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ReDeco, Revista electrnica de Derecho del Consumo y de la Alimentacin, n 19 (2008)


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BRASIL: A HERMNEUTICA CONTRATUAL NO
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
1




MARCOS JORGE CATALAN
2




SUMRIO: Introduo. 1. O modelo aberto eleito pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor e a importncia dos princpios para seu adequado funcionamento. 2. Todo
consumidor vulnervel ? 3. O princpio da transparncia. 4. O papel da boa-f objetiva no
atual contexto social. 5. O princpio da confiana. 6. A importncia do princpio da
eqidade no contexto do Cdigo de Defesa do Consumidor. Concluses.

PALAVRAS CHAVE: Contratos. Consumidor. Princpios.



Introduo

Um vez verificados os inconvenientes nascidos do excesso de liberalidade no
exerccio da autonomia privada, bem como os abusos praticados de um modo cada vez mais
crescente e constante pelos mais fortes em detrimento dos menos favorecidos, a partir da
segunda metade do sculo XIX, iniciou-se nos sistemas romanos germnicos, um processo
conhecido por intervencionismo estatal, que em suma visava limitar a amplitude do poder
jurgeno atribudo aos sujeitos de direito na seara privada.

Cumpre destacar, que sem fugir a esta linha de atuao legislativa, tal comportamento
fora observado tambm em solo ptrio, por exemplo, com a edio da Lei de Usura, das
sucessivas Leis do Inquilinato que foram publicadas no transcorrer do sculo XX, e do
Estatuto da Terra.

Ocorre que os avanos legislativos obtidos ao longo do tempo, fiis, no mais das
vezes, aos modelos fechados que imperaram por sculos, em regra no foram suficientes
para solucionar um sem nmero de problemas, pois, em especial aps o fim da Segunda
Grande Guerra, as prticas comerciais evoluram bem mais rpido que as leis editadas
visando sua regulamentao, por exemplo, com a oferta crescente de novos produtos e

1
Este estudo foi publicado originalmente na Revista de Direito do Consumidor, n. 62.

2
Doutorando em Direito Civil na Faculdade de Direito do Largo do So Francisco, Universidade de So Paulo.
Mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de Londrina. Especialista em Direito Civil e Direito
Processual Civil e em Planejamento e Gesto Ambiental. Professor Convidado nos Curso de Especializao da
Universidade Estadual de Londrina, da Escola Paulista de Direito e da Universidade Paranaense. Crticas e
sugestes: marcoscatalan@uol.com.br.

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servios coletividade, com o aparecimento de tcnicas publicitrias mais agressivas, e
ainda, com a crescente especializao dos entes coorporativos.

Visando solucionar parte dos conflitos de interesses que explodiam diuturnamente no
seio social
3
, enquanto fruto de determinao insculpida no artigo 5 da Constituio
Federal
4
, o Cdigo de Defesa do Consumidor foi aprovado em 1.990, objetivando ser um
instrumento efetivo de proteo s relaes de consumo, mas principalmente, visando
salvaguardar o plo mais fraco da relao negocial, explorado desde antes de seu
nascimento e at mesmo aps sua morte.

Por mais complexa que esta reflexo inicialmente possa parecer, merece destaque o
fato de que muitas vezes, antes mesmo de sair do ventre materno, o nascituro, sem que sua
me seja sequer informada, consome alimentos recheados de pesticidas ou geneticamente
modificados, vtima de diagnsticos equivocados durante o ultra-som ou mesmo pode ter
lesado seu inato direito integridade psicofsica por conta da inadequada realizao de
fertilizao in vitro, e no que pertine ao aspecto post mortem, pode ter sua imagem lesada
por uso indevido de alguma fotografia que se perdeu durante a revelao, ou mesmo
contratar a cremao de seu corpo e descobrir-se posteriormente que o que fora queimado
foram apenas algumas toras e que os restos mortais foram vendidos para um laboratrio de
anatomia de uma escola qualquer.

Tais problemas, entre tantos outros que afligem as relaes negociais que so
pactuadas diariamente, precisavam e ainda precisam de respostas, e somente um direito
privado que tenha seu foco na pessoa humana, que exija uma postura leal e tica dos
sujeitos de direito e que afaste pretenses egostas em favor da tutela de interesses sociais
ser capaz, qui, de resolv-los.

No se olvida que a positivao do Cdigo de Defesa do Consumidor de
importncia inquestionvel, haja vista, que no Brasil, antes dele, no havia mecanismo
especfico que tutelasse o nicho social a que se prope proteger
5
, e deste modo, os conflitos
surgidos na seara negocial eram remetidos ao Cdigo Civil de 1.916, defensor da
propriedade, da autonomia da vontade e da pacta sunt servanda.


3
FACHIN, Luiz Edson. As relaes jurdicas entre o novo cdigo civil e o cdigo de defesa do consumidor:
elementos para uma teoria crtica do direito do consumidor. In: Repensando o Direito do Consumidor. Curitiba:
OAB, 2005. p. 28 e ss.

4
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes [...] XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor.
Vale lembrar que a ordem econmica tambm se encontra fundada na defesa do consumidor, como se extrai do
texto constitucional: Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios [...] V - defesa do consumidor.

5
Talvez possamos nos lembrar da Lei 1521 de 1951 que regra os Crimes Contra a Economia Popular, cuja
eficcia no mundo do ser nos parece bastante duvidosa ante a dificuldade de localizao de julgados que faam
referncia mesma.
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Tambm no se nega que o Cdigo de Defesa do Consumidor tenha abandonado a
tradio individualista do Code Napoleon de 1804, codificao que inspirou materialmente
o recm revogado Cdigo Bevilqua, em benefcio da tutela da pessoa humana, e porque
no da prpria sociedade, protegendo assim o ser em detrimento do ter, criando
mecanismos que vm ao encontro da proteo e defesa dos interesses das massas, j que o
mercado, por si s, nunca possuiu um mecanismo eficaz para a soluo dos conflitos
surgidos no cotidiano das relaes entre fornecedores e consumidores. Ocorre que ainda h
muito a fazer.


1. O modelo aberto eleito pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e a importncia
dos princpios para seu adequado funcionamento
6


A tcnica adotada pelo legislador contemporneo difere da seguida at recentemente,
posto que prope a adoo de sistemas abertos, alcanados mediante a insero de normas
que no se limitam a ditar a exata conduta a ser observada pelas partes, mas sim, que
fornecem balizas a dirigir o comportamento das partes e tambm a atividade do juiz,
criando parmetros axiolgicos para a valorao de comportamentos
7
.

Antes de outras consideraes, importante destacar a necessidade da leitura dos
negcios jurdicos luz do texto constitucional, haja vista que o atual estgio da prxis
jurisdicional, demonstra que a Lei Maior acabou assumindo o papel (que seu por
excelncia) outrora reservado ao Cdigo Civil na tutela do ser humano
8
, pois sem quaisquer
dvidas, o texto constitucional, enquanto centro de todo o sistema jurdico, h de vincular a
atividade do hermeneuta
9
, contendo em si, efetiva fora geradora de direito privado
10
.

Assevere-se ainda acerca do assunto, apenas que, na medida em que o contrato,
enquanto instrumento de realizao da ordem econmica, o meio mais adequado a
facilitar a circulao de riquezas o que por conseqncia acaba estimulando toda a cadeia
produtiva
11
, no pode fugir aos ditames contidos no artigo 170 do texto constitucional
12
,

6
Em razo das referncias que contm acerca do assunto, nos permitimos sugerir a leitura de texto que
recentemente publicamos: CATALAN, Marcos Jorge. Do conflito existente entre o modelo adotado pela Lei
10406/02 (CC/2002) e o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Revista de Direito Privado, So Paulo,
v. 25, p. 222-232, 2006.

