INTRODUCCION

El derecho hereditario o el derecho a la sucesin hereditaria es uno de los

derechos ms antiguos que se conoce, en todos los pases est previsto en su
legislacin o en el derecho usual del pueblo los efectos del fallecimiento de una
personas.
El derecho de sucesin, tambin se ha regulado sucesivamente en nuestra
legislacin, primeramente de una manera general, comprendiendo a todo el
territorio espaol, y posteriormente con el derecho de las autonomas se
traspas la recaudacin e incluso la legislacin del mismo a prcticamente
todas ellas. El heredero puede ejercitar todas aquellas acciones que habra
podido interponer el difunto en defensa de sus cosas y derechos, a excepcin
de las intrasmisibles. Adems, dispone de una accin de aplicacin general
para reclamar la herencia en su conjunto, que es la herditatis petitio.
Por otra parte, el pretor concede el interdictum quorum bonorum al heredero
pretorio para obtener la posesin del patrimonio hereditario de cualquiera que
lo retuviese en su poder, tanto a ttulo de heredero como sin causa alguna.En
cuanto a los legatarios, los benficiarios en un legado per vindicationem o per
praeceptionem, puede actuar con la reivindicatio. En el segundo tipo de legado,
cabe tambin la interposicin de la actio familiae erciscundae.
En el caso del legado per damnatonem o sinendi modo, pueden actuar
mediante la actio ex testamento. El heredero debe prestar al legatario la cautio
legatorum servadorum causa, con la que se obliga a cumplir el legado
conforme a la voluntad del testador.Entonces la sucesin testamentaria es la
que tiene lugar en virtud de un testamento que contiene las disposiciones de
ltima voluntad del difunto. El testamento tiene la mayor importancia en la
conciencia social romana; el testador cree que sobrevive por el hecho de
imponer autoritariamente su voluntad. Desde las XII Tablas hasta del derecho
justinianeo, prevalece la sucesin testamentaria.




DERECHO HEREDITARIO

El derecho hereditario o el derecho a la sucesin hereditaria es uno de
los derechos ms antiguos que se conoce, en todos los pases est previsto en
su legislacin o en el derecho usual del pueblo los efectos del fallecimiento de
una persona.

El derecho hereditario constituye parte del Derecho Civil, la casi totalidad
de sus normas y principios jurdicos emanan del Cdigo Civil.
Entonces decimos que el Derecho Hereditario o Derecho de sucesiones es el
conjunto de normas y principios jurdicos que gobiernan la transmisin del
patrimonio que deja una persona que fallece, a la persona o las personas que
le suceden.

De Cujus Locucin latina: de cujus successione agitur, de cuya sucesin
se trata. Causante; el que, a causa de su muerte, da lugar a la apertura de su
sucesin.

El de cujus en Roma: Se basa en que extingue su personalidad jurdica y
provoca la transmisin a ttulo de la herencia, ya sea legtima o testamentaria,
por la cual se produce el cambio de titular de sus bienes, derechos y
obligaciones de contenido patrimonial, que no dependen de la vida del
causante. La muerte del de cujus es el presupuesto esencial de todo el derecho
sucesorio.

El de cujus en Roma: Se basa en que extingue su personalidad jurdica y
provoca la transmisin a ttulo de la herencia, ya sea legtima o testamentaria,
por la cual se produce el cambio de titular de sus bienes, derechos y
obligaciones de contenido patrimonial, que no dependen de la vida del
causante. La muerte del de cujus es el presupuesto esencial de todo el derecho
sucesorio.

En el antiguo derecho quiritario, la sucesin era consecuencia de la
estructura de la familia agnaticia. A morir el pater familias deba sustituirle al
frente de la familia un heredero que deba continuar con los cultos y las
relaciones personales y patrimoniales. En la Ley de las XII Tablas, la herencia
o hereditas es el conjunto de bienes que se transmiten al heredero, que incluye
tanto el patrimonio familiar como los bienes de cambio, la pecunia.
A finales de la poca clsica, la herencia se configura como un ente jurdico,
una unidad con identidad propia, una universitas que se distingue claramente
de las cosas que la componen.

Partiendo de este concepto, los intrpretes consideran la herencia como
una universitas iuris, distinta de la universitas facti. Como consecuencia de esta
idea de la herencia como un ente jurdico unitario:
- El testador dispone de ella con un acto nico: el testamento.
- El heredero tambin la adquiere mediante un acto nico: la aceptacin o
adicin.
- La accin de peticin de herencia, hereditas petitio, es de carcter universal.
- La herencia puede ser objeto de in iure cessio.
- La herencia puede ser objeto de usucapin.

En derecho posclsico y justinianeo se considera que el heredero
contina la personalidad del difunto, de forma que llegan a formar una persona
sola. Junto al sistema sucesorio reconocido por el ius civile, surge por obra del
pretor otro tipo de sucesin que recibe el nombre bonorum possessio y que
llega a ser un verdadero sistema de sucesin hereditaria.
Frente a la figura del heres o heredero del ius civile, el pretor consider que
deban ser llamados a la herencia de los hijos consanguneos, dndole mayor
relevancia a este tipo de parentesco que al agnaticio. Por ello, otorga la
posesin de los bienes hereditarios a las personas contempladas en su edicto,
a las que considera con derecho preferente, concedindoles las acciones del
heredero como ficticias.

Al parecer, en primer lugar, se concede la bonrum possessio al que
sostena ser heredero civil; en segundo lugar, al que haba sido instituido
heredero en un testamento no acorde con el ius civile; ms adelante, cuando el
causante haba muerto sin testamento, a personas no contempladas por el ius
civile como herederos ab intestato, pero con vnculos consanguneos con el
difunto que la ley no tena en cuenta a efectos sucesorios y en determinados
casos, a personas no contempladas en el testamento. As se distinguen varias
clases de bonorum possessio:

a) Secundum tabulas. Concedida a los que han sido instituidos herederos en
un testamento que no se ajusta a las formas solemnes del ius civile, a que el
pretor reconoce como vlido y se denomina testamento pretorio.
b) Sine tabulis o ab intestato. Cuando no hay testamento. En este caso, el
pretor da prioridad al parentesco de sangre o cognaticio para la sucesin y
establece un nuevo orden para el llamamiento a la herencia.
c) Contra tabulas o contra el testamento. A pesar de la existencia de
testamento, se conceda la posesin a personas distintas de las instituidas
herederas. Se daba a favor de los hijos emancipados no contemplados ni
desheredados en el testamento.

Este sistema pretorio se afirma en el siglo I y se recoge definitivamente
en el edicto perpetuo.

Presupuestos de la sucesin hereditaria

1. Muerte de una persona que pueda dejar herederos.
2. Existencia de una persona capaz de ser heredera.
3. Delacin al heredero para que acepte la herencia.
4. Aceptacin o adicin de la herencia, en caso de herederos voluntarios.

Objeto de la herencia: La herencia comprende todas las relaciones
jurdicas de las que era titular el difunto o causante, excepto las de carcter
personal o las que se extinguen con la muerte, como la patria potestad, la
manus y la tutela.

Entre las relaciones que no se pueden transmitir, se encuentran las
relativas al derecho pblico, pero tambin algunas patrimoniales de carcter
personal. Entre estas ltimas estn los derechos reales de usufructo, uso y
habitacin, as como la posesin en s misma, le precario, el mandato, la
sociedad al igual que las obligaciones ex delicto.

Hereditas, de Cujus, Haeredes):
Slo el paterfamilias poda ser causante (o de cujus, trmino que se
deriva de la expresin is de cujus hereditate agitur) de una h., pues a su muerte
le sucedan sus hijos e hijas, que se convertan as en sui iuris. Pero tambin
es heredero cualquier persona de la misma familia o de otra que sub-entra en
la misma posicin jurdica del de cujus. A este tipo de herederos se les llama
extranei, y no se convierten en tales por el mero hecho de la muerte del
causante, sino por un acto de aceptacin (aditio hereditatis), en tanto que los
su iuris no necesitan aceptar la h. para convertirse en herederos, sino que lo
son necesariamente.

El pretor, para evitar que la h. estuviera demasiado tiempo yacente, es
decir, sin aceptacin, poda dar al heredero un plazo de 100 das para aceptar,
pasado el cual se entenda repudiada la h., o bien poda hacer al heredero una
interrogatio in iure sobre an heres sit, de tal forma que, si el heredero no
aceptaba, se llamaba a los siguientes del orden pretorio. De todos modos, la
forma ms comn de aceptar la h. un heredero voluntario era la pro herede
gestio, es decir, la realizacin de algn acto (p. ej., toma de posesin) respecto
a los bienes hereditarios. Tambin poda ocurrir que el heredero hubiese sido
obligado por el testador a la aceptacin de la h. en forma solemne (cretio,
derivado de cernere, decidir), que deba tener lugar en el plazo de 100 das, de
modo que una declaracin de aceptar sin esta forma solemne no produca la
adquisicin de la h. La exigencia de forma para la aceptacin desapareci ya
en poca posclsica.

Son herederos necesarios no slo los hijos e hijas del causante, sino
tambin el propio esclavo instituido heredero y manumitido en el testamento.
Esta colocacin del heredero en la misma posicin jurdica del difunto se llama
successio, pues aqul es continuador de la personalidad del causante en todas
las relaciones jurdicas trasmisibles (no, en cambio, en las intrasmisibles, como
son, p. ej., las obligaciones que derivan del contrato de sociedad, de delitos, de
la manus, de la Paternidad, del derecho de usufructo, etc.). La caracterstica
ms importante de la sucesin es su carcter universal y no particular, puesto
que el heredero sucede en el ius hereditario y no en la propiedad de las cosas
particulares.

La sucesin hace referencia, ante todo, a las relaciones jurdicas, de modo
que el heredero, aunque se haga propietario de los bienes hereditarios desde
que adquiera la herencia, sin embargo tiene que tomar posesin de
aquellosbienes para ser considerado poseedor de ellos. El heredero es
responsable de las deudas no personalsimas del causante, y el acreedor
puede hacerlas efectivas no slo sobre los bienes de la h., sino tambin sobre
los del heredero, con lo cual puede ocurrir que ste tenga que pagar con sus
propios bienes las deudas del de cujus. Esta responsabilidad, llamada ultra
vires hereditatis, slo puede ser evitada en parte:a) Si el heredero es
voluntario, repudiando la h., pactando con los acreedores una reduccin
proporcional de sus crditos o pidiendo a los acreedores que le manden (v.
MANDATO) aceptar la h., con lo cual queda a salvo de todo perjuicio, en
cuanto que es mandatario.

b) Si el heredero es un su iuris puede abstenerse de la h., aunque no
pueda repudiar, con lo cual, si los acreedores le reclaman, el magistrado dejar
para el concurso de stos todo el patrimonio hereditario, pero sin tocar los otros
bienes propios del heredero.

c) Cuando el heredero es un esclavo propio, instituido heredero y
manumitido en el testamento, puede solicitar al pretor la separatio de sus
adquisiciones futuras, las cuales no se vern afectadas por las reclamaciones
de los acreedores, que no se han visto satisfechos con el patrimonio
hereditario.

d) Por ltimo, Justiniano estableci a favor de todo heredero el beneficium
inventar, en virtud del cual la herencia quedaba aislada y se poda dejar a los
acreedores, sin ninguna merma del patrimonio del heredero.

Sea lo que fuere, el pretor poda otorgar a los acreedores de la herencia
la separatio bonorum en el caso en que la confusin del patrimonio de la
herencia con el del heredero poco solvente pudiese perjudicar a los
acreedores. De esta forma, stos se vean satisfechos preferentemente con los
bienes de la herencia. La separatio bonorum juega tambin a propsito de los
legados (v.), cuando, en la ltima poca clsica, la piden los legatarios,
despus de haber sido satisfechos los acreedores.

El ttulo de heredero puede adquirirse, o bien por una llamada de la ley
(sucesin legtima o abintestato, v.), o bien por una declaracin de voluntad del
difunto (sucesin testamentaria, v. TESTAMENTO, I). Rige en Derecho romano
el principio de que nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere
potest, es decir, que son incompatibles entre s la sucesin testamentaria y
abintestato, pero en el caso de que exista un testamento vlido, se da
preferencia al heredero llamado por l frente al abintestato. El citado principio
de incompatibilidad entre las dos delaciones no tiene vigencia cuando el
testamento tiene que modificarse para beneficiar a los herederos forzosos
(sucesin forzosa o de legitimarios), y en tales casos vienen a combinarse los
dos tipos de delacin (v. LEGTIMA).

El Derecho romano hereditario tiene su base ms remota en la Ley de
las XII Tablas (v.), completadas y modificadas luego por la bonorum possessio
pretoria y por la legislacin senatorial, y aparece unificado, por ltimo, en las
Novelas de Justiniano.

REQUISITOS DE LA SUCESIN HEREDITARIA

* La muerte de una persona.
* Capacidad del difunto para tener herederos. El causante tena, adems, que
ser capaz, es decir, ser libre, ciudadano romano y, sui iuris.
* Eran incapaces para tener herederos los esclavos, los peregrinos y los
filiifamilias (Justiniano reconoci a los filius est capacidad para tener
sucesor).
* Aceptacin de la herencia.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA

Concepto

Cuando la sucesin se defiere por el ttulo sucesorio Testamento se
denomina testamentaria y su rgimen, salvo contadas excepciones impuestas
por la ley, lo determina la voluntad del causante o causantes.

