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UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN

FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO




GIOVANNY VITRIO BARATTO COCICOV







ORTOTANSIA:
EM BUSCA DA DIGNIDADE DA MORTE















CURITIBA
2009

GIOVANNY VITRIO BARATTO COCICOV












ORTOTANSIA:
EM BUSCA DA DIGNIDADE DA MORTE

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-
Graduao em Direito da Faculdade de Direito da
Universidade Federal do Paran, como requisito
parcial obteno do grau de Mestre.

Orientador: Professor Doutor Elimar Szaniawski











CURITIBA
2009
ii
TERMO DE APROVAO



GIOVANNY VITRIO BARATTO COCICOV



ORTOTANSIA:
EM BUSCA DA DIGNIDADE DA MORTE


Dissertao aprovada como requisito parcial para a obteno do grau de Mestre
perante o Programa de Ps-Graduao em Direito da Faculdade de Direito da Universidade
Federal do Paran.



Orientador: Professor Doutor Elimar Szaniawski
Universidade Federal do Paran



Professor Doutor Eduardo de Oliveira Leite
Universidade Federal do Paran



Professor Doutor Leocir Pessini
Centro Universitrio So Camilo



Curitiba, de de 2009.
iii
































Dedico a pesquisa minha me,
Rosa Domnica Barato.
iv

RESUMO


A presente pesquisa analisa a ortotansia como consagradora do respeito dignidade da vida
que culmina, ao inevitvel processo de morte e pessoa moribunda. Sem prejuzo de a
ortotansia perfazer idiossincrticas situaes biotico-jurdico-existenciais que cada pessoa
deve vivenciar, possvel delinear seus mnimos contornos. A ortotansia obtempera e
contempla os princpios bioticos da autonomia, beneficncia, no-maleficncia e justia,
deriva de escorreitos ditames deontolgicos (especialmente apreciados no Cdigo de tica
Mdica) e seus reclamos incluem-se na pauta do biodireito. Concebem-se por apropriadas as
tutelas dos direitos de personalidade s expresses ortotansicas, quer provenientes de
especiais e tipificados direitos (como vida, integridade psicofsica e autodeterminao) quer
derivadas da clusula geral de proteo personalidade. O reclamo prpria morte e sua
vivncia em moldes de respeito dignidade que porta a vida, a morte e a pessoa moribunda,
so clamores em contexto de rechao finitude (com razes scio-histrico-econmicas). A
ortotansia respeita orbe de liberdade e almeja a promoo da sade do moribundo. A sade
compreendida em latas e positivas dimenses, amplo bem-estar em esferas fsica, social,
familiar, psicolgica e espiritual. A reflexo ortotansica questiona o arsenal biotecnolgico
do padro curativo biomdico, afinando-se filosofia paliativa. A ortotansia refuta
perspectivas outras de morte como a eutansia (abreviao da vida), cacotansia ou mistansia
(mortes miserveis, deslocadas modo-espao-temporalmente), suicdio e distansia (distenso
do processo de morte).

Palavras-chave: ortotansia, vida, morte e dignidade.














v

RESUMEN


La siguiente investigacin analisa la ortotansia como consagradora del respeto por la
dignidad de la vida que culmina, el inevitable proceso de la muerte humana y la persona
moribunda. Sin dejar de lado el hecho de que la ortotansia coloca en tela idiosincrticos
momentos biotico-jurdicos-existenciales que cada indivduo debe vivir, posible an as
dibujar un croquis com sus detalles mnimos. La ortotansia lleva en consideracin los
princpios bioticos de la autonomia, beneficiencia, no-maleficencia y justicia, deriva de los
certeros dictmenes deontolgicos (manifestadamente descritos en los cdigos de tica
mdica) y sus requerimientos se incluyen en la agenda del bioderecho. Se consideran como
adequadas las tutelas de los derechos de la personalidad a las manifestaciones ortotansicas,
sean originadas en derechos especiales y tipificados (tales como el derecho a la vida, a la
integridad psicofsica y a la autodeterminacin) o y losean derivadas tambin de la clusula
general de proteccin a la personalidad. El reclamo por la propria muerte y su vivencia en el
marco de respeto a la dignidad que carga la vida, la muerte y la persona moribunda, son
clamores en um contexto de rechazo a la finitud (ungidos de razones scio-histrico-
econmicas). La ortotansia respeta el ambito de la libertad y anhela la promocin de la salud
del moribundo. La salud debe entenderse en amplias y positivas dimensiones, completo
bienestar en las latitudes fsica, social, familiar, psicolgica y espiritual. La reflexin
ortotansica cuestiona el arsenal biotecnolgico del padrn curativo biomdico,
sintonizndose con la filosofia paliativa. La ortotansia refuta otras perspectivas de muerte
como la eutansia (abreviacin de la vida), cacotansia o mistansia (muertes miserbles,
extraviadas en el modo-espacio y en tiempo), suicdio y distansia (distencin del proceso de
la muerte).

Palabras clave: ortotansia, vida, muerte y dignidad.








vi
SUMRIO

Introduo................................................................................................................ 8

Parte I. Contexto (Bio) tico-jurdico...................................................................... 11
Captulo I. Arena biotica............................................................................ 11
Captulo II. Paradigmas bioticos................................................................ 15
Seo I. Principialismo..................................................................... 16
1. Autonomia..................................................................... 18
2. Beneficncia.................................................................. 19
3. No-maleficncia.......................................................... 20
4. Justia............................................................................ 21
Captulo III. Regulamentaes no legisladas............................................. 22
Captulo IV. Acerca do biodireito................................................................ 24
Captulo V. A centralidade da pessoa.......................................................... 28
Captulo VI. Direitos de personalidade........................................................ 33
Parte II. Panorama ortotansico............................................................................... 39
Captulo VII. Vida........................................................................................ 39
Seo I. Sacralidade......................................................................... 44
Seo II. Qualidade.......................................................................... 46
Captulo VIII. Morte.................................................................................... 48
Seo I. Aproximaes antropolgicas............................................ 48
Seo II. Aproximaes histrico-sociolgicas............................... 50
Seo III. Aproximaes psicolgicas............................................. 55
Seo IV. Aproximaes filosficas................................................ 60
Seo V. Aproximaes capitalistas................................................ 66
Seo VI. Crescimento com a finitude............................................. 68
Seo VII. Tabu e negao............................................................... 70
Seo VIII. Medicalizao............................................................... 75
Seo IX. Critrios de determinao................................................ 79
Captulo IX. Estados intermedirios do final da vida.................................. 86
Captulo X. Perspectivas tico-jurdicas do fim da vida
que no ortotansicas....................................................................... 89
Seo I. Cacotansia ou Mistansia................................................. 89
vii

Seo II. Eutansia........................................................................... 91
1. Eutansia passiva...........................................................92
Seo III. Suicdio............................................................................ 93
Seo IV. Distansia........................................................................ 95
Captulo XI. rbita da dignidade................................................................. 97
Seo I. Enfoque tico...................................................................... 97
Seo II. Enfoque jurdico................................................................ 102
Captulo XII. Ortotansia e a dignidade da morte....................................... 108
Captulo XIII. Sade e integridade psicofsica............................................ 121
Seo I. Doena................................................................................ 125
Seo II. Dor e sofrimento............................................................... 127
Seo III. Solido............................................................................. 129
Captulo XIV. Relaes biomdicas............................................................ 131
Seo I. Paradigma curativo............................................................. 135
1. Intervenes ordinrias e extraordinrias...................... 136
2. Medidas proporcionais e no proporcionais.................. 137
3. Suporte teraputico bsico e avanado.......................... 138
4. Alimentao e hidratao artificiais.............................. 138
5. Obstinao teraputica.................................................. 140
6. Tratamento arbitrrio e privilgio teraputico.............. 142
Seo II. Filosofia paliativa.............................................................. 144
1. Hospice.......................................................................... 149
2. Duplo efeito................................................................... 150
3. Humanizao dos cuidados em sade e da morte......... 152
Captulo XV. Orbe da Liberdade................................................................. 154
Seo I. Comunicao, verdade e informao................................. 158
Seo II. Consentimento livre e esclarecido.................................... 159
Seo III. Incapacidade e representao.......................................... 164
Seo IV. Instrumentalizao prvia da vontade............................. 167
Seo V. Dissidncia teraputica..................................................... 169

Concluso................................................................................................................. 173

Referncias bibliogrficas........................................................................................ 176
8
Introduo

A ortotansia almeja experienciar a morte em padres que respeitem a dignidade
da vida e o processo de finitude que porta. Aceitando o processo de finitude da pessoa
humana, relativamente s possibilidades teraputicas, a ortotansia repudia ingerncias e
despiciendos tratamentos, como reclama os necessrios, sobremaneira ao alvio da dor.
Como arte do morrer bem, a ortotansia compromete-se com a sade e o bem-estar do
moribundo.
Em moldes reducionistas, a morte o anverso da vida. Todavia, nesta se insere
ou, ao menos, como seu processo ltimo. A morte culmina a personalidade, a despeito
de permanecerem protees a algumas de suas emanaes. Na medida em que o sexo
deixa de ser tabu, a morte, hodiernamente, se torna objeto de interdio. A negao da
morte se reflete nos mais variados domnios, mxime social e mdico.
Como a vida contempla a morte, o direito ao respeito dignidade da vida e da
pessoa que a porta, tambm (e com especial acento) devido respeito pessoa
moribunda e ao processo de morte. Quando do derradeiro estgio do ciclo vital deve-se,
mesmo com limitaes, viver do melhor modo possvel, voltando-se os cuidados
promoo da sade, atenuao dos padecimentos e fomento de estruturas que outorguem
o bem-estar pessoa moribunda.
So inegveis as benesses advindas (de reivindicada disponibilidade) com o atual
estgio biotecnolgico, como, dentre outras, preveno de doenas, erradicao de
epidemias e analgesia a fim de diminuir ou eliminar, por completo, a dor. Entretanto, o
modo de instrumentalizao do complexo pode afetar a integridade, autodeterminao e
respeito dignidade da pessoa, perquirindo-se a medida da utilizao das possibilidades
biomdicas. Nesse movimento, a ortotansia figura como reivindicao prpria morte
(no reificada ela ou a pessoa que a porta), respeito mesma, a ser vivenciada com
feio humana.
Cadenciam-se evoluo cientfica e atuao mdica. Como desvendvel o mito da
igualdade da morte, com inerentes desigualdades do regime econmico, tambm ser o
da medicalizao.
1


1
Con el corre de los siglos, tras la acumulacin originaria de capital por parte de los grupos dominantes de los
pases centrales, se torn imperiosa la elaboracin de una estrategia que ocultara la desiguladad de opornidades
de las mayoras ajenas a tal proceso.
Un captulo fundamental de esa estrategia, que cuadrara denominar tanatolgico, consisti en imponer una
imagen universal y eqitativa de la muerte, adjudicndole la funcin de hacer tabla rasa con los reclamos de los
desposedos por una justicia social elemental. (NIO, Lus Fernando. Eutanasia, p. 52).
9
Nos debates do fim da vida, Maria Jlia Kovcs estipula dever-se buscar, mais do que
a cincia ou a lei, a compreenso do profundo drama humano que envolve a vida e a morte,
mas principalmente conceitos como liberdade e dignidade.
2

Peter Hberle encara a morte digna como um problema social, sendo que a relevncia
social da dignidade humana manifesta-se nas relaes das pessoas de uma sociedade com seus
moribundos. Para tanto, conclamada a interdisciplinaridade da tarefa cometida aos juristas,
mediante dilogo especializado e em nvel de igualdade com diversas reas do saber,
mormente medicina, tica, antropologia e direito.
3

A dissertao que se segue tem por fito versar a ortotansia, compreendida como
busca da morte digna. Fenmeno complexo, qual como nica e irrepetvel cada vida, tambm
ser a morte de cada qual. Deste modo, a ortotansia aloca-se como plexo de reivindicaes
tico-jurdicas, situaes jurdico-existenciais, cujo bsico contorno se delineia.
A pesquisa especialmente foca a morte no contexto hodierno ocidental. As abordagens
propostas envidam aproximaes antropolgicas, histricas e sociolgicas, contando com
aportes da psicologia, filosofia e demais campos do conhecimento. Prima-se, assim, por plural
enfoque, em razo da inesgotabilidade do tema e multifacetadas dimenses reveladas, como
demanda a aproximao biotica. Como aportes bioticos, lanam-se consideraes a suas
orientaes, especialmente verve principialista. Igualmente se empreendem consideraes s
regulamentaes no legisladas, a exemplo da deontologia mdica codificada. Seguem-se
aluses ao biodireito, mister disciplina jurdica vida, morte e apelo democrtico que portam.
O eixo jurdico centra-se nos direitos de personalidade, entendendo-se amparadas as
demandas ortotansicas em tipificados direitos, querem albergadas sob a clusula geral de
tutela da personalidade, dadas as idiossincrticas situaes jurdico-existenciais consagrarem
a dignidade da morte.
Ponto de referncia s reivindicaes ortotansicas a centralidade da pessoa,
mandamento que congrega dimenses da dignidade, perspectivas bioticas e jurdicas.
Entendendo-se a morte como um processo, ltimo estgio evolutivo e integrando a
vida, aborda-se tambm a vida, sua sacralidade e qualidade.
Uma forma de delimitar o campo ortotansico e compreender posturas que o
rechaam, a explanao de modalidades do fim da vida que confuta, oportunidade de
vislumbrar a mistansia, eutansia (e sua modalidade passiva), suicdio e distansia.

2
KOVCS, M. J. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 68.
3
HBERLE, Peter. A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal, p. 149.
10
Compreendida a ortotansia como busca do respeito dignidade da morte e da vida
em processo ltimo, traam-se consideraes s dimenses da dignidade, no apenas em
rbita tica, como jurdica.
O perfil ortotansico acata a morte como inevitvel desgnio biolgico, extrai da
finitude humana possibilidade de evoluo e crescimento, encara possvel a sade ao
moribundo. A sade tomada em sentido positivo, feixe de bem-estar em dimenses vrias.
As relaes biomdicas recebem destaque porquanto em seu bojo vrias formas do
viver e morrer se do. Em especial se atrelam ao paradigma mdico curativo medidas
extraordinrias, fteis e abusivas, obstinao teraputica e tratamento arbitrrio.
Contrariamente, a inspirao paliativa, humanizao dos cuidados de sade e da morte se
amoldam a manifestaes ortotansicas. Ocupando-se com o controle da dor, observa-se o
nominado duplo efeito, alvio de padecimentos a despeito do encurtamento vital.
Destaques recebem as decorrncias da liberdade nas relaes biomdicas e poderio de
autodeterminao (inclusive dissidncia teraputica), tendo por necessidades a
comunicao, verdade e informao. Erige-se o consentimento livre e esclarecido,
oportunidade em que se perquire a instrumentalizao prvia de diretivas ao trato biomdico,
antevendo incapacidade superveniente.

















11
Parte I. Contexto (Bio) tico-jurdico


Captulo I. Arena biotica

A dimenso tica especifica-se, para Jean Ladrire na perspectiva para-o-outro, com
as relaes intersubjetivas, como assinala o termo reconhecimento. A premente exigncia
tica o reconhecimento em cada pessoa humana de suas qualidades como tal, existncia
portadora de um destino, ou, ainda, como liberdade responsvel por si mesma e pela
humanidade que nela habita.
4

Lucien Sve adverte inexistir situao tica que no verse valores universais como a
liberdade, igualdade e dignidade. Assim, relaes ticas so abstratos momentos de uma
unidade concreta que conjuga a universalidade e a particularidade.
5

Marco Segre e Cludio Cohen compreendem a tica sob a trade percepo dos
conflitos (como conscincia), autonomia (como condio se posicionar ativa e
autonomamente entre a emoo e a razo) e coerncia. O desenvolvimento da noo redunda
na tica social, a interao de subjetivismos ao convvio social. Traando paralelo teoria
psicanaltica, vislumbram a funo egica como a tica e o superego como a moral. Para que
funcione, a moral deve ser imposta. Para a tica ser atuante, deve ser apreendida pelo
indivduo, vir de seu interior. Situaes envolvendo dilemas do fim da vida podem bem
evidenciar conflitos entre tica e moral. Esta indica como se deveria agir conforme direo
aprioristicamente traada (vide a norma no matar). Conflito tico sobrevm quando
estivermos frente a um indivduo com morte cerebral, trazendo dvidas quanto nossa
atuao, desligando, ou no, os equipamentos que o esto assistindo.
6

Van Rensselaer Potter cunhou, em 1970, o neologismo biotica. Leocir Pessini
pondera exagero diz-lo pai da biotica, tambm injusto somente lhe atribuir a origem da
terminologia biotica. Esta foi cunhada em dois escritos, no artigo intitulado Bioethics,
science os survival e no livro Bioethics: bridge for to future, publicao dedicada a Aldo
Leopold, professor da Universidade de Wisconsin, pioneiro na discusso da tica da Terra.
Potter compreende por biotica ponte entre a cincia biolgica e a tica. Almejava novel

4
LADRIRE, Jean. tica e pensamento cientfico, p. 120.
5
SVE, Lucien. Para uma crtica da razo biotica, p. 215.
6
SEGRE, Marco; COHEN, Cludio. Definio de valores, moral, eticidade e tica, p. 17-24.
12
disciplina em que interagissem o ser humano e o meio ambiente, antecipando-se
preocupao ecolgica.
Andr Hellegers, obstetra holands, professor da Universidade de Georgetown,
tambm reivindica a paternidade da categoria biotica. Ele utilizou o termo seis meses aps
a publicao de Potter ao centro Joseph and Rose Kennedy Institute for the Study of Human
Reproduction and Bioethics.
Logo em sua estruturao, a biotica porta duplo enfoque. De uma parte, a
problemtica macrobiotica com inspirao de Van Rensselaer Potter e, de outra, a nfase
microbiotica ou clnica com respaldo em Andr Hellegers.
7

Tomando por biotica a tica da vida, alerta Roland F. Schramm que o signo vida em
grego dotado de dois significados. Zo pertine vida orgnica, princpio vital, natureza
animada que contempla o mpeto (tyms) ou alma (psych), substrato ao movimento de todo
ser vivo. Bos refere-se vida como modo em que o homem vive na prtica sua vida, na
esteira de costumes e normas de convivncia. A divergncia ampara posturas bioticas
relacionadas ao finalismo intrnseco dos organismos vivos e a que se calca na moralidade
dos princpios e normas humanas (inclusive divergentes do dinamismo dos organismos
humanos). Assim, ter-se-ia zootica e biotica. Esta, destinada ao sistemtico estudo da
moralidade na aplicao das tecnocincias da vida e da sade vida humana.
8

A expresso tica biomdica , para Nolle Lenoir, mais apropriada que biotica (de
reduzido espectro), por abarcar questes morais, sociais, jurdicas e econmicas no bojo dos
avanos biomdicos. tica distingue-se da deontologia por interessar ao conjunto do corpo
social e no a dado segmento. tica supera a moral individual, atrelando-se ao conjunto de
normas pactuadas por um grupo ou sociedade que visa manter guardar sentido e medida. In
casu, a tica biomdica almeja preservar o senso do humano em uma sociedade mais e mais
dominada pela cincia e tecnologia.
9

Maria Cludia Crespo Brauner pontua que a biotica, relativamente ao poderio
biomdico, envida romper seu monoplio, podendo-se definir, de modo mais lato, como
arcabouo principiolgico direcionado a preservar o sentido humano na sociedade cada vez
mais dominada pela cincia e tcnica.
10

Vicente de Paulo Barretto indica o restrito campo em que surgiu a biotica, antes uma
resposta a exigncias da comunidade cientfica, do que sociedade em geral. Ilustra que as

7
PESSINI, Leo. Biotica: das origens prospeco de alguns desafios contemporneos, p. 7-12.
8
SCHRAMM, Fermin Roland. As diferentes abordagens da biotica, p. 33-34.
9
LENOIR, Nolle. Aux frontires de la vie, p. 16.
10
BRAUNER, Maria Cludia Crespo. Direito, sexualidade e reproduo humana, p. 151-156.
13
perspectivas cientficas e aplicaes suscitadas nos anos quarenta e cinqenta do sculo XX
eram de restrito domnio cientfico.
11

A biotica, na concepo de Giovanni Berlinguer, deve portar sentido indicativo do
que fazer, no se fundando em postura proibitiva, intolerncia ou moral do no. Deve
discutir o que fazer, com quem, a quem, com quais meios, com que objetivos. As relaes
entre tica e cincias biomdicas necessitam-se pautar pela liberdade e respeito a todos os
seres humanos.
12
Cludio Cohen assinala que a cincia em si no pode ser considerada tica
ou antitica, mas atica. Sendo a cincia conhecimento, o que torna a questo cientfica tica
ou antitica ser o como ela ir ser realizada e qual ser o seu fim.
13

A biotica, conforme advertncia de Vicente de Paulo Barreto, no pode olvidar
amplas possibilidades de manejo da vida (e tambm da morte). O contexto das inovaes
biotecnolgicas carece limites ticos sob pena de alterar a prpria natureza do homem.
14

A biotica, escreve Gilbert Hottois, compreende-se no conjunto de questes afetas
crescente interveno tecnocientfica dos vivos sobre os vivos, especial, mas no
unicamente, o homem. Ao autor, biotica designa, ao menos como demanda metodolgica,
esprito de aproximao das problemticas, multi, inter e pluridisciplinar s cincias naturais,
como humanas, notadamente o direito, a teologia e a filosofia. Em razo da complexidade das
questes, no cumpre definitiva resposta, sob pena de monoplio axiolgico, violento, por
natureza.
15
Assim, Hubert Doucet adverte a biotica no se identificar moral mdica, mas
sua alternativa, ainda que complementar, incapacidade de dilogo com as cincias da vida.
16