7
TEPEDINO, Gustavo. Problemas de direito civil constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. XIX.

8
NALIN, Paulo. Do contrato: conceito ps-moderno em busca de sua formulao na perspectiva civil-
constitucional. Curitiba: Juru, 2001. p. 101.

9
SICCA, Gerson dos Santos. A interpretao conforme Constituio verfassungskonforme auslegung no
direito brasileiro. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 36, n. 143, p. 20, jul./set. 1999.

10
PINTO, Carlos Alberto da Mota. Teoria geral do direito civil. Coimbra: Coimbra, 1992. p. 72.

11
ZINN, Rafael Wainstein. O contrato em perspectiva principiolgica: novos paradigmas da teoria contratual.
In: ARONNE, Ricardo. (Org.). Estudos de direito civil constitucional. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2004. p. 141. O contrato ps-moderno continuar servindo de veculo para os fins econmicos da sociedade. No
entanto, estas trocas econmicas devero atentar aos critrios da justia e da igualdade.
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argumento que se soma aos j delineados acerca da importncia da leitura civil-
constitucional dos negcios jurdicos.

Ato contnuo, h de frisar-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo
Civil vigentes inspiram-se na Constituio Federal, j que absorvem os valores e respeitam
garantias fundamentais asseguradas aos sujeitos de direito, enquanto, ao mesmo tempo,
utilizam-se da mesma tcnica legislativa ao se apresentarem como sistemas abertos,
recheados por diretrizes de natureza principiolgica.

Rompe-se assim com o paradigma da perfeio geomtrica desenhada pelos
iluministas, inspirando-se o legislador na construo constitucional, rica em modelos
abertos
13
, buscando manter o sistema sempre vivo e oxigenado por valores meta-jurdicos,
o que alis j no vem sem tempo, considerando-se que os pandectistas germnicos
sustentavam as vantagens das clusulas gerais desde o final do sculo XIX, j que permitem
uma interpretao no matemtica do direito e ainda garantem vasta sobrevida
codificao.

Cumpre destacar que as clusulas gerais impedem a proliferao de lacunas nascidas
com o transcorrer da evoluo social; dessarte, faz-se necessria tambm a quebra do
paradigma interpretativo, a se instrumentalizar por meio de uma reforma do comportamento
exigido at ento dos hermeneutas.
14


Este novo modelo, hodiernamente, preconiza que caber ao juiz
15
, por conta destas
chaves de abertura inseridas no sistema, ditar no apenas a sano (ainda que positiva)
aplicvel ao caso que lhe submetido, mas criar o comando a ser observado pelos
contratantes, por conta da necessidade de preencher a moldura normativa positivada no
ordenamento, mas que dessarte, encontra-se desprovida de regra, partindo do centro do
sistema na construo da norma aplicvel ao caso concreto.

Mais prxima da realidade, a nova opo legislativa viabiliza a aplicao de preceitos
principiolgicos, permitindo ao julgador situar-se a uma menor distncia dos cidados, em
verdade, transformando-o em efetivo agente poltico quando lhe outorga poderes para


12
LBO, Paulo Luiz Netto. Constitucionalizao do direito civil. Revista de Informao Legislativa, Braslia, v.
36, n. 141, p. 107, jan./mar. 1999.

13
COSTA, Judith Martins. O direito privado como um sistema em construo: as clusulas gerais no projeto
de cdigo civil brasileiro. Revista de Informao Legislativa. Braslia, v. 35, n. 139, p. 6, jul./set. 1998.

14
TEPEDINO, Gustavo. Problemas de direito civil constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 10-11.

15
CAVALIERI FILHO, Srgio. O direito do consumidor no limiar do sculo XXI. Revista de Direito do
Consumidor, So Paulo, n. 35, p. 97-108, jul./set. 2000. O uso da clusula geral foge aos parmetros das normas
tipificadoras de condutas, transferindo para o juiz a tarefa de elaborar a norma de comportamento adequada para
o caso. [...] Os conceitos abertos tambm transferem para o juiz a tarefa de valorar a norma que dever ser
aplicada de acordo com os padres ticos dominantes. [...] So conceitos que exigem um juzo de valor em face
da situao concreta, em busca da melhor e mais justa soluo para o conflito em julgamento. [...] A norma est
incompleta, a norma est em aberto, exigindo que a sua complementao seja realizada pelo julgador.

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promover justia distributiva com fulcro em diretrizes pr-estabelecidas, o que parece
bastante positivo em um Estado Democratico de Direito que apregoa o acesso ordem
jurdica justa.

No se pode esquecer tambm, luz dos ensinamentos de Menezes Cordeiro, que
hodiernamente, qualquer defesa que pretenda sustentar a necessidade de uma interpretao
puramente jurdica estar fadada ao insucesso, pois corresponderia a uma irreal abstrao
ante o corte que promoveria no plano concreto
16
e desta forma, observa-se que o legislador
mostrou-se sensvel s mutaes sociais e necessidade de concretizao do ordenamento
jurdico, optando por conceitos flexveis como os usos do lugar, circunstncias do caso,
equidade, desproporo manifesta, que dentre outras expresses fluidas, permitem ao
exegeta descer ao multifacetado plano do concreto
17
, para decidir no mais, com base na
letra fria da lei, mas sim, iluminado pelos valores que permeiam as relaes sociais.

Neste contexto, inegvel que o Direito do Consumidor, para alm de ter sido
construdo enquanto sistema aberto, ampara-se em princpios que auxiliam no processo de
interpretao e de concreo da norma jurdica, sendo relevante destacar, ainda que
sucintamente, o que so princpios e qual sua importncia no atual estgio de
desenvolvimento da cincia do direito.

Miguel Reale assevera que princpios so verdades fundantes de um sistema de
conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido comprovadas
18
,
idia ratificada por Rui Portanova ao afirmar que princpios no so meros acessrios
interpretativos [mas sim] enunciados que consagram conquistas ticas da civilizao e, por
isso, estejam ou no previstos na lei aplicam-se cogentemente a todos os casos concretos.
19


Tambm se pode dizer que princpios so normas nascidas das crenas e convices
da sociedade acerca de seus problemas fundamentais de organizao e convivncia
20
,
concebidos como padres vinculantes que por conta de seu elevado grau de vagueza e
indeterminao, necessitam de aes concretizadoras
21
para que possam dar a melhor
soluo para cada caso concreto que se apresente ao intrprete. Ratificando esta idia, o
Conselho da Justia Federal, em sua I Jornada de Direito Civil, realizada em Braslia no ano

16
MENEZES CORDEIRO, Antnio Manuel da Rocha e. Tratado de direito civil portugus: parte geral.
Coimbra: Almedina, 2000. p. 536.

17
COSTA, Judith Martins. Comentrios ao novo cdigo civil: do inadimplemento das obrigaes. Rio de
Janeiro: Forense, 2003. v. 5. t. 2. p. 8.

18
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Saraiva, 1977. p. 299.

19
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997. p. 14.

20
DEZ-PICAZO, Luis; GULLN, Antonio. Sistema de derecho civil: introduccin, derecho de la persona,
autonoma privada, persona jurdica. Madrid: Tecnos, 1994. v. 1. p. 145.

21
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. Coimbra: Almedina, 1999. p. 1086-1087.