De otra forma, Es aquella que se origina cuando el de cujus, en
previsin de su muerte prxima o remota, dispone voluntariamente de sus
bienes sealando a quienes y en qu forma deben transmitirse. Tambin
podramos decir que es la voluntad individual del causante, al cual se le
reconoce facultad de disponer, dentro de ciertas limitaciones, de sus bienes,
como la ms alta expresin de su derecho de propiedad.
Fundamentos

Cdigo Civil

Art. 833. El testamento es un acto revocable por el cual una persona dispone
para despus de su muerte de la totalidad o de parte de su patrimonio, o hace
alguna otra ordenacin, segn las reglas establecidas por la Ley.

Disposiciones Testamentarias

Art. 834. Las disposiciones testamentarias que comprendan la universalidad
de una parte alcuota de los bienes del testador, son a ttulo universal y
atribuyen la calidad de heredero.

Las dems disposiciones son a ttulo particular y atribuyen la calidad de
legatario.

Singularidad Del Acto De Testar

Art. 835. No pueden dos o ms personas testar en un mismo acto, sea en
provecho recproco o de un tercero.

La materia sucesoral est regulada en Venezuela en el ttulo II del
Cdigo Civil (Artculos 807-1132) y en la Ley de Impuesto Sobre Sucesiones,
Donaciones y dems Ramos Conexos (Incluyendo la reforma a esta Ley de
1999, GO 5.391).

Segn el artculo 34 de la Ley de Derecho Internacional Privado, las
sucesiones se rigen por la ley del domicilio del causante. Lo que permite la
aplicacin del derecho extranjero a bienes ubicados en Venezuela y la
aplicacin del derecho venezolano a bienes ubicados en el exterior.

Se encuentra el ltimo domicilio del causante en Venezuela, entonces
debe presentarse de conformidad con el artculo 27 de la Ley de Impuesto
sobre Sucesiones, Donaciones y dems Ramos Conexos la declaracin
sucesoral ante el Seniat dentro de los 180 das hbiles despus de producido
el fallecimiento del causante.

Segn el Cdigo Civil pueden venezolanos o extranjeros otorgar
testamentos en el extranjero, vlidos y reconocidos por el derecho venezolano,
cuando cumplan determinadas formalidades. Existen aqu dos posibilidades:

El testamento es otorgado ante la autoridad extranjera competente. Este
testamento debe cumplir los requisitos de forma de la ley del pas y debe ser
otorgado de forma autntica, de forma escrita, por una sola persona y no a
puo y letra.
El testamento es otorgado ante el agente diplomtico o consular
venezolano, quien posteriormente lo remitir a Venezuela para su registro ante
las autoridades competentes.

Testamentos

Concepto

Es el instrumento jurdico por el cual se dispone y ordena la sucesin de
las personas. Es absolutamente personal, formal y solemne, por lo que la forma
y requisitos establecidos por la ley son imprescindibles para que sea vlido.
Se encuentra dentro del artculo 833 de nuestro Cdigo Civil.

El testamento es un acto revocable por el cual una persona dispone
para despus de su muerte de la totalidad o de parte de su patrimonio, o hace
alguna otra ordenacin, segn las reglas establecidas por la Ley.

Caractersticas

1.- Es personalsimo. No podr dejarse su formacin a un tercero, ni hacerse
por medio de comisario o mandatario. S se puede dejar a un tercero la
distribucin de determinadas cantidades, pero no la realizacin del testamento
en s.
2.- Es unilateral. Slo es vlido un testamento por persona, no cabiendo
testamentos mancomunados (en algunas comunidades como Aragn y Navarra
se admite).
3.- Es solemne. El incumplimiento de cualquiera de sus requisitos de forma
puede llevar a su nulidad radical.
4.- Es la expresin de la ltima voluntad.
5.- Es revocable. En cualquier momento, aunque el testador hubiera expresado
en el mismo su voluntad de no revocar.
6.- Todo testamento debe ser escrito tiene fecha de otorgamiento, nombre del
testador y su firma, salvo que no pueda firmar, en cuyo caso lo har luego un
testigo testamentario que el designe y que no deber ser heredero forzoso.

Capacidad para Testar.

Cdigo Civil. Art. 836 Pueden disponer por testamento todos los que no
estn declarados incapaces de ello por la ley.
Lo que ratifica el principio de derecho de acuerdo al cual la capacidad es
la regla y la incapacidad la excepcin por; lo que quien pretenda alegar la
incapacidad en contra de quien haya testado sin ser capaz, necesariamente
deber probar el hecho que la determina por lo tanto, constituyendo la
incapacidad una excepcin que implica la prdida de un derecho, qu en
principio se le reconoce a toda persona.
Pueden testar todos aquellos a quienes la ley no se lo prohba
expresamente, siempre que sean personas fsicas mayores de catorce aos
que no estn incapacitadas por enajenacin mental. Para otorgar testamento
olgrafo se requiere haber alcanzado la mayora de edad.
La capacidad se ha de apreciar al tiempo de otorgar testamento, por lo
que el testamento hecho antes de la enajenacin mental es vlido.
La capacidad para testar o testamentacin activa, se encuentra
reconocida en el cdigo civil a todos aqullos a quienes la ley no lo prohbe
expresamente.

Puede ser definida la capacidad para testar como la posibilidad legal de
hacer testamento como la posibilidad reconocida legalmente. La capacidad
para testar no significa ni la libertad para hacer entrar en el contenido del
testamento toda disposicin imaginable, ni el derecho de aclarar la ltima
voluntad en cualquier forma arbitraria.

La libertad de testar, como cualquiera otra manifestacin de la libertad,
es una libertad dirigida segn declaracin terminante del cdigo civil, para
juzgar de la capacidad del testador se atender especialmente, en todo caso,
en que se halle al hacer el testamento. La capacidad ha de tenerse en el
momento mismo en que se otorga el acto de ltima voluntad, siendo indiferente
para los efectos de su validez la que se tenga o no se tenga despus.

El derecho de testar es irrenunciable. El cdigo civil, en consecuencia, lo
expresa as de manera terminante, declarando la nulidad no solo de la renuncia
de este derecho, sino igualmente de la clausula en que alguno se obligue a no
usar de l, sino bajo ciertas condiciones, sean estas de la clase que fueren.

La finalidad que se persigue mediante la institucin jurdica
testamentaria, son esencialmente inconciliables con toda idea de renuncia, por
lo que la calificacin de irrenunciable dada al derecho de disponer de los
bienes para despus de la muerte del titular se desprende naturalmente de su
funcin.

La capacidad para testar es una presuncin que dura mientras no se
destruya por medio de una prueba que, par ser eficaz, debe ser plena.

La posibilidad de testar, que el cdigo civil admite en el caso de
enfermos mentales, supone el reconocimiento de que estos pueden tener
momentos lucidos, cosa que si bien no puede negarse en absoluto, es
extraordinariamente difcil de comprobar en la generalidad de los casos, al
menos, hasta para los especialistas, por lo cual algunos civilistas se inclinan a
recomendar que se niegue el derecho a hacer testamento en tales
circunstancias.

La capacidad para testar esta resumida en un conjunto de condiciones
legales que atribuyen efectividad jurdica a la declaracin de la ltima voluntad
y, consiste en la cualidad de querer, entender y disponer que debe reunir el
testador, o sea, la persona humana o el titular de los derechos de posibilitar la
transmisin de sus bienes patrimoniales a favor de sus sucesores elegidos por
l. Por consiguiente la capacidad para testar es la aptitud legal o cualidad
potestativa que tiene una persona para disponer de sus bienes y derechos
patrimoniales por testamento e instituir a sus herederos; esa facultad constituye
la regla, porque pueden hacer testamento todos aquellos a quienes la ley no
les prohbe expresamente.

Siendo la capacidad jurdica atributo inseparable de la persona humana
esa cualidad excepcional constituye la regla; el precepto jurdico que se explica
ahora, es la regla de la capacidad para testar, salvo la especifica idoneidad
exigida con relacin a las formas o clases de testamentos en las que se
requiere el cumplimiento de ciertas condiciones que dan eficacia al testamento,
respecto a su otorgante.

Capacidad para recibir por testamento.

Limitaciones en la capacidad para testar.

Limitaciones en la capacidad para recibir por testamento.

Clases de Testamentos

Testamento ordinario abierto

Es aquel que se otorga en forma tal, que todos pueden enterarse de su
contenido, an antes de la apertura de la respectiva sucesin.

a. Es otorgado por escritura pblica, cumpliendo con las formalidades y
requisitos establecidos en la Ley de Registro Pblicos y Notariado, en lo
referente a este tipo de documento.
b. El otorgado sin protocolizacin inmediata, ante un notario y dos testigos; y
c. El otorgado ante cinco testigos sin la presencia de un Notario ni funcionario
pblico alguno.

Fundamento
Cdigo civil Art. 850. Es abierto o nuncupativo el testamento cuando el
testador, al otorgarlo, manifiesta su ltima voluntad en presencia de las
personas que deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se
dispone.

Testamento ordinario cerrado

Es aquel que se otorga tomando en cuenta el carcter de
confidencialidad del mismo, es decir, el testador mientras viva no desea que se
sepa cules son las disposiciones de su ltima voluntad.

Se otorga de tal manera que slo el testador y la persona a quien l le
ha encargado la redaccin, si fuere el caso, conoce su contenido.

La calidad de cerrado se la da al testamento, el secreto de sus
disposiciones, pero el testador debe declarar, sin revelar cules son, que las
mismas estn contenidas en el pliego cerrado que presenta, lo que es lgico
pensar, que el testamento no alcanzara tal carcter, si el testador por algn
motivo especial enterase a los que tienen que presenciar el acto, de las
disposiciones testamentarias y cerrase luego el pliego.

Fundamento

Cdigo civil Art. 851. Es testamento cerrado aquel en que se cumplen las
formalidades establecidas en el artculo 857..

Cdigo civil Art. 857. En el testamento cerrado debern observarse las
solemnidades siguientes:
1 El papel en que est escrito el testamento, o por lo menos el que le sirva de
cubierta, estar cerrado y sellado de manera que el testamento no pueda
extraerse sin ruptura o alteracin del pliego, o se har cerrar y sellar de esa
misma manera en presencia del Registrador y de tres testigos.
2 El testador, al hacer la entrega, declarar en presencia de los mismos, que
el contenido de aquel pliego es su testamento.
3 El testador expresar si el testamento est o no escrito y firmado por l. Si
no lo firm porque no pudo, lo declarar en el acto de la entrega.
4 El Registrador dar fe de la presentacin y entrega con expresin de las
formalidades requeridas en los nmeros 1, 2 y 3, todo lo cual har constar
encima del testamento o de su cubierta, y firmarn tambin el testador y todos
los testigos.
5 Si el testador no pudiere firmar en el acto en que hace la entrega, el
Registrador har tambin constar en la cubierta esta circunstancia, y firmar a
ruego del testador la persona que ste designe en el mismo acto, la cual ser
distinta de los testigos instrumentales.

Testamentos Especiales

Son los que se otorgan en circunstancias muy especficas, tales como:
a. Otorgados en lugares donde se declare epidemia contagiosa.

El registrador (ahora notario pblico) o cualquier autoridad judicial de la
jurisdiccin; el testamento ser hecho por escrito, en presencia de dos testigos
mayores de edad que sepan leer y escribir, todos se suscribirn al pie del
documento y si las circunstancia lo permiten tambin lo har el testador.

b. Otorgados en buques de la Marina de Guerra o Mercante, durante un viaje.
Marina de Guerra. El comandante del buque o quien haga sus veces;
en el caso que sean testamento otorgados por el comandante o del que haga
sus veces, sern presenciados por el personal llamado a sustituirlo de acuerdo
al orden de servicio.

Marina Mercante. El capitn o patrn,. O el que haga sus veces; en el
caso de que sean testamentos otorgados por el capitn o patrn o quien haga
sus veces, sern presenciados por el personal llamado a sustituirlos de
acuerdo a la orden del servicio.

El testamento hecho en estos casos tendr efecto nicamente en el caso
de que el testador muera durante el viaje o travesa, o durante los dos meses
posteriores a su desembarco en un lugar donde hubiere podido hacer nuevo
testamento de acuerdo a las formas ordinarias.

c. Otorgado por militares o personal empleado de las fuerzas armadas.
El comandante de Batalln, el Capitn u otro oficial al mando del
destacamento; si el testador se halla enfermo o herido, tambin lo puede recibir
el Capeln o Mdico Cirujano que est en servicio, en presencia de dos
testigos. Los testamentos militares deben enviarse a la mayor brevedad al
Ministerio de la defensa quien ordenar depositarlo en la Oficina de Registro
Pblico del domicilio o de la ltima residencia del testador.

La sucesin intestada, tambin denominada sucesin abintestato, legal
o legtima, es aquella que se da en el caso sucesin mortis causa ante la
inexistencia o invalidez de testamento del fallecido. Dada la necesidad de la
eleccin de un sucesor, y ante la inexistencia de voluntad escrita del fallecido,
la ley suple esa voluntad designando sucesores por defecto.