Roland F. Schramm explana ser a abordagem multidisciplinar o olhar de vrias
disciplinas especficas sobre um mesmo problema. A interdisciplinaridade consagra a
utilizao de vrios pontos de vista, mas com a finalidade cooperativa de construir um
objeto terico comum, ao passo que a transdicisciplinaridade engendra o atravessamento
das fronteiras disciplinares, consideradas limitadas para dar conta de um problemas.
17

tica, na compreenso de Volnei Ivo Carlin, concerne cincia dos valores e a
biotica percebe a regulamentao de novas prticas biomdicas, abarcando normas
deontolgicas, jurdicas e ticas.
18


11
BARRETTO, Vicente de Paulo. As relaes da biotica com o biodireito, p. 41.
12
BERLINGUER, Giovanni. Prefcio Biotica. Marco Segre e Cludio Cohen (orgs.), p. 13.
13
COHEN, Cludio. Biotica, p. 59-61.
14
BARRETTO, V. de P. Obra citada, p. 42.
15
HOTTOIS, Gilbert. Le paradigme biothique, p. 182-183.
16
DOUCET, Hubert. La contribution du thologien en biothique, p. 51-52.
17
SCHRAMM, Fermin Roland. As diferentes abordagens da biotica, p. 38.
18
CARLIN, Volnei Ivo. Deontologia jurdica, p. 28-35.
14
A biotica porta apelo democrtico em face de irredutvel multiplicidade social,
clamando dilogo e rechao fundamentalista. Inobstante, possvel o consenso, ainda que
mnimo, maioria das afetas questes, expresso de sociedade plural vistas construo de
uma tica pblica comum.
19
O desenvolvimento de uma tica biomdica pblica necessita da
atuao institucionalizada para compartilhar responsabilidades do poder tecnocientfico, bem
como a discusso do poder cientfico em economia de mercado.
20

A reflexo biotica, para Maria Celeste Cordeiro Leite Santos, privilegiada seara ao
antigo esforo em reconhecer o valor tico da vida humana, portando compromisso
democrtico, estruturada sob o binmio liberdade e responsabilidade.
21

Grande equvoco da biotecnologia, destacado por Eduardo de Oliveira Leite, est na
desconsiderao do ser humano e olvide de demandar proteo. A escorreita compreenso do
postulado reconhecimento do ser humano, em qualquer estado evolutivo (destacando-se o
moribundo presente anlise) como destinatrio de atos tecnocientficos no pode permitir
consideraes em distintos nveis, ou com total liberdade e sem nenhum controle, como
procura se justificar o pensamento anglo-saxo.
22

Observa-se a tnica da biotica como reao aos avanos biotecnolgicos que
afrontam a prpria humanidade. Diante dos riscos e expectativas engendrados pela descoberta
e utilizao de novas tecnologias com referencial primrio vida e morte, Giselda Maria
Fernandes Novaes Hironaka pondera status de dvida anterior ao como agir a idia de a
quem cabe agir e decidir. Questiona se tudo o que tecnologicamente possvel o , tambm,
tica e juridicamente? Certamente no.
23

a biotica um ramo da tica que enfoca questes referentes vida humana e,
conseqentemente, morte sendo, destarte, inegvel a sua necessria contextualizao
pesquisa.
24








19
HOTTOIS, G. Obra citada, p. 191-193.
20
CORDEIRO, Renato Srgio Balo. A responsabilidade institucional, p. 13-15.
21
SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite. Limites ticos e jurdicos do projeto genoma humano, p. 317.
22
LEITE, Eduardo de Oliveira. O direito, a cincia e as leis bioticas, p. 105.
23
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Biotica e biodireito, p. 25.
15
Captulo II. Paradigmas bioticos

Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine arrolam paradigmas bioticos,
cujos principais se abordam.
25

A perspectiva principialista tem por referencial doutrinrio Tom L. Beauchamps e
James F. Childress que estruturam a anlise biotica em quatro princpios, beneficncia, no-
maleficncia, justia e autonomia, sem hierarquia e vlidos prima facie. A situao concreta,
diante de conflitos, indicar a precedncia.
O paradigma libertrio sobreleva a autonomia do indivduo, tendo por expoente H.
Tristam Engelhardt Junior. Este prope fundamentao biotica em moralidade secular que
abranja diversas comunidades de crenas religiosas e ideolgicas, reflexo da pluralidade,
preo da ps-modernidade e da viso multicultural e multiperspectiva por ela imposta.
26

Com vistas moralidade do respeito mtuo, a tolerncia a primeira virtude fundamental.
Quanto aos diversos entendimentos de vida boa, cada um deve ter uma disposio
estabelecida de permitir que outras pessoas desenvolvam pacificamente suas prprias
vises.
27
O autor qualifica pessoas consoante a capacidade de autoconscincia, racionalidade
e preocupao. No so pessoas, dentre outros, animais, incapazes e comatosos sem possvel
recuperao.
28

A inspirao biotica das virtudes embebe fonte aristotlica, sendo representada por
Edmund Pellegrino, David Thomasma e Alisdair McIntyre. A tica hipocrtica, no
entendimento de Jean Bernard, tica das virtudes composta de regras simples como
generosidade, compaixo, devoo e desinteresse.
29

O paradigma do cuidado, capitaneado por Carol Gilligan, contrape o cuidado, de
matiz feminina, justia, de nuances masculinos e autoritrios. Acentua a responsabilidade
para com o outro, importncia das relaes e solicitude. Especiais decorrncias do cuidado ao
foco ortotansico atrelam-se ao apelo humanizao dos cuidados biomdicos no fim da vida
e nfase medicina paliativa.
Maria Helena Diniz cr paradigma biotico mais consentneo ao modelo de sociedade
constitucionalmente assegurado o da dignidade, ressaltando que a pessoa humana e sua

24
KOVCS, Maria Jlia. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 66.
25
PESSINI, Leocir; BARCHIFONTAINE, Christian de Paul de. Problemas atuais de biotica, p. 46-49.
26
ENGELHARDT JUNIOR, H. Tristam. Fundamentos da biotica, p. 39.
27
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Idem, p. 504.
28
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Idem, p. 174.
29
BERNARD, Jean. Da biologia tica, p. 18.
16
dignidade fundamentam sociedade e Estado, prevalecendo a qualquer sorte de avano
tecnocientfico.
30



Seo I. Principialismo

Reinaldo Pereira e Silva leciona que a biotica principialista teve bero nos Estados
Unidos da Amrica, vinculada a escndalos no mbito da nominada revoluo teraputica e
experimentaes com seres humanos. O governo estadunidense constituiu, em 1974, a
Comisso Nacional para a Proteo dos Seres Humanos da Pesquisa Biomdica e
Comportamental. Em 1978, publicou-se o Relatrio Belmont (elaborado no Centro de
Convenes de Belmont, estado de Maryland) que pressupe a inexistncia de ao humana
autnoma seno pelo prvio, livre e esclarecido consentimento. Nesta concepo, props-se o
princpio biotico da autonomia. Tambm prope a beneficncia, ancorada em imperativos de
no se causar dano, maximizar os benefcios e minimizar os possveis riscos. Por fim, almeja
a justia a imparcialidade na distribuio dos riscos e dos benefcios.
31

Tom L. Beauchamp e James F. Childress, tericos da corrente em apreo, so
partidrios do enfoque da tica biomdica sobre quatro princpios, derivados de juzos
ponderados da moral comum e tradio mdica. So o respeito autonomia, norma que
estabelece a necessidade de respeitar a capacidade das pessoas autnomas para tomada de
decises; no maleficncia, ordenando evitar danos e prejuzos; beneficncia, atinente
distribuio de benesses e anlise benefcio-prejuzo e custo-benefcio e justia, plexo
normativo que garanta a justa distribuio de benefcios, riscos e custos.
32
Inexiste, na relao
biomdica, predominante ou prvia autoridade na pessoa do atendido ou atendente, como a
tica biomdica no deve guardar preeminente princpio. Inobstante, entendem a beneficncia
ser a fundamental razo da medicina e ateno sanitria, ao passo que o respeito autonomia
delimita aes profissionais para a busca desta meta.
33

Para os autores, os princpios na abordagem biotica so obrigaes prima facie,
deveres a serem cumpridos, salvo quando conflitos derivem dos mesmos ou exista obrigao
de igual ou maior magnitude.
34


30
DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito, p. 17.
31
SILVA, Reinaldo Pereira e. Introduo ao biodireito, p. 160-162.
32
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Princpios de tica biomdica, p. 33-34.
33
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Idem, p. 258-259.
34
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Idem, p. 28-33.
17
Para Hubert Lepargneur, os princpios bioticos decorrem de abstratas racionalizaes
valorativas da natureza humana ou necessidades individuais que requerem mediaes ao
comportamento, exercidas casuisticamente pela virtude da prudncia.
35

O sistema principiolgico biotico, na compreenso de Fernanda Schaefer no
abstrato, tampouco almeja suplantar a realidade jurdica e biomdica. encarado como
arcabouo de regras prticas que viabiliza o questionamento e modificao de situaes
fticas. Consagra valores morais hbeis a conduzir aes de pesquisadores, mdicos,
pacientes e pesquisados. Sob pena de redundar em relativismo autoritrio, a abordagem
principiolgica no se finda na relao mdico-paciente, devendo-se atrelar realidade social
em que os plos se inserem. A autora tambm arrola como princpios fundamentais da
biotica o respeito vida, dignidade da pessoa humana, solidariedade e
responsabilidade.
36

O principialismo alvo de crticas, a partir da dcada de 1980, por demasiada nfase
no princpio do respeito autonomia individual, reputado representante de tpico produto
protestante estadunidense, em parte britnico, de modo a seus valores, no necessariamente,
se amoldarem a outras culturas. apontado como modelo inapropriado, pragmtico e
individualista.
37

O modelo principialista, sobremaneira atrelado prtica clnica, gera um padro de
medicina que, por si, conspurca a verdadeira autonomia quando dominam frios e
impessoais relacionamentos entre agente biomdico e enfermo. As mediaes profissional-
enfermo, pautadas em modernas tecnologias, podem corromper, inclusive, a prpria
autonomia do mdico, se no pelos imperativos tecnolgicos, pelos correlativos imperativos
de mercado.
38

A abordagem biotica principialista europia prioriza os princpios da beneficncia e
no-maleficncia. A nfase biotica latino-americana, ressalta Reinaldo Pereira e Silva,
especialmente a partir da dcada de 1990, est no princpio da justia.
39

Sendo a tica biomdica o plexo de regras destinadas preservao do senso de
humanidade face o progresso das cincias e tcnicas, perquire-se qual a significao aos
pases em que a maioria da populao condenada fome e pobreza, marginalizada do
desenvolvimento e no goza oportunidade de acesso aos cuidados sanitrios mais

35
LEPARGNEUR, Hubert. Biotica, novo conceito, p. 62-67.
36
SCHAEFER, Fernanda. Biotica, biodireito e direitos humanos, p. 38-40.
37
SCHRAMM, Fermin R. A autonomia difcil, p. 33.
38
SILVA, Reinaldo Pereira e. Consideraes ecolgico-jurdicas sobre o Biodireito, p. 251.
39
SILVA, R. P. e. Introduo ao biodireito, p. 163-164.
18
elementares. Neste sentido, pondera Nolle Lenoir, a tica dos pases pobres primeiramente
reivindicar o acesso aos cuidados essenciais de higiene e a suficincia alimentar. A iniqidade
ao acesso de bens e servios de sade reflete-se em diferentes taxas de esperana de vida de
pases ricos e pobres. O estado de sade no se atrela a unvocas condicionantes biolgicas,
como diferenas educacionais e materiais.
40

Tal ordem de disparidades justifica o uso em tom jocoso, mas significativo da
expresso biotica soft e biotica hard aos estudos que confrontam estruturas poltico-
econmicas que interferem nas questes biomdicas.
41

Celeumas bioticas mais importantes a pases subdesenvolvidos relacionam-se
equidade de distribuio e acesso aos recursos na rea de sade. O discurso da morte digna
aufere tonalidade que clame, primeiramente, na lavra de Christian de Paul de Barchifontaine,
um viver com dignidade e no simplesmente uma sobrevivncia degradante, antes que um
morrer digno.
O referencial vida tem por fundamental condio a alimentao. A fome a antivida.
Curiosamente, no abordam os tratados de biotica a fome, o que atrairia duas razes.
Primeiramente, a construo biotica a um mundo em que inexiste a fome ou que restaria a
discusso ordem poltica e econmica. Logo, ou imprestvel ( maioria global) alheia
formatao biotica (prt--porter), ou se descarta pretensa neutralidade da discusso biotica
ao orbe poltico-econmico. Neste cenrio, a reflexo biotica sofre o desafio de ultrapassar
a instncia puramente biolgica e resgatar a viso biossociolgica.
42

Vejamos os princpios bioticos da autonomia, beneficncia, no-maleficncia e
justia.


1. Autonomia

Originariamente, segundo Fermin R. Schramm, a autonomia referia-se coletividade,
mais precisamente polis grega ao forjar esfera normativa independente de origens divinas,
csmico-naturais ou ingerncias polticas. O destino da autonomia ao indivduo resulta do
Humanismo Moderno, mormente do Iluminismo do sculo XVIII. A despeito de diversas
assimilaes bioticas, o princpio de autonomia tem por denominador comum a oposio ao

40
LENOIR, Nolle. Aux frontires de la vie, p. 181-183.
41
ANJOS, Mrcio Fabri dos. Rumos da liberdade em biotica, p. 134.
42
BARCHIFONTAINE, Christian de Paul de. Perspectivas da biotica na Amrica Latina e o pioneirismo no
ensino de biotica no Centro Universitrio So Camilo, SP, p. 198-201.
19
princpio heternomo paternalista, ou seja, deciso via autoridade, poder, obedincia e
liberdade atravs dos meios tradicionais embasados na estrutura familiar patriarcal.
43

No rol de deveres ao respeito autonomia insere-se o de dizer a verdade, respeitar a
intimidade, proteger informaes confidenciais e obter consentimento a intervenes
biomdicas. Tom L. Beauchamp e James F. Childress avaliam aes autnomas em funo
dos agentes, na medida em que atuam intencionalmente, com conhecimento e livres de
influncias externas.
44

A autonomia requer, conforme Maria Cludia Crespo Brauner, compartilhamento de
decises entre enfermos e agentes biomdicos.
45

A nefasta faceta da autonomia, para Hubert Lepargneur, pode se tornar terrvel arma
contra seu prprio bem, porquanto o valor da deciso se sujeita ao grau de esclarecimento e
informao que porta o sujeito que decide e a maioria dos pacientes no pode ou deseja
decidir. Ademais, decises de ordem biomdica engendram medo. No que o temor no possa
fomentar prudncia, mas, habitualmente, a fraqueza do doente, sua incultura e sua freqente
regresso etria no o habilitam precisamente perfeita objetividade. Realidade fria,
diagnstico talvez pesadssimo, a falar numa terapia nada atraente e a no ocultar um
prognstico assustador o no raro quadro revelado.
46



2. Beneficncia

A beneficncia importa, em tradicional contexto hipocrtico, fazer o bem ao enfermo,
restabelecendo sua sade.
47

Marco Segre vislumbra diametral oposio, do ponto de vista ideolgico, entre os
princpios bioticos da beneficncia e autonomia. Aquele princpio formula consenso ao que
seja bom pessoa, formata o que e como se deva agir e pensar. Graas inspirao da
beneficncia, constri-se a noo de doena em oposio de normalidade e se acata a
licitude de a sociedade intervir sobre o anormal, mesmo contra sua vontade.
48


43
SCHRAMM, Fermin R. A autonomia difcil, p. 31.
44
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Obra citada, p. 116-120.
45
BRAUNER, Maria Cludia Crespo. Direito, sexualidade e reproduo humana, p. 159.
46
LEPARGNEUR, H. obra citada, p. 61.
47
BRAUNER, M. C. C. Obra citada, p. 159.
48
SEGRE, M. Consideraes crticas sobre os princpios da biotica, p. 39.
20
Adianta-se que o exacerbo paternalista no panorama do fim da vida pode engendrar
mortes em indignas condies que expropriam vida e morte da pessoa enferma, praxe
repudiada pela reivindicao ortotansica.
Cludio Cohen e Jos lvaro Marcolino concebem por conduta paternalista o
impositivo comportamento da prtica mdica. Quem age paternalisticamente deve ter clara
referncia especfica pessoa destinatria das aes. No bojo das aes paternalistas, se
entendem por violaes mais comuns a privao de liberdade, faltar com a palavra e
promoo de dor e sofrimento. Entendem que o verdadeiro paternalismo provm da outorga
de consentimento e que todo ato paternalista deve ser justificado porquanto viola a regra
moral de interveno sobre uma pessoa sem o seu consentimento.
49



3. No-maleficncia

Leonard M. Martin deduz a seguinte formulao ao princpio biotico da no-
maleficncia: O mdico ou outro profissional da rea da sade deve evitar causar danos
pessoa sob seus cuidados, e, se precisar causar algum dano, o mal-estar provocado deve ser
proporcional aos efeitos benficos desejados e previsveis. A forte disposio ao desiderato
de alcance da cura no importa submisso do enfermo a maiores dores.
50

O princpio da no-maleficncia contempla-se na mxima primum non nocere e se
insere no juramento hipocrtico (que tambm carrega a beneficncia e justia): Farei uso do
regime de vida para ajuda do enfermo, segundo minha capacidade e reto entendimento.
Preservar-me-ei do dano e injustia.
51

Existem proximidades entre os princpios bioticos da beneficncia e no-
maleficncia. Marco Segre concebe de pouca utilidade a distino entre fazer o bem e no
fazer o mal, mais se atrelando aferio responsabilidades e limites da atuao profissional
(incluindo a omisso).
52


49
COHEN, C.; MARCOLINO, J. A. M. Autonomia e paternalismo, p. 90-93.
50
MARTIN, Leonard M. A tica e a humanizao hospitalar, p. 44.
51
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Obra citada, p. 179.
52
Os autores condensam a idia na formulao: At determinado limite de minha atuao (ou omisso) no
serei punido porque me cabia apenas no fazer o mal e no tinha obrigao de fazer o bem.(SEGRE, M.
Consideraes crticas sobre os princpios da biotica, p. 36).
21
O princpio da no-maleficncia estipula no dever realizar dano ou causar prejuzo
alheio, sendo amplo ponto de partida a orientar condies em que as aes prejudiciais aos
demais so vedadas.
53

Dentre as principais relaes do princpio biotico da no-maleficncia ortotansia
tem-se o duplo efeito, fenmeno derivado da administrao medicamentosa ao alvio de
sofrimentos que pode encurtar o curso biolgico.


4. Justia

Na lio de Jussara Maria Leal de Meirelles, relaciona-se o princpio biotico de
justia equnime distribuio dos servios de sade, obrigao de igual tratamento,
respeitadas as diferentes situaes clnicas e a proporcionalidade das intervenes.
54

Medicina essencialmente curativa, como a contempornea, entende a justia, professa
Leonard M. Martin, mais como equidade de acesso a escassos recursos hospitalares.
Igualmente questiona a sociopoltica conformao que impede cidados, quando enfermos,
tornarem-se pacientes de um mdico que a eles se dedique com competncia, eficincia e
humanidade. Superadas as barreiras apresentadas por enormes filas de servios de sade,
grande parcela da populao resta condenada a tratamento perfunctrio e a terapias
condicionadas pelas poucas drogas disponveis na farmcia para o uso do paciente do SUS.
55

A ortotansia reclama, na justa medida, recursos promoo e preservao da sade.
Observar-se- a lastimvel morte indigna categorizada como mistansia ou cacotansia e que
a morte em condies dignas tambm reflete uma vivncia com respeito s mnimas
condies materiais.