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de 2002, aprovou o Enunciado 27
22
, que dita que o hermeneuta, no processo de concreo
da norma jurdica, deve levar em conta o sistema do Cdigo Civil e as conexes
sistemticas com outros estatutos normativos e fatores metajurdicos, diretriz que
abertamente manifesta a necessidade de que no basta a anlise da vontade externada pelos
contratantes quando do procedimento de concreo do direito, exigindo-se a anlise
detalhada do contexto em que o negcio se formou, seja tal negcio regrado pelo Cdigo
Civil ou pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
23


ululante que os princpios so fontes imediatas do direito, aplicveis em qualquer
procedimento interpretativo que pretenda alcanar a soluo mais coerente e justa para a
situao ftica submetida ao hermeneuta, e neste contexto, qualquer reflexo que ignore ou
mitigue a importncia dos princpios para a cincia jurdica h de ser afastada, pois muitas
vezes as regras (norma fechada dotada de conduta e sano) tm nos princpios o ente que
lhes d essncia e que lhes transmite o precioso material gentico a alcanar maturidade
para sua justa aplicao diante do caso concreto surgido.

Enfim, uma leitura principiolgica do negcio jurdico evita que conceitos superados
sejam utilizados a distribuir uma pseudo-justia apta a satisfazer apenas a interesses
individuais em detrimento do crescimento do ser humano; devendo o intrprete, aferir
sempre, se o negcio pactuado respeita a valores existenciais
24
, para somente em
momento posterior, e na necessria presena deste aspecto humanstico, julgar sua eficcia
patrimonial.
25



2. Todo consumidor vulnervel ?

No se olvida que durante muito tempo o Estado liberal amparou-se no pilar da
igualdade formal, no se permitindo ao juiz alterar o negcio pactuado em razo de
eventual desequilbrio na co-relao de direitos e deveres assumidos pelas partes no
contrato por elas ajustado, j que este fazia lei entre as partes, sendo que tal posio,
justificada por diversas razes que fogem ao objeto deste estudo, ignorava a vulnerabilidade
de algumas classes sociais, como a dos trabalhadores, dos inquilinos e dos consumidores.


22
Os Enunciados aprovados na 1 e na 3 do Conselho da Justia Federal podem ser obtidos nos seguintes sites:
http://www.intelligentiajuridica.com.br; http://www.flaviotartuce.adv.br e http://www.justicafederal.gov.br.

23
importante destacar que ambos os textos legislativos citados so informados por princpios comuns, como
afere-se da anlise do Enunciado 167 do Conselho da Justia Federal, que frisa que com o advento do Cdigo
Civil de 2002, houve forte aproximao principiolgica entre esse Cdigo e o Cdigo de Defesa do Consumidor,
no que respeita regulao contratual, uma vez que ambos so incorporadores de uma nova teoria geral dos
contratos

24
LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la constitucin. Barcelona: Ariel, 1970. p. 390.

25
NALIN, Paulo. Do contrato: conceito ps-moderno em busca de sua formulao na perspectiva civil-
constitucional. Curitiba: Juru, 2001. p. 36.

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Rompendo com o dogma da igualdade formal, o Cdigo de Defesa do Consumidor
prev expressamente que todo consumidor vulnervel
26
, na medida em que cria uma serie
de limites no exerccio da autonomia privada bem como atua em busca do reequilbrio das
obrigaes assumidas pelas partes quando necessrio, em homenagem igualdade material,
posto que consumidor e fornecedor so naturalmente desiguais.

Reafirme-se: todo consumidor vulnervel, pelo menos, perante o microssistema
vigente e vulnervel porque faz parte de um grupo heterogneo e pouco coeso, e por conta
disto, acaba por se sujeitar prticas negociais impostas por fornecedores que atuam
corporativamente, mesmo quando agem de modo autnomo, pois nestes casos, em regra so
bastante organizados. Em razo de tais fatos, a Lei 8078/90 cria presuno legal (iure et
iure) de vulnerabilidade, que segundo Cludia Lima Marques divide-se em trs espcies:
tcnica, jurdica e ftica.
27
A autora ensina ainda que: a primeira se explica em razo do
consumidor no possuir conhecimentos especficos do produto que est adquirindo; a
segunda, por no ter conhecimento o jurdico, contbil ou econmico, que a situao exija;
e a terceira nasce do confronto do poder econmico do fornecedor frente ao consumidor,
impondo-lhe preos e condies manifestamente desfavorveis.
28


E parece ter razo na tripartio do princpio analisado, pois bem provvel que os
usurios de telefonia celular ou de televiso a cabo no tenham a mnima idia de como os
dados so transmitidos ou dos demais detalhes de funcionamento de qualquer uma das
empresas que atuem nos aludidos ramos ou ainda como um profissional liberal ir prestar o
servio contratado (vulnerabilidade tcnica); sujeitam-se clusulas abusivas contidas em
contrato celebrado por adeso e ainda, no caso de litgio, normalmente vem como
representante do fornecedor um profissional altamente especializado (vulnerabilidade
jurdica); e por fim, no tem como lutar isoladamente contra os abusos praticados pelo
mercado em razo da formao de monoplios ou cartis (vulnerabilidade ftica),
dificuldade esta que pode manifestar-se em situaes mais simples, como o caso de
imposio implcita do foro competente para a apreciao do feito pelo fornecedor
29
,

26
Art. 4. A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos
consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a
melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os
seguintes princpios [...] I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo.

27
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. So Paulo: RT, 1999. p. 147.

28
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. So Paulo: RT, 1999. p. 147
.
29
TAMG, AI 218.224-9. 7 C. Cv. Rel. Geraldo Augusto. j. 20.06.96. "Abertura de crdito. Contrato de
adeso. Foro de eleio. Clusula contratual. Nulidade. Cdigo de Defesa do Consumidor. Sem qualquer
validade ou eficcia a clusula contratual estipulada em contrato de abertura de crdito em conta corrente, por
adeso, a beneficiar a entidade financeira em prejuzo do cliente, desde que impossibilite ou dificulte o acesso
deste justia. Evidenciado desequilbrio entre as partes gerado pela clusula de eleio de foro, tem-se a
mesma como inexistente e, nesta hiptese, no lugar de tal clusula, tem aplicao a regra especial de
competncia estabelecida pelo Cdigo de Consumidor, prevalecendo a do domiclio do aderente."

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situao que alis, poder ser conhecida de ofcio pelo juiz em razo da proteo dada pelo
sistema ao plo mais fraco da relao negocial
30
.

Fato que pode at mesmo afirmar-se que a vulnerabilidade do consumidor sua
caracterstica mais marcante, o que segundo um dos autores do anteprojeto do Cdigo de
Defesa do Consumidor justifica a existncia dessa lei
31
, destacando-se por fim, que
vulnerabilidade no pode ser confundida com o conceito de hipossuficincia, tambm
importante para as pretenses almejadas pelo microssistema, salientando-se que este ltimo
conceito se sintetiza pela ampliao da noo do princpio estudado, por conta de
caractersticas especiais do destinatrio da lei.

por ser o consumidor vulnervel que se impe ao fornecedor uma srie de limites
no que pertine ao contedo dos contratos de consumo, que se justifica a adoo da
responsabilidade objetiva para as hipteses de acidentes de consumo, como quer Flvio
Tartuce
32
, ou ainda, que se explica a possibilidade de ajuizamento de aes coletivas para
tutelar seus interesses.


3. O princpio da transparncia

Por ser vulnervel o consumidor tem direito informao, dever que nasce do
princpio da transparncia, explcito no Cdigo de Defesa do Consumidor
33
, o que
representa uma grande conquista social. A diretriz em foco concretiza-se no dever imposto
ao fornecedor de informar o consumidor acerca de dados fticos, tcnicos e cientficos que
do sustentao e contedo oferta e s mensagens publicitrias, ou no dever de
veracidade
34
enquanto corolrio da boa-f objetiva.