Por ello, en el caso de la sucesin intestada los herederos son
establecidos por la ley (herederos legales). La solucin final adoptada difiere en
cada sistema jurdico, aunque suele basarse en relaciones
de consanguinidad y afinidad y suele incluir por este orden, a descendientes,
ascendientes, cnyuge, colaterales y El Estado en ltimo lugar.

LA DELACIN
Es el ofrecimiento de la herencia a una persona o grupo de personas,
fsicas o jurdicas, pero en todo caso concretas y comporta como principal
consecuencia el ius delationis.
El ius delationis comprende en nuestro derecho dos facultades: la de
aceptar y la de repudiar la herencia y no slo la segunda de las mencionadas
en tanto que el cdigo no sigue un sistema de adquisicin de tipo germnico o
ipso iure. Aunque algunos autores configuran el ius delationis como un reflejo
de la capacidad de obrar, como un mero poder jurdico, la mayora de la
doctrina lo considera un derecho subjetivo que engloba como todo derecho de
esa ndole, poderes concretos, a saber: las dos mencionadas facultades y el
poder de realizar actos conservativos sobre los bienes hereditarios sin que ello
haya de suponer necesariamente la aceptacin de la herencia.
El ius delationis no puede ser objeto de actos de disposicin si ello ocurriese la
disposicin equivaldra a aceptar la herencia. As se deduce del artculo 1000
en virtud del cual:
Entindase aceptada la herencia:
1 Cuando el heredero vende, dona o cede su derecho a un extrao, a todos
sus coherederos o a alguno de ellos.

2 Cuando el heredero la renuncia, aunque sea gratuitamente, a beneficio de
uno o ms de sus coherederos.

3 Cuando la renuncia por precio a favor de todos sus coherederos
indistintamente; pero, si esta renuncia fuere gratuita y los coherederos a cuyo
favor se haga son aquellos a quienes debe acrecer la porcin renunciada, no
se entender aceptada la herencia.
Esta regla que el artculo 1000 refiere de forma impropia al "heredero" se
extiende tambin a los negocios mortis causa que pueda hacer la persona a
quien se haga la delacin, supuesto distinto es el contemplado en el artculo
1006 que seala que:
Por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasar a los
suyos el mismo derecho que l tena.
Este precepto no tiene carcter imperativo y el causante puede impedir
la transmisin del ius delationis del que llama a ser heredero directamente
obligndole a que lo ejercite necesariamente en vida o indirectamente
disponiendo que si muere sin hacerlo la delacin se haga a otra persona.
No ha tenido lugar la delacin en el supuesto a que se refiere el artculo
759 y as: El heredero o legatario que muera antes de que la condicin se
cumpla, aunque sobreviva al testador, no transmite derecho alguno a sus
herederos.
Son requisitos para la plena efectividad del ius delationis que concurran
a su vez los requisitos necesarios para el ejercicio de las facultades o poderes
que en l se comprenden, lo que lleva al anlisis de la capacidad e incapacidad
para suceder.
CONFUSION HEREDITARIA: PATRIMONIO DEL CAUSANTE Y PATRIMONIO
DEL HEREDERO
Adquirida la herencia tiene forma de ipso iure, si los herederos son
necessarii, o bien si el heredero era de los necessarii si se trataba de un
heredero extreneus o voluntarius se da el fenmeno jurdico que los clsicos
indicaban con el termino successio, es decir, que el heredero se coloca en el
puesto jurdico del difunto y le reemplaza en todas las situaciones jurdicas
transmisibles de que fuese titular el difunto. Esto determina dos efectos:
1) Confussion Hereditaria: por cuya virtud una vez fundidas en una
personalidad las del heredero y del causante que antes existan con
independencia quedan tambin extinguidas todas aquellas relaciones que
mediasen entre ambos y en las cuales uno de ellos fuese sujeto activo y otro
pasivo. Se produce por tanto la confussion en la persona del heredero entre la
titularidad de su patrimonio propio que ya le perteneca con anterioridad y el
patrimonio que adquiere de su causante.
2) El segundo efecto es el relativo a la responsabilidad del heredero por las
obligaciones del difunto y no solo con el patrimonio dejado por el difunto sino
tambin con el propio del heredero e ilimitadamente y tambin con su persona
en tanto fue admitida en el Derecho Romano la ejecucin personal. Estas
consecuencias de la responsabilidad podian ser evitadas por los herederos
necesarios con la separatio bonorum para los esclavos y el beneficium
abstinendi para los sui inecesari.
En cuanto a los herederos voluntarios podian evitar dicha
responsabilidad no aceptando la herencia si sospechaban que esta era una
hereditas damnosa en la cual el pasivo superase al activo.
Solo a partir de Justiniano fue introducido en beneficium inventarii que
tendia a proteger al heredero aceptante de la herencia del principio romano de
confussion hereditaria, pero la confussion hereditaria poda tener efectos
perjudiciales para los propios acreedores del difunto como remedios generales
en favor de los acreedores y contra la confussion hereditaria funcionaron la
separatio bonorum y en segundo lugar la satisdatio suspecti heredis.
- Separatio Bonorum: representa una separacin entre el caudal hereditario y el
patrimonio del heredero acordada por el pretor en beneficio de los acreedores
del causante. En efecto, poda suceder que a un causante de clara solvencia le
sucediese un heredero lleno de deudas y que no inspirase confianza que la que
mereciese el difunto, entonces el patrimonio del difunto suficiente para
satisfacer a sus acreedores poda resultar escaso para cubrir adems los
delitos propios del heredero.
La Separatio es una figura dirigida a evitar la concurrencia de los
acreedores personales con los del difunto y en consecuencia permiti a los
acreedores del difunto la satisfaccin de sus crditos sobre los bienes de la
herencia con preferencia a los acreedores del heredero.
- La Satisdatio suspecti heredis: Era una fianza asegurativa del pago de los
crditos frente al decuius y que el pretor a instancia de los acreedores poda
obligar a prestar al heredero y so pena de ir al procedimiento ejecutivo.
ACRECIMIENTO: IUS ADCRESCENDI
Nos limitamos a la modalidad del Derecho actual llamado derecho de
acrecer que se define como el Derecho que corresponde a los llamados
coherederos a un legado que son los colegatarios sobre las porciones de la
herencia o del legado que quedasen vacantes por haber fallecido uno o ms
herederos o legatarios antes de la aceptacin o por haber renunciado a la
herencia o al legado o por ser incapaces de suceder.
Es por tanto el Derecho de un participe de percibir el aumento que le
corresponda cuando otro participe no quiera o no pueda adquirir su cuota.
El derecho de acrecer tena aplicacin tanto en la sucesin testada como
en la intestada y tanto en la herencia como en el legado. La nica modalidad
del derecho de acrecer que ha sido recogido por los cdigos modernos era la
que tena aplicacin cuando habiendo sido llamados varios herederos o
legatario alguno de ellos no adquiere la herencia o el legado por:
1) Por haber premuerto antes de la aceptacin.
2) Haberse hecho incapaz.
3) Haber renunciado a la herencia.
Pero adems de concurrir algunas de las hiptesis citadas, para que
tuviese lugar el ius acrescendi se requera que el decuius no hubiese
designado un sustituto para el heredero en cuestin. Si no se trata de algunos
casos en que fuese admisible el derecho de transmisin hereditaria.
Si la sucesin es intestada el heredero que falta no puede ser suplido
por sus descendientes en virtud de la successio gradum. Fuera de estos casos
el Derecho de acrecer se daba siempre tanto en la sucesin testada como en la
intestada aunque en aquella hubiese sido prohibido por el testador y
prescindiendo en general de la voluntad de los herederos que reciben la
porcin vacante los cuales son en contadas ocasiones podan rechazar la
porcin acrecida.
COLLATIONES
En el Derecho moderno se designo con este nombre la obligacin que
incumbe a los herederos forzosos de aportar a la masa hereditaria o de tener
en cuenta en ella en las donaciones que en vida les hubiese hecho el causante.
Su finalidad es impedir que las liberalidades del causante traduzcan la
desigualdad injusta que se dara entre los herederos forzosos si los que
hubiesen recibido beneficios en vida del causante participasen en el reparto de
la herencia en la misma porcin que los dems.
Sobre este particular dispone el art 818 cc que para fijar la legtima se
atender al valor de los bienes que quedasen a acorde del testador con
reduccin de las deudas y cargas y sin comprender entre ellas las impuestas
en el testamento.
Al valor lquido de los bienes se agregara el de la donacin
collacionables. El art 1035 cc dispone que el heredero forzoso que concurra
con otros que tambin lo sean, debern traer a la masa hereditaria los bienes y
valores que hubiese recibido del causante de la herencia en vida de esta por
dote, donacin u otro ttulo hereditario para computarlo en la regulacin de las
legtimas y en la cuenta de particiones.
Esta materia viene complementada por los art 1036 y 1037. En cuanto al
Derecho romano hubo 2 tipos de collatio:
1) Collatio Bonorum o emancipati: Es una consecuencia del unde liberis hecho
por el Pretor a la bonorum possessio , en esta undi liberis el Pretor llama a la
bonorum possessio a todos los que el derecho civil consideraba como sui
heredes, es decir , todas personas que al fallecer el causante estn impuestos
a la heredis.
El Pretor tambin llama a los hijos legtimos aunque estuviesen
emancipados. En su calidad de hijos concurra a dilla collatio emancipiti tanto
los que al morir el causante se hallaran sometidos a su patria potestas como
los emancipados. Resultaba as que mientras las adquisiciones fruto de la
actividad de los emancipados haban sido para ellos dada su condicin de sui
iuris en cambio el beneficio del trabajo de los otros hijos sometidos a patria
potestas se haba incluido en el patrimonio paterno. No era justo repartir dicho
patrimonio en condiciones de igualdad por ello el pretor ordeno a los liberi
emancipados la collatio bonorum por virtud de la cual se consideraban
sumadas al caudal hereditario a repartir las adquisiciones efectuadas por
dichos liberi desde su emancipacin y que de no haber tenido lugar esta
hubiesen ido a aumentar el patrimonio paterno.
La obligacin de collaccionar se aseguro por medio de una cautio y que
se considero como un requisito previo para que el emancipado fuese admitido
a la bonorum possessio solo mas tarde la collacion se opero poraportacion
material de los bienes collaccionables o por imputacin de su valor.
2) Collatio Dotis: Fue introducida por el Pretor y obligaba a la hija casada a
collacionar lo que hubiese recibido como dote tanto profecticia que es la
constituida por el padre o por un ascendiente paterno, como la dote adventicia
que es la aportada por otras personas. Esto con el fin de obtener la bonorum
possessio.
La collatio dotis fue objeto de modificacin, recallendo la obligacin de
collationar no solo sobre las hijas sino tambin sobre otros descendientes
beneficiados por el causante.
La collatio dotis origino la collatio descendentium que pasara a las
legislaciones posteriores. En la herencia testada el testador siempre que lo
hiciese expresamente poda eximir la obligacin de la collatio.
COMUNIDAD HEREDITARIA Y DIVISION DE LA HERENCIA
La existencia de varios herederos determina que se constituya entre los
mismos una situacin de comunidad de bienes en la cual participan los
herederos en proporcin a sus cuotas, pero mientras que sobre las cosas
corporales se cre una situacin de indivisin, en cambio la situacin de
comunidad no se extendi a crdito y deudas los cuales fueron objeto de
divisin ipso iure entre los coherederos en proporcin a sus respectivas cuotas.
A partir de las 12 tablas las obligaciones tanto activa como pasivamente
quedaron fraccionadas entre los coherederos, cada uno de los cuales solo
deba pagar o poda cobrar la proporcin correspondiente a su cuota.
En lo dems la comunidad de bienes resultante de la pluralidad de
herederos se rega desde el derecho clsico por las reglas generales aplicables
a todos los casos de copropiedad.
La comunidad hereditaria cesaba a solicitud de uno de los herederos y
se proceda entonces a la particin, bien del mutuo acuerdo entre los
coherederos o bien por va judicial utilizando la actio familia erciscundae
clasificada entre las acciones mixtas y de buena fe. Otra posibilidad estuvo
constituida por la divisio parentum inter liberos divisin hecha por los padres y
los hijos y que tiene su reflejo en el art 1056 cc que expone: cuando el testado
hiciese por acto entre vivos o por ltima voluntad la particin de sus bienes se
pasara por ella en cuanto que no se perjudique la legtima de los herederos
forzosos.
El padre que en inters de la familia quiera conservar indivisa una
explotacin agrcola, industrial o fabril por no abusar de la facultad concedida
en este articulo disponiendo que se satisfaga en metlico su legitima a los
dems hijos.
ACCIONES HEREDITARIAS
Los medios de proteccin procesal afectaban unos a la hereditas civil y
otros a la bonorum possessio pretoria. Con respecto a la hereditas civil poda
ejercitar en defensa de sus derechos cuantas acciones correspondiesen al
difunto como la reivindicatio o bien la particular accin personal ejercitable para
cada caso concreto.
Pero adems el ius civile conocio una accin especifica con la cual el
heredero poda reclamar la totalidad del haber hereditario, partes o cosas
concretas del mismo y en general cualquier pretensin ligada a su cualidad de
heredero invocando para ello su condicin de heres. Dicha accin civil es la
denominada hereditatis petitio.
En los derechos antiguo y clsico fue considerada como una actio in rem
y en cambio en el Derecho justinianeo fue considerada como una accin mixta
y de buena fe, es el demandante, el heredero civil legtimo o testamentario.
Ms tarde esta accin fue otorgada como accin til a personas tales como el
fideicomisario universal que se encontraba en situacin anloga al heredero.
La figura ms tpica del demandado en el ejercicio de la indicada accin
es la del possessor pro herede, es decir, la del que poseyendo la herencia se
negase a entregarla por considerar que es el heredero.
Con posterioridad tambin podan ser demandados el poseedor de
cosas hereditarias que no alegase ser el heredero este es el possessor pro
possessore. Tambin poda ser demandado el que dejo dolosamente, el que
dejo de poseer las cosas hereditarias. En tercer lugar quien dolosamente se
ofreci como poseesor durante el litigio para permitir al verdadero poseedor
completar el tiempo necesario para la usucapion.
El primordial efecto de la hereditatis petitio es el de determinar el paso
del patrimonio heredado o del objeto reclamado al demandante victorioso.
De igual modo que la hereditis petitio respecto de los herederos civiles
tambin el denominado interdictum quorum bonorum constituyen la ms
antigua y tpica va de amparo procesal para los herederos pretorios, es decir
para los bonorum possessores. Era un interdicto adipiscendae possessionis
(adquirir la posesin ); tena por objeto tan solo las cosas corporales y se poda
dirigir nicamente contra el que las posea pro herede o pro possessore y ms
tarde contra quien dejaba dolosamente de poseer.
En el Derecho bizantino al operarse la fusin entre hereditas y bonorum
possessio, el interdicto quorum bonorum pasa a poder ser utilizado tambin por
el heredero. Correlativamente se admite tambin que el bonorum possessor
pueda ejercitar una hereditatis petitio possessoria.
LA SUCESIN TESTAMENTARIA
Concepto:
Es aquella que se origina cuando el causante, en previsin de su muerte
prxima o remota, dispone voluntariamente de sus bienes sealando a quienes
y en qu forma deben transferirse.
Fundamento:
La voluntad del causante en disponer de sus bienes al momento de su
muerte, es el principal fundamento de este tipo de sucesin, pero esta voluntad
debe cumplir unos requisitos para que dicha manifestacin de voluntad sea
vlida y pueda tener eficacia jurdica, los cuales son:
1. Que sea emitida en forma vlida, de conformidad con nuestro
ordenamiento jurdico, o sea mediante testamento.
2. Que el causante o de cujus sea capaz de disponer.
3. Que el instituido sea capaz para suceder o percibir.
4. Que en la disposicin testamentaria se haya respetado la
legtima.
Conviene sealar que en nuestro Derecho vigente no existe otra forma
de disponer de los bienes propios para despus de la muerte.
EL TESTAMENTO:
Es la disposicin de ltima voluntad con que una persona determina el
destino de su patrimonio despus de su muerte.
CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO:
1. Es un acto unilateral:
Slo debe aparecer en el texto del documento la declaracin del
testador. No se puede realizar un testamento recproco, o que en el texto
del testamento aparezca la declaracin de aceptacin del heredero o
legatario. No es posible un testamento donde dos personas testen a
favor de un tercero (testamento conjunto).
2. Es un acto de ltima voluntad:
Slo surtir efecto despus de la muerte del testador; es decir, mortis
causa. El testamento no pierde eficacia, no importa cuanto sea el tiempo
transcurrido entre su otorgamiento y su apertura.
3. Es un acto esencialmente revocable:
El testador puede en cualquier momento de su vida anular o cambiar las
disposiciones testamentarias que haya realizado, no siendo necesario
que las sustituya por otras; pues puede pasar a ser causante ab
intestato, por revocatoria del testamento que tena hecho sin hacer uno
nuevo.
4. Es un acto de disposicin:
Pues el testador dispone de sus bienes para despus de su muerte.
5. Es un acto formal y solemne:
Para que sea vlido debe cumplir con una cantidad de requisitos
indispensables, de acuerdo con lo que expresamente seale la Ley.
CONDICIONES Y REQUISITOS DEL TESTAMENTO:
1. La voluntad del testador debe manifestarse directamente. Es decir, en
este caso no cabe la representacin: Por lo que no ser posible que una
persona le otorgue a otra un poder especial (y menos an general), para que
en su nombre y representacin otorgue su testamento.