53
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Obra citada, p. 25.
54
MEIRELLES, Jussara Maria Leal de. Biotica e biodireito, p. 89.
55
MARTIN, Leonard M. A tica e a humanizao hospitalar, p. 46-47.
22
Captulo III. Regulamentaes bioticas no legisladas

Quatro modalidades de regulamentaes bioticas no legisladas so elencadas por
Guy Durant. So os cdigos deontolgicos profissionais, regulamentos associativos (como
provenientes de centros de estudo e associaes temticas), regras de instituies particulares
e orientaes de comits de biotica (local, regional ou nacional). O autor aponta como
principais deficincias no serem eficazes e democrticas as estipulaes. Porquanto
temticas de grande complexidade, interesse e afetao, no podem circunscrever centros
profissionais. Ausente a legitimidade social, o debate pblico e mecanismos de oposio.
Assim, afetada a justia social, permite-se a disseminao de autoridades, arbitrariedades e
subjetivismos.
56

Eduardo Oliveira Leite observa que a imposio por certos segmentos profissionais de
matrias bioticas no representa o interesse do corpo social como um todo, cujas propostas
emergem do debate pblico.
57

Destaca-se ao surgimento de comits de biotica na experincia estadunidense, o
tratamento de Karen Ann Quinlan, em estado vegetativo persistente, cujos pais postulavam
desligamento do maquinrio de manuteno vital artificial e o mdico a tanto se recusava,
com respaldo em no subsuno da enferma ao critrio de morte cerebral. A interveno
judicial redundou, em 1976, na pronncia da Corte estadual de New Jersey em que competia
ao Comit de tica do Hospital St. Clair estabelecer prognstico e assegurar a incapacidade
de a enferma retornar a um estado cognitivo sapiente. Em face de inexistir o referido
comit, foi especialmente constitudo para avaliao do caso.
58

Derivada dos radicais gregos deontos (dever) e logos (estudo), a deontologia, para
Marco Segre, constitui o estudo dos deveres do mdico, arregimentando obrigaes do
facultativo para com o seu mundo profissional (paciente, famlia deste, sociedade em geral,
o colega e o Estado). De outra banda, a dicetologia (dikeos, em grego, significa direito) ser
a moral dos direitos. Na medida em que a deontologia a codificao dos deveres
profissionais, a dicetologia a codificao dos direitos profissionais.
59

Hipcrates (460-377 a.C.) foi um dos primeiros mestres da ilha de Cs e,
decisivamente, impulsionou a escola mdica que floresceu no sul da Itlia durante os ltimos

56
DURANT, Guy. thique, droit et rgulation alternative, p. 70-72.
57
LEITE, Eduardo de Oliveira. O direito, a cincia e as leis bioticas, p. 116.
58
FRANCISCONI, Carlos Fernando; GOLDIM, Jos Roberto; LOPES, Maria Helena Itaqui. O papel dos
Comits de Biotica na humanizao da assistncia sade, p. 148.
59
SEGRE, M. Definio de biotica e sua relao com a tica, deontologia e diceologia, p. 31.
23
cinco sculos pr-cristos. O clebre Juramento de Hipcrates , comumente, reputado como
o primeiro cdigo de tica mdica ocidental. Possivelmente escrito entre os sculos IV e I
a.C., constitui uma produo de diferentes membros da escola hipocrtica, o Cdigo de
Hipcrates condensa escritos de natureza tica, inclui um juramento de iniciao ou sigilo e
outro de conduta ou imperativos morais. Proclama uma relao individualizada entre o
mdico e o paciente estruturada sobre o princpio fundamental da beneficncia e
confidencialidade. Perfaz, para Maria Patro Neves, normativa deontolgica ao pretender
regulamentar a prtica arte mdica.
A autora indica Thomas Percival como o pioneiro da contempornea tica mdica.
Este instituiu o primeiro cdigo de tica mdica moderna, obra publicada em 1803, intitulada
Medical ethics: a code of institutes and precepts adapted to the professional conduct of
physicians and surgeons, fruto do iluminismo escocs. Como principais caractersticas,
arrola-se a amplitude temtica, sistematicidade da anlise e carter normativo. Almeja instituir
cdigo geral normativo e unificado prtica mdica, conjugando tica das virtudes com uma
tica das obrigaes, mostrando-se que no s elas so conciliveis, mas tambm
complementares para uma prtica profissional e humana da medicina.
60
Thomas Percival
teve como adotado seu Cdigo de tica Mdica, quase integralmente, em 1847, pela
Associao Mdica Americana.
61

A codificao tica mdica brasileira sobremaneira se inspira na tradio ocidental e
no juramento hipocrtico, independentemente da estruturao ou verso, como paternalista
(1945), humanista (1953), paternalista-humanitrio (1965), autoritarista (1984) ou
humanitarista-solidrio (1988), explana Genival Veloso de Frana.
62

Gabriel Oselka compreende as contemporneas codificaes ticas mdicas como uma
mescla de cdigo moral e administrativo. O autor no vislumbra grande diferenciao nos
textos ptrios de 1965, 1984 e 1985 quanto aos princpios ticos fundamentais, como absoluto
respeito pela vida humana, obrigao de contnuo aprimoramento dos conhecimentos e sigilo
profissional. Arregimenta como crtica vigente codificao tica mdica (datada de 1988) o
no trato de situaes que envolvam medidas de prolongamento vital. No tpico, entende a
omisso deliberada e salutar porquanto o dinamismo das situaes desaconselha normatizao
estanque, preferindo instrumentos mais geis, passveis das mais rpidas alteraes, como as
Resolues do Conselho Federal e Regionais de Medicina.
63


60
NEVES, Maria Patro. Thomas Percival, p. 11-19.
61
CONTI, Matilde Carone Slaibi. Biodireito, p. 6.
62
FRANA, Genival Veloso de. Direito mdico, p. 25.
63
OSELKA, Gabriel. O Cdigo de tica Mdica, p. 63-67.
24
Captulo IV. Acerca do biodireito

Maria Celina Bodin de Moraes assevera que a acumulao de to profundos
conhecimentos sobre o mundo no aumentou a sabedoria do mundo. A cincia, baseada no
princpio do possvel/impossvel inbil autolimitao. Limitaes cincia devem surgir
de escolhas tico-poltico-jurdicas da sociedade.
64
No se trata de retirar legitimidade
reflexo biotica, mas reconhecer necessria normatividade a fulcrais questes de vida e
morte. Neste sentido, Simone Born de Oliveira acentua que a biotica e o direito possuem as
funes de limitar a atuao biocientfica e a utilizao dos resultados como objetivo de
proteo do homem e da humanidade.
65

Quanto ao relacionamento dos princpios bioticos com o direito, Vicente de Paulo
Barreto entende que aqueles serviro ao processo de criao de normas jurdicas e sua
aplicao quando e onde no se encontrem respostas no direito positivo para os problemas
levantados pela cincia e pela tecnologia.
66

Determinaes bioticas, para Helosa Helena Barbosa, podem orientar a formulao
de normas jurdicas, desde que no colidam com princpios do direito. A base principiolgica
do biodireito (e mesmo biotica), para a autora, assenta-se, especialmente, em solo
constitucional e em consagrados valores fundamentais da vida, da dignidade humana, da
liberdade e da solidariedade.
67

Para Claire Neirinck, a biotica faz-se recuperada pelo direito, como a apario da
fotografia favoreceu a emergncia e reconhecimento do direito imagem e o
desenvolvimento do automvel imps segurana obrigatria e novas concepes de
responsabilidade civil. Mais significativa, entretanto, a demanda posta pelo progresso
biotecnolgico, que pe em causa o prprio direito. Demonstra a autora que novas tcnicas,
enraizadas na corporeidade humana, ameaam o desaparecimento da pessoa, reduzida soma
de elementos orgnicos, podendo a biotecnologia apagar fundamentais categorias do direito e
da biologia. Distines como pessoa/coisa, homem/mulher, vida/morte, base do direito se
mostram inteis obstculos ao progresso.
68

Giselda Maria Fernandes Hironaka atrela biotica as tarefas de registrar as
inquietaes, alinhar as possibilidades de acerto e erro, benefcio e malefcio, decorrentes do

64
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana, p. 60-61.
65
OLIVEIRA, Simone Born de. Da biotica ao direito, p. 69.
66
BARRETTO, Vicente de Paulo. As relaes da biotica com o biodireito, p. 45.
67
BARBOSA, Heloisa Helena. Princpios do biodireito, p. 71-73.
68
NEIRINCK, Claire. Le droit la recherch de ses categories, p. 153.
25
desempenho indiscriminado, no autorizado, no-limitado e no regulamentado de prticas
biotecnolgicas e biomdicas. Estas prticas afetam o cerne da vida humana sobre a terra,
vale dizer, a dignidade da pessoa humana. O papel de enfrentar patamar decisrio de qual a
humanidade que a atual gerao quer para si e para as futuras geraes cumpre ao biodireito.
Este visa garantir a preservao da dignidade humana e da prpria humanidade, em ltimo
termo. As preocupaes no so exageradas ou novas, existindo um descompasso entre o
avano tecnolgico e a normatizao jurdica, clamando-se urgente redimensionamento.
69

Na medida em que a biotica no carrega fora coercitiva ou responsabilidades
prtica biotecnolgica, apresenta-se como compromisso de conscincia. Necessria a
estipulao de limites ticos racionais para que se possa construir um Biodireito capaz de
limitar, mas no impedir, o desenvolvimento cientfico e a busca de novos conhecimentos,
pondera Fernanda Schaefer.
70

Carecem de um trao jurdico ntido as temticas afetas s inquietudes sociais do
crescente poderio cientfico sobre a vida, a identidade e destino das pessoas, afirmando
Jussara Maria Leal de Meirelles assumirem carter muito grave e srio para soluo ao nvel
de conscincia de cada qual.
71
Partindo do pressuposto de que todo o Direito volta-se vida
humana, sendo o homem sua razo de ser, a autora reputa o termo biodireito no o mais
apropriado, talvez melhores os eptetos Jusbiologia ou Direito Biomdico.
72

O papel do biodireito, conforme Judith Martins-Costa, no o de cercear o
desenvolvimento cientfico, mas o de delinear mnimas exigncias que compatibilizem
avanos biomdicos e o reconhecimento da humanidade como tal.
73

Nolle Lenoir declara que a interveno do Estado nos domnios bioticos para
assegurar a proteo de consagrados direitos no somente se justifica como se exige para
reprimir abusos, delimitar campos de ao biomdica, estipular regras de conduta afetas a
categorias profissionais e assegurar a perenidade da espcie humana.
74

O papel do biodireito, na compreenso de Maria Cludia Crespo Brauner, o de
limitar as prticas biomdicas com respaldo nos princpios da dignidade humana e
responsabilidade.
75
Maria de Ftima Freire de S compreende o biodireito como ramo jurdico

69
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Biotica e biodireito, p. 25-36.
70
SCHAEFER, Fernanda. Biotica, biodireito e direitos humanos, p. 41-42.
71
MEIRELLES, Jussara Maria Leal de. Com a cabea nas nuvens, mas os ps no cho, p. 15.
72
MEIRELLES, Jussara Maria Leal de. Biotica e biodireito, p. 96.
73
MARTINS-COSTA, Judith. A universidade e a construo do biodireito, p. 233.
74
LENOIR, N. Aux frontires de la vie, p. 19-20.
75
BRAUNER, Maria Cludia Crespo. Direito, sexualidade e reproduo humana, p. 175.
26
dotado de direitos de quarta gerao com fim de abordar os efeitos das pesquisas e avanos
biolgicos.
76

O biodireito, no entendimento de Francisco Amaral, estrutura-se sobre a Constituio
Federal e tem por valores bsicos a dignidade da pessoa humana, a garantia do direito vida,
integridade fsica e sade individual e familiar. Ao autor, possvel entend-lo como o
conjunto de princpios, conceitos e regras que concretizam os valores fixados pela tica no
campo das cincias da vida, e sua razo de ser est na insuficincia daquela na soluo dos
conflitos que surgem neste campo.
77

Carlos Mara Romeo Casabona percebe que o tradicional Direito Mdico debrua-se,
limitadamente, no estudo de facetas jurdicas do exerccio de profisses sanitrias. Ainda que
controversa a extenso a toda matria viva (incluindo fauna e flora), o Direito Biomdico ou
Biodireito compreende as implicaes jurdicas das cincias biomdicas e biotecnolgicas ao
ser humano. Os novos fenmenos sociais e biotecnolgicos no suscitam vazios legais, na
medida em que sempre possvel encontrar princpio jurdico orientador s exigncias.
78

Reinaldo Pereira e Silva atenta que a reduo do biodireito a facetas de novidade
dogmtica importa perder mpar oportunidade de repensar todo o direito a partir de um olhar
no dogmtico, zettico que contemple relaes com cincias outras.
79

Marie-Thrse Meulders-Klein arrola as seguintes razes ausncia normativa em
domnio biotico: temor em ser rapidamente ultrapassada a legislao pela cincia, hesitaes
em face de opinies, o desejo de aprofundar a reflexo e adquirir um consenso social,
constrangimento em limitar atividades de pesquisa e prtica, medo de desprestgio face o
eleitorado, presena de fortes lobbies e risco de ineficcia legal.
80

Genevive Koubi adverte que o direito no deve ter por funo casar-se com os
arcanos da cincia e o biodireito no deve ser um direito biodegradvel.
81
Jean-Franois
Barbieri entende por vantajosa aos profissionais biomdicos a positivao normativa face os
temores de responsabilidade.
82
Luiz Edson Fachin aponta que no debate entre biodireito e
biotica, permeado de saberes transitrios, necessria a contextualizao histrica e
socioeconmica da biotecnologia quanto importncia de perguntar a que e a quem serve.
83

76
S, Maria de Ftima Freire de. Biodireito e direito ao prprio corpo, p. 25.
77
AMARAL, Francisco. O poder das cincias biomdicas, p. 37.
78
CASABONA, Carlos Mara Romeo. O direito biomdico e a biotica, p. 14-23.
79
SILVA, Reinaldo Pereira e. Biodireito, p. 70-71.
80
MEULDERS-KLEIN, Marie-Thrse. La production des norms en matire biothique, p. 64-65.
81
KOUBI, Genevive. Un dsir de rglement, p. 125.
82
BARBIERI, Jean-Franois. Question de responsabilit, p. 85.
83
FACHIN, Luiz Edson. Luzes e sombras no dilogo entre direito e medicina, p. 14.
27
A interveno legislativa em tessitura biotica, alerta Christian Lavialle, pode implicar
funo instrumental, tendo a norma jurdica de evoluir para acompanhar o desenvolvimento
cientfico, seguindo conceitos tcnicos, adaptando-se s transformaes sociais e definio
de vida. Funo instrumental, sem referncia a valores, concepo que reduz (e subjuga) a
problemtica biotica, legando a pesquisadores e tcnicos, ao fim e ao cabo, a competncia
legislativa. Neste sentido, no mais ser o biodireito que uma redao s conseqncias
biotecnolgicas. Contra o panorama, o corpo do direito no se deve transformar no direito do
corpo, sob pena de instrumentaliz-lo e o transformar em corpo sem alma, morto,
robotizado.
84

Edith Deleury indica o perigo da cientifizao do direito. Sob o manto de pretensa
neutralidade, a tecnocincia, base da nova ordem social a tal ponto hegemnica (beirando
ideologia), intenta fundir os panoramas cientfico e axiolgico. A perigosa empreitada almeja,
para sua segurana, a juridicizao.
85

Eduardo de Oliveira Leite doutrina que, em perspectiva internacional, decorrem as
normas bioticas de atos unilaterais provenientes de organizaes internacionais, a exemplo
de regulamentos comunitrios, atos convencionais como a Conveno do Conselho de
Europa, Declaraes solenes como a Declarao da UNESCO sobre o Genoma Humano e os
Direitos do Homem. Assevera o autor que a ausncia de fora cogente maioria das propostas
relega-as ao plano das intenes sem os efeitos clamados. Reverbera a certeza de cumprir ao
legislador ptrio, mediante precisos, objetivos e claros mecanismos delimitar o campo de
licitude e ilicitude enquanto a aldeia global no assumir uma posio coerente e unssona
sobre o problema que diz respeito integridade fsica e psicolgica do Homem.
86

Dentre as implicaes trazidas baila pela construo do biodireito, trs merecem
imediato destaque, luz de Eroulths Cortiano Jnior. Primeiramente, o direito vida com
dignidade. Aps, a indisponibilidade e tambm a extrapatrimonialidade dos direitos de
personalidade.
87
As trs implicaes sobremaneira se vinculam ortotansia como a busca da
dignidade da morte e a incidente disciplina dos direitos de personalidade.





84
LAVIALLE, Christian. De la difficult lgifrer sur le vivant, p. 14-17.
85
DELEURY, Edith. thique, mdicine et droit, p. 82.
86
LEITE, Eduardo de Oliveira. Eugenia e biotica, p. 94.
87
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade, p. 39-40.
28
Captulo V. A centralidade da pessoa

O valor da pessoa no apela somente ao debate, mas, em muitos casos, a um
combate.
88
A pessoa categoria central s discusses biotico-jurdicas. A pessoa, mormente
fragilizada e impotente sob domnio biotecnolgico, ou menosprezada em acesso mnimo s
prestaes ao amparo da sade, h de ser resgatada. Neste campo, o propsito ortotansico
identifica a pessoa humana finita que reivindica a sua prpria morte em padro digno,
dispondo de meios e atenes para tanto. Mister discorrer acerca da pessoa em suas relaes
ticas e bioticas, bem como jurdicas, o que se pretende. A estruturao kantiana da
dignidade (adianta-se) assenta-se na valorizao da pessoa como fim, repelindo reificaes do
fragilizado moribundo.
A dimenso cosmolgica grega do ser humano, na compreenso de Olinto Pegoraro,
no adota, propriamente, o conceito de pessoa, a despeito de definir o valor e a dignidade
humana pela sua capacidade de pensar e de fazer poltica. O ser humano encarado, como
demais seres, produto da natureza, diferena havendo quanto racionalidade.
A ordem metafsica de pessoa, embasada nas reflexes cosmolgicas gregas, erigida
no sculo VI d.C., aloca a pessoa como indivduo que subsiste na natureza racional. Indivduo
como singularidade, algo uno e nico, sempre idntico a si, indiviso e distinto das outras
realidades. A subsistncia no sentido de que o eu singular porta existncia prpria, sem
prejuzo de se inserir na natureza e interagir com esta e outras realidades vivas ou inanimadas.
A perspectiva teolgica de pessoa, com referncias medievais, disponvel no sculo
XI, atrela a racionalidade espiritualidade (donde provm a alma imortal). A racionalidade
no resulta de biolgicas energias genticas, mas criada por Deus quando da concepo.
Assim, para a definio teolgica, pessoa o indivduo subsistente na natureza racional
criado por Deus.
89

Segundo a doutrina do magistrio catlico, considera-se pessoa a entidade biolgica
formada pela fuso dos gametas no instante da fecundao, momento a partir do qual, no
sem alma imortal, uma pessoa ontolgica que perdura nesta condio carnal at sua morte e
subsiste depois, Deus sabe como. Duas revelaes bblicas amparam o sistema.
Primeiramente, para o Antigo Testamento, Deus criou o homem sua imagem e semelhana.

88
SVE, Lucien. Para uma crtica da razo biotica, p. 72.
89
PEGORARO, Olinto A. O lugar da biotica na histria da tica e o conceito de justia como cuidado, p. 52-53.
29
Ao Novo Testamento, a pessoa humana individual est redimida por Cristo e por isso
prometida salvao eterna.
90

A dimenso moral de pessoa estrutura-se com o imperativo categrico kantiano (Age
de tal maneira que uses a humanidade, tanto na tua, como na pessoa de qualquer outro,
sempre e simultaneamente como fim e nunca simplesmente como meio. Maiores reflexes
desenvolver-se-o quando da anlise da dignidade).
91

Resumidamente, pessoa, para Hubert Lepargneur, o indivduo consciente, dotado de
corpo, razo e vontade, autnomo e responsvel. A definio de pessoa (com respaldo
estritamente na posse de racionalidade) no se colmata, v.g., aos comatosos, a despeito de
considerados serem em razo da ascripo, atributo de dada dignidade pessoal, outorgada a
seres julgados merecedores. A ascripo no resulta de juzos individuais, mas comunitrio,
cultural (de ethos).
92

Reinaldo Pereira e Silva doutrina que a pessoa eticamente capaz (agente moral) no se
confunde com a pessoa humana, porquanto se a capacidade pressuposto do juzo tico, no
da natureza da pessoa humana, que conjuga capazes e incapazes.
93
Em razo de toda pessoa
humana (capaz ou no) ser sujeito tico individual, reconhece-se sua dignidade. O respeito
devido a tal dignidade ampara-se nos pressupostos de que todos (toda a espcie humana)
merecem igual deferncia independentemente ao grau de desenvolvimento individual das
potencialidades.
94

Lucien Sve colmata: Pois, para l das teorizaes particulares, aquilo que a palavra
pessoa diz, propriamente e a todos, que, diferentemente da coisa, o ser humano tem uma
dignidade que motiva o respeito.
95

Reinaldo Pereira e Silva no vislumbra distino ou oposio, mas necessria
complementao, entre individuo e pessoa, ambos reunidos no mesmo homem. Cada
indivduo humano simultnea expresso de si mesmo e da humanidade. O indivduo
humano, inserido no mbito da humanidade, somente possui significado vital na realidade
ontolgica da pessoa. A pessoa humana, de outra sorte, em sua singularidade existencial e
enquanto ser em relao, no existe seno imersa em uma individualidade biolgica.
96


90
LEPARGNEUR, H. Biotica, novo conceito, p. 38.
91
PEGORARO, O. A. Obra citada, p. 53.
92
LEPARGNEUR, H. Biotica, novo conceito, p. 44.
93
SILVA, Reinaldo Pereira e. Introduo ao biodireito, p. 129.
94
SILVA, R. P. e. Idem, p. 192.
95
SVE, L. Obra citada, p. 66.
96
SILVA, R. P. e. Introduo ao biodireito, p. 104.
30
Jos Antnio Peres Gediel leciona que desde a Declarao de Direitos de Virgnia, de
16 de junho de 1776, e da Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26
de agosto de 1789, postula-se, com aparente identidade, significao jurdica ao termo pessoa
(como sujeito de direito) ao ser humano. Professa que a qualidade de pessoa, que define para
o Direito Moderno o ser humano, uma representao jurdica do homem e no suas inatas
ou naturais qualidades. Da crtica, resulta a constatao de que, qual a mscara teatral, a
qualidade jurdica de pessoa, homem dotado de personalidade jurdica, indica o que o
portador pode e deve fazer no espao juridicamente delimitado. Com tanto, ao direito
moderno, a pessoa conceito operacional.
97

H de destacar o movimento de repersonalizao do direito, especialmente no direito
civil. Para Paulo Luiz Netto Lbo, a repersonalizao do direito clama pessoa real, em sua
dimenso ontolgica e no como simples e abstrato plo de relao jurdica, ou de apenas
sujeito de direito. A este propsito, os direitos de personalidade galgam ponto mximo,
no interessando como capacidade de direitos e obrigaes, todavia arcabouo de atributos
condio humana.
98

A pessoa do Cdigo Civil, demonstra Jussara Maria Leal de Meirelles, como
esttico plo de relaes jurdicas, o centro de interesses que se relacionam. Nesta linha,
para exercer direitos e contrair as obrigaes, necessria uma identificao (um nome e um
registro), ter a idade que a lei determina (ou algum represent-la ou assisti-la), ter condies
de emitir sua vontade (ou algum por ela), em suma, precisa apresentar-se, antes e acima de,
simplesmente, ser. O contorno legal centrado em abstratas relaes (enfoque sobremaneira
patrimonialista) fomenta a pessoa codificada ou o sujeito virtual de um lado e, de outro, o
sujeito real, a pessoa gente, a verdadeiramente humana, vista sob o prisma de sua
prpria natureza e dignidade.
99