Segundo ensina Alcides Tomasetti Junior a transparncia refere-se a uma situao
informativa favorvel apreenso racional de sentimentos, impulsos e interesses, entre
outros que so suscitados para interferir nas expectativas e comportamentos dos

30
CPC. Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da
clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de
competncia para o juzo de domiclio do ru.

31
BENJAMIN, Antonio Herman. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor. Forense Universitria, 1992.
p. 08.

32
TARTUCE, Flvio. Direito civil: direito das obrigaes e responsabilidade civil. So Paulo: Mtodo, 2006.
p. 263.

33
Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras,
precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio,
preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam
sade e segurana dos consumidores.

34
CUNHA, Belinda Pereira da. Antecipao da tutela no cdigo de defesa do consumidor. So Paulo: Saraiva,
1999. p. 72.

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consumidores e fornecedores
35
, sendo inconcebvel, no campo das relaes de consumo,
que um ato negocial no seja compreendido desde seu nascimento, por falta de clareza,
pois a capacidade de persuaso do fornecedor para com o consumidor, tendo por
referencial o produto ou o servio, s contemplar o xito desejado se aspectos inerentes a
sua constituio forem bem explicitados.
36


A transparncia nasce, em ltima anlise, no direito que o consumidor tem de ser
respeitado, podendo ser invocada como fundamento que autorize a resoluo contratual,
bem como, motivando indenizaes
37
, em caso de sua violao, especialmente, quando
implicar no cumprimento inexato da obrigao
38
, no se ignorando ainda a possibilidade de
que a clusula contratual seja afastada com a utilizao da figura da reduo do negcio
jurdico, como tem decidido o Superior Tribunal de Justia:

[...] Nos contratos regidos pelo sistema financeiro da habitao h de se reconhecer a
sua vinculao, de modo especial, alm dos gerais, aos seguintes princpios especficos: a)
o da transparncia, segundo o qual a informao clara e correta e a lealdade sobre as
clusulas contratuais ajustadas, deve imperar na formao do negcio jurdico; b) o de que
as regras impostas pelo SFH para a formao dos contratos, alm de serem obrigatrias,
devem ser interpretadas com o objetivo expresso de atendimento as necessidades do
muturio, garantindo-lhe o seu direito de habitao, sem afetar a sua segurana jurdica,
sade e dignidade; c) o de que h de ser considerada a vulnerabilidade do muturio, no s
decorrente da sua fragibilidade financeira, mas, tambm, pela nsia e necessidade de
adquirir a casa prpria e se submeter ao imprio da parte financiadora, econmica e
financeiramente muitas vezes mais forte [...] H de ser considerada sem eficcia e
efetividade clausula contratual que implica em reajustar o saldo devedor e as prestaes
mensais assumidas pelo muturio, pelos ndices aplicados as cadernetas de poupana,
adotando-se, consequentemente, a imperatividade e obrigatoriedade do plano de
equivalncia salarial, vinculando-se aos vencimentos da categoria profissional do
muturio.
39


35
TOMASETTI JUNIOR, Alcides. O objetivo da transparncia e o regime jurdico dos deveres e riscos de
informao nas declaraes negociais para consumo. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo: RT, n. 04, p.
53, 1992.

36
ROSA, Josimar Santos. Relaes de consumo: a defesa dos interesses de consumidores e fornecedores. So
Paulo: Atlas. 1995, p. 39.

37
REIS, Clayton. O dano moral nas relaes consumeristas. In: Repensando o Direito do Consumidor. Curitiba:
OAB. 2005. p. 128.

38
CATALAN, Marcos Jorge. Descumprimento contratual: modalidades, conseqncias e hipteses de excluso
do dever de indenizar. Curitiba: Juru, 2005. passim. O trao distintivo desta modalidade de incumprimento no
consiste no atraso ou na inexecuo definitiva, mas sim, em deficincias ou defeitos na prestao que
desempenhada, mas no da forma (pelo modo) que foi imposta ao devedor, havendo ofensa a sua qualidade.

39
STJ. REsp. 101061/PB. 1 T. Min. Jos Delgado. j. 01.10.96. DJU 29.10.96. p. 41619. Saliente-se apenas que
no caso especfico, a ns no parece se tratar de um problema de ineficcia da clusula, mas sim de invalidade,
posto que o vcio se manifesta na formao do negcio em razo da infrao normas de ordem pblica e em
regra, para que possa alcanar a pretendida eficcia, o negcio deve passar antes pelo plano da validade. Em
idntico sentido o REsp 85521/PR.

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Como se afere do trecho do julgado destacado, a nulidade da clusula contratual foi
reconhecida tambm em razo da falta de clareza no que pertine ao dever imposto ao
fornecedor de prestar informaes claras e detalhadas sobre o contedo do negcio
entabulado, salientando-se que como aconteceu na hiptese, muitas vezes o juiz ser
convidado a reconstruir a clusula declarada nula
40
em vez de simplesmente afast-la
mediante o recurso reduo do negcio jurdico
41
.

Destaque-se ainda, sobre o assunto, que o aludido princpio se manifesta diante da
impossibilidade de se obrigar o consumidor a obedecer ao contedo de clusulas
contratuais s quais no teve acesso, como ocorre no caso de ausncia de informao
quanto aos critrios de reajuste do prmio mensal a ser pago pelo consumidor que contrata
plano de sade
42
, ou que, se limitativas de seu direito, no tenham sido grafadas em
destaque e ainda nos deveres impostos aos fornecedores no que pertine prticas
publicitrias.


4. O papel da boa-f objetiva no atual contexto social

A boa-f objetiva dos princpios mais importantes no cotidiano das relaes
negociais, devendo rechear todos os negcios jurdicos nascidos da livre vontade
manifestada pelas partes. No Brasil, embora de uso consagrado pela doutrina e
jurisprudncia
43
, a matria no encontrou lugar na codificao civil h pouco enterrada e

40
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. So Paulo: RT, 1998. p. 412. No
desconhecemos o fato de que, ao retirar-se de um contrato a clusula considerada abusiva e substituir seu
contedo pelo regramento legal da matria, j estamos modificando o texto contratual, colmatando a lacuna,
integrando o contrato de forma a que se possa dar execuo a este, segundo os novos princpios de boa-f e
equilbrio contratual. Queremos aqui chamar a ateno para o fato do CDC autorizar uma modificao nas
clusulas de preo, onde geralmente no h regra supletiva para preencher a lacuna. Neste sentido, a sano de
nulidade absoluta no seria apta a preencher sua funo, era necessrio autorizar o juiz a agir de forma
excepcional, revisando as clusulas do contrato referente ao preo para reencontrar o equilbrio perdido com a
atual onerosidade excessiva.

41
CATALAN, Marcos Jorge. Uma leitura inicial da reduo do negcio jurdico e sua importncia no processo
hermenutico. In: DELGADO, Mrio Luiz; ALVES, Jones Figueiredo. (Org.). Questes Controvertidas: parte
geral do cdigo civil. So Paulo: Mtodo, 2007, v. 06. no prelo.

42
TAPR. Ap. Cvel 0241751-2. 9 CC. Rel. Luiz Lopes. j. 02/03/2004. DJPR 12/03/2004. Plano de Sade.
Consignao em pagamento. Aumento da mensalidade, em razo de mudana de faixa etria, em quase 100%
com base em clusula contratual que no esclarece os critrios e ndices de reajuste, no permitindo ao
usurio o exato alcance e conhecimento da mesma. Onerosidade excessiva ao consumidor. Possibilidade de
reviso pelo Judicirio. [...] 1 - No se divisando do contrato clusula expressa da qual se possa aferir, de forma
clara e ostensiva, os critrios e ndices de reajuste de mensalidade em caso de deslocamento de faixa etria,
permitindo ao usurio que tivesse conhecimento do gravame que teria de suportar, quando atingisse as idades
limtrofes, no h como acolher o aumento unilateral em quase 100% da contraprestao pecuniria, ante a
flagrante onerosidade excessiva [...] Grifos do autor.