2. La voluntad del testador debe ser expresada de manera
inequvoca: Carecer de validez cualquier manifestacin hecha mediante
seales o expresada en forma dudosa o indefinida.

3. La voluntad del testador debe ser conciente y libre: No tendr validez
cualquier manifestacin realizada por una persona que no se encuentre en
pleno uso de sus facultades (inducido a testar bajo engao o sometido por
violencia).

4. El testador debe estar en plena capacidad para efectuar el acto: Se
considera nula toda disposicin testamentaria hecha por quien no rena los
requisitos de capacidad.
CAPACIDAD PARA TESTAR:
Art. 836 C.C. "Pueden disponer por testamento todos los que no estn
declarados incapaces de ello por la Ley".
Lo que ratifica el principio de derecho de acuerdo al cual la capacidad es
la regla y la incapacidad la excepcin; por lo que quien pretenda alegar la
incapacidad en contra de quien haya testado sin ser capaz, necesariamente
deber probar el hecho que la determina. Por lo tanto, constituyendo la
incapacidad una excepcin que implica la prdida de un derecho, que en
principio se le reconoce a toda persona, no se pueden admitir otras
incapacidades que las que expresa y taxativamente seala la Ley, sealadas
en el artculo 387 C.C. "Son incapaces de testar:
1. Los que no hayan cumplido 16 aos, a menos que sean viudos, casados o
divorciados.
2. Los entredichos por defecto intelectual.
3. Los que no estn en su juicio al hacer el testamento.
4. Los sordomudos y los mudos que no sepan o no puedan escribir".
Debiendo tenerse en cuenta que para calificar la capacidad se atender
nicamente al momento en que se otorg el testamento.
Art. 838 C.C. "Para calificar la capacidad para testar se atiende nicamente al
tiempo en que se otorga el testamento". Es decir, que si para ese momento no
exista la incapacidad para testar, aunque esta haya surgido luego, el
testamento ser vlido; por el contrario si el testamento fue hecho mientras
exista alguna de las causales de incapacidad, ste ser nulo y no podr ser
convalidado con la desaparicin de sta, por lo que ser necesario que se
otorgue un nuevo testamento si se desea hacer vlidas las dispocisiones de
ltima voluntad.
CAPACIDAD PARA RECIBIR POR TESTAMENTO:
Art. 839 C.C. "Pueden recibir por testamento todos los que no estn
declarados incapaces de ello por la Ley".
Art. 840 C.C. "Son incapaces para recibir por testamento los que son
incapaces para suceder ab intestato.
Sin embargo, pueden recibir por testamento los descendientes
inmediatos, es decir los hijos de una persona determinada que viva en el
momento de la muerte del testador, aunque no estn concebidos todava".
Art. 841 C.C. "Son igualmente incapaces de heredar por testamento:
1. Las iglesias de cualquier credo y los institutos de manos muertas.

2. Los ordenados in sacris y los ministros de cualquier culto, a menos que el
instituido sea cnyuge, ascendiente, descendiente o pariente consanguneo
dentro del cuarto grado inclusive del testador".
La incapacidad que afecta a las personas y entidades mencionadas
puede ser absoluta o relativa. Ser absoluta cuando le impida recibir por
testamento de toda otra persona; en tanto que ser relativa si le impide recibir
slo de una o varias personas determinadas, pero no de otra persona. Un
ejemplo de una incapacidad absoluta es la que afecta al no nacido vivo. Y de
incapacidad relativa, al tutor respecto a las disposiciones testamentarias de su
pupilo, otorgadas antes de la aprobacin de la cuenta definitiva de la tutela,
aunque el testador muera despus de aprobada la cuenta. Exceptundose de
esta prohibicin slo al tutor que sea ascendiente, descendiente, hermano o
cnyuge del testador (Art. 844 C.C.)

Por iglesia de cualquier culto debemos entender a las congregaciones
de fieles cristianos o de cualquier otra religin, organizados y representados
por personas naturales, cuya personera ejercen.
Denominamos Institutos de manos Muertas a aquellas comunidades
religiosas y a los organismos pblicos, en quienes se perpeta el dominio y la
propiedad de los bienes inmuebles, por expresa prohibicin de enajenarlos o
transmitirlos en cualquier forma a otras personas naturales o jurdicas. Tal
denominacin proviene ya que los bienes posedos en tales condiciones se
consideran como muertos para el comercio jurdico, en manos que no pueden
darles la vida de la circulacin.
Ordenados in sacris: No solo los sacerdotes catlicos, que reciben el orden
sagrado, sino ministros de otros cultos de cualquier religin.
LIMITACIONES A ESTAS CAPACIDADES (DE TESTAR Y RECIBIR POR
TESTAMENTO):

El legislador limita, en proteccin a los intereses de los parientes y
allegados al de cujus o causante, la capacidad de determinadas personas, ya
para testar ya para recibir por testamento; es decir, incapacidades relativas,
que afectan a ciertas personas en relacin con otras expresamente sealadas.
FUNDACIONES:
Como una excepcin a la incapacidad que hiere a las asociaciones que
no hayan obtenido an capacidad jurdica por no haber cumplido los requisitos
de inscripcin ante la respectiva Oficina de Registro, debemos sealar a las
Fundaciones, las cuales pueden establecerse por testamento (Art. 19 C.C.),
caso en el cual se consideran con existencia jurdica desde el otorgamiento de
ste, siempre que luego de la apertura de la sucesin, se cumpla con el
requisito de la protocolizacin.
INDIGNO:
El indigno para recibir ab intestato lo es tambin para recibir por
testamento de aqul que hubiere ofendido, conforme a lo previsto en el Art. 810
C.C.; pero as mismo le son aplicables las disposiciones de los artculos 811,
812 y primer aparte del 813 del mismo Cdigo. Es decir, que puede ser
redimido; est obligado a restituir los frutos de que haya gozado y no transmite
su indignidad a sus descendientes, tal como lo sealan los mencionados
artculos.
TUTORES:
El tutor no podr aprovecharse de las disposiciones testamentarias de
su pupilo que hayan sido hechas antes de la aprobacin de las cuentas
definitivas, aunque el testador hubiere muerto despus de aprobadas dichas
cuentas; sin embargo, son eficaces esas disposiciones testamentarias si el
tutor es ascendiente, descendiente, hermano o hermana o cnyuge del pupilo
(Art. 844 C.C.).
Registrador y otros oficiales de registro y testigos:
Las disposiciones testamentarias hechas a favor del registrador o de
cualquier otro oficial civil, militar, marino o consular que haya recibido el
testamento abierto, o de alguno de los testigos, no tendr efecto (Art. 846
C.C.). Tampoco lo tendrn las instituciones y legados hechas a favor de la
persona que haya escrito el testamento cerrado, a menos, en este caso, que la
disposicin testamentaria fuere aprobada en clusula escrita a mano del
testador, o verbalmente por ste ante el Registrador y testigos instrumentales y
esta circunstancia deber constar en el acta respectiva (Art. 847 C.C.).
CNYUGE DEL BNUBO:
Existe una incapacidad parcial que afecta a quien ha contrado segundas
nupcias, luego de disuelto, por supuesto, el vnculo anterior, en sentido de
limitar su derecho a testar a favor del cnyuge; ya que no le permite instituirle
por una parte superior a la que reciba el menos favorecido de los hijos del o de
los matrimonios anteriores (Art. 845 C.C.) y por consiguiente el cnyuge
superstite del bnubo, no puede recibir ms de esta porcin.