Judith Martins-Costa assinala a prevalncia da noo egosta de indivduo (atrelada ao
conceito tcnico-jurdico de capacidade) sobre a de pessoa deflagrar tramas semnticas que
fundem o ser pessoa ao capaz de adquirir direitos e contrair obrigaes. Diferentemente,
clama-se, em primeiro plano, pessoa humana valorada em razo do simples fato de ser
humana. O conhecimento cientfico, por sua vez, empreende desajuste entre o conceito
jurdico de pessoa e o cientfico de ser humano vivo. Contrariamente, inolvidvel que, para

97
GEDIEL, Jos Antnio Peres. Tecnocincia, dissociao e patrimonializao jurdica do corpo humano, p. 62-
64.
98
LBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade, p. 81.
99
MEIRELLES, J. M. L. de. O ser o ter na codificao civil brasileira, p. 88-91.
31
o direito, a pessoa a quem se reconhece o atributo da personalidade , simplesmente, o ser
que nasce com vida, findando-se a personalidade com a morte.
100

A pessoa, expe Rabindranath V. A. Capelo de Souza, necessariamente constitui o
substrato de emergncia da tutela geral de personalidade, de quem e para quem deve partir
o pensar jurdico da tutela geral de personalidade.
101

A pessoa natural consagra valor a ser tutelado nas mltiplas expresses de interesses
(morais e materiais), representando o fim ltimo da norma jurdica. Destarte, pessoa o
direito se erige. A pessoa humana precede a ordem jurdica (que a recebe) a qual,
construindo a noo de personalidade, o faz com base num dado pr-normativo, que , ao
mesmo tempo ontolgico (a pessoa ) e axiolgico (a pessoa vale). Sendo a pessoa humana
um dado pr-jurdico, sucedneo lgico, dispensa expressa previso legal proteo de seu
ncleo fundamental (personalidade e dignidade).
102

A previso constitucional brasileira inscreve por fundamento do Estado Democrtico
de Direito no a dignidade humana, mas a dignidade da pessoa humana, dirigindo a
proteo pessoa concreta e individual e no a um ser ideal e abstrato.
103

A prtica biomdica, notadamente nos confins da vida, a fim de respeitar a dignidade
da morte e pessoa que a porta, demanda respeito concreta pessoa moribunda. Acerca da
reificao do enfermo terminal, Elizabeth Kbler-Ross afirma que pouco a pouco, e
inevitavelmente, comea a ser tratado como um objeto. Deixou de ser uma pessoa. Decises
so tomadas sem o seu parecer. Se tentar reagir, logo lhe do um sedativo.
104

Para o trato da pessoa humana como tal, em perfil de digna morte, rechaa-se o
contexto corporizado e despersonalizado, ritos mecnicos extremados e imposio de
tratamentos inteis. Primeiramente, urge reconhecer a pessoa enferma, caso contrrio, como
coisa ser tratada, um isolado rgo, sintomatologia, um caso clnico muito interessante.
105

A praxe mdico-hospitalar, em ambiente de rechao e negao da morte, instaura um
processo de despersonalizao. O enfermo cada vez menos pessoa humana para se tornar
complicado desafio na terapia intensiva, testando o gnio de alguns dos mais brilhantemente
agressivos dos guerreiros clnicos do hospital.
106


100
MARTINS-COSTA, Judith. A universidade e a construo do biodireito, p. 234-240.
101
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 15.
102
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade, p. 41-
45.
103
SILVA, Roberto Baptista Dias da. Uma viso constitucional da eutansia, p. 44.
104
KBLER-ROSS, Elisabeth. Sobre a morte e o morrer, p. 13.
105
BLANCO, Luis Guillermo. Muerte digna, p. 14.
106
NULAND, Sherwin B. Como morremos, p. 167.
32
Independentemente do contexto em que se encontre, a pessoa gente, de carne e
sangue, real, finita e frgil, no uma fico, mas dotada de dignidade, assim deve ser
reconhecida e respeitada. Trata-se de pessoa portadora do sofrimento e do desejo, do olhar e
da palavra, de pessoa doente (e no plexo de doenas da pessoa), pessoa para a qual se
realizam as rubricas mestras da exigncia tica: preservar a vida, acalmar a dor, escutar o
pedido, respeitar a vontade.
107

No debate da tica biomdica em contexto de finitude e clamor ortotansico emerge o
moribundo como pessoa. Contrariamente, o panorama dominante revela que por ele outros
falam, interpretam o seu pensamento no formulado, pesam suas vontades no expressas,
decidem o que para ele seria uma vida digna de ser vivida e o que para a sua famlia seria uma
vida intolervel, reduzindo-o, em suma, indigna condio de homem-objeto.
108

A reificao do enfermo, especialmente o moribundo, impregna-se desde o modelo
educacional mdico. Jos Eduardo de Siqueira aponta que a vigente pedagogia mdica foi
estruturada no incio do sculo XX (1912) por Abraham Flexner, segundo regras cartesianas.
O derivado modelo tecnobiocntrico privilegia o conhecimento fragmentado conforme
compartimentada compreenso de especialidades mdicas, desconsiderando a bvia
inseparabilidade entre as partes e a totalidade do ser humano. Deste modo, divide-se a
complexa unidade da pessoa em diminutas fraes ao domnio cientfico. O modelo
acadmico, e, inevitavelmente, profissional, acolhe o objeto e no o sujeito, o corpo e no o
esprito, a quantidade e no a qualidade, a causalidade e no a finalidade, a razo e no o
sentimento, o determinismo e no a liberdade, a essncia e no a existncia. Destarte,
impossvel a percepo da integralidade do ser humano, a um s tempo biolgico,
psicolgico, cultural e social.
109

O respeito pessoa doente, superando atenes sintomatologia biolgica (no raro
sob critrios impessoais), envida a escuta e respeito voz que exprime a pessoa e afasta a
medicina da arte veterinria. Neste panorama, como das mais severas crticas dirigidas
medicina, est a denncia de seu carter alienante. A medicina, nesta perspectiva, aliena o
doente como indivduo, o silencia como cidado, o massifica como categoria social para
Hubert Lepargneur.
110




107
SVE, L. Obra citada, p. 28.
108
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 31.
109
SIQUEIRA, Jos Eduardo de. A arte perdida de cuidar, p. 90-91.
110
LEPARGNEUR, H. O doente, a doena e a morte, p. 100-103.
33
Captulo VI. Direitos de personalidade

A proteo da primeira e da mais fundamental categoria dos bens da pessoa humana
traduz-se nos direitos de personalidade. Estes se atrelam, indissoluvelmente, personalidade,
a despeito dela se distinguirem.
Cada pessoa humana nica e irrepetvel, nossa configurao biopsquica somente se
manifesta em ns mesmos, sendo a personalidade que imprime tais idiossincrasias, formando
caracteres exclusivos de uma pessoa, tudo o que lhe prprio e essencial, distinguindo-a de
outra pessoa morfolgica, fisiolgica e psicologicamente.
111

Em cada personalidade humana existe uma organizao psico-somtica, que se
compe de bens ou elementos constitutivos (como a vida, o corpo e o esprito). A
personalidade humana inclui funes (a exemplo da circulatria), inteligncia, estados (como
a sade), foras, potencialidades e capacidades. Assim, para alm da instncia fsica da
personalidade, igualmente existe a moral, abrangente de bens ou valores como a liberdade,
igualdade, participao, honra e reserva. Cada personalidade humana, em estrutura mais
alargada, relaciona-se com o plo eu, na condio de conjunto de funes e potencialidades
de cada indivduo e o mundo, encarado seja em perspectiva psicolgica interna e relacional,
como o conjunto de foras ambientais em que se situa cada qual.
112

A personalidade constitui, nas linhas de Carlos Eduardo de Abreu Boucault, plexo de
internos atributos da estrutura pensante, agregados em conformao psicofsica que abarca
relaes do plano do consciente e do inconsciente, manifestados nesse mesmo ser, e que se
realizam por meio de fatores predominantes de conduta, individualmente exteriorizveis.
113

A personalidade humana, professa Francisco Amaral, um todo complexo, unitrio,
integrado e dinmico.
114

Doutrinas mais acuradas abandonam a estruturao dos direitos de personalidade
como sobre a prpria pessoa, mas incidentes aos atributos ou manifestaes essenciais da
personalidade, modos de ser, fsicos e morais, da pessoa. Deste modo, o objeto dos direitos de
personalidade no se aloca na pessoa de seu titular ou demais vinculadas a uma obrigao
passiva universal.
115


111
LEITE, Rita de Cssia Curvo. Transplantes de rgos e tecidos e direitos da personalidade, p. 7-10.
112
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 200. Em razo dos
limites deste trabalho, no se discutir a problemtica envolvida com a clonagem humana.
113
BOUCAULT, Carlos Eduardo de Abreu. A integridade psquica e sua disciplina dentre os direitos de
personalidade no sistema legal brasileiro, p. 165.
114
AMARAL, Francisco. O poder das cincias biomdicas, p. 41-42.
115
TOBEAS, Jos Castan. Los derechos de la personalidad, p. 18.
34
Discute-se a possibilidade de prolongamento da personalidade aps a morte da pessoa
para proteo dos seus direitos de personalidade.
116
Francisco Amaral especialmente os
concebe para tutelar a honra e a reputao do de cujus. A personalidade humana existe,
assim, antes do nascimento, e projeta-se para alm da morte.
117

O direito vida, integridade psicofsica (atrelado, como se ver, sade) e liberdade
ocupam posio capital no sistema dos direitos da personalidade e constituem ponto de
partida, principalmente no que diz respeito aos limites a estabelecer para o poder das cincias
biomdicas.
118
Estes especiais direitos de personalidade so centrais figuras situaes
ortotansicas.
Vejamos breve escoro histrico da tutela da personalidade. A tutela da personalidade
em Atenas liga-se hybris e correlata ao judicial, originalmente de ndole penal, que visa
punio de ultrajes ao cidado. Com o evolver histrico, somam-se outras tutelas
personalidade, como demandas pblicas e privadas por ofensas corporais e uso proibido da
fora sobre coisa alheia. A noo comum de hybris traduzia idias de excesso, injustia,
insolncia, desequilbrio e soberba. A experincia jurdica romana consagrava plenos direitos
de personalidade aos que possussem status familiae (com a inerente qualidade de
paterfamilias), o status civitatis (categoria de cidado, negada aos estrangeiros, escravos e
cuja plenitude muito custou aos plebeus) e status libertatis (qualidade de pessoa livre). A
tutela perfazia-se com a actio iniuriarum.
119
A proteo da personalidade no medievo
continental possui matriz do direito romano justinianeu, como interpretado pelos principais
glosadores e comentadores, fontes subsidirias do direito ausncia de norma local.
120

Para o desenvolvimento dos direitos de personalidade, Rabindranath V. A. Capelo de
Souza entende os movimentos do Renascimento e Humanismo mais como contraplos do
sistema conservador medieval do que autnticos perodos, diferenciados e hegemnicos,
razo pela qual apenas com os Iluminismos europeus do sculo XVIII ventos mais
favorveis ao enraizamento dos direitos subjectivos comeassem a soprar. Destarte, careceu-

116
Elimar Szaniawski se posiciona no sentido de que a personalidade se finda com a morte, todavia, apesar do
fim da personalidade, pode haver efeitos reflexos a pessoas ligadas ao morto, tutelando-se quelas as expresses
que ofendam a memria, boa fama, honra e imagem atreladas ao finado. Os direitos de personalidade amparados
e os titulares, entretanto, so os vivos e no o de cujus. SZANIAWSKI, Elimar. Direitos de personalidade e sua
tutela, p. 217-220.
117
AMARAL, Francisco. Direito civil, p. 221.
118
AMARAL, Francisco. O poder das cincias biomdicas, p. 40.
119
Segundo Elimar Szaniawski no sistema jurdico romano o termo persona designava o ser humano e caput
indicava a graduao do direito subjetivo, que todos, em alguma medida, possuam. Afirma que mesmo os
escravos eram persona e caput e no res (coisa), a despeito de limitaes aos direitos subjetivos, sobremaneira a
liberdade. Assim, a personalidade no se vincula ao status e mesmo os escravos possuam personalidade.
SZANIAWSKI, Elimar. Obra citada, p. 25-32.
120
SOUZA, R. V. A. C. de. Obra citada, p. 44-59.
35
se esperar pelo liberalismo, no apenas econmico mas tambm scio-poltico do sc. XVIII
e do sc. XIX a fim de se encorpar tendncia cara escola do direito natural, aos filsofos
franceses precursores da Revoluo e a Kant subjectivao dos direitos e para o reforo
dos direitos individuais face ao Estado, pelo menos ao nvel do discurso jurdico.
Passados os fervores das revolues liberais, em termos codificados civilsticos,
remeteu-se o iderio individualista e liberal ao exerccio da funo econmica capitalista,
legitimando a livre iniciativa econmica e propriedade privada quase ilimitada.
121

Jos Lamartine Corra de Muniz e Francisco Jos Ferreira destacam na construo da
teoria geral dos direitos de personalidade as experincias alem e italiana. Afirmam que a fim
de uma efetiva tutela aos direitos de personalidade, carecem se contextualizarem aos do
homem e somente galgaro efetividade no Estado de Direito. Este, por sua vez, reclama
ordenamento baseado na proclamao e proteo daqueles direitos.
122

Abordam-se as principais caractersticas dos direitos de personalidade. Os poderes e
bens jurdicos emergentes da tutela da personalidade possuem carter inato ou originrio, no
sentido de conaturais ao sujeito de direito. Assim, a personalidade se reconhece, e no se cria,
pelo direito.
123

Os direitos de personalidade so gerais, todos, indistintamente, ao nascer, at a morte,
os possuem; so conaturais, noo pr-normativa de que a pessoa existe por si mesma e dota-
se de dignidade, cumprindo ao ordenamento jurdico assumir o fato.
Perigos residem em que exacerbado positivismo viabilize dizer quem possui e quem
no possui personalidade, extirpando do mundo jurdico (mediante a despersonalizao)
indivduos que no lhe convenham. Por conseguinte, poder atribuir dignidade a quem lhe
aprouver, observa Maria de Ftima Freire de S. Sendo impossvel a ausncia dos direitos de
personalidade, gozam as caractersticas de vitaliciedade, necessidade e so inextinguveis,
salvo com morte da pessoa (no obstante projees post mortem).
124

So os direitos de personalidade absolutos ou de excluso, oponveis erga omnes,
inclusive ao seu titular. No so absolutos em seu contedo, que os condiciona s exigncias
de ordem moral e jurdica, relacionadas aos imperativos do bem comum.
125
Dizer-se absolutos
no redunda em arbitrria liberdade ao titular, devendo sofrer limitaes legais e da dinmica
conjugao a demais situaes jurdicas protegidas. O direito vida, e.g., considerado o mais

121
SOUZA, R. V. A. C. de. Idem, p. 65-70.
122
OLIVEIRA, Jos Lamartine Corra de; MUNIZ, Francisco Jos Ferreira. O Estado de Direito e os direitos da
personalidade, p. 11-23.
123
SOUZA, R. V. A. C. de. Obra citada, p. 415-416.
124
S, Maria de Ftima Freire de. Biodireito e direito ao prprio corpo, p. 49.
36
valioso de todos, sofre limitaes da Constituio Federal ao estipular no haver pena de
morte, salvo em caso de guerra declarada.
126

O carter de excluso forma obrigao em que o sujeito passivo (universal) permanece
indeterminado at a ocorrncia de um ilcito.
127
Sendo os direitos de personalidade absolutos,
projetam sua atuao em toda e qualquer direo, sem necessidade de identificada relao
jurdica tpica ao respeito.
128

Posto que inerentes pessoa, os direitos de personalidade no podem ser transmitidos
ou alienados pelo titular, como so irrenunciveis e imprescritveis.
129

Os direitos de personalidade so indisponveis, inclusive ao titular. O direito vida,
por exemplo, no contempla a faculdade de abuso (expresso no suicdio).
130

O carter extrapatrimonial aos direito de personalidade no obsta o ressarcimento
pecunirio a suas ofensas.
131
A extrapatrimonialidade dos direitos de personalidade (feitio de
no comercialidade) vincula-se intransmissibilidade, impenhorabilidade e
imprescritibilidade. Na medida em que so inerentes pessoa, insuscetveis de disposio por
parte do titular e intransmissveis. No se extinguem pelo decurso do tempo, inrcia de defesa
ou no uso. No se sujeitam execuo forada, sendo impenhorveis. No admitem qualquer
forma de coao fsica por obrigaes de natureza privada. Tampouco viabilizam preceito
cominatrio, porque ningum pode ser compelido a dispor de bens concernentes sua esfera
de personalidade.
132

Os direitos de personalidade so intransmissveis. A transmisso supe que algum se
ponha no lugar de outrem. A irrenunciabilidade dos direitos de personalidade revela-se como
ausncia de faculdade de disposio ante a caracterstica de permanecerem na esfera do seu
titular, independentemente da sua vontade.
133

H de se ressaltar, com Paulo Luiz Netto Lbo, serem os direitos de personalidade
pluridisciplinares, no se podendo dizer, exclusivamente, figurarem no direito civil,
constitucional, ou filosofia do direito. A pluridisciplinaridade habilita rica abordagem s
mltiplas expresses da personalidade humana em mais variadas situaes jurdicas. Em
perspectiva constitucional so espcie do gnero direitos fundamentais, em faceta civilstica

125
TOBEAS, J. C. Obra citada, p. 23.
126
BELTRO, Silvio Romero. Direitos da personalidade, p. 31-32.
127
LEITE, Rita de Cssia Curvo. Transplantes de rgos e tecidos e direitos da personalidade, p. 31.
128
BELTRO, S. R. Obra citada, p. 28.
129
TOBEAS, J. C. Obra citada, p. 23-24.
130
CUPIS, Adriano de. Os direitos da personalidade, p. 66.
131
TOBEAS, J. C. Obra citada, p. 23.
132
LEITE, R. de C. C. Obra citada, p. 35-36.
133
S, Maria de Ftima Freire de. Biodireito e direito ao prprio corpo, p. 49.
37
constituem o conjunto de direitos inatos da pessoa, notadamente da pessoa humana, que
prevalecem sobre todos os demais direitos subjetivos privados.
134

Tutelas s situaes ortotansicas podem-se respaldar em tipificados direitos de
personalidade na vigente construo jurdica ptria. Mesmo que no o fosse, por
manifestarem idiossincrtica expresso da personalidade, galgariam amparo na clusula geral
de tutela da personalidade.
Pode-se definir, com Rabindranath V. A. Capelo de Souza, direito geral de
personalidade como o de cada homem ao respeito e promoo da globalidade dos
elementos, potencialidades e expresses da sua personalidade humana bem como da unidade
psico-fsico-ambiental dessa mesma personalidade humana.
135
A tipificao de esparsos
direitos de personalidade no contradiz a existncia de clusula geral, da qual deriva
individuao de tutela jurdica a merecedoras situaes.
136

A mundial tendncia de reconhecimento do direito geral de personalidade pode-se
justificar, consoante Erolths Cortiano Jnior, na falncia do ideal positivista como tambm
na infinita possibilidade de desenvolvimento da personalidade humana. Defensvel o
acolhimento no sistema normativo ptrio da clusula geral de tutela personalidade no artigo
12 do vigente Cdigo Civil, o qual reza poder exigir cessar a ameaa leso de direito de
personalidade como reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes em lei previstas.
Conjuga-se citada fonte normativa, a insculpida no artigo primeiro, inciso III, da
Constituio Federal, que assinala a Repblica Federativa do Brasil, Estado Democrtico de
Direito, ter por fundamento a dignidade da pessoa humana. Ademais, em ordem
constitucional, o prembulo afirma a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento,
a igualdade e a justia como supremos valores sociais assegurados pelo Estado de Direito,
bem como o caput do artigo 5 garante a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade.
137

A clusula geral de tutela da personalidade concretiza os princpios da dignidade,
solidariedade e liberdade, pontua Maria Celina Bodin de Moraes. A personalidade, em sua
dinmica, no somente se identifica aos direitos subjetivos, contudo complexa gama de
situaes jurdicas subjetivas, que se apresentam sob vrias configuraes jurdicas, a
exemplo de poder jurdico, direito potestativo, interesse legtimo, pretenso, autoridade

134
LBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade, p. 83.
135
SOUZA, R. V. A. C. de. Obra citada, p. 93.
136
BELTRO, S. R. Obra citada, p. 56.
137
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade, p. 47.
38
parental, faculdade, nus, estado, enfim, como qualquer circunstncia juridicamente
relevante.
Destarte, impossvel o apriorstico arrolamento das situaes jurdicas subjetivas
tuteladas, uma vez que se almeja proteo ao valor da personalidade humana, sem limitaes
de qualquer gnero. A personalidade, valor fundamental do ordenamento jurdico, plasma-se
em situaes existenciais que traduzem cambiantes exigncias de tutela. Reconhecido
personalidade o carter de valor unitrio e tendencialmente sem limitaes, inadmissvel se
negar tutela a quem requeira garantia a aspecto de sua existncia para o qual inexiste previso
especfica.
138

Para a integral defesa e promoo da personalidade humana, necessrio assumir no se
proteger a pessoa por titularizar direito, mas o contrrio. A proteo jurdica surge e se destina
pessoa, aps se erige a mais adequada tutela situao jurdica experienciada.
139

Assim, possvel vislumbrar a coexistncia de direitos de personalidade pontualmente
tipificados, ditos direitos especiais de personalidade, assinalados graas importncia e
essencialidade intrnseca, consolidando um sistema de proteo misto. Ressalta Elimar
Szaniawski que o constituinte, dentre outras, inclui as categorias direito vida, igualdade,
intimidade, vida privada, honra, imagem e segredo como direitos especiais de
personalidade.
140















138
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana, p. 117-127.
139
MORAES, M. C. B. de. Idem, p. 183.
140
SZANIAWSKI, Elimar. Obra citada, p. 136-137.
39
Parte II. Panorama ortotansico

No que a precedente abordagem seja despicienda ortotansia. Contrariamente,
consagra seus fundamentos tico-jurdicos. Ora se verticalizam, contudo, feixes que envolvem
a busca da morte digna. Nesta parte sero abordados os especiais direitos de personalidade
que estruturam a ortotansia, vida, integridade psicofsica (atrelada sade) e
autodeterminao. Aproximaes morte sero empreendidas. O contexto e paradigmas
biomdicos recebero especial ateno porquanto consagram ambiente em que comumente se
finda a vida.


