constituyen normas jur$dicas solo si %a sido sancionada por la ley escrita!
:o solo se limitaron las ,acultades judiciales, si no tam)i2n se pro%i)ieron los
comentarios de los te6tos le#ales! 7a codi+caci&n decimon&nica responde a la
necesidad de crear un orden normati'o racional, a)stracto, atemporal!
-l jurista no se interesa en la 'aloraci&n que da 'italidad al derec%o, si no en
aislar el %ec%o de ,orma que pueda ser su)sumido en la literaridad de la ley* lo
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meta jur$dico, esto es, la realidad social, no tiene ca'idad en esta idea del
derec%o!
G8U(9 #4
Maria Gracia A)ad
:inosMa A#uayo
Cacinto Nuinde
Iri##itte 7eon
Larla Delao
-rnesto Ureta
/te'en Moran