En todos estos casos de incapacidad parcial, es lgico admitir que el
excedente de la porcin permitida, favorecer a quienes sean llamados
conjuntamente con el incapaz, cuando se d entre ellos el derecho de acrecer;
a los sustitutos si los hubiere, o a los sucesores legtimos.
Finalmente, debemos sealar que las disposiciones a favor de personas
incapaces son nulas, aunque se les haya simulado bajo la forma de un contrato
oneroso o se les haya otorgado mediante interpuesta persona, reputndose
como tales interpuestos, al padre, la madre, los descendientes, y el cnyuge
del incapaz (Art. 848 C.C.).
CLASES Y FORMAS DE TESTAMENTO:
Muchas y muy variadas son las clases y formas de testamentos,
dependiendo de los caracteres especficos de cada uno de ellos; as se habla
de testamento abierto y testamento cerrado; testamento comn u ordinario y
testamento especial o privilegiado; testamento mancomunado, martimo, militar,
nuncupativo; olgrafo, etc, etc... Pero, nuestro Cdigo Civil admite slo tres
clases de testamentos que son: Testamentos ordinarios, testamentos
especiales y testamentos otorgados en el extranjero; los cuales sintetizaremos
en el esquema que a continuacin presentamos:
1. Testamento Ordinarios
a. Abierto
b. Protocolizado por documento pblico (Art. 825 C.C).
c. Sin protocolizar ante Registrador y 2testigos (Arts. 853, 854, 856,
882).
d. Sin protocolizar ante 5 testigos ni la Concurrencia del Registrador
(Arts. 853, 855, 856 y 882 C.C.).
e. Cerrado (Arts. 857 al 880 y 882 C.C.).
2. Testamentos Especiales
a. En lugares donde haya epidemia (Arts. 865, 866 y 882 C.C.).
b. A bordo de buques de marina de guerra o de marina mercante
(Arts. 867 al 874 y 882 C.C.)
c. Otorgado por militares (Arts. 875 al 878 y 882
C.C.).
3. Testamentos otorgados en el extranjero (Arts. 875 y 882 C.C.).
TESTAMENTOS ORDINARIOS:
Art. 849 C.C. "El testamento puede ser abierto o cerrado".
TESTAMENTO ABIERTO:
Es llamado tambin nuncupativo, es aquel en el cual el testador, al
momento de otorgarlo, manifiesta su ltima voluntad en presencia de las
personas que deben autorizar el acto quedando las mismas enteradas de lo
que en l se dispone.
Art. 852 C.C. "El testamento abierto debe otorgarse en escritura pblica con los
requisitos y formalidades exigidos por la Ley de Registro Pblico para la
protocolizacin de documentos".
Lo que lo diferencia del testamento cerrado es que las disposiciones
ordenadas por el testador son conocidas de inmediato por todas las personas
que intervienen en el acto de otorgamiento.
Formas de testamento abierto:
1. Mediante escritura pblica (Art. 852 C.C.)
2. Otorgarlo ante el Registrador y dos testigos, sin necesidad de
protocolizacin.
3. Otorgarlo ante cinco testigos, en cuyo caso no se necesita la presencia del
Registrador (Art. 853 C.C.).
TESTAMENTO CERRADO:
Es aqul donde el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara que
sta se halla contenida en un pliego cerrado que presenta a las personas que
deben autorizar el acto. Este pliego se denomina plica. Nadie se entera de su
contenido lo que constituye una ventaja, pero ofrece la desventaja de que,
fallecido el testador hay que seguir un procedimiento judicial de apertura.
Requisitos o solemnidades:
1) Papel cerrado y sellado.
2) Declaracin solemne.
3) Declaracin de firma.
4) Fe del registrador.
5) Protocolizacin
6) Firma del testador.
7) Nulidad.

TESTAMENTOS ESPECIALES:
Se otorgan cuando el testador no puede recurrir a las formas ordinarias
de testamento, por encontrarse en circunstancias ordinarias de tiempo y lugar,
por lo que el legislador permite el empleo de formas simplificadas, en atencin
a tales circunstancias. Lo cual ocurre slo en tres circunstancias sealadas por
nuestro Cdigo:
a) En lugares donde haya una epidemia grave que se repute contagiosa.
b) Cuando se est a bordo de un barco de guerra o de la marina mercante.
c) Cuando se es militar en campaa, que es el llamado testamento militar.
TESTAMENTO OTORGADO EN PAS EXTRANJERO:
Tanto los venezolanos como los extranjeros podrn otorgar testamento
en el exterior, Para que surta efecto en Venezuela, sujetndose, en cuanto a la
forma, a las disposiciones del pas donde se realice el acto. Sin embargo
deber otorgarse en forma autntica. Pero tambin podrn otorgarlo, tanto los
venezolanos como los extranjeros en el exterior, pero para que surta efecto en
Venezuela, ante el agente Diplomtico o Consular venezolano, atenindose en
este caso a las leyes de nuestro pas. En tales casos el agente diplomtico o
consular har las veces de Registrador y debe cumplir con el acto del
otorgamiento de las disposiciones del C.C (Art. 880).

Fideicomiso Testamentario

FIDEICOMISO TESTAMENTARIO

Como evitar el fraude a la legtima, a los acreedores y a las
incapacidades para suceder?

Fideicomiso testamentario y sustitucin fideicomisaria.
La ley 24441 denominada de Financiamiento de la Vivienda y de la
Construccin, reglamenta el fideicomiso y permite su constitucin por
testamento. Expresamente dispone el artculo 3:
Fideicomiso tambin podr constituirse por testamento, extendido en
algunas de las formas previstas por el Cdigo Civil, el que contendr al menos
las enunciaciones requeridas por el Art. 4to El fideicomiso es el contrato por el
cual una de las partes ( fiduciante) transmite la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra persona( fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
beneficio de un tercero ( beneficiario) y al cabo de un plazo o condicin
transfiera la propiedad al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
La esencia del fideicomiso radica en transmitir la propiedad de una cosa a una
persona, para que ste la transmita a un tercero. La transmisin de la
propiedad primero a una persona para ser transferida a un tercero, tropieza en
materia testamentaria con el inconveniente de la prohibicin de la sustitucin
fideicomisaria contenida en los arts 3723 y 3724 del Cod. Civ. y explicitada en
la nota a este ltimo.
El art 3723 concretamente dispone:
El derecho de instituir un heredero no importa el derecho de dar a este
un sucesor
Por su parte el Art. 3724 del Cdigo Civil establece que:
El testador puede subrogar a alguno al heredero nombrado en el testamento,
para cuando este heredero no pueda o no quiera aceptar la herencia. Solo esta
clase de sustitucin es permitida en los testamentos.
Por su parte el codificador en la nota al Art. 3724 estableci que:
Con excepcin de la vulgar abolimos todas estas instituciones. La
fideicomisaria que es la principal y la nica que por los escritores franceses se
llama sustitucin, tiene el carcter particular de la carga que impone al
heredero de devolver a su muerte los bienes al heredero instituido
establecindose un orden de sucesin en las familias. Esta sustitucin es un
obstculo inmenso al desenvolvimiento de la riqueza. Tiene lo que se crea una
ventaja, la conservacin de los bienes, pero para esto es preciso una
inmovilidad estril en lugar del movimiento que da la vida a los intereses
econmicos. Atento a que por un lado tenemos una ley que permite la
constitucin de fideicomiso por testamento y por otro lado tenemos una
legislacin y todo un desarrollo jurisprudencial y doctrinario que prohben la
sustitucin fideicomisaria, resulta necesario realizar una interpretacin
integradora de los preceptos del cdigo civil y de las normas sobre fideicomiso,
para determinar los lmites y los alcances de este ltimo.
De las diferentes fuentes de las normas.
El fideicomiso tiene sus orgenes en Roma y est unido a la figura del
testamento. En efecto en el derecho romano se entenda por fideicomiso, la
herencia o parte de ella que el testador ruega transmitir a otro.1
Nace vinculado al principio de la buena fe, ya que en un comienzo el
cumplimiento del encargo quedaba librado al a la probidad de aquel a quien se
le realizaba, de ah el nombre que quiere decir tanto como cometido de fe. No
haba accin para obligar el heredero instituido a que entregara los bienes a la
persona querida por el causante. Ms tarde ya en la poca de Augusto se abri
a los verdaderos herederos una accin para que entreguen los bienes al
verdadero destinatario.
Con el correr del tiempo el fideicomiso tuvo como consecuencia la
inmovilizacin de los bienes y permiti que durante aos las fortunas se
mantuvieran en manos de una misma familia. La institucin del fideicomiso y de
la primogenitura permitieron que durante la edad media los patrimonios de las
grandes familias no se dividieran. Ello trajo un sin nmero de abusos y se
identific con un rgimen feudal por lo que la revolucin francesa lo prohibi
por decretos del 25\10\17922 en aras de la igualdad de los hijos y en procura
de evitar el sistema feudal de transmisin o inmovilizacin de los patrimonio.
Estos principios revolucionarios en lo que hace, a la prohibicin de la
sustitucin fideicomisoria por testamento, fueron mantenidos por el Cdigo
Francs en el Art. 896.3. Nuestro codificador sigui en el tema al Cdigo
Napolenico y prohibi la posibilidad de la sustitucin fideicomisaria con el
objeto de impedir la inmovilizacin de los patrimonios, ya que como lo vimos en
la nota transcripta Velez identificaba el fideicomiso como una imposibilidad de
desarrollo de la economa, que genera una inmovibilidad estril la que impide el
movimiento que da la vida a los intereses econmicos. (nota al Art. 3724).
En definitiva cuando Velez prohbe la sustitucin fideicomisoria lo hace
teniendo en cuenta los antecedentes romanos y franceses.
En cambio el legislador de 1995 cuando regula sobre el fideicomiso no
tiene en cuenta los mismos antecedentes, ni los mismos fines.
La fuente ms lejana del rgimen de fideicomiso se encuentra en el trust
ingls, cuyo origen estn los Uses. El use apareci en Inglaterra en el siglo
XII y su palabra no deriva del trmino latino sus, sino del tambin latino opus,
es decir para las necesidades de . De all se gener el trust que es uno de los
aportes angloamericanos ms importantes al mundo del derecho.
El Trust en definitiva responde al siguiente esquema una persona, el
constituyente del trust (settlor of the trust) estipula que determinados bienes
sern administrados por uno o varios trustees en inters de una o varias
personas, el o los cestuis que trust. El trust permite una diversidad de
finalidades y fundamentalmente se ha vinculado de modo estrecho a los
negocios de la vida moderna, despus del contrato la sociedad, es la forma
normal de constitucin de empresas, que pasa a primer plano cuando las
relaciones a establecerse son demasiado delicadas o novedosas para
coordinarse si se emplean las figuras convencionales. Se utiliza con frecuencia
el trust en operaciones sobre bienes races, como en el caso de
urbanizaciones, edificios para oficinas, departamentos en cooperativa
*equivalentes al condominio), sirve tambin como contrato accesorio de
garanta, en la cesin de bienes a favor de acreedores, y en la emisin de
obligaciones de empresas comerciales, adems, ha tenido el trust muchas
otras derivaciones en la actividad mercantil y financiera, el trust de inversin,
el de voto, el de equipo ferroviario, y el recibo de trust, son ejemplos de ellas.
En otro orden de actividades, el trust ha simplificado la canalizacin de
enormes recursos, principalmente para fines de beneficencia e inters social.
En la adaptacin del trust a los sistemas romanistas, como el nuestro, no se
logra una traslacin completa de la institucin angloamericana en su integridad
porque en los sistemas romano germnicos falta el antecedente bsico de la
distincin entre equidad y derecho estricto, y la forma doble de la propiedad
que de ello deriva y falta tambin el cuerpo jurisprudencial y doctrinario que se
ha venido elaborando durante siglos, lo que no puede incorporarse en una ley
por buena que sea sin afectar sus caractersticas de generalidad y concisin.
Con estas limitaciones el fideicomiso es una realidad que permite una
impresionante cantidad de aplicaciones que excede con creces las
predicciones hechas por los legisladores.
Las fuentes ms cercanas que se tuvieron en miras cuando se dict la
ley sobre fideicomiso, fueron las legislaciones hispanoamericanas sobre el
tema que ya haban adaptado las peculiaridades del trust al rgimen romano
germano de propiedad, entre ellas el Cdigo de Comercio de Colombia, la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Mxico y la ley 17\1941 de la Repblica
de Panam, las disposiciones del Cdigo Civil de Quebec (art 1260 y
siguientes). Como as tambin el Proyecto de Ley de Fideicomiso del Poder
Ejecutivo elevado al Congreso de la Nacin el 24 de Julio de 1986, y el
Proyecto de Reformas al Cdigo Civil realizado por la Comisin designada por
decreto 468 de 1992.
Vemos pues que las fuentes de la prohibicin del Art. 3724 son
absolutamente diferentes a las de la ley 24441, y advertimos tambin que el
peligro que Velez vea en la sustitucin fideicomisaria de impedir el crecimiento
de la economa, no se da en el fideicomiso, instituto que por su plasticidad no
atenta contra la velocidad de las traslaciones econmicas sino coadlluva a
ellas.
Concepto de fideicomiso testamentario.
El fideicomiso testamentario existir cuando una persona (causante-
fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra
(sucesor fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se
designa en el testamento (beneficiario) y a transmitirla al cumplimiento de un
plazo o condicin al beneficiario o al fideicomisario.
Diferencia entre el fideicomiso sucesorio y la sustitucin fideicomisoria.
Para determinar la diferencia entre el fideicomiso sucesorio y la
sustitucin fideicomisoria previo a todo hay que definir que es la sustitucin
fideicomisoria y cules son sus requisitos fundamentales:
Hay sustitucin fideicomisoria cuando una persona es llamada a la
herencia a continuacin de otra8 es decir cuando el testador pretende darle un
heredero a su heredero.
Los requisitos para que haya sustitucin fideicomisoria son tres:

1) Una doble institucin de heredero respecto de los mismos bienes, a ttulo de
propiedad y en virtud de una voluntad nica.

2) Obligacin de conservar los bienes impuesta al primer heredero para
restituirlo a su muerte al segundo.

3) Orden sucesivo, ya que la obligacin de constituir se refiere al momento de
la muerte del primer heredero.