43
STJ. REsp 107.211. 4 T. Min. Ruy Rosado de Aguiar Junior. pub. 03/02/1997. p. 740. Responsabilidade civil.
Estacionamento. Furto de veculo. Depsito inexistente. Dever de proteo. Boa-f. O cliente do estabelecimento
comercial, que estaciona o seu veculo em lugar para isso destinado pela empresa, no celebra um contrato de
depsito, mas a empresa que se beneficia do estacionamento tem o dever de proteo, derivado do princpio da
boa-f objetiva, respondendo por eventual dano. Smula. 130. Ao de ressarcimento da seguradora julgada
procedente. Recurso no conhecido.
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- 19 -

sua aplicao explcita se deu inicialmente por fora dos artigos 4, III
44
e 51, VI
45
do
Cdigo de Defesa do Consumidor, idia hoje ratificada e amplificada por fora dos artigos
113
46
, 187
47
e 422 do Cdigo Civil
48
.

Com origem na fides dos romanos, quer significar saber honrar compromissos
assumidos, ou mais que isso, implica em um dever de fidelidade e coerncia no
cumprimento da expectativa alheia, independentemente da palavra dada ou do acordo
firmado; sintetizando-se na atitude leal, proba e que legitimamente esperada nas relaes
entre homens de bem
49
, posio esta confirmada por Miguel Reale ao sustentar que,
enquanto diretriz de todo o processo hermenutico, a liberdade de contratar s pode ser
exercida quando permeada pela boa f e probidade.
50
idia de boa-f objetiva deve ser
atribuda trplice funo, posto que serve como critrio hermenutico integrativo no
processo de interpretao dos negcios jurdicos; de cercania ao exerccio de direitos
subjetivos, e ainda, atua como fonte dos deveres laterais de conduta
51
, funes estas que
merecem melhor anlise.

Inicialmente, a boa-f objetiva impe ao exegeta, quando se defronte com
contradies ou obscuridades nas clusulas negociais, especialmente se estas estiverem
inseridas em contratos por adeso, o dever de utiliz-la como parmetro hermenutico,
imaginando como agiriam outros sujeitos probos e honrados em igual posio, aferindo-se
qual seria o modelo de comportamento ideal.



44
Art. 4 [...] III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da
proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar
os princpios nos quais se funda a ordem econmica (artigo 170, da Constituio Federal), sempre com base na
boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores.

45
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de
produtos e servios que: [...] IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o
consumidor em desvantagem exagerada ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade.

46
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua
celebrao.

47
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os
limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

48
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os
princpios de probidade e boa-f.

49
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. So Paulo: RT, 1998. p. 106.

50
REALE, Miguel. O projeto de cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 1986. p. 94.

51
COSTA, Judith Martins. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 2000. p.428 e AGUIAR JUNIOR, Ruy
Rosado de. A boa-f na relao de consumo. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 14, p. 25, abr./jun.
1995.

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- 20 -

O princpio em foco atua tambm como fator que impe limites ao exerccio de
direitos subjetivos e potestativos, posto que visa preservar a integridade das partes,
impedindo assim, abusos que possam desnaturar o equilbrio entre as prestaes
52
, e isto
quer significar a aceitao da interveno de elementos externos atuando na intimidade da
relao jurdica entabulada, limitando os efeitos da vontade manifestada por cada uma das
partes e o exerccio dos direitos subjetivos da derivados.
53


Deste modo, enquanto atua como norteadora das relaes jurdicas, a boa-f limita,
em certos casos, o exerccio de direitos
54
, destacando-se que tal funo deveras
importante, pois diante dos fenmenos da funcionalizao e da massificao do contrato,
instrumentalizados mediante a estandardizao das clusulas contratuais, fizeram-se
necessrias novas formas de controle das clusulas negociais que, em princpio, luz da
teoria clssica, no poderiam ser objeto de discusso pelo aderente
55
, podendo servir de
exemplo o rol exemplificativo de clusulas abusivas inserido no artigo 51 do Cdigo de
Defesa do Consumidor.

Quanto tripartio do tema em estudo, mencione-se por fim que a boa-f atua como
fonte de deveres de conduta que se impe s partes, posto que o princpio em questo
nascedouro dos deveres laterais de informao
56
, de advertncia, de conservao, de
proteo e de custdia
57
, e ainda dos deveres de cuidado, de aviso e esclarecimento quanto
ao adequado uso da coisa, de prestar contas, de colaborao e cooperao e omisso; dentre
outros comportamentos exigidos dos contraentes, sendo fonte ainda da teoria dos atos
prprios.
58


52
A matria regrada de modo expresso, por exemplo, pelo legislador lusitano no artigo 762 ao dispor em sua
segunda parte que: Artigo 762 (Princpio geral) [...] 2. No cumprimento da obrigao, assim como no exerccio
do direito correspondente, devem as partes proceder de boa f.
O Cdigo Civil alemo, por conta da ampla alterao promovida pela Lei de 01.01.2002 dispe que: 307
(Control de contenido). Las clusulas de las condiciones generales de la contratacin contrarias a la buena fe
son ineficaces si perjudican de forma indebida a la contraparte del predisponente. Un perjuicio indebido puede
resultar tambin cuando la clusula est redactada de forma no clara e incomprensible.

53
AGUIAR JUNIOR, Ruy Rosado de. A boa-f na relao de consumo. Revista de Direito do Consumidor. n.
14, p. 24, abr./jun. 1995.

54
COSTA, Judith Martins. Mercado e solidariedade social entre cosmos e txis: a boa-f nas relaes de
consumo. In ______. (Org.). A reconstruo do direito privado: reflexos dos princpios, diretrizes e direitos
fundamentais constitucionais no direito privado. So Paulo: RT, 2002. p. 634.

55
AMARAL JUNIOR, Alberto do. A boa-f e o controle das clusulas contratuais abusivas nas relaes de
consumo. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 6, p. 29-30, abr./jun.1993.

56
ALTERINI, Atilio Anibal. Bases para armar la teora general del contrato en el derecho moderno. Revista de
Direito do Consumidor, So Paulo, n. 19, p. 13, jul./set. 1996.

57
TOMASETTI JUNIOR, Alcides. As relaes de consumo em sentido amplo na dogmtica das obrigaes e
dos contratos. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 13, p. 16, jan./mar. 1995.

58
Para um estudo minucioso do tema veja MENEZES CORDEIRO, Antnio Manuel da Rocha e. Da boa f no
direito civil. Coimbra: Almedina, 1984, v. 1, p. 719-902, tratando de temas como o venire contra factum
proprium, tu quoque, supressio e surretio.
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Em verdade, so tantas as obrigaes que possuem gnese no ato de contratar, que as
partes apenas iro se aperceber acerca da existncia dos deveres laterais que lhes foram
impostos na hiptese de infrao dos mesmos.

Como exemplos de deveres laterais podem ser pensados o dever do advogado em no
divulgar dados sigilosos acerca de entrevista anteriormente promovida com cliente trado
pelo cnjuge (sigilo), o imposto ao fornecedor quanto adequada informao sobre o uso
dos produtos comercializados (informao), o imposto ao credor no que pertine a no
dificultar o adimplemento da obrigao (cooperao), e ainda, o que sujeita o lojista a
informar sobre problemas fsicos no interior de seu estabelecimento comercial (aviso) e a
providenciar o que for necessrio para que seus clientes no se tornem vtimas de eventual
acidente de consumo em suas dependncias (segurana).