Captulo VII. Vida

A vida dinmica, algo que se transforma incessantemente sem perder sua prpria
identidade. Mais que domnio esttico, trata-se de processo vital que se instaura com a
concepo (ou germinao vegetal), transforma-se, progride, mantendo sua identidade, at
que muda de qualidade, deixando, ento, de ser vida para ser morte. Como processo,
continuidade, vislumbra-se a vida desde os pr-gametas e seu fim no momento em que o
cadver se torna esqueleto.
141
Contraria a vida tudo o que interfere em prejuzo deste fluir
espontneo e incessante.
142

Como realidade, a vida deve seguir um ciclo natural.
143
O fluxo de projeo vital
singulariza-se e autonomiza-se em cada indivduo.
144
A vida humana, fenmeno unitrio e
complexo uma unificada totalidade de trplice aspecto biolgico, psquico e espiritual.
Biologicamente, tem-se o processo de atividade orgnica e de permanente transformao do
indivduo, desde a concepo at a morte; psicologicamente, a percepo do mundo interno e
externo a indivduo e, espiritualmente, significa inteligncia e vontade.
145

O morrer, processo ltimo da vida, cujo resgate constitui tarefa ortotansica, fica
desprovido do seu sentido com a no conscincia de que a morte parte integrante da vida. O
falecimento, em contexto medicalizado, tomado como caso clnico, e a morte vista como

141
SEGRE, M.; SCHRAMM, Fermin Roland. Quem tem medo das (bio)tecnologias de reproduo assistida, p.
51.
142
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo, p. 194.
143
MATTAR, Maria Olga. A tica crist e a eliminao dos embries mais fracos no processo de reproduo
humana, p. 151.
144
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 203.
145
AMARAL, Francisco. O poder das cincias biomdicas, p. 40.
40
uma falncia da medicina. Podemos constatar que a dimenso humana do morrer se
perdeu.
146

Como direito fundamental, a Constituio Federal do Brasil protege o direito vida,
consagrando a sua inviolabilidade. O respeito ao direito vida preconizado em vrios
Tratados Internacionais, a exemplo da Declarao Universal dos Direitos do Homem,
Declarao dos Direitos Humanos e o Pacto Internacional dos Direitos Polticos. Jos Afonso
da Silva observa certa incoerncia no caput do artigo 5 da Constituio Federal ao assegurar
a inviolabilidade do direito vida nos termos seguintes, posto que em momento algum dos
seguintes incisos e pargrafos versa a vida, salvo inviolabilidade da vida privada, que no
direito vida, mas privacidade. Para o autor, o existir espontneo movimento contrrio
ao estado de morte e o direito existncia consiste no direito de estar vivo, de lutar pelo
viver, de defender a prpria vida, de permanecer vivo. o direito de no ter interrompido o
processo vital seno pela morte espontnea e inevitvel.
147

A magna garantia do direito vida e sua inviolabilidade destinam-se a toda vida
humana, indistintamente da idade ou condio do portador, seu estado fsico ou mental, raa,
cor, credo religioso ou qualquer outra forma de discriminao. A perspectiva tcnico-jurdica,
para Jos Bonifcio Borges de Andrada, impossibilita qualquer pretenso de emenda
constitucional tendente a abolir a inviolabilidade do direito vida, com espeque no pargrafo
4 do artigo 60 da Constituio Federal, que encerra ditas clusulas ptreas, ao vedar ser
objeto de deliberao a proposta de emenda constitucional tendente a abolir os direitos e
garantias individuais.
148

Com o desenrolar dos tempos, transmudam-se domnios quer pblico quer privado de
vida e morte. Em primeiro momento, a defesa da vida sofre ingerncias alheias, mormente
estatal. Ento, vislumbra-se, seguindo evolvimento das concepes, vida sob domnio
pblico, com amparo e proteo estatal, bem pertencente, para alm da esfera individual,
coletividade. Caminha-se para a concepo de que o bem viver e morrer enquadram-se na
esfera de proteo pessoa, respeitada como tal, seja perante esfera pblica, seja privada.
149


146
BALDESSIN, Ansio. Pastoral hospitalar e o paciente terminal, p. 29.
147
SILVA, J. A. da. Obra citada, p. 187-196.
148
ANDRADA, Jos Bonifcio Borges de. Direito vida, p. 377-378.
149
Bem posteriores Lei das XII Tbuas, tm-se vrios fatos ocorridos, que levam concluso de que se dava,
em diversos ordenamentos jurdicos, preeminncia ao bem comum, funo social, felicidade de muitos,
sobre os bens individuais. Na ndia, por exemplo, os incurveis de doenas contagiosas eram conduzidos por
seus parentes s margens do Ganges, asfixiados com barro na boca e nariz e arrojados ao rio sagrado. Napoleo
Bonaparte, ao ser interrogado na Ilha de Elba, sobre sua atitude de ordenar que fosse extirpada a vida de
enfermos de peste durante a campanha do Egito, afirmou que no poderia pr em risco a vida dos demais
homens do seu exrcito e determinou que o mdico subministrasse aos doentes fortes doses de pio.
41
Elimar Szaniawski pondera que a despeito de inexistir graus s manifestaes da
personalidade humana e igualdade de importncia aos direitos especiais de personalidade,
destaca-se o direito vida como o primeiro e mais importante atributo da personalidade
humana, direito que se funde prpria personalidade, vinculando-se mesma, porquanto
sem vida no existe personalidade. E mais, personalidade, vida e dignidade so figuras
intimamente ligadas e inseparveis.
150

O direito vida prevalente e primordial. Qualquer disposio que o contrarie deve-se
considerar, no mnimo, ineficaz, seja porque hierarquicamente inferior aos princpios
constitucionais e aos princpios de direito que se embasam num conceito pr-legal de pessoa.
Nesta linha de raciocnio, Eroulths Cortiano Jnior assevera inexistir qualquer argumento pr-
eutansia que subsista mais singela oposio. A vida de um s teor. Ou h vida, ou no
h. E o direito protege a vida humana, no s a vida atuante.
151

Maria Auxiliadora Minahim doutrina bastar ao ser humano exibir sua existncia, como
individualidade, para merecer o devido respeito pessoa. Integram a espcie humana tanto o
embrio, feto, anencfalo, dementes, gnios e descerebrados e todos, indistintamente,
titularizam plexo de direitos que consolidam o princpio da dignidade e a todos se impe o
dever de respeito s formas de vida que portam. A autora ressalta que a existncia de seres
viventes com diferentes conscincias de sua prpria singularidade no permite valorar ou
instaurar perspectiva utilitarista de produo, custo e expectativa de vida. A dissociao entre
personalidade e individualidade humana conduz ou alberga a compreenso de seres
humanos que no so humanos e podem validar a submisso de alguns ao comando de
outros (os verdadeiramente humanos), com o que se valida, dentre outros, o suicdio e a
eutansia.
152

Para alm das caractersticas prprias e gerais dos direitos da personalidade, o direito
vida consagra, destacadamente, a nota de direito inato. Na medida em que irrenuncivel,

Com efeito, o ser humano era objeto e instrumento da desumana razo de Estado, desconhecidos os valores
primrios daquele ser. Mas prefere-se relegar referidas situaes s pocas de civilizao superada ou fases
patolgicas da histria humana.
Ultrapassadas essas fases, manifestou-se a prevalncia do indivduo, entrevista desde a Revoluo Francesa, com
o interregno socialista, de submisso ao interesse comum agora se volta origem individualista, com enfoque de
solidariedade. Embora j no mais seja permitida a disposio da vida das diversas maneiras como aquelas j
demonstradas, no Brasil, somente a Constituio Federal de 1988 foi expressa, atravs do artigo 5 e incisos, no
sentido de garantir o direito vida a qualquer pessoa individual, tratando da questo em captulo prprio (Dos
Direitos e garantias Fundamentais). (S, Maria de Ftima Freire de. Direito de morrer, p. 58-59).
150
SZANIAWSKI, E. Direitos de personalidade e sua tutela, p. 146.
151
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Direitos da personalidade, p. 76-77.
152
MINAHIM, Maria Axiliadora. O direito penal na regulao da vida e da morte ante a biotecnologia, p. 81-
82.
42
inexiste direito ao suicdio. Exemplo de proteo ao direito de conservao da vida a
legtima defesa.
153

Bem jurdico supremo da personalidade, a vida direito inato e essencial, sem a qual
impossvel falar-se em pessoa humana. Em razo de ser a vida originria, essencial e inerente
ao sujeito, sua tutela consagra-se na absteno de qualquer atentado imposto a todos os
indivduos, indistintamente, denominados sujeitos passivos universais.
154

Jussara Maria Leal de Meirelles, relativamente ao direito vida, afirma no se tratar
de concesso da sociedade, prestao estatal ou direito da pessoa sobre si mesma. Por sua vez,
a excluso de terceiros tem por finalidade nica assegurar a existncia de um domnio onde
nenhuma vontade soberana. Como o direito de propriedade, o direito vida exige universal
comportamento negativo, e, na perspectiva do titular, tutela-se o gozo do funcionamento
natural e sereno da sua pessoa.
155
A autora esclarece o direito vida no importar leitura
subjetivada da vida humana, relativizando-se a minha, a sua, a nossa vida. Atine, isto sim,
vida humana em si.
156

Acerca do direito vida, Paulo Luiz Netto Lbo assevera: Quem nasce com vida tem
direito a ela. Na medida em que, como demais direitos de personalidade, o direito vida
irrenuncivel, torna-se incompatvel com o consentimento ao ato contra a vida.
157

A irrenunciabilidade do direito vida, consoante Emerson Ike Coan, deriva de no ser
um direito sobre a vida, mas vida. O carter negativo exige o imposto respeito a todos
(carter erga omnes), formulando o direito vida sem direito morte.
158

Celso Spitzconvsky doutrina que a previso do direito vida como clusula ptrea e a
ntima relao para com o fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana tm por
conseqncia a necessidade de que o Poder Pblico assegure eficiente prestao dos servios
necessrios a condies dignas de vida, sob pena de sua responsabilidade.
159
Perspectiva
positiva do direito vida relaciona-se existncia ou subsistncia, incluindo-se alimentao,
vestimenta, sade, trabalho e lazer. A perspectiva negativa do direito vida conduz
absteno de atos lesivos em relao vida. Este foco, para Erolths Cortiano Jnior, denota
que alm da importncia individual, tambm a vida consagra a social.
160


153
TOBEAS, Jos Castan. Los derechos de la personalidad, p. 35-38.
154
GOGLIANO, Daisy. Morte enceflica, p. 64.
155
MEIRELLES, J. M. L. de. A vida humana embrionria e sua proteo jurdica, p. 169.
156
MEIRELLES, J. M. L. de. Com a cabea nas nuvens, mas os ps no cho, p. 16.
157
LBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade, p. 87.
158
COAN, Emerson Ike. Biomedicina e biodireito, p. 259-260.
159
SPITZCONVSKY, Celso. O direito vida e as obrigaes do Estado em matria de sade, p. 10.
160
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Direitos da personalidade, p. 45.
43
Rita de Cssia Curvo Leite acentua a faceta coletiva da vida, em razo de o homem
no exclusivamente viver para si. Ao Estado interessa que seja o indivduo conservado em
razo de provir a associao civil da soma dos sujeitos, colaborando os homens cada um
no prprio setor em beneficio da coletividade, mesmo que a finalidade imediata seja a
satisfao de exigncias pessoais.
161
Para Genival Veloso de Frana, o viver tambm um
dever que somente pode ser interrompido pelo fatalismo das leis biolgicas.
162

Rabindranath V. A. Capelo de Souza afirma no ser lcito o sacrifcio de qualquer
vida, mesmo para se salvar uma pluralidade de homens no agredida por aquela. A vida
humana dota-se de carter supremo e transpessoal, com o que inadmissvel a tese de
reconhecer a ordem jurdica qualquer direito eliminao de quem a porta, a despeito de,
conforme a autodeterminao se admita exposio a dado risco. Disto, no vlido o
consentimento que autorize ou tolere ou o pedido da vtima para a morte ou qualquer renncia
prpria vida. Diante de tentativa de suicdio, agentes de segurana pblica encontram-se, de
forma absoluta, obrigados a impedi-la. Entende o autor haver uma coliso de direitos
representada pelo direito de liberdade de ao vistas ao salvamento de vida e o de ser deixado
sozinho (right to be alone), devendo prevalecer o primeiro, salvo quando do emprego de
meios se ofenda a dignidade humana do suicida ou valores essenciais da sua integridade
fsica. Ao autor, no apenas existe o direito de vida ( conservao de vida existente) mas
tambm um direito vida (ao desdobramento e evoluo da vida at mesmo consecuo do
nascimento com vida).
163

Terezinha de Jesus de Souza Signorini concebe que a agresso ao corpo humano
tambm vida, na medida em que esta se realiza como corporalidade material.
164

Michael Kloepfer leciona que o direito vida o direito de viver, abrangendo a
existncia corporal, a biolgica e a fsica. A proteo destina-se a cada vida individual e a
humana em geral. Cumpre s instituies estatais assegurar proteo mnima da vida,
atendendo exigncias da proibio de insuficincia.
165

A vida, para Reinaldo Pereira e Silva, um direito natural do homem, porquanto o
Estado ou o direito positivo no o pode criar, cumprindo o reconhecimento de sua
precedncia. prioritrio direito em sentido cronolgico e, sobretudo, axiolgico, pois
embasa todos os direitos da pessoa humana. Na medida em que a vida fundamento da

161
LEITE, Rita de Cssia Curvo. Transplantes de rgos e tecidos e direitos da personalidade, p. 61.
162
FRANA, Genival Veloso de. Direito mdico, p. 192.
163
SOUZA, R. V. A. C. de. Obra citada, p. 205-207.
164
SIGNORINI, Terezinha de Jesus de Souza. Transplantes de rgos e tecidos e a funcionalizao do corpo, p.
148-149.
44
realizao da pessoa humana, a avaliao como digna de ser vivida ou como no digna de
ser vivida considera-se infrao da prpria dignidade humana. Deste modo, equiparam-se
a privao da vida do homem e a destruio de sua humanidade. O direito vida no admite
gradaes, ou se est vivo, ou se est morto. Superando a concepo negativa derivada do
direito vida (proibio de matar dirigida ao Estado e demais homens, inclusive a pessoa
portadora da vida), tambm abarca a proibio de omisses por parte do Estado que, dotado
de recursos, nada ou pouco faz para reduzir a mortalidade infantil, promover a segurana
pblica e implementar polticas de trabalho e renda. O direito vida, simultaneamente
imposio de exigncias estatais, determina correlatos deveres individuais, a exemplo da
manuteno da prpria vida e o dever de ajudar a viver quando o outro no tem capacidade
de faz-lo autonomamente.
166

Sob a tica da responsabilidade, respeitando-se o pluralismo e a singularidade de cada
vida, em orbe solidrio, Guy Bourgeault erige como primeira baliza a presuno em favor da
vida, no se tratando de dinmica passiva, mas espao que contempla o direito
autodeterminao, a busca da qualidade de vida e proteo aos debilitados. A presuno em
favor da vida porta o princpio de totalidade, que almeja proteo integridade de uma vida
afirmada como intangvel e inviolvel. A presuno em favor da vida contempla a distino
entre tratamento ordinrio e extraordinrio, vlida a legitimar interrupo de despiciendas,
excessivas, inteis e no razoveis intervenes.
167



Seo I. Sacralidade

A percepo de sacralidade da vida como batalha irrestrita, a qualquer preo, pela
preservao da vida biolgica qualificada por Rabindranath V. A. Capelo de Souza como
atavismo tico-jurdico e vitalismo absolutista.
168

A sacralidade da vida pode conduzir concepo esttica pautada em pura dimenso
biolgico-fisicista que propugna intangibilidade sem considerar condies de sua vivncia
digna, professa Leocir Pessini.
169
Para o autor, a expresso sacralidade da vida condiz
pessoa possuir valor independentemente de seu estado de sade, no podendo ser

165
KLOEPFER, Michael. Vida e dignidade da pessoa humana, p. 158-168.
166
SILVA, R. P. e. Introduo ao biodireito, p. 200-209.
167
BOURGEAULT, Guy. Ltique et le droit face aux nouvelles technologies biomdicales, p. 159-161.
168
ARAJO, Fernando. A procriao assistida e o problema da santidade da vida, p. 117.
169
PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 414-415.
45
instrumentalizada, valida como meio, mas, sempre, tratada com dignidade. No se d
necessria oposio entre sacralidade e qualidade de vida (objeto de prximo tpico, ora
compreendida como aptido a realizar dados objetivos na vida), posto esta no se identificar a
vida plena, fisiolgica e emocional, bem como merecer a pessoa respeito
independentemente do grau em que consegue desempenhar essas funes.
170

Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine atentam que o percurso de
secularizao conduziu dessacralizao da vida. Almejam superar a noo de sacralidade da
vida que ampara conceito tacanho de Deus e uma viso mesquinha e desconfiada do
homem para os quais a vida divina propriedade e o homem seu administrador.
Contrariamente, deve o homem protagonizar a vida. Nas trilhas do moderno pensamento
teolgico, o prprio Deus delega governo da vida autodeterminao do ser humano e isso
no fere e muito menos se traduz numa afronta a sua soberania. Intervenes vida no
conspurcam o divino senhorio quando no arbitrrias as aes, enfoque que responsabiliza o
homem dotado de livre arbtrio.
171

A sacralidade da vida, para Genival Veloso de Frana, representa o que a vida humana
possui na dimenso que exige a dignidade de cada qual e a qualidade o arcabouo de
habilidades psicofsicas que facultam viver razoavelmente bem. Toda vida humana,
independente de sua qualidade, goza do mesmo valor e direito de ser preservada. Qualifica
como mesquinho o conceito de qualidade de vida se apenas significar habilidade de algum
realizar certos objetivos na vida e, quando estas habilidades no mais existem, venha
desaparecer a obrigao de tratar. Perigos advm de se classificar pessoas conforme tipos
de vida. Compreende-se a pessoa humana merecedora de respeito dignidade que porta
independentemente do que consiga realizar, posto que ningum existe para disputar torneios
ou competies de habilidades, mas para realizar o prprio destino de criatura humana.
Criticam-se posturas biogrficas que posicionam a vida como coisa possuda na qualidade do
ter e no ser.
172

Ronald Dworkin expe ser a sacralidade da vida algo intrinsecamente valioso, com
contornos tanto laico quanto religiosos, de subjetiva valorizao, cujo manejo legitima a
extino vital.
173




170
PESSINI, L. Como lidar com o paciente em fase terminal, p. 75-77.
171
PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 414.
172
FRANA, Genival Veloso de. Direito mdico, p. 495-511.
173
DWORKIN, Ronald. Domnio da vida, p. 97-112.
46
Seo II. Qualidade

Livre de influncias economicistas, o conceito avaliativo de qualidade de vida, para
Luis Guillermo Blanco, concerne, essencialmente, s atuais condies de vida de determinado
enfermo comparativamente ao que reputa aceitvel e desejvel, com o fito de melhorar
vivenciadas situaes em funo de seu prprio bem-estar.
174

A avaliao da qualidade de vida, segundo Lucien Sve, em hiptese qualquer permite
desigual valor s pessoas como condio suspensiva ou extintiva a merecido respeito.
175

A noo de qualidade de vida atrelada posse ou qualidade que valha ser vivida
carrega faceta eugnica e reificante (logo, indigna).
176
Trata-se de feio negativa da
qualidade de vida, no dizer de Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine. Os
autores, atentos realidade latino-americana em que milhes de pessoas no tm as mnimas
condies de viver uma vida dita digna, que tenha qualidade, quer seja no incio, em seu
desenvolvimento ou mesmo no fim, conclamam luta para que as vidas adquiram
qualidade.
177

Na anlise da qualidade de vida, Fernando Arajo arregimenta os critrios QALY e
DEALE. QALY (Quality-adjusted life-yers) corresponde ao nmero de anos de expectativa
de vida ponderados por ndices de provvel desfecho vital a dada interveno validos na
iminncia da morte. DEALE (Declining exponential approximation for life expectancy)
pondera o grau de sofrimento fsico e a capacidade de autonomia, discernimento e esclarecido
consentimento do enfermo. Ao autor existem dificuldades culturais adoo de qualquer
critrio prvio.
178

Elimar Szaniawski afirma o direito vida no existir por si s, atrelando-se
intimamente a outras tipificaes de direitos de personalidade que o complementam, entre os
quais o direito qualidade de vida. No bastando a si mesmo, o princpio da dignidade da
pessoa humana no plenamente vivenciado com a simples idia de deixar algum viver,
devendo-se integrar vida a sua qualidade. Por tal razo o direito qualidade de vida
constri-se sobre o da dignidade da pessoa humana, tambm contemplando o direito
autodeterminao, identidade pessoal e sade.
179


174
BLANCO, Luis Guillermo. Muerte digna, p. 37.
175
SVE, L. Para uma crtica da razo biotica, p. 131.
176
FOREST, Goube de La. La personne humanine face au developpement des sciences biomedicales, p. 14.
177
PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 415.
178
ARAJO, F. Obra citada, p. 128-136.
179
SZANIAWSKI, E. Obra citada, p. 157-158.
47
Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine indicam inexistir necessria
oposio entre a sacralidade e a qualidade da vida, intangibilidade e autodeterminao. O
vitalismo, arraigado em absoluta valorizao na manuteno biolgica da vida
independentemente de valores outros como autonomia, dignidade, preveno da dor ou
economia de recursos, permite abusivos tratamentos. Por outro lado, o utilitarismo
pessimista instrumentaliza a vida conforme uso social, postulando seu trmino quando
reputada frustrante ou um peso (que pode conduzir ao no dispor tratamentos,
especialmente a deficientes). Assim, a sacralidade afirma a vida como bem bsico,
fundamental, mas no absoluto, que deva ser preservado a todo custo. A morte fsica no
mal absoluto, tampouco a vida fsica um valor absoluto.
180

























180
PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 415-416.
48
Captulo VIII. Morte

No obstante Rui Limongi Frana considere razovel dizer-se a morte a negao, o
contrrio ou a ausncia da vida, pontua-a como um processo biolgico. Sendo a vida um
dinamismo e a morte sua cessao, para logo se conclui que a Morte no se localiza num
momento, mas se desenvolve ao longo de um processo.
181
Sendo a morte um fenmeno
complexo, sem pretenso de esgotar suas mltiplas facetas, delineiam-se possveis
aproximaes.