En el fideicomiso no se da el ltimo de los tres requisitos, porque el
traspaso de los bienes del fiduciario al fideicomisario no depende de la muerte
del fiduciario, sino de un plazo el que nunca podr ser superior a 30 aos salvo
que el beneficiario sea un incapaz, o una condicin que no podr ser la muerte
del fiduciario porque si no sera una sustitucin fideicomisaria y por lo tanto
prohibida.
El superior Tribunal Espaol en sentencia de 30 de Octubre de 1944 ha
distinguido los fideicomisos de la sustitucin fideicomisaria y ha establecido que
sta ltima es una modalidad de aquella. As a dicho que entre las modalidades
del fideicomiso se encuentra el fideicomiso sucesivo, perpetuo temporal (del
cual son derivados el fideicomiso familiar romano y la moderna sustitucin
fideicomisaria de llamamientos limitados).
Cierto es que muchas veces puede no resultar fcil determinar en qu
casos se est frente a una sustitucin fideicomisaria y no frente a un
fideicomiso.
En el derecho espaol se dan dos criterios claves.

1) Que el fiduciario en los fideicomisos propiamente dichos solo acta de medio
para que el fideicomisario reciba los bienes.
2) En los verdaderos fideicomisos el aplazamiento de la entrega se
establece en inters del fideicomisario o beneficiario, mientras que en las
sustituciones fideicomisarias se establece en favor del instituido sujeto a
restitucin, quien entre tanto es favorecido con la titularidad de los bienes.
Por nuestra parte consideramos que el criterio clave para distinguir el
fideicomiso de la sustitucin fideicomisaria est relacionada con la muerte, si la
propiedad ha de pasar del fiduciario al fideicomisario a la muerte del fiduciario
hay una sustitucin fideicomisaria, porque se ha nombrado un heredero al
heredero, pero si est sujeto a un plazo o una condicin diferente a la muerte
se est en presencia de un fideicomiso permitido por la ley.
De lo expuesto surge que habr sustitucin fideicomisaria cuando se le
imponga a un sucesor a un heredero, pero no la habr si se lega un bien
determinado en calidad de fideicomiso, para que el legatario- fiduciario lo
administre en beneficio de un tercero y al cabo de un plazo o condicin
(diferente a la muerte) la transfiera al beneficiario o al fideicomisario.
Error! Argumento de modificador desconocido... Es el fideicomisario un
sucesor del testador?.
La cuestin de si el fideicomisario es o no un sucesor del testador tiene
mucha importancia prctica:
a) Para determinar si la aptitud para suceder ha de tenerse respecto del
fiduciario o del fideicomitente.
b) Para precisar si desde el momento de la muerte del causante el
fideicomisario adquiere un derecho que puede traspasar a sus herederos (por
ser sucesor del causante). O si el fideicomisario es sucesor del fiduciario en
cuyo caso tal derecho solo ser transmisible a los herederos del fideicomisario
si ste sobrevive al momento de vencimiento del plazo o de cumplimiento de la
condicin.
Error! Argumento de modificador desconocido... La cuestin en el
derecho espaol.
En el derecho espaol se acepta la sustitucin fideicomisoria y tambin
el fideicomiso a plazo o condicin, que es la figuran similar al fideicomiso que
acepta nuestra legislacin.
En el fideicomiso a plazo o a condicin, los espaoles aceptan que tanto
el fiduciario como el fideicomisario son sucesores del testador.
LLedo Yague lo explica con el siguiente ejemplo
testador A C fideicomisario B fiduciario. Tanto B como C han de sobrevivir a A
para que puedan transferir sus derechos.
El testamento no es testamento del fiduciario, sido del fideicomitente, por
lo cual la aptitud para suceder la debe tener el fideicomisario, no respecto al
fiduciario sino al fideicomitente.
En ese orden de idea concluye LLedo Yague: El fideicomisario C
adquiere la expectativa de su derecho cuando muere A, a quien ha de
sobrevivir inexcusablemente, sin embargo no es requisito sustancial que tenga
que sobrevivir al fiduciario, por lo que sobreviniendo al testador fideicomitente,
an cuando premuera al fiduciario pasar cuando se cumpla el plazo o la
condicin, no al fiduciario sino a los herederos del fideicomisario.
Cuando se abre la sucesin del fideicomitente el fideicomisario recibe cuando
es a plazo un derecho seguro, porque es seguro que el tiempo va a transcurrir
derecho que por ser seguro se transfiere a los herederos del fideicomisarios.
Por ejemplo si se estipul un fideicomiso por testamento por el cual juan va
recibir la propiedad fiduciaria por cinco aos, luego de los cuales deber
entregrsela a Pedro. Si Pedro muere antes de los cinco aos su derecho se
transmite a sus herederos.
La situacin es diferente cuando se trata de un fideicomiso condicional,
porque hasta que la condicin no se cumple la expectativa no se transmite a
sus herederos, por lo cual estos no la reciben si aquel muere antes del
cumplimiento de la condicin.
Error! Argumento de modificador desconocido... La situacin en nuestro
derecho.
Creemos que en nuestro derecho tambin el fideicomisario debe ser
tenido como un sucesor del fideicomitente, y por lo tanto la capacidad para
recibir est relacionada con el fideicomitente y no con el fiduciario.
Tambin consideramos que como es un sucesor mortis causa del
fideicomitente despus de la apertura de la sucesin, transmite sus derechos
eventuales a sus herederos, salvo pacto en contrario.
Ello surge claro de la ley de fideicomiso del Art. 2 que dice:
Si ningn beneficiario legara a existir se entender que el beneficiario
es el fideicomisario.... El derecho del beneficiario puede transmitirse por actos
entre vivos o por causa de muerte salvo disposicin en contrario del fiduciante.
Por otra parte el artculo 26 de la ley 24.441
establece:
Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a
entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores,
otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones regstrales que
corresponda.
El artculo transcripto no deja lugar a duda que el fideicomisario traspasa
sus derechos a sus herederos si muere antes de vencido el plazo establecido.
Zannoni entiende en cambio que el fideicomisario no es sucesor del causante,
expresa En la sustitucin fideicomisaria hay dos sustituciones con vigencia
sucesiva. En los fideicomisos singulares hay una institucin en beneficio de un
tercero - estipulacin en favor de un tercero- y al destino final de los bienes
fideicommitidos ( al beneficiario o a un fideicomisario) integra los trminos de la
estipulacin de modo que ese destinatario final no es un sucesor del causante
o testador sino un adquirente del fiduciario, obligado personalmente a transmitir
bienes que el recibi como propietario fiduciario.
Creemos que si el fideicomisario fuera un mero adquirente del fiduciario,
no se le podran aplicar las incapacidades para suceder, y de esta forma se
vulnerara el rgimen de incapacidades testamentarias.
Cierto es que la propiedad el fideicomisario no la recibe del testador sino
del fiduciario, pero tambin es cierto que el legatario recibe la cosa del
heredero y no por eso deja de ser un sucesor a ttulo particular del causante.
Adems puede observarse que en el legado a plazo o a condicin hay un cierto
periodo de tiempo entre la muerte del causante y la entrega de la cosa por
parte del heredero al legatario y no por ello se le niega al legatario el carcter
de sucesor del causante.
Igual ocurre en el fideicomiso testamentario, el fideicomisario es un
sucesor a ttulo particular del causante que va a recibir la propiedad despus
de vencido un plazo o cumplida una condicin, pero para recibirla va a tener
que tener la capacidad necesaria con respecto a la persona del testador para
recibir por testamento.
Pero tambin hay sucesores mortis causa a ttulo singular, que son los
legatarios, que suceden al causante en la cosa en particular. Este caso
tampoco se puede asimilar al fideicomisario quien recibe la propiedad del
fiduciario. Diferente es el supuesto del legado de usufructo en el cual el
heredero desde la muerte del causante recibe la nuda propiedad, es decir lo
sucede, y lo nico que recibe del usufructuario es el uso y goce. Explica
Zannoni En la sustitucin fideicomisaria hay dos sustituciones con vigencia
sucesiva. En los fideicomisos singulares hay una institucin en beneficio de un
tercero - estipulacin en favor de un tercero- y al destino final de los bienes
fideicomitidos (al beneficiario o a un fideicomisario) integra los trminos de la
estipulacin de modo que ese destinatario final no es un sucesor del causante
o testador sino un adquirente del fiduciario, obligado personalmente a transmitir
bienes que el recibi como propietario fiduciario.
Coincidimos con Zannoni en que la institucin del fideicomiso es similar
a la estipulacin en favor de un tercero porque en ambos casos, se establece
un beneficio en favor de una tercera persona. Con la diferencia que la
estipulacin en favor de terceros supone la existencia de ste al tiempo de la
constitucin, mientras que el fideicomiso puede constituirse en favor de quien
no exista al tiempo del testamento. (art 2 de la ley 24.441).