5. O princpio da confiana

A idia de confiana est ligada necessidade de tutela das legtimas expectativas
que nascem entre os contratantes. Para explicar a influncia deste princpio, no se pode
negar que os motivos da contratao, quando razoveis e circunscritos boa f objetiva,
integram a relao contratual, protegendo as legtimas expectativas do consumidor, e deste
modo, a fidcia, de um modo geral to necessria nas relaes comerciais, aqui tambm
condio essencial ao regular adimplemento das condies e clusulas pactuadas entre as
partes, cuja leitura deve ser promovida luz do que o consumidor razoavelmente poderia
esperar do fornecedor, seja em razo do ajustado entre partes ou por conta do
comportamento assumido pelas partes durante o cumprimento do contrato.

A ttulo de exemplo, e invocando o dilogo das fontes
59
, pode-se imaginar que uma
vez ajustado o pagamento das prestaes devidas por ocasio da compra e venda de imvel
junto empresa loteadora na sede do fornecedor, caso este, tacitamente, renuncie a este
direito e passe a mensalmente dirigir-se ao domiclio do consumidor para receber as
prestaes, diante da confiana depositado por este nas novas circunstncias negociais, o
credor no mais poder exigir que a obrigao seja cumprida em sua sede. Saliente-se ainda
que em razo da confiana depositada pelo consumidor na manuteno dos contratos


59
No caso, promover-se- o dilogo entre os princpios que orientam a aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor e o artigo 330 do Cdigo Civil que dispe que o pagamento reiteradamente feito em outro local faz
presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato; comunicao esta perfeitamente que nos
parece perfeitamente possvel, pois respeitado o dilogo de coerncia, que determina que as solues devem
respeitar o sistema, a ser lido a partir do texto constitucional; o dilogo de subsidiaridade, que determina que
apenas os conceitos que no estiverem presentes no diploma legislativo aplicvel ao caso analisado que
podero ser buscados em outros diplomas; e por fim, o dilogo de coordenao ou adaptao, a ser lido a partir
da conscincia de que, na medida em que existe recproca influncia entre ambos os diplomas citados, h de
haver cautela para que a soluo encontrada no viole o esprito do ramo do direito que rege o tema, de modo
a no inverter a lgica que se espera da resposta. A idia extrada da aula proferida pela professora Cludia
Lima Marques na Escola Paulista de Direito em 21.03.07.

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cativos de longa durao que se justifica a sua manuteno, mesmo contra a vontade do
fornecedor, quando no haja explcita e justificadas razes para sua resilio
60
.

Alm disso, frise-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor preocupou-se com o
cumprimento do referido princpio, a ponto de determinar que o risco de quem oferta e
no daquele que adquire o produto ou o servio, sendo tambm neste princpio que se
encontra o fundamento da obrigatoriedade do cumprimento da oferta
61
, que deve ser
obedecida pelo fornecedor em sua exatido.

A inobservncia deste princpio pode disparar a sano para o caso de vcio do
produto ou servio, autorizando-se o consumidor a devolver o produto e receber o preo
pago devidamente corrigido, a requerer o abatimento proporcional do preo ou ainda a
exigir a substituio do produto, consoante o art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor,
sem prejuzo da reparao de eventuais perdas e danos e de compensao por dano
extrapatrimonial quando houver violao a direito da personalidade; destacando-se que
todo o contedo da mensagem publicitria integra o contedo do contrato, especialmente se
seus destinatrios forem induzidos a acreditar nela.


60
TJRS. Ap. 70004859146. 6 CC. Rel. Cacildo de Andrade Xavier. j. 19.05.2004. Plano de sade. Negativa de
renovao do contrato por parte da seguradora. vedado seguradora a negativa de renovao do contrato de
assistncia mdica pela simples justificativa de ausncia de interesse na sua renovao. Faz-se necessrio seja
demonstrada a modificao da natureza dos riscos assumidos ou da composio do grupo segurado, nus do qual
no se desincumbiu a seguradora. No nula a clusula que prev o cancelamento unilateral do contrato nas
hipteses nele arroladas. Preservao do equilbrio contratual. Sentena que julgou procedente a ao

61
Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de
comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer
veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado.

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Sobre o assunto imperioso destacar que recentssima deciso proferida pelo TJRS
62
,

62
TJRS. Ap. Cvel 70014964498. 10 CC. Rel Jorge Alberto Schreiner Pestana. Eis os trechos mais importantes
do voto condutor [...] A ao foi intentada sob a alegao de defeito no automvel novo, fabricado pela
apelante, o qual teria proporcionado despesas financeiras. O caso em exame expe a cultura predominante no
trato fabricante e consumidor: bens de consumo so projetados e fabricados para durarem o necessrio prazo de
garantia. Aqui pequena digresso: determinados bens tinham prazo de garantia de um ano. Depois de inmeras
decises judiciais reconhecendo que o prazo do CDC seria somado a tal, passaram os fabricantes ao seguinte
acrscimo: um ano de garantia a j includo o prazo legal. Reforo a teoria supra: fabricam esperando
durabilidade restrita ao prazo de garantia. A obsolescncia xx veja se no seria obsolescncia xx geral pelo
avano tecnolgico mascara a realidade da durabilidade dos bens de consumo: aparelhos eletrnicos, dentre
outros, com garantia de um ano, so substitudos por modelos de maior avano tcnico em menor prazo;
proprietrios afoitos na busca de novidades (na maior parte das vezes desnecessria), compram sem a menor
preocupao de quanto tempo vai ele vai durar; isso no importa, pois certamente novos vo surgir em menor
prazo. Oportuno o seguinte registro: duas montadoras nacionais esto convidando seus clientes para testar seus
veculos 2008. Acreditem, estamos em maro de 2007 e oferecem modelos 2008 para teste. Ora, dois pesos duas
medidas: se uma montadora de veculos financia por meio de banco pertencente ao conglomerado, veculo em 60
meses, certamente espera que tal bem dure os cinco anos, pois ele prprio a garantia. Inadmissvel na espcie
que o veculo apresente defeitos dentro de tal prazo, sendo admitidos apenas aqueles desgastes inerentes ao
prprio uso (pneus, amortecedores, velas etc.). Os bens de consumo devem ter um prazo razovel de vida til,
nunca restrito ao prazo de garantia. No obstante o descontentamento da empresa recorrente, tenho que a
sentena prolatada pelo eminente Doutor Juiz de Direito Mrio Roberto Fernandes Crrea bem apreciou a
espcie em razo do que se apresentou aos autos. de se destacar, especialmente, o mrito do raciocnio prtico
adotado pelo magistrado a quo, principalmente perante complexa prova pericial, contrapondo e detalhando com
logicidade as teses propostas e eliminando as premissas incuas e incontroversas, em um lcido e laborioso
trabalho de silogismos, o que, finalmente, possibilitou a adequada soluo da demanda. Por isso mesmo e para
evitar tautologias, adoto a deciso recorrida como razes de decidir, transcrevendo-a na sua fundamentao. [...]
O autor fala na inicial em ter sido surpreendido com um estrondo vindo da parte inferior do veculo, o que d a
dimenso de que houve simplesmente a ruptura do componente, sem a ocorrncia das caractersticas
mencionadas. Se qualquer condutor minimamente atento identificaria esta situao, no foi isso o que ocorreu. E
nenhum motivo h para ser desacreditado o requerente que fora o adquirente do veculo novo e fazia as revises
peridicas na concessionria autorizada, em evidente demonstrao da relevncia que dava manuteno,
notadamente assistncia tcnica especializada. [...] Tem-se, ento, que a ruptura originou-se da fadiga do
material quando em esforo normal de funcionamento do componente, ou seja, dentro daquela solicitao que
compatvel com o seu desempenho. Nesse sentido, pode-se afirmar que a resistncia para qual planejado e
fabricado o componente mecnico, no superou a exigncia que lhe era compatvel realizar". Superadas essas
questes, tambm restam superadas todas as argumentaes da r Peugeot. A sentena, com fulcro nas anlises,
laudos e pareceres colacionados aos autos (lembrando que fora realizada anlise qumica da biela fraturada que
demonstrou falhas estruturais do local da fratura), traz importante elucidao sobre as alegadas causas do
problema denunciado no motor, evidenciando que fica incontroverso que a ruptura do material em discusso
deu-se por fadiga em condies normais de uso, o que denota a falha na resistncia e na confeco da pea,
fabricada fora dos padres normais de qualidade. Isto, por si s, denuncia defeito de fabricao. No se pode
olvidar que veculos de tal natureza no so projetados para que tenham vida til passageira, so feitos para
durar. No entanto, o defeito apresentou-se antes do esperado, antes do tempo cogitado pelo consumidor quando
adquiriu o bem. Por conta disso, a legislao brasileira protege a confiana que o consumidor deposita no
vnculo contratual, mais precisamente na prestao, na sua adequao ao fim que razoavelmente se espera dela,
assim como a confiana na segurana do produto colocado no mercado. Neste caso, irrelevante a noo de
culpa como geradora da responsabilidade civil. Aqui o fundamento a o dever de qualidade. E, no caso, estamos
diante de um vcio na qualidade desse produto, o qual tomou o bem imprprio para o uso. Observando, pois, que
este veio viciado de origem, por uma falha na sua adequao, a responsabilidade do fabricante nasce da simples
violao do dever legal, desimportando se tinha ou no conhecimento do vcio. [...] Ento, queda incontroverso
que no caso em debate configurou-se a presena de vcio, sendo este oculto, somente apareceu com a utilizao
do bem no curso do tempo. Deste modo, observada a expectativa de durabilidade um automvel, como o aqui
discutido, verifica-se que o autor viu-se frustrado na confiabilidade que depositou na adequao do produto ao
adquiri-lo. Acrescento que a argumentao expendida tem conforto na doutrina: "Se o vcio oculto, porque se
manifesta somente com o uso, a experimentao do produto ou porque se evidenciar muito tempo aps a
tradio, o limite temporal da garantia legal est em aberto, seu termo inicial; segundo o 3 do art. 26, a
descoberta do vcio. Somente a partir da descoberta do vcio (talvez meses ou anos aps o contrato) que
passaro a correr os 30 ou 90 dias. Ser, ento, a nova garantia legal eterna? No, os bens de consumo possuem
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fora ampliada a garantia legal para alm dos prazos fixados no Cdigo de Defesa do
Consumidor, fazendo isto em lei em razo da necessidade de proteo da confiana
depositada no cumprimento do contrato de modo adequado, que no caso especfico, no se
encerra com a entrega do bem, mas sim, na certeza de que este ser usufrudo por prazo
razovel, pois cada produto carrega consigo uma expectativa de durabilidade, a ser aferida
em caso concreto.