Seo I. Aproximaes antropolgicas

O contato com a morte, declara Roberto Gambini, foi fundamental ao
desenvolvimento da conscincia do homem. H cerca de 60.000 anos, ao fim da Era
Paleoltica, datam as primeiras manifestaes de conscincia, simultaneamente s evidncias
arqueolgicas dos primeiros rituais fnebres de que se tem notcia, mormente o sepultamento.
Pesquisados stios arqueolgicos contemplam, ao lado de ossadas, representando o enterro
dos mortos, fragmentos de pele pintada com ocre, adornos de argila e segmentos sseos. So
atitudes no tomadas por quaisquer outros animais e representam que o homo sapiens sapiens
atribui sentido vida e morte, bem como a conscincia humana comea com a religio e a
arte. O primeiro suporte arte a pele de um cadver sobre a qual aplicada uma pintura:
nos Bororo, mais recentemente, urucum; no homem do perodo final do Paleoltico Superior
ocre que vem da terra.
182

Como tentativas de auxiliar o homem no confronto com a morte existem incontveis
manifestaes culturais, explica Marcos H. P. Callia, a exemplo de celebraes, cultos, rezas,
danas, cnticos e expresses dramticas. Na proporo em que a morte registra o fim fsico,
demanda um ritual ou atitude de respeito. Nas cavernas de Qafzeh uma criana foi enterrada
junto a um crnio e chifres de veado, nas cavernas de Skhul enterrou-se um homem portando
nas mos o maxilar de um urso polar. So revelaes dos primrdios de ideologias religiosas
e a preocupao com o depois do morrer. Rituais relacionados celebrao da morte

181
FRANA, Rui Limongi. O conceito de morte diante do direito ao transplante e do direito hereditrio, p. 70.
182
GAMBINI, Roberto. A morte como companheira, p. 138-139.
49
vinculam-se fertilidade e plantio, atrelados a variaes do ano e ciclos de morte e
renascimento.
183

Os animais, a despeito de reagirem a um algo de morte contido no perigo, na
agresso, no inimigo, manifestando simulacros de morte (mimetismo), apenas portam,
segundo Jos Carlos Rodrigues, certa percepo da morte, reagindo por instinto de
conservao. O homem o nico a ter verdadeiramente conscincia da morte, o nico a
saber que sua estada sobre a Terra precria, efmera. So excepcionais os casos de animais
que se recusam ao abandono das proximidades tumulares do dono, especialmente ces, fato
que no revela a conscincia da morte, mas a domesticao.
184

A inabilidade para com o trato da morte conduz, na percepo de Jos de Souza
Martins, a uma perda cultural. Acerca da cultura funerria brasileira, o autor assinala que os
portugueses brancos catlicos mais abastados eram sepultados nas proximidades do
Santssimo Sacramento, engendrando a distribuio dos defuntos no interior das Igrejas
modalidade de geografia funerria simblica, qual os pobres so coadjuvantes. Diferentes
tratos para com a morte guardam as populaes indgenas. Grupos Tupi costumam enterrar os
mortos dentro de casa, no local de sua rede. Os Bororos praticam o duplo sepultamento. Os
Ianommis preparam uma pasta de banana qual misturam as cinzas do morto e a comem.
Enterram os mortos dentro de si mesmos.
185

O fundamental, primeiro, universal e marcante registro da morte no gnero humano ,
para Edgar Morin, a sepultura. Inexiste praticamente qualquer grupo arcaico ou primitivo que
abandone seus mortos sem qualquer espcie de rito. A impureza dos corpos em decomposio
determina o tratamento funerrio do cadver. A decomposio, ressentida como contagiante,
conduz pr-histricas prticas sua acelerao (cremao e endocanibalismo), seja evitada
(embalsamento) ou afastada (transporte de corpos ou fuga dos vivos).
186

O ato de enterrar associa-se perspectiva maternal, engendrando novel maternidade,
provinda da penetrao do embrio em seu ventre; a terra-me que aceita seu filho morto. A
perspectiva fundamentalmente clnica do dito pensamento primitivo reconhece na morte o
fim individual ou pessoal. Sobrevive, normalmente, o cl com o desaparecimento de seus
membros. Disto no pode, propriamente, falar-se em morte do grupo que se salva aos
destinos de seus membros, portando perenidade, sempre simbolizada e sacralizada, como na
referncia ao chefe ancestral participar da imortalidade dos deuses. Entre os ndios, informa

183
CALLIA, Marcos H. P. Apresentando a morte, p. 9-11.
184
RODRIGUES, Jos Carlos. Tabu de morte, p. 18-19.
185
MARTINS, Jos de Souza. Anotaes do meu caderno de campo sobre a cultura funerria no Brasil, p. 73-81.
186
MORIN, Edgar. Lhomme et la mort, p. 17-37.
50
Pedro Zan, a morte constante companheira, prevalecendo a concepo de alma-sombra,
isto , enquanto vivo, cada homem possui sua sombra, o que no ocorre aos mortos, que com
ela se confundem, indicativo de que em sociedades tribais os conceitos de vida e morte so
mais integrados.
187



Seo II. Aproximaes histrico-sociolgicas

Jos Carlos Rodrigues expe o cemitrio ser, at meados do sculo XVII, o centro da
vida social. No apenas onde se enterravam os mortos, mas a praa pblica, local em que se
comercia, de proclamaes e informaes coletivas, o local mais barulhento, movimentado e
confuso da cidade, incluindo o forno comunal de po. No sculo XVIII persistem traos de
atividades econmicas em cemitrios, a despeito de as grandes feiras desaparecerem. Comea
a grande transformao que em nome da higiene se aplicar ao cemitrio e morte.
188

Para o autor, o movimento de valorizao da individualidade, atrelado s
transformaes do sistema econmico, marcam a morte e as impresses ritualsticas. Tmulos
individuais representam uma tentativa em assegurar a permanncia do morto tambm na
Terra. Os tmulos individuais, hbito romano, foram raros durante a Alta Idade Mdia.
Paulatinamente, entre os sculos XV e XVII, comea a famlia a acumular os cadveres dos
parentes sob um teto nico e comea a conservar a lembrana de seus mortos. A famlia,
destruda na vida almeja, na morte, resguardar o que resta de si, sendo instrumento
privilegiado o jazigo familiar.
189

Resultante do Sculo das Luzes, o processo de laicizao de vida e morte transformou
o corpo humano em objeto, a apropriao da morte pela medicina e pela famlia, o
desenvolvimento da ideologia de higiene e a conseqente separao entre o cemitrio e a
cidade.
190

H no muito, compreendia-se a morte como parte da vida sem maiores celeumas.
Morria-se, via de regra, em casa, ficando o moribundo junto aos seus at a morte. Ansio
Baldessin observa que nos primeiros anos da infncia tinha-se contato com a morte.
Importante fenmeno desenvolve-se no sculo XX, o deslocamento do lugar da morte, no
mais em casa, mas na solido hospitalar, onde no transcorre cerimnia presidida pelo

187
ZAN, Pedro. A vida que a morte traz, p. 10.
188
RODRIGUES, Jos Carlos. Tabu de morte, p. 125-126.
189
RODRIGUES, J. C. Idem, p. 181.
190
RODRIGUES, J. C. Idem, p. 148.
51
moribundo, contudo fenmeno tcnico causado pela parada de cuidados ou mais ou menos
declarada pela deciso do mdico e da equipe hospitalar.
191

Outrora o quarto do moribundo, explana Leocir Pessini, era publicizado, sendo
importante a presena de amigos, vizinhos e parentes. A morte hodierna alvejada por
negao sistemtica. De presente e familiar, mostra-se vergonhosa e objeto de
interdio. Em meados da segunda metade do sculo XIX tenta-se poupar ao moribundo a
gravidade de seu estado.
192

Orava o medieval cristo: A subitnea et improvisa morte, libera nos, Domine (De
uma repentina e imprevista morte, livra-nos, Senhor).
193

Maria Jlia Kovcs afirma que cada perodo histrico possui um padro de morte mais
desejado. Por conta de relativamente rpidos falecimentos e guerras, almejava-se, no
Medievo, a morte rodeada de familiares, despedindo-se o moribundo dos seus. Temida era a
repentina e isolada morte, justamente a mais almejada na contemporaneidade,
preferencialmente em que se esteja dormindo, sem conscincia, a morte que nem se
percebe.
194

O esfacelamento da tradicional concepo de famlia pode, segundo Guy Bourgeault,
ser o contributo ao rechao da morte, repelindo-se o moribundo assepsia hospitalar.
195

As hodiernas mentalidades preferem esquecer a morte, sendo a medicina conclamada a
dissimular sua aproximao com o avano etrio, testemunhando forte engajamento em
tratamentos que lutam contra o envelhecimento e a aparncia corporal.
196

A perda de contato com a morte erigiu-a a patamar de tabu.
197
Maiores consideraes
sero traadas em futuro tpico.
Philippe Aris estrutura cinco modelos vivncia do homem ocidental para com a
morte, no sucessivos e friamente identificados, mas estruturas identificveis, denominando-
os morte domada, de si mesmo, longa e prxima, do outro e morte invertida. Vejamos sua
estruturao.
A morte domada. Como a vida, a morte no apenas ato individual e,
semelhantemente a fundamentais passagens da vida, celebra-se por solene cerimnia, com
intento de marcar a solidariedade do indivduo linhagem e comunidade. Trs grandes

191
BALDESSIN, Ansio. Pastoral hospitalar e o paciente terminal, p. 27-28.
192
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 22-24.
193
ENGELHARDT JUNIOR, H. Tristam. Fundamentos da biotica, p. 420.
194
KOVCS, M. J. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 63.
195
BOURGEAULT, Guy. Ltique et le droit face aux nouvelles technologies biomdicales, p. 120.
196
LENOIR, N. Aux frontires de la vie, p. 132.
197
GAMBINI, R. Obra citada, p. 139-140.
52
momentos do sentido principal a essa cerimnia: a aceitao, pelo moribundo, do seu papel
ativo, a cena do adeus e a cena do luto. A morte no como um drama pessoal se encara,
todavia prova da comunidade encarregada de manter a continuidade da espcie.
A morte de si mesmo. O sentido do destino reside no indivduo. Originalmente, o
modelo restringiu-se a elite de litterati, de ricos e de poderosos, a partir do sculo XI.
Persiste at o sculo XVIII, a despeito de profundas modificaes iniciarem-se no sculo
XVI. Inverte-se a relao tradicional da prpria pessoa para com os outros, prevalecendo a
identidade sobre a submisso ao destino coletivo. A tanto contribui o sentido duplo do
homem, corpo gozador ou sofredor e alma imortal que a morte libera.
A morte longa e prxima. A morte domada de outrora preparava a sua volta ao estado
selvagem. Surge o medo de ser enterrado vivo, da morte aparente, que assinala um estado
misto e irreversvel de vida e de morte. O sentido construtivo do modelo est na substituio
da arte do morrer pela do viver.
A morte do outro. A partir do sculo XIX altera-se o parmetro individual, at ento
variando conforme o sentido da espcie comum (ns morremos todos) e o de sua biografia
pessoal (a morte de si mesmo). Fortalece-se o sentido do outro na pessoa a quem se tem
afeto, cuja separao no mais se mostra suportvel. A famlia substituiu, ao mesmo tempo,
a comunidade tradicional e o indivduo do final da Idade Mdia. A representao do alm
indica o reencontro dos que a morte separou.
198

Por volta do sculo XVII desapareceram as ditas clusulas piedosas dos testamentos,
que concerniam escolha da sepultura, intenes particulares, declaraes alma e salvao.
Transmudam-se as disposies do domnio jurdico ao domstico. Philippe Aris atribui a
alterao natureza dos sentimentos entre testador e herdeiros, outrora marcada por
desconfianas, ora pela fidcia.
199,200
A morte invertida. Estruturais mudanas iniciam-se no sculo XIX, erigindo-se uma
cultura que no admite situao intermediria entre sucesso e fracasso. possvel que a
atitude diante da vida seja dominada pela certeza do fracasso. Em compensao, a atitude
diante da morte definida na hiptese de impossvel sucesso. Assim, no mais resta sentido

198
ARIS, Philippe. O homem diante da morte, p. 658-667.
199
ARIS, P. Idem, p. 510-513.
200
O testamento, que perante a Antiguidade romana portava natureza de mera transmisso patrimonial, no
medievo, antes do sculo XII, integra o rito de morte. Oralmente, originalmente, fazia o moribundo sua
profisso de f, confessava seus pecados, pedia perdo aos sobreviventes, recomendava sua alma a Deus,
escolhia sua sepultura e, se fosse o caso, dava instrues para a reparao dos prejuzos que tivesse causado aos
outros. Elevado condio de sacramento, os que morressem intestados seriam em princpio excomungados e
conseqentemente no teriam direito ao enterro em terra da Igreja. Na segunda Idade Mdia, at o sculo XVI,
53
porta a morte. A afetividade do sculo XIX, exacerbadamente protegeu o moribundo de sua
prpria emoo, sendo-lhe oculto o estado de sade. A morte tornou-se suja, e em seguida
medicalizada. A Medicina, lutando contra a morte, circunscreveu-a ao contexto cientfico
hospitalizado onde no h espao para as emoes. Antes de eliminar a morte e o mal
fsico, comeou-se por ojeriz-los. Face o inevitvel mal da morte, pode-se,
contemporaneamente, reduzi-la insignificncia de um acontecimento qualquer, de que se
finge falar com indiferena.
Os enlutados so, impiedosamente, constrangidos de se expressar, fenmeno que
reflete a individual e comunitria incapacidade de hbil reconhecimento da morte.
201

Ainda nas primcias do sculo XX, o Ocidente de cultura latina contemplava com a
morte solenes modificaes do espao-temporais perante o grupo social, por vezes inteira
comunidade. Fechavam-se as venezianas do quarto do agonizante, acendiam-se as velas,
punha-se gua benta; a casa enchia-se de vizinhos, de parentes, de amigos murmurantes e
srios. Os sinos dobravam-se na Igreja de onde saa procisso.
202

Seguia-se o ritual com a afixao de aviso de luto, em substituio antiga exposio
do corpo ou caixo porta. Por amizade ou conveno, a casa do morto recebia uma ltima
visita. A Igreja reunia a comunidade, depois do longo desfile de psames, um lento cortejo,
saudado passagem, acompanhava o caixo ao cemitrio. O perodo de luto era prenhe de
visitas e, paulatinamente, a vida retomava o seu curso normal. A morte atingia o grupo social
que coletivamente reagia. No s todos morriam em pblico, como Luiz XIV, mas tambm a
morte de cada um constitua acontecimento pblico que comovia.
A despeito de milenares alteraes de atitudes diante da morte, a imagem fundamental
descrita no foi alterada, tampouco a relao permanente entre a morte e a sociedade. Durante
o sculo XX, forma absolutamente nova de morrer surgiu, em zonas mais industrializadas,
urbanizadas e tecnicamente adiantadas. Carrega um sentido negativo, imagem invertida,
expulsando a sociedade a morte, salvo a dos homens de Estado. Nada mais anuncia ter
acontecido na cidade. At mesmo o suntuoso carro morturio mostra-se limusine banal e

ser, via de regra, redator e conservador dos testamentos, funcionrio da Igreja ou vigrio local. (RODRIGUES,
J. C. Obra citada, p. 143.)
201
ARIS, P. Obra citada, p. 667-670.
202
Outros detalhes do comportamento ritual apontados por Jos Carlos Rodrigues: cartazes eram afixados
noticiando o falecimento, servios religiosos eram oficiados, condolncias eram apresentadas famlia do morto
e um cortejo o conduzia ao cemitrio. Os relgios eram paralisados, os espelhos cobertos, os velrios eram
longos e freqentados, as pessoas se vestiam de negro. (RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 185-186.)
54
cinza, que passa despercebida no fluxo da circulao. No mais afeta a continuidade social o
desaparecimento de uma pessoa, como se ningum morresse mais.
203

A renncia de responsabilidades para com o moribundo, ento aos familiares, em
primcias do sculo XVII, no lhe retirava o poderio de sua morte. Ora diametralmente se
altera a situao, aparentando como dever familiar manter o moribundo na ignorncia do seu
estado.
A morte ocultada pela doena e pela mentira em torno do moribundo, representada
como suja e inconveniente, culminando escondida no hospital, prtica timidamente
originada na dcada de 1930 e generalizada a partir de 1950. A instituio hospitalar
representa o asilo onde se esconde o doente inconveniente.
Outra grande transformao da histria contempornea da morte, para Philippe Aris,
refere-se rejeio e supresso do luto. Historicamente, a atenuao da expresso do luto
encontra guarida na grande mortalidade ocorrida em frentes de batalhas no sculo XX e
insero econmica da mulher no mercado de trabalho.
s crianas ora se nega a experincia de convvio com a morte. Os infantes so
informados de que o finado est de viagem, ou que Jesus o levou, Jesus tornou-se uma
espcie de Papai Noel, de que se servem para falar s crianas da morte, sem acreditarem
nele.
O luto propriamente dito, dor da saudade, pode-se manter no corao do
sobrevivente, todavia reprimida a pblica manifestao. No se atribui a reprimenda do luto
frivolidade dos sobreviventes, todavia ao constrangimento impiedoso da sociedade,
sendo um poderoso modo de recusa morte. Crises de lgrimas transformam-se em crise de
nervos; o luto como uma doena e fraqueza de carter. Considera-se o luto mrbido, ao
passo que, psicologicamente, sua represso que o . O luto assinalava a angstia da
comunidade visitada pela morte, enfraquecida com a perda, um grito ao seu no retorno. Em
meados do sculo XIX mais se caracteriza como expresso de uma dor imensa,
possibilitando o socorro do sobrevivente.
Os ritos funerrios, quando muito, concentram-se na visita ao morto, por vezes
exposto em funeral homes como em casa, no raro objeto de uma encenao como se
estivesse ainda vivo, no seu escritrio, numa poltrona e por que no? com um charuto na
boca. Esmera-se a esfacelar sinais da morte, maquilando o morto para aparentar um vivo.
Neste sentido, menos serve o embalsamento conservao e homenagem ao morto que
proteo do vivo.