Error! Argumento de modificador desconocido... De los principios sucesorio
que ha de respetar el fideicomiso testamentario.
Como el fideicomiso testamentario ha sido instaurado en un rgimen
sucesorio de orden pblico, su implementacin debe coordinarse con el mismo.
Y para que el fideicomiso sea vlido debe respetar, aquellos principios que son
inmodificables por la voluntad de las partes.
Entre estos standars ha de respetarse los siguientes.
a) El sistema de legtimas.(3591 y sig. del Cod. Civ.)
b) El rgimen de incapacidades para suceder.( 3736, 3737,3738, 3739, 3740,
3664,3686)
c) La imposibilidad de poner gravmenes o condiciones a las porciones
legtimas. (3598)
d) La prohibicin de las sustituciones fideicomisarias. (Art. 3723 -3724)
e) La prohibicin de no enajenar (Art. 3732 del Cdigo Civil).
f) El principio que la herencia se transmite a la muerte del causante.
Establecido el concepto de fideicomiso testamentario, su diferencia con la
sustitucin fideicomisaria y los principios que este ha de respetar estamos en
condiciones de enumerar algunos supuestos en los cuales el fideicomiso
testamentario ser nulo.
Nulidad del fideicomiso testamentario sobre la universalidad de la
herencia o sobre una cuota parte de la misma.
Para que exista fideicomiso testamentario el causante ha de haber
individualizado el bien objeto del fideicomiso o debe haber descripto los
requisitos o las caractersticas que deben reunir los bienes.
Cabe preguntarse si se podra constituir un fideicomiso sobre una cuota
parte de la herencia o sobre la universalidad de la misma.
Consideramos que no se puede constituir un fideicomiso sobre la
universalidad de la herencia o sobre una parte. Y que de constituirse este ser
nulo, por:
a. Prohibicin de constitucin sobre una universalidad que surge
de la ley de fideicomiso.
b. El Art.4 de la ley 24441 establece que el fideicomiso se debe
constituir sobre bienes determinados, lo que excluye la
constitucin sobre una universalidad o sobre una parte alcuota
de un patrimonio.
Podra pensarse que es posible la constitucin de un fideicomiso sobre
la universalidad de los bienes de la herencia aplicando el segundo punto del
prrafo a) del Art. 4 de la ley 24441 que dice:
En caso de no resultar posible la individualizacin a la fecha de la celebracin
del fideicomiso, constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que
deben reunir los bienes.
En ese caso podra sostenerse que se puede nombrar heredero a Juan y
entregarle a l todos los bienes que existan a mi muerte luego del pago de las
deudas de la sucesin.
Creemos que en el caso no es posible hablar de fideicomiso porque no
hay una descripcin de las caractersticas de los bienes.
Nulidad del fideicomiso que afecta la legtima.
Si existen herederos forzosos el fideicomiso solo podr ser constituido
sobre la parte de libre disposicin, porque lo contrario violentara la legtima.
Es decir que a un heredero forzosos no se le puede obligar a recibir una
propiedad fiduciaria, porque ello implicara someter su legtima a una una
condicin o a una carga que se encuentra prohibida por la ley en el Art. 3598
del Cdigo Civil que dice: El testador no podr imponer gravmenes ni
condicin alguna a las porciones legtimas declaradas en este ttulo. Si lo
hiciere se tendrn por no escrita.
Ello implica que mientras exista un sistema de legtimas tan alto en
nuestro cdigo civil, la utilidad del fideicomiso por testamento ser de muy
escaso valor. Resulta ms conveniente la constitucin de fideicomiso por
contrato, porque a la muerte del constituyente, los herederos debern esperar
que finalice el plazo fijado en el contrato para recibir la propiedad de la cosa.
Nulidad del fideicomiso en fraude a los acreedores del heredero.
Puede ocurrir que el causante a sabiendas que un heredero tiene muchos
acreedores prefiera no transmitirle la herencia sino constituir un fideicomiso en
su favor para evitar que sus bienes se constituyan en prenda comn de sus
acreedores.
En este supuesto debemos distinguir si se trata de un heredero forzoso o
no forzoso. A saber:
a) Heredero forzoso:
En el supuesto de que el fideicomiso vulnere el derecho a la legtima
del heredero forzoso, los acreedores del fideicomisario pueden
subrogarse en los derechos de su deudor e impugnar el fideicomiso.
b) Heredero no forzoso
Si se trata de un heredero no forzoso, como el testador no est
obligado a dejarle ningn bien, los acreedores no podrn impugnar la
institucin del fideicomiso.
Si el fideicomisario es tambin beneficiario su acreedores podrn ejercer
las acciones que le correspondan sobre los frutos de los bienes fideicomitidos.
Si el fideicomisario no es beneficiario, sus acreedores solo podrn
cobrarse cuando le sea transmitida la propiedad dada en fideicomiso.
En ello es de aplicacin el Art. 15 de la ley 24463 que establece que:
Los bienes fideicomitidos quedarn exentos de la accin
singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco podrn agredir
los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la
accin de fraude. Los acreedores del beneficiario podrn ejercer sus derechos
sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y subrogarse en sus
derechos.Nulidad del fideicomiso en contra de las incapacidades para
suceder.
Puede ocurrir que se constituya un fideicomiso en favor de una de las
personas que el cdigo considera incapaces de suceder, por ejemplo en favor
del escribano que actu en el testamento o de los testigos.
El fideicomiso testamentario tiene como objeto muchas veces vulnerar el
rgimen de incapacidades para suceder. El problema se presenta cuando el
fideicomiso es oculto o cuando la institucin de heredero encubre una fiducia
cum amico.
En el derecho espaol se ha sealado que la fiducia en fraude a la ley
requiere los siguientes requisios 1) que sea oculta. 2) Que el heredero se
hubiere comprometido secretamente dando caucin de restituir 3) Que la
restitucin tenga como destinatario a una persona incapaz.
En este caso el problema se encuentra en la prueba, ya que el fideicomiso es
secreto o oculto, en doctrina se seala que puede provenir de la
correspondencia indubitada del testador que no rena los requisitos de un
testamento olgrafo.
Consideramos que el fideicomiso que vulnera las incapacidades para
suceder es nulo de nulidad relativa.
Nulidad de la institucin fideicomisaria.
De conformidad a lo dispuesto por el artculo 3723 y 3724 del Cd. civ. la
sustitucin fideicomisaria es nula. El problema reside en determinar cul es el
efecto que tiene este tipo de sustitucin con referencia al primer instituido.
En el Cdigo Civil Francs se establece que es nula la disposicin que
contiene una institucin fideicomisaria. Es decir que en Francia si el testador
impusiese un sucesor a su heredero el instituido en primer lugar no tendra
ningn derecho.
En cambio en nuestro derecho el Art. 3730 dispone:
La nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudica la validez de la
institucin del heredero, ni los derechos del llamado antes.
Por lo tanto en nuestro derecho el heredero instituido en primer lugar
recibir la herencia y los efectos de la nulidad se limitar a no darle validez a la
clusula por la que se designa un sucesor a su heredero.
Validez de la sustitucin fideicomisaria si el instituido en primer lugar
premuere al testador.
La cuestin radica en determinar qu valor tiene la sustitucin
fideicomisaria cuando el instituido en primer lugar premuere al testador.
Consideramos que en este caso el instituido en segundo lugar tiene vocacin
hereditaria porque como bien explica Zannoni Sin embargo, la circunstancia de
que el instituido en primer trmino haya pre-fallecido al testador provoca como
consecuencia prctica que el sustituto aparezca llamado en las condiciones
que la ley admite para su sustitucin vulgar *arg. art. 3724): pues, en efecto, en
este caso el llamado en primer trmino no puede aceptar la herencia ya que su
vocacin es puramente hipottica en razn del pre-fallecimiento. Y, entonces,
el sustituto tiene vocacin actual al momento de la apertura de la sucesin y
nada impide reconocerle su vocacin, pues la vinculacin de los bienes a su
indisponibilidad en cabeza del primer instituido ya no existe. Creemos que este
razonamiento es suficiente para considerar que la premuerte del instituido en
primer trmino provoca una suerte de conversin de la disposicin
testamentaria ineficaz respecto al sustituto. La sustitucin fideicomisaria queda
reducida en sus efectos prcticos a una sustitucin vulgar permitida por ley.
LEGADO
Se denomina legado o manda al acto a travs del cual una persona, en
su testamento, decide repartir una parte muy concreta de sus bienes a otra
persona determinada. Hablamos en todo caso de bienes individuales, y no de
porciones del patrimonio.
Tambin recibe por extensin ese nombre el conjunto de bienes que son
objeto del legado.
La persona que recibe un legado es denominada legatario y,
normalmente, tiene menos derechos que un heredero a la hora de la
administracin y defensa del caudal hereditario. En caso de pleito, por ejemplo,
los herederos pueden representar al patrimonio hereditario en juicio, pero no
los legatarios. Otra limitacin del legatario es que no tiene derecho a acrecer.

El trmino codicillus (pequeo codex) indica, no tanto el contenido, como
la materia sobre la que se redacta el acto: tablillas enceradas o folios de
pergamino o papiro de reducido formato.
Eran documentos que contenan una o ms disposiciones
testamentarias, excepto la institucin de heredero o la
desheredacin. Consistan en actos de ltima voluntad que, originariamente no
estaban sometidos a las solemnidades del testamento (sellos, testigos,
etc.), pudiendo incluso revestir la forma de carta. Con posterioridad, y a la vista
de una constitucin de Teodosio II del 424 (C. Th. 4, 4, 7), algunas
formalidades propias del testamento fueron extendidas a los codicilos, por
ejemplo la presencia de siete testigos, que Justiniano redujo al nmero de
cinco.
Las disposiciones testamentarias que pueden contenerse en los
codicilos depende de la naturaleza de los mismos, y de ah los diversos tipos:

1. Codicilo ab intestato. Es aqul redactado en ausencia de testamento y puede
contener slo fideicomisos, esto es, aqullas cargas cuya ejecucin se impone
a los herederos ab intestato.

2. Codicilo testamentario. Puede ser confirmado o no confirmado.

a) Codicilo confirmado es aqul cuya existencia se ratifica en un
testamento. Segn Gayo (2, 207 a) la frmula habitual que empleaba el
testador para confirmarlo era: quidquid in codicillus scripsero id ratum esto (sea
ratificado, o ratifico, todo aquello que fue escrito en el codicilo). En los codicilos
confirmados, no slo se pueden ratificar disposiciones fideicomisarias, sino
tambin legados, manumisiones, etc., excepto, naturalmente, la institucin de
heredero.

b) Codicilo no confirmado es aqul que, no obstante la existencia del
testamento, el testador no ratific en l lo escrito en el codicilo. Estos slo
pueden contener disposiciones fideicomisarias.

Nuestro Cdigo civil no reconoce el codicilo.

Donatio Mortis Causa
Las donaciones mortis causa, semejantes al legado, son aqullas que
realizadas por el donante previendo su fallecimiento, slo tenan pleno efecto a
su muerte, siempre que el donatario le sobreviviese.
Marciano (D. 39, 6, 1) argumenta con agudeza las razones que motivan
al donante: ste, dice el jurista, prefiere tener la cosa antes que la tenga el
donatario, y prefiere que la tenga el donatario antes que sus herederos.
Desde luego es una donacin, pero como ya lo entendi Marciano, muy
peculiar, pues no es exactamente aquel espritu de liberalidad y largueza,
inherente a las donaciones inter vivos, lo que aqu impulsa al donante, sino
ms bien la proximidad de la muerte, ms all de la cual no es posible disfrutar
de los bienes terrenales: el que dona mortis causa, dona algo que ya no podr
utilizar.
La donacin mortis causa poda ser sometida a condicin suspensiva o
resolutoria, y es revocable a voluntad del donante.
Sucesin Ab Intestato
Cuando una persona muere, sin dejar testamento, la ley indica quines
sern sus sucesores. Este tipo de sucesin se llama Ab Intestato.
En la sucesin ab intestato, la ley establece un orden de preferencia
respecto de los parientes para recibir la herencia. En virtud de estos ordenes,
unos parientes desplazarn a otros.
De acuerdo a nuestro Cdigo Civil el orden de preferencia por lneas es
el siguiente:
- Descendientes, cnyuge y nuera viuda sin hijos
- Ascendientes, cnyuge y nuera viuda sin hijos
- Cnyuge y nuera viuda sin hijos
- Colaterales en segundo grado (hermanos) y nuera viuda sin hijos
- Colaterales restantes hasta el cuarto grado y nuera viuda sin hijos
- Nuera viuda sin hijos
- Fisco
Dentro de una misma lnea - descendiente, ascendiente, colateral -
heredar el pariente ms prximo, excluye al ms lejano. La excepcin es el
derecho de representacin.

Declaratoria de Herederos
El juez de la sucesin dictar la Declaratoria de Herederos, es decir, la
resolucin judicial mediante la cual se reconoce la condicin de heredero,
otorgndole la posesin hereditaria.
En el caso de presentarse nuevos herederos, en cualquier estado del
proceso; una vez dictada la Declaratoria de Herederos, la misma podr
ampliarse si se presenta un nuevo heredero con iguales derechos, o bien
modificarse, si tiene mejores derechos.
Si el que obtuvo la declaratoria de herederos reconoce la condicin del
nuevo heredero, la declaratoria ser ampliada o modificada. En cambio, si no
reconoce tal calidad, y se niega a entregar los bienes de la sucesin, el nuevo
heredero podr interponer la accin de peticin de herencia.
Accin de Peticin de Herencia
Es aquella accin entablada por quin tiene derechos sucesorios,
reclamando la entrega de los bienes contra quin detenta los bienes de la
sucesin, alegando tener derechos sucesorios (aunque posteriormente no los
tenga).

Porcin hereditaria: Bienes Propios y Bienes Gananciales
En relacin a los bienes gananciales, al cnyuge recibe la mitad que le
corresponde como socio de la sociedad conyugal. En cuanto a la otra mitad,
que le corresponda al causante, los descendientes excluyen al cnyuge
suprstite, por lo tanto, este ltimo no recibe nada.
En cambio, en los bienes propios del causante, se dividen como si el
cnyuge fuera un descendiente ms.
El acervo hereditario es el conjunto de bienes que le pertenecan al
causante, y que deben ser denunciados en el sucesorio.
En principio se puede iniciar la sucesin e inscribir la declaratoria de
herederos slo en relacin a un bien y posteriormente, ir inscribiendo los bienes
restantes.

Sucesin Legtima Contra el testamento
Tambin llamada Herencia Contra el Testamento, se presenta en
aquellas situaciones donde la ley establece algo distinto a la voluntad del
testador, en cuanto a sus herederos, dando as preferencia a los herederos o
descendientes legtimos, aunque esta no sea precisamente la voluntad del
testador. Se da necesariamente por el hecho de existir los descendientes, para
evitar que estos queden desamparados.

Con el paso del tiempo desde el Antiguo Derecho romano, la sucesin
contra el testamento ha venido evolucionando constantemente, sus fases o las
pocas por las que ha pasado son:
En el Derecho Antiguo, donde se exiga hacer las desheredaciones de una
forma determinada.
En la Bonorum Possessio Contra Tabulas del Derecho Honorario.
En la Evolucin de la sucesin Forzosa.
En el Derecho Justinianeo, Fundamentalmente en la Novela 115.

Sucesin Contra el Testamento en el Derecho Antiguo

En la antigedad, el derecho civil estableca que el testador poda
tener libertad testamentaria conforme a las reglas que se establecan en esa
poca, es decir, que si se quera desheredar a un suus debera seguir ciertas
reglas o normas para poder hacerlo. Para desheredar, deba hacerse de forma
expresa y directa, nombrar as a la persona a quien se desheredara o al
conjunto de personas que se desheredara (desheredacin global), dejando
solo a un heredero, sin embargo, se considero contrario al deber paterno dejar
por fuera del testamento a un hijo varn, ya que estos tenan la condicin de
herederos legtimos (sui heredes).

Si se quera desheredar a un hijo sus, el deber del Pater Familia era
hacerlo nominalmente, mientras que si este era un hijo sui se hara con una
disposicin conjunta.

En la antigedad se acostumbraba a dejar a un solo heredero universal,
que casi siempre era el hijo mayor.

La pretericin de los dems Sui, no anulaba el testamento, sin embargo
la pretericin de un postumi sui, ya sea hombre o mujer, de cualquier grado,
acerraba la nulidad del testamento.

Sucesin Contra el Testamento en el Derecho Honorario

En esta poca el pretor ensancha el circulo de aquellas personas a
quienes se quera o se deba desheredar por decisin del Pater Familia, y se
incluan los sui y los emancipados. Para desheredar a un liberi varn deba
hacerse de forma individual, es decir por medio de la nominacin, mientras que
en el caso de las mujeres, el Pater Familia tena la posibilidad de desheredarlas
globalmente, es decir, nombrndolas en conjunto.

Una de las normas importantes que surgi en esta poca, fue que el
testador deba obligatoriamente dejarle la mitad de su herencia a su patrono a
los hijos, de tal manera que si este no lo hacia se podra pedir la "Bonorum
Possessio Contra Tabulas".