Acerca do tema, merece destaque ainda o julgado abaixo transcrito:

[...] Os princpios da boa-f e da confiana protegem as expectativas do consumidor a
respeito do contrato de consumo. A operadora de plano de sade, no obstante figurar como
estipulante no contrato de seguro de vida inserido no contrato de plano de sade, responde
pelo pagamento da quantia acordada para a hiptese de falecimento do segurado se criou,
no segurado e nos beneficirios do seguro, a legtima expectativa de ela, operadora, ser
responsvel por esse pagamento [...]
63


Como se afere, mesmo no tendo a operadora do plano de sade atuado como parte
no seguro de vida que fora pactuado entre a vitima e o terceiro indicado por aquela,
responder pelo valor devido em razo do evento morte, e isso ocorrer em razo da
confiana depositada no cumprimento da obrigao
64
, haja vista que o seguro, caso o
fornecedor tivesse informado ostensivamente que no era parte no contrato, talvez no
viesse a ser pactuado.



uma durabilidade determinada. a chamada vida til do produto. Se se trata de videocassete, por exemplo, sua
vida til seria de oito anos, aproximadamente; se o vcio oculto se revela nos primeiros anos de uso h
descumprimento do dever legal de qualidade, h responsabilidade dos fornecedores para sanar o vcio. Somente
se o fornecedor conseguir provar que no h vcio, ou que sua causa foi alheia atividade de produo como um
todo, pois o produto no tinha vcio quando foi entregue (ocorreu mau uso desmesurado ou caso fortuito
posterior), verdadeira prova diablica, conseguir excepcionalmente se exonerar. Se o vcio aparece no fim da
vida til do produto a garantia ainda existe, mas comea a esmorecer, porque se aproxima o fim natural da
utilizao deste, porque o produto atingiu j durabilidade normal, porque o uso e o desgaste como que escondem
a anterioridade ou no do vcio, so causas alheias relao de consumo que como se confundem com a agora
revelada inadequao do produto para seu uso normal. a morte prevista dos bens de consumo. Em outras
palavras, caber ao Judicirio verificar se o dever do fornecedor de qualidade (durabilidade e adequao) foi
cumprido. Se o fornecedor no violou o seu dever ao ajudar a colocar no mercado aquele produto, no haver
responsabilidade. Neste sentido, a garantia legal de adequao dos produtos com vcio oculto tem um limite
temporal, qual seja a vida til do produto". (Claudia Lima Marques, in Contratos no Cdigo de Defesa do
Consumidor, Editora Revista dos Tribunais, 4 edio, pginas 1022/1023).

63
STJ. REsp 590336/SC. 3 T. Rel. Min. Nancy Andrighi. j. 07.12.04. DJU. 21.02.05. p. 175.

64
SILVA, Agathe Schmidt. Clusula geral de boa-f nos contratos de consumo. Revista de Direito do
Consumidor. So Paulo, n. 17, p. 155, 1996. Segundo a autora, a boa-f objetiva, como regra de conduta,
constitui-se em um dever de agir conforme determinados padres de honestidade, para no frustrar a confiana
legitima da outra parte e pressupe a reunio de condies suficientes para criar na outra parte um estado de
confiana no negcio celebrado, e s ento a expectativa desta ser tutelada, ou seja, considera-se a posio de
ambas as partes que esto na relao.

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6. A importncia do princpio da eqidade no contexto do Cdigo de Defesa do
Consumidor

Eqidade quer significar, em essncia, regra de equilbrio, de paridade entre as partes,
e, considerando-se que naturalmente, consumidor e fornecedor so desiguais, o principio
em comento tem papel especial no reequilbrio da relao negocial.

Deste modo, este importante princpio, em apertada sntese, deve buscar reequilibrar
os plos da relao jurdica, pois o consumidor, como visto, sempre encontrar-se- em
situao desfavorvel, desde a fase pr-contratual em razo da oferta e das mensagens sub-
reptcias nela contidas, passando por todo o processo que vai da concluso execuo do
negcio jurdico, expandindo-se at a fase ps-contratual, impondo-se neste caso, por
exemplo, o dever do fornecedor manter no mercado por prazo razovel peas de reposio
para os bens que produz (obsolescncia planejada).