203
ARIS, P. Obra citada, p. 612-613.
55
A morte em contexto medicalizado no fenmeno natural, entretanto fracasso, um
business lost, considerada acidente, signo de impotncia de necessrio esquecimento. A
morte, devendo ser discreta, no pode interromper a rotina hospitalar.
204



Seo III. Aproximaes psicolgicas

A mitologia grega indica a morte e o sono como irmos, filhos, ambos, da noite
205
,
acepo retomada por Wiliam Shakespeare
206
na literatura e por Sigmund Freud, na
psicanlise.
Cumpre referenciar o poema Teogonia, de Hesodo (sculo VIII a.C.), que apresenta
e revela o mundo como teofania (arcabouo de manifestaes divinas que configuram foras
supremas). Expe que, na origem, as duas antitticas formas de procriao so Khaos (cissura
ou procriao por cissiparidade, o uno que se parte) e Eros (a procriao por unio amorosa
que engendra, com a fuso, um outro).
Maria Ceclia L. Gomes dos Reis aponta que, de si mesmo, Eros nada produz ( estril
e no deixa rebentos). Khaos, por seu turno, tem por filhos a Noite e rebo (subterrnea
regio e reino dos mortos). Os dois irmos, por meio de unio ertica, excepcionalmente
produzem os seres luminosos Dia e ter, o extremo esplendor iluminado do firmamento
diurno. Tudo o mais que provm do Khaos tenebroso. A terceira divindade original a
Terra. Mais abaixo se encontra a quarta divindade, o Trtaro, antifundamento, oposto da
Terra. A autora explica que os primeiros seres, a partir da divindade quaternria, por
cissiparidade surgem.
Quanto aos demais descendentes de Khaos, como ele, so incorpreos, sem substncia
fsica e representam as foras da privao, da dizimao humana e da dizimao de tudo, que
se revelam no mundo natural, bem como no humano. Noite, filha de Khaos, sem o conbio
de ningum, pariu Thanatos (a morte). Sono, Morte, Sonho e Esquecimento compem a prole

204
ARIS, P. Idem, p. 614-654.
205
A semelhana entre morte e sono levou a supor que o esprito, que fugia cada dia do corpo adormecido, o
abandonava tambm por mais tempo e ainda para sempre ao chegar a morte. O esprito no ficava destrudo,
seno separado.(...) A analogia entre o sono e a morte natural permite supor que a ltima o resultado provvel
de uma auto-intoxicao muito mais profunda que a que d origem ao sono. De sorte que assim como no sono se
manifesta a necessidade instintiva de dormir, na morte natural aparece a aspirao instintiva do repouso eterno.
(MORALES, Ricardo Royo-Villanova. O direito de morrer sem dor, p. 48-49).
206
Morrer dormir. Nada mais. E por um sonho, diremos, as aflies se acabaro e as dores sem nmero,
patrimnio de nossa dbil natureza. Isto o fim que deveramos solicitar com nsia. Morrer dormir ... e talvez
sonhar, para William Shakespeare, em Hamlet, ato III. (BIZATTO, Jos Ildelfonso. Eutansia e
responsabilidade mdica, p. 272).
56
da Noite. O Esquecimento remete escurido o que estava luz ou na memria. O Sono,
por sua vez, assemelha-se a uma pequena Morte.
207

Aps o breve intrito da mitologia grega, de que Sigmund Freud apreende elementos,
iniciamos as aproximaes psicolgicas morte. Sigmund Freud entende que a inconscincia
humana no conhece a morte. Pondera que, se, por um lado, os instintos orgnicos so
conservadores e historicamente adquiridos, tendentes a uma regresso ou reconstituio do
passado, devemos atribuir todos os xitos da evoluo orgnica a influncias exteriores,
perturbadoras e desviantes. Exemplifica que no desejaria o ser primrio elementar se
transformar, mas se repetir, sempre, segundo idnticas condies, nos trilhos de um nico
caminho vital.
O instinto de conservao, presente em todo ser vivente, encontra-se em curiosa
contradio com a hiptese de que toda a vida instintiva serve para conduzir o ser vivente
morte. Neste processo, as clulas germinativas opem-se morte da substncia viva,
figurando como imortalidade potencial, ainda, qui, no mais signifique que uma
prolongao ao caminho morte.
Os instintos do ego procedem vivificao da matria inanimada e desejam
estabelecer, novamente, o estado inanimado. Em oposio, os instintos sexuais prospectam-se
conservao da vida. A funo sexual, sob a aparncia de imortalidade, pode prolongar a
vida.
208

Sigmund Freud convence-se, a dada altura do desenvolvimento da teoria psicanaltica
(consagrada na obra O mal-estar na civilizao), de que os instintos no poderiam ser da
mesma espcie e ao lado do instinto de preservar a substncia viva h instinto contrrio que
busca a dissoluo das unidades vivas e o retorno ao estado primitivo e inorgnico.
A compreenso equivale a dizer que, tal como Eros, existe um instinto de morte. Os
fenmenos da vida podem-se explicar pela ao concorrente, ou mutuamente oposta, dos dois
instintos. Afirma a possvel presuno de que o instinto de morte silenciosamente opera
dentro do organismo, no sentido de sua destruio. Mais apropriada a compreenso de que
parte do instinto desvia-se ao mundo externo e aflora como instinto de agressividade e
destrutividade, de modo que o prprio instinto podia ser compelido para o servio de Eros,
no caso de o organismo destruir alguma outra coisa, inanimada ou animada, ao invs de
destruir o seu prprio eu (self). Contrariamente, restries agressividade dirigida para fora
aumentaria a autodestruio.

207
REIS, Maria Ceclia L. Gomes dos. A morte e o sentido da vida em certos mitos gregos antigos, p. 38-42.
208
FREUD, Sigmund. Ms All del principio del placer, p. 185-190.
57
O autor conclui que os dois instintos raramente aparecem isolados, mas esto
mesclados em propores variadas. Cr que a inclinao para a agresso no homem constitui
original, instintiva e auto-subsistente disposio. O instinto agressivo derivado e o
principal representante do instinto de morte, que descobrimos lado a lado de Eros e que com
este divide o domnio do mundo.
A luta entre Eros e Thanatos no apenas pode se empregar para a caracterizao do
processo civilizatrio que perpassa a humanidade, como tambm ao desenvolvimento do
indivduo e guarda o segredo da vida orgnica em geral.
209

Na abordagem das manifestaes do medo de morrer, Erich Fromm assinala que,
possivelmente, o mais significativo dado seja o arraigado desejo de imortalidade manifestado
em rituais e crenas com o propsito de conservar o corpo humano. Entende as prticas
vigentes pretenderem conservar a vida na perpetuao do corpo, com destaque ao
embelezamento do defunto, que representa a represso do medo de morrer com o disfarce
da morte. O autor difere o natural medo de sofrimento e dor que podem preceder a morte do
medo da morte, afeto vida como propriedade, arraigada em teias materialistas. O medo,
propriamente, no o de morrer, todavia de perder o que temos: o medo de perder nosso
corpo, nosso eu, nossas posses, e nossa identidade; o medo de enfrentar o abismo da
identidade, de estar perdido.
210

Um dos principais crticos da psicanlise contempornea, especialmente nas
derivaes da morte, Ernest Becker. Afirma ser um dos mais mesquinhos aspectos do
narcisismo a crena de que praticamente todos so sacrificveis, exceto ns mesmos. O
mesmo narcisismo conduz os homens nas guerras a marcharem at onde possam ser atingidos,
fenmeno indicativo de que no fundo do corao, o indivduo no acha que ele vai morrer,
apenas sente pena daquele que est ao seu lado. A explicao psicanaltica para tanto era de
que o inconsciente desconhece o tempo e a morte.
Ernest Becker afirma que, literalmente, o homem em dois est dividido, consciente
de sua esplndida e mpar situao de destaque na natureza, dotado de uma dominadora
majestade, bem como retorna ao interior da terra, uns sete palmos, para cega e mudamente
apodrecer e desaparecer.
211
Para o autor, caracterizam o homem dois grandes temores, dos
quais protegidos esto os demais animais, o temor da vida e o temor da morte.
212
Critica o
dogma freudiano, negando os instintos inatos de agresso e sexualidade ao homem. Toma por

209
FREUD, Sigmund. O mal-estar na civilizao, p. 172-189.
210
FROMM, Erich. Ter ou ser?, p. 129- 130.
211
BECKER, Ernest. A negao da morte, p. 16-39.
212
BECKER, E. Idem, p. 64.
58
base ser o corpo uma maldio do destino, bem como o fato da civilizao assentar-se na
represso, no porque o homem procurasse apenas sexualidade, prazer, vida e
expansividade, mas tambm e, primordialmente, almeja fugir morte. Destarte, no a
sexualidade, mas a represso da morte a represso primria.
O autor compreende o freudiano instinto de morte, originalmente inscrito em Alm
do Princpio do Prazer como tentativa de consertar s pressas a teoria dos instintos ou a
teoria da libido que ele [Freud] no queria abandonar.A teoria freudiana sustenta a existncia
de inato impulso tanto morte como vida. Resultam da fuso destes instintos, em
explicao biolgica, a agresso, o dio e a violncia humana.
213

Ernest Becker reputa verdadeira maturidade a resignao com o processo de
envelhecimento, de modo a assimilar, gradativamente, a verdadeira idade, parar de exibir e
alardear sua juventude, de fingir que sua vida no ter fim. No processo de maturidade
emocional do individuo, necessrio o luto por si mesmo com a aceitao da condio
terrena, de criatura e finitude.
214

Maria Jlia Kovcs, afinada psicologia humano-existencial, apreende espectros de
morte no fim de uma situao ou estado, a exemplo da adolescncia, viagens, acesso
universidade, casamento, nascimento do filho, aposentadoria e separaes. Tambm a
estagnao em dada situao pode representar um tipo de morte, a exemplo da eterna criana.
Explana que se atrelam pulses de Eros ao crescimento, desenvolvimento, integrao,
reproduo e manuteno da vida, ao passo que as de Thanatos desintegram a vida e
representam o estado inorgnico da morte.
O incio de cada fase do desenvolvimento pode-se considerar uma morte em que o
Ego tem que abdicar do poder da fase anterior para iniciar a nova. Mesmo o nascimento
porta analogia ao processo de morte, em razo de se abandonar situao protegida e aquecida
para enfrentar um mundo frio e desconhecido. Mortes simblicas so escolhas feitas que
redundem em perdas (oportunidades no eleitas).
215

Cludia Burl e Lgia Py elencam aspectos no fsicos dos principais sintomas na
finalidade da vida. A insnia atrela-se ao relacionamento de morte e noite (a morte como sono
eterno). Corriqueira nusea associa-se rejeio, qui expresso de repdio terminalidade
da vida. A agitao pode resultar da inexistncia de comunicao, medo do sofrimento e
abandono.
216


213
BECKER, E. Idem, p. 93-105.
214
BECKER, E. Idem, p. 212.
215
KOVCS, M. J. A morte em vida, p. 12-25.
216
BURL, Cludia; PY, Lgia. Humanizando o final da vida em pacientes idosos, p. 129-130.
59
A partir de sua experincia clnico-hospitalar, Ricardo Justino Flores afirma que as
crianas possuem uma representao da morte e que seu significado expressa seu mundo
interno como influncias e incorporao da experincia alheia. A maioria das crianas em fase
dita terminal hospitalizadas a partir dos cinco anos j percebe a morte e as que no, assimilam
sob a forma de angstia com a ausncia das figuras protetoras e afetuosas. Via de regra, a
linguagem no-verbal e metafrica, derivada de seu mundo interno e a negao imposta
pelo adulto.
217

Dentre possveis sintomas da incapacidade de enfrentar a morte, Elizabeth Kbler-
Ross exemplifica as guerras, os tumultos, e o aumento da criminalidade, afinados ao senso
de destruio e agresso: matar para fugir realidade e ao confronto com nossa prpria
morte.
218
A autora prope diferentes estgios e mecanismos de defesa para enfrentar
situaes difceis da terminalidade da vida, atitudes diante da morte e do morrer, com durao
varivel, a serem sucedidas ou conviventes entre si.
219

No primeiro estgio diante da morte e morrer tem-se a negao e o isolamento.
Caracteriza a assertiva: no, eu no, no pode ser verdade. Via de regra, a negao defesa
temporria, logo substituda por parcial aceitao.
220

A raiva consigna o momento seguinte, que se pode resumir na indagao por que
eu? A raiva do enfermo costuma se conjugar e tambm conflitar raiva do assistente que no
aceita a morte.
221

A terceira fase a da barganha, menos conhecida e comumente de curta durao. As
precedentes etapas no enfrentam a problemtica e se revoltam para com o plano humano e
divino. Na terceira, o entorno objeto de negociao, como se expressa: Se Deus decidiu
levar-me deste mundo e no atendeu a meus apelos cheios de ira, talvez seja mais
condescendente se eu apelar com calma.
222

O quarto momento o da depresso, quando no mais se pode negar a doena, recobre
sentimento de grande perda. Elizabeth Kbler-Ross distingue a depresso reativa suscitada
com a cincia da finitude e proximidade da morte da depresso preparatria (predisposio
perda iminente) que permite facilitar o estado de aceitao com a exteriorizao do pesar.
223


217
FLORES, Ricardo Justino. Pacientes terminais, p. 169-170.
218
KBLER-ROSS, Elisabeth. Sobre a morte e o morrer, p. 18-20.
219
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 143.
220
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 43-45
221
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 59.
222
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 87.
223
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 93.
60
O quinto e ltimo estgio de aceitao. Sucede, comumente, as precedentes etapas,
depois de externados os sentimentos de inveja pelos vivos e sadios e sua raiva por aqueles
que no so obrigados a enfrentar a morte to cedo. A aceitao sucede a lamentao
iminente perda de pessoas e lugares queridos como contempla, com certa expectativa, o fim
prximo. No raro o enfermo desejar que o deixem s ou que no seja perturbado com
problemas do mundo exterior.
224

H sempre presente, entretanto, alguma esperana, a qual pode estar representada em
descoberta nova, um novo achado em pesquisa de laboratrio, ou sobre a forma de uma nova
droga ou soro; pode vir como um milagre de Deus, ou pela constatao de que a radiografia
ou o quadro clnico pertence a outro paciente.
225
Inobstante a possvel esperana, a aceitao
no imprime desvairada resistncia ao desfecho natural da vida.
A aceitao mais facilmente atingida no paciente mais velho, que se sente no fim da
vida, que trabalhou, que sofreu, que educou os filhos e cumpriu seu dever.
226
Entretanto para
as pessoas que tentaram o controle o entorno, acumulando bens materiais e um nmero
enorme de relacionamentos sociais, mas poucos relacionamentos interpessoais significativos
que lhes fossem teis no fim da vida enfrentam maiores dificuldades com as separes e
perdas, sobretudo a da vida.
227



Seo IV. Aproximaes filosficas

Elegem-se na seara filosfica aportes heideggerianos morte. Martin Heidegger
prope abordagem fenomenolgica para a construo da ontologia (cincia do ser). Entendida
fenomenologia como destino de compreenso para as coisas elas mesmas, a manifestao
de um ente no significa mostrar-se, mas um anncio do que aparece, aparenta. Neste sentido,
tem-se o logos como des-velamento, des-cobrir o vu que encobre a fala, permitindo a
percepo do ente.
228

Dasein decisivo termo em Ser e tempo por representar condio de possibilidade que
no se esgota em conceito, mais como indicao, aceno. verbo que conjuga o si mesmo,
outro, o em-si e para alm de si. A hifenizao no pensamento de Heidegger evidencia

224
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 117-118.
225
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 270.
226
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 124.
227
KBLER-ROSS, E. Idem, p. 270.
228
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 65-73.
61
o entre si-mesmo e o outro, esse entre sem lugar marcado, onde Dasein existe finitamente
um lugar sem lugar.
229
A fim de ressaltar fundamental tenso de Dasein como
temporalidade do acontecer, tenso do durante, entre, per-durar, acolhe-se a traduo por
presena.
O ser o conceito mais universal e mais vazio.
230
De sua universalidade, o conceito
indefinvel. No se pode o conceber como ente, logo indeterminado.
O ente tudo de que falamos de tal ou qual maneira. Presena a designao do que
cada um de ns mesmos sempre somos e que, entre outras coisas, possui em seu ser a
possibilidade de questionar, pertencente ao ser em um mundo.
231

A presena se compreende a si a partir de sua existncia, possibilidade de ser ou no
ser ela prpria.
232
O ser do homem, a presena, essencialmente se determina pela
possibilidade de falar em seu modo de ser, razo pela qual a ontologia grega torna-se
dialtica.
233

O ser-em-um-mundo no implica conceb-lo dentro de, como meramente dado, em
relao espacial (relao de lugar afeta caracteres nticos ditos categoriais), mas se constitui
um existencial da presena que ocupao.
234

O mundo pode-se compreender por contexto em que a presena ftica vive, ao
passo que o intramundano (o ente simplesmente dado) no mundo se aloca.
235
A presena
tanto como est no mundo, com o que a perspectiva de ser-em goza certa espacialidade.
Em sua essncia, a presena um dis-tanciando. Como o ente que , sempre faz com que os
entes venham proximidade.
236

O ser-no-mundo determina-se pelo com, ser-com os outros, dos quais, na maioria das
vezes, na cotidianidade no se consegue diferenciar. A existncia do outro se deve, na
perspectiva do ser-com aberto da presena que se partilha na fala e escuta, tomar-se no ente
de que se ocupa, mas em virtude de, perfazendo o modo de ser da convivncia, no simples
somatrio de sujeitos.
O ser-si-mesmo impessoal decorre dos outros co-presentes na convivncia cotidiana.
Forma-se o pblico do cuidado da medianiade que tende ao nivelamento das
possibilidades de ser, caracterizao de que todo mundo o outro e ningum si mesmo,

229
SCHUBACK, Mrcia S Cavalcante. Apresentao HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 19.
230
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 37.
231
HEIDEGGER, M. Idem, p. 42-43.
232
HEIDEGGER, M. Idem, p. 48-49.
233
HEIDEGGER, M. Idem, p. 64.
234
HEIDEGGER, M. Idem, p. 99-103.
235
HEIDEGGER, M. Idem, p. 112-113.
62
ambiente em que se d a disperso da presena no impessoal (que no encontra a si
mesma).
237

A falao o fenmeno constitutivo do modo de ser da compreenso e interpretao
cotidiana. A tendncia ontolgica da comunicao a participao do que se abriu para o
sobre da fala. Quando se repete e se passa adiante a fala fomenta a falta de solidez da
falao, bem como repetio no que se escreve (escrivinhao). A falao a possibilidade
de compreender tudo sem se ter apropriado previamente da coisa. Assim, o impessoal
prescreve a disposio, como e o que se v. O ver da cotidianidade se designa curiosidade,
possibilidades de abandonar-se ao mundo, caracterizando-se a impermanncia, contnua
possibilidade de disperso.
238

O ser-no-mundo da falao, curiosidade e ambigidade (impossibilidade de
compreenso e aparncia de que tudo decide) cotidianas constituem a decadncia da presena,
sua impropriedade (inobstante documentem um modo de ser no mundo). A pretenso do
impessoal tranqiliza e assegura a presena de que tudo est em ordem, aparentando dada
compreenso universal.
239

Tem-se medo de um ente intramundano que vem ao encontro dentro do mundo e que
possui o modo de ser do que est mo, ou do ser simplesmente dado ou ainda da co-
presena. Estar em perigo a ameaa proveniente de ser e estar junto a e o medo um modo
da disposio. Como uma ameaa, o medo se transforma em pavor na composio de na
verdade ainda no, mas a qualquer momento sim. Pavor refere-se a algo conhecido e
familiar, ao passo que o horror provm de algo completamente no familiar.
240

A cura representa a compreenso do sentido originrio da presena, apreenso unitria
de sua totalidade, ocupao, preocupao, co-presena, j se antecedendo a si mesma, ser
lanado abertura da presena junto ao mundo (verdade no sentido mais originrio a que
pertence a descoberta dos entes intramundanos).
Deve-se apreender a totalidade existencial da estrutura ontolgica da presena, ser que
preenche o significado do termo cura: o ser da presena diz anteceder-a-si-mesma-no-j-ser-
em-(no mundo)-como-ser-junto-a (os entes que vm ao encontro dentro do mundo).
Oferece solo fenomenal cura, a angstia que porta a presena. A imerso no
impessoal junto ao mundo representa uma fuga de si mesmo no mundo das ocupaes, no se

236
HEIDEGGER, M. Idem, p. 158.
237
HEIDEGGER, M. Idem, p. 174-187.
238
HEIDEGGER, M. Idem, p. 231-237.
239
HEIDEGGER, M. Idem, p. 240-243.
240
HEIDEGGER, M. Idem, p. 200-202.
63
colocando a presena diante de si mesma. Aquilo com que a angstia se angustia o ser-no-
mundo como tal, sendo completamente indeterminado, no se encontrando em lugar
qualquer o ameaador que se encontra por a. O angustiar-se descortina o mundo como
mundo e revela o poder-ser mais prprio e a liberdade de escolher e acolher a si
mesma.
241

A temporalidade se demonstra como sentido da presena, sendo o tempo de onde a
presena em geral compreende e interpreta implicitamente o ser, com o que deflagra o tempo
como horizonte de compreenso e interpretao do ser.
242

Aprofunda-se a relao da morte como privilegiado locus de Dasein. A anlise
existencial do ser-para-a-morte permite a compreenso total da presena. Vejamos pleno
conceito ontolgico-existencial da morte: Enquanto fim da presena, a morte a
possibilidade mais prpria, irremissvel, certa e, como tal, indeterminada e insupervel da
presena. Enquanto fim da presena, a morte e est em seu ser-para o fim.
243

A finitude no propriedade a ns ligada, mas o modo fundamental de nosso ser, o
que somos. No se pode, sob pena iluso, abandonar a finitude, que demanda proteo.
244
A
aporia da morte no apenas se revela quando se tem de morrer, mas, de modo essencial e
constantemente. Enquanto o homem , encontra-se na aporia da morte.
245

razo de essencialmente ser-com os outros, a presena pode obter uma experincia
na morte alheia, que representa um no mais ser presena, no sentido de no-mais-ser-no-
mundo. O cadver, em ltimo termo, ser simplesmente dado, coisa corprea, representa mais
que algo material, destitudo de vida, mas algo que perdeu a vida.
Verdadeiramente no se experiencia a morte alheia, estando, no mximo, junto.
Absoluto fracasso de substituio encontra-se na morte, posto que ningum pode retirar do
outro a sua morte. Cada presena deve, ela mesma e a cada vez, assumir a sua prpria
morte. Na medida em que a morte , essencialmente e cada vez, minha, mpar
possibilidade ontolgica de desvelar o ser prprio de cada presena.
Heidegger prope trs teses morte:
1. Enquanto a presena , porta um ainda-no, que ela ser o constantemente
pendente. O ainda-no se inclui no prprio ser (enquanto , a presena j seu ainda-no),
como algo constitutivo e no arbitrrio;

241
HEIDEGGER, M. Idem, p. 250-260.
242
HEIDEGGER, M. Idem, p. 54-55.
243
HEIDEGGER, Martin. Introduo metafsica, p. 335.
244
HEIDEGGER, Martin. Os conceitos fundamentais da metafsica, p. 7.
245
HEIDEGGER, Martin. Introduo metafsica, p. 180.
64
2. A superao ontolgica do que est pendente, o chegar-ao-fim, caracteriza-se como
no-ser-mais-presena;
3. O chegar-ao-fim consagra insubstituvel modo de ser a cada singular presena.
246

Findar no necessariamente implica completar-se, mas, inicialmente, terminar.
Somente o homem finda, os demais entes finam. A morte a privilegiada possibilidade da
presena, possibilidade ontolgica que tem de assumir. Com a morte, a prpria presena
impendente em seu poder-ser mais prprio.
Em ltima instncia, a morte a possibilidade da impossibilidade pura e simples da
presena, possibilidade mais prpria, irremissvel e insupervel, impendente privilegiado.
Tal possibilidade se funda em que est essencialmente a presena aberta para si mesma e isso
no modo de anteceder-a-si-mesma, que concerne ao momento estrutural da cura.
247

No a morte algo que falta presena, pendente a ser acrescentado, mas
acontecimento que, em sua possibilidade, advm a todo instante.
248
Apropriadamente, trata-
se de iminncia do ser da presena, poder-ser que recai no exato momento em que ela se toca
de que est na iminncia sempre presente de j no ser mais, de morrer.
249