Bonorum Possessio Contra Tabulas
Tambin llamada Herencia Pretoria, consista en que el pretor
concedera la herencia del testador a determinadas personas que serian las
mismas a quienes llamaba el derecho civil de la poca, que, si no se les
otorgaba la posesin de la herencia, estos podran acudir ante el pretor para
hacer cumplir la Bonorum Possessio Contra Tabulas (el cual surgi a fines de
la republica), y poder adquirir la posesin de la herencia que por regla les toca.
Este edicto del pretor no anulaba el testamento de la persona, y esto se hizo
con el fin del detrimento de herederos extraos o no cercanos al testador. As,
el heredero pretoriano debe cumplir los legados hechos en beneficio de los
ascendientes y descendientes del testador, as como el legado dejado a ttulo
de dote a su mujer, o a su nuera.

Igualmente son vlidas las sustituciones pupilares, las manumisiones,
daciones de tutores, etc., es decir, todas las clusulas que surjan dentro de la
evidente voluntad que tenga el testador, salvo lo referente al rgimen
pretoriano de la Bonorum Possessio contra tabulas en cuanto a los liberi
preteridos.

Entonces se trata, de una concesin siempre definitiva (cum re) y que se
extiende no slo a los sui pasados en silencio, sino tambin a los liberi.

La posesin que otorga el pretor puede ser provisional cuando la otorga
a una persona diferente de quien sera el heredero civil, pues ste, al ejercer la
hereditatis petitio prevalecer contra el poseedor; y a veces definitiva cuando el
poseedor, por medio de una excepcin de dolo que le otorga el pretor,
prevalece respecto del heredero civil.

Caractersticas de la Bonorum Possessio Contra Tabulas

Era de derecho civil, (ius civile).
No anulaba el testamento.
Otorga la herencia del testador a determinadas personas.
El heredero pretoriano deba cumplir los legados echos en beneficio de los
ascendientes y descendientes del testador.
Bonorum Possessio Contra Tabulas en el Derecho Imperial
En esta poca, el testamento se quiso controlar de tal forma que, aquel no
contuviera en l a los parientes ms prximos, seria declarado inoficioso,
porque no estara cumpliendo con el Officium Pietatis (Deber Familiar). Esta
idea llego a la prctica judicial entrando as en los tribunales de la poca,
declarando as, como inoficioso a todo aquel testamento que no favoreciera a
los parientes ms cercanos, pero el ulterior desarrollo lo encontramos en
la jurisprudencia clsica y la legislacin imperial, que crearon un verdadero
derecho de legtimas que se podan pedir a travs de la querella inofficiosi
testamenti, accin que podran ejercer los parientes a quienes hubieren
desheredado sin causa justificada, es decir, injustamente. Quienes podan
ejercer esta figura para impugnar el testamento, serian los descendientes,
ascendientes, y los hermanos y hermanas, solo si se les haba dejado menos
que una cuarta parte de la herencia.

Esta Querella no procedera si el testador por causas justificadas, no les
hubiere dejado nada (los desheredo), o simplemente hubiere dejado menos
que una cuarta parte de la herencia. Si el testamento era declarado como
Inoficioso, el rbitro judicial poda declararlo nulo o anular solamente la
institucin del heredero, sin embargo en ambos casos, la persona que lo
impugnara no llegaba a lograr solo la cuarta parte sino la porcin interesada
completa, pero para evitar que siguiera ocurriendo esto, se creo otra importante
figura que fue la "laactio ad supplenda, legitimam", la cual lograba que se
redistribuyera nuevamente la herencia, para otorgar a cada quien solo la parte
que por ley, le corresponda.

Bonorum Possessio Contra Tabulas en el Derecho Justinianeo

Justiniano, desde el inicio introdujo cambios, que modificaran la
"legitima", uno de los cambios ms importantes fue, establecer que las
desheredaciones se hicieran individualmente, e incrementar la cuota a un tercio
de la porcin intestada, solo si los herederos forzosos no pasaban de cuatro, y
se incrementara la mitad, si los herederos eran ms. En cuanto a la porcin
que se le dejaba al patrono, esta se redujo, es decir, paso de ser la mitad de la
herencia, a solo un tercio de ella. A su vez, hizo varias reformas no menos
importantes, como lo son:
Suprimi el sistema formal de pretericiones, estableciendo que los
descendientes y ascendientes que tuvieran derecho a la sucesin intestada no
podan quedar excluidos.
Si el heredero era privado de la "legitima", tena la Querella para poder
impugnar el testamento, y lograr la cada de la institucin del heredero; si
hubiera recibido menos, sin que existiera una causa justa para ellos, tena la
facultad de usar la figura "Actio as supplendam legitimum".

Querella Inoficiosa Testamentaria (Querella Inofficiosi Testamenti)

La Querella Inoficiosa Testamentaria o tambin llamada "Querella
Inoficiosa Testamenti", Consista en una limitacin que tenia la persona para
testar, para evitar abusos causados por la decadencia de la antigua moralidad,
a diferencia del ius civile y la Bonorum Possessio contra tabulas, que
representaban una libertad para el testador de nombrar a uno o varios
herederos o desheredar a un heredero o un conjunto de herederos. Sin
embargo A fines de la poca de la republica, se critico las decisiones
injustificadas del testador para desheredar o preterir a sus hijos, es decir los
desheredaba sin bases o fundamentos especficos que pudieran darle la razn.
De ah surge la Querella Inoficiosa Testamentaria, la cual tena el poder de
anular el testamento, o modificarlo nombrando como herederos principales al o
a los hijos, que deban ser los legtimos herederos del Pater.

Esta medida Resulto ser perteneciente mas al orden moral que al
jurdico, ya que se deba dejar a los sui heredes una determinada porcin de la
herencia, como deber moral del Pater Familia para con estos.
Si se consideraba al Pater Familia como un "non sanae mentis" o demente, se
consideraba como falto de Testamenti Factio, es decir, no posea la aptitud o
capacidad para otorgar testamento o testar.

Caractersticas de la Querella Inoficiosa Testamentaria

1. Sujetos Legitimados:
Tenan la posibilidad de atacar el testamento por medio de este instrumento (la
Querella Inoficiosa Testamentaria), solo los parientes ms cercanos al testador,
los cuales podan ser: descendientes o ascendientes.
Podran atacar el testamento como inoficioso, los hermanos o hermanas por
parte de los mismos padres, y los hermanos o hermanas solo por parte del
padre; en cambio los hermanos y hermanas solo por parte de la misma madre,
no tendran este beneficio.
Los hijos adoptivos tambin tenan la facultad de atacar el testamento inoficioso
de su padre adoptivo, pero no el de su padre natural, es decir, quien lo haba
dado en adopcin.
El orden para pedir la declaracin de testamentum inofficiosum, no les
corresponda a todos conjuntamente, sino que se guardaban los mismos
grados excluyentes que en la herencia Ab-intestato.
Los cognados en mayor grado que los hermanos, no tendran el poder de
atacar el testamento mediante la Querella Inofficiosi Testamenti.

2. Prueba de la Violacin Hereditaria
La persona que atacara el testamento como inoficioso, deba probar que la
razn por la cual el testador lo desheredo no era vlida, es decir sin causa
justificada, o no le haba dejado la cantidad de bienes que constituye la
legtima.

3. La Parte de Legtima
Cuando no haba ley alguna que estableciera el monto legitimo que le
correspondera a cada heredero, era el juez quien decidira cuando sera
insuficiente el monto otorgado a un heredero "por causa de herencia".
Posteriormente se procedi a especificar que la cuanta de "parte suficiente",
consista en la "cuarta parte" (quarta falcida de la ex falcida) de la cuota
hereditaria que le hubiese correspondido al querellante, si la herencia hubiera
sido Ab-Intestato.

4. Calculo del monto de la Legitima
Se calculara el monto de la masa hereditaria, descontando las deudas y
los gastos funerarios, as como tambin el valor de los esclavos manumitidos
por testamento; una vez hecho esto se calculara la "cuarta parte"; Haba que
computar todo aquello que el heredero que se querellaba hubiera recibido por
causa de muerte, ya como heredero, como legatario, como fideicomisario o por
una donacin mortis causa. Si hubiere ms de un legitimario, la cuarta parte se
dividira entre ellos.

5. La Querella Inofficiosi Donationis
Las donaciones realizadas inter vivos, no entraban en el computo o en el
conjunto de la masa hereditaria, ya que los bienes donados no estaban en
el patrimonio del testador al momento de su muerte, es decir no formaban parte
de este, dejando as solo los bienes que el pudiere poseer en ese mismo
momento, sin embargo a principios de la poca de Alejandro Severo, esto fue
cambiando, y se empez a tomar en cuenta este conjunto de bienes. Si el
Pater, cuando hizo la donacin inter vivos, declar que lo haca para que se
computara a la "legtima", entonces el monto de lo donado se imputaba a sta.

6. La Querella Inofficiosi Dotis
La hija por entrar en el patrimonio de su marido, la dota que le hubieren
otorgado no era computable para "quarta pars", sin embargo ms adelante el
emperador Zenn permiti, que se pudiere imputar sobre la "legitima", la dote
constituida a una hija y la donacin propter nuptias hecha a un hijo. Para ello se
empleaba una querella Inofficiosi Dotis.

Requisitos de la Querella Inoficiosa Testamentaria

El Plazo
La Querella Inoficiosa Testamentaria se deba interponer contra al heredero
testamentario dentro de un plazo de cinco aos desde el da en que el
heredero aceptaba la herencia.
Se interpretaba que pasado ese lapso caba presumir, por parte del familiar
allegado, un perdn de la ofensa recibida en contra del officium pietatis. Sin
embargo, si exista "una causa grande y justa", El plazo poda ampliarse. Si el
heredero perjudicado haba muerto antes de ejercer la Querella Inoficiosa
Testamentaria, se interpretaba que haba perdonado la ofensa del officium
pietatis, y por lo tanto, el derecho a ejercitarla no pasaba a sus herederos. Pero
si el querellante lo haba intentado antes de morir, o hubiese preparado su
ejercicio con una intimacin al heredero, la querella poda ser continuada por
sus herederos.

La Accin de complemento
Si la persona, a la hora de testar hubiere dejado a sus hijos legados o
donaciones mortis causa imputables a la "Legtima", y, si fueran inferiores al
monto de sta, quera que la legtima fuera "completada" segn "el arbitraje de
un varn honrado" (boni viri arbitratu) debiendo los legitimarios aceptar la
voluntad del testador, no pudiendo pedir la querella, pero concedindoseles
una actio ad supplendam legitimam (accin contra la cuota insuficiente).
Efectos de la Querella Inoficiosa Testamentaria.

1. La Querella Inoficiosa Testamentaria, produce la nulidad del testamento.
2. Excepcionalmente poda ocurrir que el testamento fuera anulado en forma
parcial, de tal modo que, por un lado se satisface en parte la pretensin del
querellante y, por el otro, se continuaba manteniendo algn derecho por parte
del heredero instituido.
3. La nulidad del testamento declarado inoficioso tendra efectos en cuanto a
los legados y otras liberalidades ordenadas por el testador.
4. A su vez, si la nulidad del testamento inoficioso era solamente parcial, los
legados impuestos sobre la parte no anulada continuaban siendo vlidos y por
supuesto a su cargo. En cambio resultan nulos los establecidos sobre la otra
parte.
5. Si el legitimario que inici la Querella Inoficiosa Testamentaria fuera vencido
y obtuviera una sentencia desfavorable, el testamento quedaba como vlido.



















CONCLUSION

La institucin del heredero es la disposicin fundamental del testamento,
a la que se encuentran subordinadas todas las dems. Ninguna disposicin es
vlida si la heredis isntitutio es nula o el heredero instituido renuncia a la
herencia.
Supone el nombramiento de un sucesor en el lugar y en los derechos del
difunto. Si hay varios herederos, cada uno sucede en una cuota de la totalidad
y nunca en la propiedad de las cosas concretas. Tiene que ser hecha de forma
solemne para que el testamento sea vlido, mediante una frmula reconocida
por la ley y que privativamente tiene carcter sacramental. En poca histrica,
se suele utilizar la expresin en forma imperativa Titius heres esto (Ticio sea
heredero), aunque se admiten otras.
El testador puede instituir herederos por fracciones hereditarias, pero en
cosas concretas, aunque puede destinar a los herederos cosas concretas y
determinadas. Esta divisin no produce efectos jurdicos, pero vincula a los
herederos a observarla.
Cuando el testador nombra algn heredero limitadamente a una cosa o a
un complejo de cosas determinadas; se da la institucin de herdero ex certa re.
Al suceder el heredero en todo el complejo o unidad patrimonial, la
consecuencia sera la nulidad de la isntitucin de heredero, pero el favor
testamenti hace que en la poca clsica se considere vlida esa institucin de
heredero y la referencia a la cosa determinada se tenga por no puesta, con la
consecuencia de que el heredero adquiere la herencia por entero.
Siendo la herencia una materia profusamente regulada, existen sin embargo
dos tipos de normas aplicables a la misma:
Normas dispositivas, que rigen en ausencia de voluntad del testador
(sucesin intestada).
Normas imperativas, que rigen en todo caso, limitando la voluntad del
testador.
Segn cada tipo de ordenamiento jurdico y al mayor o menor grado de
normas imperativas, se dar mayor o menor mbito de actuacin al testador.
De este modo, existen ordenamientos jurdicos muy limitativos a la voluntad del
causante, imponiendo figuras como la legtima, y otras que permiten la casi
total disposicin por parte del causante de sus bienes.