Nesta esteira de reflexo, o referido princpio justifica ainda, a insero de
dispositivos no Cdigo de Defesa do Consumidor, como o que impe a reviso dos
contratos por simples onerosidade,
65
destacando-se que sobre o tema em apreo, Antnio
Carlos Efing leciona que na medida em que o contrato apresenta-se como instrumento hbil
a promover a circulao de riquezas, evidente que o princpio da fora obrigatria dos
contratos na sociedade moderna resta mitigado, haja vista a preponderncia do interesse
social em detrimento do individual
66
, sendo hialino que a sociedade no pode aceitar
posies que violem o equilbrio que h de imperar nas relaes negociais.

No se nega que tambm viola o equilbrio material a clusula que autoriza a
possibilidade de supresso de clusulas abusivas
67/68
eventualmente contidas no contrato

65
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: [...] V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam
prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente
onerosas.

66
EFING, Antnio Carlos. Reviso contratual no cdigo de defesa do consumidor e no novo cdigo civil. In:
Repensando o Direito do Consumidor. Curitiba: OAB. 2005. p. 63.

67
TJRJ. AC 5360/97. RJ. 3 C. Cv. Rel. Des. Gustavo Kuhl Leite. j. 02.12.1997. Tal clusula, por ser
absolutamente leonina, no pode gerar direitos ao banco a ponto de lhe permitir romper, unilateralmente, um
contrato de cheque especial, de modo abrupto, deixando sem qualquer resguardo o seu cliente que sequer foi
notificado de que no era mais titular de conta especial. Esta clusula ofende o inciso IV do art. 51 do C.D.C.,
porque estabelece obrigao abusiva que coloca o consumidor em exagerada desvantagem e incompatvel com
a boa-f e a eqidade que devem reger os atos da vida civil.

68
TJRS. AC 598222230. 14 C. Cv. Rel. Des. Aymore Roque Pottes de Mello. j. 11.03.1999. As regras do
Cdigo de Proteo ao Consumidor so aplicveis aos contratos firmados entre as instituies financeiras e os
usurios de seus servios (art. 3., 2., da Lei n 8.078/90), importando na declarao de nulidade absoluta das
clusulas ilcitas, abusivas, excessivas e/ou enganosas inseridas no contrato (art. 51, caput e incisos, e 1).
Reviso judicial dos contratos. A relativizao do princpio do pacta sunt servanda. Na reviso contratual, a
aplicao dos princpios jurdicos que regem as polticas pblicas mandatrias de proteo ao consumidor
relativizam o princpio do pacta sunt servanda e autorizam a reviso judicial dos contratos como meio de
aplicao do direito. Clusulas de fixao e cobrana de juros. So nulas as clusulas contratuais que prevejam a
fixao e a cobrana de juros superiores a 12% ao ano, pois a estipulao do preo do dinheiro encontra limite no
princpio da eqidade retributiva dos negcios jurdicos de consumo, mbito em que a abusividade negocial e a
ReDeco, Revista electrnica de Derecho del Consumo y de la Alimentacin, n 19 (2008)

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pactuado, neste caso, ampliando a fora da boa-f enquanto limite ao exerccio inadmissvel
de posies jurdicas.

De fato, no se pode negar que com base no princpio da equidade, tambm
denominado princpio do equilbrio ou da equivalncia material, que fora construda boa
parte do rol das clusulas abusivas constantes no artigo 51 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, podendo ser lembradas como exemplo, as que declaram como nulas as
disposies que impliquem em renncia a direitos inerentes ao negcio entabulado; limitem
o quantum indenizatrio; ou ainda, afastem os direitos garantidos pela lei especial.

Por fim, merece anlise uma deciso recente proferida pelo Superior Tribunal de
Justia, que, tendo promovido um dilogo de excluso, decidiu que no se aplicam aos
contratos subordinados o Cdigo de Defesa do Consumidor as regras inerentes compra e
venda ad corpus.

Contrato de compra e venda de imvel regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
Referncia rea do imvel. Diferena entre a rea referida e a rea real do bem inferior a
um vigsimo (5%) da extenso total enunciada. Caracterizao como venda por corpo
certo. Iseno da responsabilidade do vendedor. Impossibilidade. Interpretao favorvel ao
consumidor. Venda por medida. M-f. Abuso do poder econmico. Equilbrio contratual.
Boa-f objetiva. A referncia rea do imvel nos contratos de compra e venda de imvel
adquiridos na planta regidos pelo CDC no pode ser considerada simplesmente enunciativa,
ainda que a diferena encontrada entre a rea mencionada no contrato e a rea real no
exceda um vigsimo (5%) da extenso total anunciada, devendo a venda, nessa hiptese,
ser caracterizada sempre como por medida, de modo a possibilitar ao consumidor o
complemento da rea, o abatimento proporcional do preo ou a resciso do contrato. A
disparidade entre a descrio do imvel objeto de contrato de compra e venda e o que
fisicamente existe sob titularidade do vendedor provoca instabilidade na relao contratual.
O Estado deve, na coordenao da ordem econmica, exercer a represso do abuso do
poder econmico, com o objetivo de compatibilizar os objetivos das empresas com a
necessidade coletiva. Basta, assim, a ameaa do desequilbrio para ensejar a correo das
clusulas do contrato, devendo sempre vigorar a interpretao mais favorvel ao
consumidor, que no participou da elaborao do contrato, consideradas a imperatividade e
a indisponibilidade das normas do CDC. O juiz da eqidade deve buscar a Justia
comutativa, analisando a qualidade do consentimento. Quando evidenciada a desvantagem
do consumidor, ocasionada pelo desequilbrio contratual gerado pelo abuso do poder
econmico, restando, assim, ferido o princpio da eqidade contratual, deve ele receber uma
proteo compensatria. Uma disposio legal no pode ser utilizada para eximir de
responsabilidade o contratante que age com notria m-f em detrimento da coletividade,
pois a ningum permitido valer-se da lei ou de exceo prevista em lei para obteno de
benefcio prprio quando este vier em prejuzo de outrem. Somente a preponderncia da
boa-f objetiva capaz de materializar o equilbrio ou justia contratual. Recurso especial
conhecido e provido.
69



onerosidade excessiva dos encargos financeiros unilateralmente pactuados caracterizam conduta de lesa-
cidadania, promovendo o enriquecimento ilcito do credor e simultneo empobrecimento sem causa do devedor.

69
STJ. REsp. 436853/DF. 3 T. Rel. Nancy Andrighi. j. 04.05.06. DJU 21.11.06. p. 273.
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Como se afere, lembrando que salvo melhor juzo, o dilogo de excluso afastaria a
aplicao de regras que contrariem o sistema, no podem ser aplicadas s relaes de
consumo, as disposies que regem a compra e venda ad corpus, pois nos contratos de
aquisio de imveis na planta, notadamente regrados pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor, a referncia rea do imvel no pode ser considerada como meramente
enunciativa, sob pena de provocar instabilidade na relao contratual, especialmente por
conta do elevado valor praticado pelo mercado ao avaliar o metro quadrado de construo.


Concluses

Enfim, muito, muito mais, talvez, pudesse ser escrito acerca deste tema fascinante e
que a cada dia apaixona mais, mas provvel, bem provvel, at mesmo quase certo, que o
leitor no pense assim.

Desta forma, de tudo o que fora visto, que fique apenas uma concluso em especial:
sem a observncia e respeito aos princpios que orientam o direito privado moderno e em
especial o Cdigo de Defesa do Consumidor pelos operadores do direito e em especial
pelos responsveis pelo processo de concreo da norma jurdica quando da anlise dos
casos concretos, o povo brasileiro corre o risco de no ver concretizado o sonho nascido
com o citado microssistema a construo de uma sociedade livre, justa e solidria em que
imperem os direitos daqueles que em sua grande maioria, foram explorados e espoliados ao
longo de quinhentos anos de dominao.


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