A morte no se aproxima como coisa, mas a presena concebe como sua a mortalidade
e abarca a possibilidade de seu morrer enquanto vive. Acaso se considerasse a morte como
coisa, poder-se-ia planejar o seu advento, como no suicdio. Todavia, o suicida no realiza
a prpria morte, mas apenas provoca o seu falecimento, fugindo da tarefa qual toda pre-
sena est aberta em vida, de viver e assumir a sua morte.
250

A presena tentada a no ser ela prpria para no assumir o peso de seu prprio ser.
Assim, via de regra, imprpria a relao com a morte, os outros substituem a morte de cada
qual nos ditames do impessoal.
Uma indiferena perpassa o si-mesmo cotidiano, dominante modo de ser na
cotidianidade do ser-com. Ser-para-a-morte supera a impessoal compreenso. A falao do
impessoal explica o ser-para-a-morte cotidiano como um dia se morre, ora no. Na maior
parte das vezes, a presena cotidiana acoberta a possibilidade mais prpria, irremissvel e
insupervel de seu ser. A cotidianidade transfere a morte a algum dia mais tarde, segundo

246
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 309-317.
247
HEIDEGGER, M. Idem, p. 326.
248
PISETTA, cio Elvis. Morte e totalidade, p. 80.
249
PISETTA, E. E. Idem, p. 92.
250
PISETTA, E. E. Idem, p.164.
65
uma avaliao genrica, encobrindo o que h de caracterstico na certeza da morte, ou seja,
que possvel a todo instante.
251

A forma indiferente e impessoal cotidiana que se morre, revela-se na morte de todo
mundo, qualquer um, os outros, a gente, em essncia um eu no. Ocorre que por
trs da afirmao de que se morre esconde-se a idia de que quem morre chama-se
ningum, isto , no sou eu que morro a minha morte.
252

Morre a presena ao mesmo tempo em que seu ser-para-a-morte decide-se de tal ou
qual modo. A deciso implica a fatual morte de possibilidades no eleitas. Pode a presena
deixar de viver vivendo mera vida assemelhada a um estar morto conforme modos de
apatia, tdio, frustrao, depresso e isolamento.
253
Assim, morre a presena na decadncia da
cotidianidade, de modo imprprio.
O ser-para-a-morte desvela a antecipao mediante a espera de uma possibilidade em
que a presena abre-se a si mesma quanto sua mais extrema possibilidade, possibilidade de
existir em sentido prprio. Na razo de o antecipar da insupervel possibilidade incluir todas
as possibilidades frente, possibilita-se tomar previamente de modo existencirio toda a
presena, ou seja, a possibilidade de existir como todo o poder-ser.
254
Antecipadamente se
apreende a morte, de modo a liberar o ser da presena como poder-ser, abertura a
possibilidades. Em outros termos, o ser-para-a-morte de plenas possibilidades ser
antecipadamente para a morte, como possibilidade da impossibilidade de existncia.
255

Existindo, de fato morre a presena, embora numa primeira aproximao e na maior
parte das vezes, o faa no modo da decadncia, o ser-para-o-fim cotidiano e imprprio. O
impessoal constantemente visa tranqilizar, a exemplo das tentativas em convencer o
moribundo de que escapar da morte. O impessoal no permite assuno da angstia para
com a morte. A impropriedade da presena procura fora de si, nos entes, respostas ao seu
prprio ser (modo impessoal junto-com o que no se , presena decada desviada de si
mesma no mundo das ocupaes).
256

Em essncia, o ser-para-a-morte angstia (em seu poder ser mais prprio da presena
lanada, sua abertura e o querer-ter-conscincia que se revela como apelo da cura), como
disposio que possibilita a abertura da ameaa absoluta e insistente de si mesmo, que

251
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 334.
252
PISETTA, E. E. Obra citada, p. 111.
253
PISETTA, E. E. Idem, p. 46.
254
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 336-341.
255
PISETTA, E. E. Obra citada, p. 246.
256
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo, p. 327-331.
66
emerge do ser mais prprio e singular da presena, permitindo a liberdade com a antecipao
para a morte, surgida do desembarao das iluses do impessoal.
257

A acepo heideggeriana de angstia, para Edgar Morin, a experincia do nada que,
se no nos aloca na presena original, adverte-nos e faz-nos pressentir como fundamento do
ser. Em verdade, Heidegger clama-nos a assumir a inadaptao, designada ser-para-a-morte,
que procura a autenticidade. A vida autntica a qual, a cada instante, promete a morte,
aceitando-a honestamente. Ordena, com tanto, superar o esquivar-se da morte. Ao invs de
abordagens recorrentes como o horror ao cadver ou ressuscitao, demanda escolhas
necessrias de autenticidade, tornando a presena (Dasein) livre para a morte e sua mais
autntica totalidade.
258



Seo V. Aproximaes capitalistas

Quem nada inventa, nem produz, sequer consome , aos delineamentos capitalistas,
um corpo estranho e intolervel, cabendo-lhe o isolamento com a sepultura como pano de
fundo, salvo se represente despojo que acene a novas utilidades.
259

Na proporo em que o homem se conscientiza de sua morte e compreende o
verdadeiro sentido da vida, reduz o consumo, assinala Jos Ildelfonso Bizatto. O risco suscita
todo um trabalho constante para impedir esta tomada de conscincia, com o que persistir a
morte a ser tabu. Uma sociedade que ama a velocidade, fator caracterstico do progresso, tem
certamente que abominar a parada.
260
Nesta esteira, existe incompatibilidade absoluta entre
os valores da economia industrial e a aceitao da morte, assevera Leocir Pessini.
261

Jos Carlos Rodrigues observa que a morte nega o iderio de acumulao de bens,
desprovido de sentido, como radicalmente questiona as ideologias da eficcia, competncia e
competio social.
262

Hubert Lepargneur expe que razes naturais, culturais, econmicas e scio-polticas
engendram desiguais mortes, variveis conforme sexo, trabalho, profisso e riqueza.
263


257
HEIDEGGER, M. Idem, p. 343.
258
MORIN, E. Obra citada, p. 316-317.
259
NIO, Lus Fernando. Eutanasia, p. 53.
260
BIZATTO, Jos Ildelfonso. Eutansia e responsabilidade mdica, p. 371-372.
261
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 30.
262
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 284.
263
LEPARGNEUR, H. O doente, a doena e a morte, p. 196.
67
Leocir Pessini destaca que em pases industrializados e desenvolvidos vive-se mais, e
a morte localiza-se na velhice, assegurando-se grande parcela populacional a infra-
estrutura bsica que garanta a vida amparada em dignas condies de moradia, alimentao,
educao e servios sanitrios. Em pases subdesenvolvidos, no incio da vida aloca-se a
morte, prova-o a alta taxa de mortalidade infantil e de doenas endmicas. A realidade da
Amrica Latina, precoce e injusta, nos fala da desigualdade sofrida frente vida e a nvel
social.
264
Embora verdadeiro que pobres e ricos morrem inexoravelmente, no da mesma
forma morrem ou convivem com a morte.
265

Outrora, conforme posio e representao scio-econmica, estruturava-se a
geografia do sepultamento, inclusive no interior das Igrejas.
266
Como imagem vida, o
cemitrio marcado pela propriedade. Os mais abastados pretendem, esconder a decadncia
dos pobres, o que se constata com sepulturas serem templos de mrmore, monumentos
sofisticados, verdadeiros edifcios luxuosos de ao, de vidro, de concreto.
267

A morte traz baila a questo social da propriedade da terra. Terrenos em cemitrios
so investimento de capital e a especulao imobiliria se faz presente, de modo que, como
em vida, os pobres so relegados periferia e, graas carncia de recursos, decorrem
exumaes em curto prazo e ossrios coletivos.
268

A morte fenmeno prenhe de ambigidade, professa Jean Ziegler. O discurso das
significaes universais da morte, transcendentes s reais prticas, servem a justific-la como
natural, mascarando a ausncia de igualdade face mesma, desigualdade nas chances de vida,
fazendo-se, ao fim e cabo, parecer natural e inevitvel um sistema de vida fundado sobre a
iniqidade. Para o autor, tradies humanistas calam a crena de especificidades universais
da morte, mascarando caractersticas de classe, naturalizando e impondo fora ao sistema de
violncia simblica exercido pelo poderio capitalista. Conclama a reintroduo da temtica da
morte como fundamento e aporte ao combate igualitrio.
269

Na velhice, multiplica-se o anseio por conforto e sua saudao captada como
despedida, tendo a morte por desenlace.
270
Entretanto, assevera Ernst Bloch, a formulao
capitalista reprime o cio e o descanso. O rechao aos doentes encontra terreno frtil na
sociedade capitalista, por ser sociedade de concorrncia, os idosos tm de ceder lugar,

264
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 71.
265
PESSINI, L. Idem, p. 137.
266
CYMBALISTA, Renato. Territrios de cidade, territrios de morte, p. 103.
267
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 183.
268
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 134.
269
ZIEGLER, Jean. Les vivants et la mort, p. 27-55.
270
BLOCH, Ernst. O princpio esperana, v. 1, p. 44.
68
retirar-se para que a chamada fora mais jovem possa se estabelecer, contexto em que o
vivel envelhecimento assume lugar do patolgico. O autor qualifica o capitalismo como
insalubre, inclusive aos capitalistas, sendo que apenas em diversa economia da que
unicamente visa lucros ser desintoxicado o sonho da interveno e da remodelagem
orgnica. O capitalismo no se coaduna ao desfrute da sade, mas seu consumo, o que se
evidencia na morte miservel dos que no tm acesso a medicamentos e condies bsicas ao
desenvolvimento equilibrado de seu ser.
271

Nos tempos do domnio do capital, afirma Giovanni Berlinguer, vida, sade e partes
do corpo transformam-se em mercadoria. O autor cita o exemplo do Banco Mundial e do
Fundo Monetrio Internacional condicionarem auxlios financeiros sob compromissos
governamentais de desmantelo dos sistemas universais de sade pblica e bem-estar social,
franqueando o mercado de seguros privados.
272



Seo VI. Crescimento com a finitude

Houve um tempo em que nosso poder perante a morte era muito pequeno. E, por isso, os homens e
mulheres dedicavam-se a ouvir sua voz e podiam tornar-se sbios na arte de viver. Hoje, nosso poder
aumentou, a Morte foi definida como a inimiga a ser derrotada, fomos possudos pela fantasia
onipotente de nos livrarmos de seu toque. Com isso, ns nos tornamos surdos s lies que ela pode nos
ensinar. E nos encontramos diante do perigo de que, quanto mais poderosos formos perante ela
(inutilmente, porque s podemos adiar...), mais tolos nos tornamos na arte de viver. E, quando isso
acontece, a Morte que poderia ser conselheira sbia transforma-se em inimiga que nos devora por
detrs. Acho que, para recuperar um pouco da sabedoria de viver, seria preciso que nos tornssemos
discpulos e no inimigos da Morte. Mas, para isso, seria preciso abrir espao em nossas vidas para
ouvir sua voz. Seria preciso que voltssemos a ler os poetas...
273


A morte a chave para a porta da vida, afirmam Elisabeth Kbler-Ross, Laurie
Braga e Joseph Braga, aos quais somente se valoriza intensamente cada dia da vida, por mais
duradoura que seja e se evolui o mais completamente com a aceitao da finitude.
274

Na lavra de Elizabeth Kbler-Ross, o morrer algo que continuamente se faz, no
apenas ao cabo da vida fsica. A compreenso da morte final permite enfrentar,
produtivamente, cada mudana apresentada. Mediante a disposio de se arriscar ao

271
BLOCH, Ernst. O princpio esperana, v. 2, p. 20-44.
272
BERLINGUER, Giovanni. Biotica cotidiana, p. 263-264.
273
ALVES, Rubem A. A morte como conselheira, p. 15.
69
desconhecido, aventurar-se em territrio no-familiar, empreende-se a busca do prprio ego,
objetivo final da evoluo.
275

Se, por um lado, abandonar trilhas conhecidas e quebrar velhos padres como
morrer, de outra banda viver sem mudanas no viver absolutamente. Com tais
consideraes, Mwalimu Imara assevera que morrer uma precondio para viver.
276

Em sentido anlogo, Maria Jlia Kovcs afirma o homem possuir dois grandes medos,
o de viver e o de morrer. O medo de viver, ousar, criar, carrega o risco e o medo de ser
destrudo. A no vivncia para eliminar o risco permite uma sensao de segurana, entretanto
restringe o escopo da vida. Com efeito, aparenta arriscado viver com emoes, sentir dor,
raiva, tristeza e sofrimento. Para no serem tais sentimentos deflagrados, muitos de ns
tentamos amortecer a vida (a palavra amortecer implica em tornar parecido com a morte, com
o no-viver). A fuga a situaes de conflitos ou que suscitem riscos dissipa o perigo, como
tambm a vida. Eis a morte em vida. A autora tambm esclarece que a maior parte das
doenas psquicas vincula-se ao temor do conhecimento de si mesmo, das emoes, dos
impulsos, em suma, de qualquer conhecimento que denuncie nossa fragilidade, nossa
mortalidade.
277

Roberto Gambini leciona que o luto fatal o luto de si mesmo, o de no estar
completamente vivo, a saudade daquilo que ainda no se , do que se pode ser, mas o medo
e a covardia impedem.
278

O medo da morte possui faceta vital, razo pela qual deve, em certa medida, est
presente em cada qual, explica Maria Jlia Kovcs, porquanto expressa o instinto de
autoconservao, um modo de proteo vida e uma possibilidade de superar os instintos
destrutivos.
279

A morte permite vida a superao de seus limites, na compreenso de Edgar Morin,
para quem a morte a anttese que produz a sntese superior da vida.
280

A morte outorga a vida, na esteira de Jean Ziegler, na proporo em que impe a
conscincia da finitude, conferindo a cada ato incomparvel dignidade e a cada instante
unicidade.
281
A morte, para o autor, impondo um limite existncia, instaura uma
descontinuidade, permitindo conferir lugar e sentido aos atos, singularizando cada vida,

274
KBLER-ROSS, E.; BRAGA, Laurie; BRAGA, Joseph. mega, p. 217.
275
KBLER-ROSS, E. Morte, p. 194-195.
276
IMARA, Mwalimu. O morrer como ltimo estgio da evoluo, p. 198.
277
KOVCS, M. J. A morte em vida, p. 30-31.
278
GAMBINI, R. Obra citada, p. 143.
279
KOVCS, M. J. Medo da morte, p. 23-24.
280
MORIN, E. Obra citada, p. 292-294.
70
prenhe de significao.
282
Sem morte, o homem no porta destino, as atitudes e os sonhos
marcam-se de indiferena.
283

Sherwin B. Nuland atenta ao fato de que a limitao temporal conhecida vida terrena
cria a urgncia de realizar recompensadoras coisas, caso contrrio poderamos estagnar na
procrastinao.
284

Outro sentido vida e morte fornecido pelo prisma religioso, do qual se referenciam
condensaes (estilo de mximas) arregimentadas por Pedro Zan: A morte no um fim em
si. Representa um perodo de transio para o esprito. (Espiritismo); A vida depois da
morte um problema sobre o qual nada pode ser dito. (Budismo); A morte no o fim da
vida, mas o ingresso na eternidade. (Catolicismo); A morte conseqncia direta do pecado
de nossos pais. (Evanglicos); J o rabino Henry Sobel esclarece que o Judasmo no
encara a morte como o fim ltimo da existncia, mas como uma parte orgnica, natural e
lgica da vida, no uma extino, mas uma transformao.
285

Ansio Baldessin afirma a teologia dever testemunhar o Deus da vida e denunciar as
situaes da morte. Com fulcro nesta convico, a f em Jesus Cristo pode libertar do terror
em face da morte. O telogo reclama mais que simples consolo, pelo anseio de uma vida
melhor depois da morte de modo a contribuir a estruturas injustas de modo alienante e
culposo.
286



Seo VII. Tabu e negao

Jos Carlos Rodrigues aponta que as sociedades industriais tendem, em seus sistemas
de representao, supervalorizao das aleatrias probabilidades da morte, em detrimento de
seu lado universal e determinante. Como resultado, menos se assimila a morte como
fatalidade e mais como probabilidade que tende a diminuir com o controle de fatores
aleatrios. Assim, se seu fizer ginstica, check-up rotineiro, observar as regras de segurana,
etc. reduzirei minhas possibilidades de morrer.
287


281
ZIEGLER, Jean. Les vivants et la mort, p. 10.
282
ZIEGLER, J. Idem, p. 297.
283
ZIEGLER, J. Idem, p. 114.
284
NULAND, Sherwin B. Como morremos, p. 105.
285
ZAN, Pedro. A vida que a morte traz, p. 75-76.
286
BALDESSIN, Ansio. Obra citada, p. 45.
287
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 29.
71
A morte se assenta em ambiente de interdio, segundo Carlos Amadeu Botelho
Byington, sendo mais difcil sua elaborao porquanto a cultura se afasta dos rituais que
oportunizam seu confronto. Neste ambiente, o luto patolgico decorre da incapacidade de
elaborao do smbolo da morte.
288

Teme-se a morte, evitando-se nela pensar com a sensao de que no chegar. Deste
modo assimila Maurcio de Castro Gouva da Silva o temor da morte, o qual impulsiona o
avano biocientfico, sobremaneira nas extremadas medidas ao retardo do momento da morte.
Contrariamente, dever-se-iam envidar recursos para enriquecer e valorizar a vida.
289

Gley Pacheco Costa vislumbra universal e consistente tendncia humana de negar a
realidade da morte, tendncia que evita direcionar-se ao futuro porquanto nele a morte se
defronta.
290

Jos Carlos Rodrigues pondera que os meios de comunicao aparentam quebrar o
silncio da morte. Todavia, no passam de mortes ocorridas na tela da televiso, sobre o
papel do jornal, incapazes e perturbar o ritmo de nosso jantar ou o sabor do nosso caf da
manh. Usualmente, as mortes apresentadas pela mdia so acidentais, excepcionais, pouco
provveis ou que atingem pessoas importantes (sentido de probabilidade e no fatalidade) que
no diretamente nos concerne. um acontecimento distante, que atinge um outro
intangvel. So mortes esquecveis com a mesma facilidade com que se desliga o aparelho
de televiso ou se viram as pginas de um jornal. No permitem refletir o terminal evento da
existncia humana e a prpria existncia.
291
A narrativa que em que so as mortes perante a
mdia veiculadas fria e impessoal, preferindo-se estatsticas sem referncia pessoa por
detrs das cifras.
292

O funeral, para Pedro Zan, por vezes mostra-se de maior importncia que o morto,
cenrio de exibio e status. O culto aos desaparecidos perde ateno, por exemplo, ao
tmulo como obra de grande porte.
293

Dificilmente, para Jos Carlos Rodrigues, o hodierno cemitrio pode ser identificado
como terreno fnebre por um inadvertido transeunte, correspondendo moderna verso
imposio de silncio morte. Os mausolus, outrora capelas, transformam-se em casas
luxuosas, sujeitos a atualizados estilos arquitetnicos, com jardins, vidraas e ostentando o

288
BYINGTON, Carlos Amadeu Botelho. A imaginao ativa com o morto na elaborao do luto patolgico, p.
189.
289
SILVA, Maurcio de Castro Gouva da. A morte enceflica e sua repercusso no direito, p. 155-156.
290
COSTA, Gley Pacheco. A negao da morte, p. 126.
291
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 229-230.
292
ZAN, P. Obra citada, p. 9.
293
ZAN, P. Idem, ibidem.
72
nome do proprietrio. Os hodiernos cemitrios almejam reter a dinmica biolgica,
imobilizar a histria, afastar qualquer idia de revoluo ou decomposio. O morto no
morto aparenta, possui nome e endereo. Tempo e espao so petrificados (contrariando a
decomposio biolgica), como indicam as flores de plstico e fotografias (geralmente muito
anteriores morte).
294


Tudo no espao cemiterial marcado por essa funo significacional de neutralizao (e o prprio
cemitrio por sua vez dissimulado): oculta-se primeiro o cadver, vestindo-o, envolvendo-o em uma
mortalha, impedindo sua viso, fechando-o dentro de um caixo; depois oculta-se o caixo dentro de
uma sepultura e a sepultura sob um monumento; enfim, constri-se um muro a ocultar o espao
inumatrio, muro este que posteriormente dissimulado por plantas, por rvores, por grades, por uma
corrente, pela impresso de se tratar de um parque e no de um cemitrio.
295


O repdio morte transfere-se tambm ao cadver, sendo-lhe necessrio esconder,
queimar, apressar, intervir de alguma forma.
296
Outro fenmeno estudado por Jos Carlos
Rodrigues concerne profissionalizao da morte. Empresas funerrias satisfazem as mais
recentes preferncias do pblico, vendem caixes belos externamente e confortveis
internamente, uma vez que quem vai ocup-los no raramente um morto. Os discursos so
impregnados de eufemismos, sala de preparao substitui cmara funerria, atade ao invs
de caixo, fretro em lugar de corpo e cerimnia em lugar de sepultamento.
297

Maria Jlia Kovcs prescreve que o homem no almeja, em verdade, a vida eterna,
todavia a juventude eterna com seus prazeres, fora, beleza e no a velhice eterna com suas
perdas, feira e dores.
298
Nesta razo, compreensvel que a negao da morte tambm se
atrele negao da velhice. Em verdade, um paradoxo, como percebe Leocir Pessini. A
sociedade, desejando aumentar a vida, multiplicou o nmero de velhos, o que no deixa de
ser uma frustrao, ou um fracasso, para uma sociedade que cultua o mito da eterna
juventude. Os idosos portam conotao de doena e morte, como testemunham o fracasso
daquilo que no se quer ver de frente: a impossibilidade e conservao da juventude e a
realidade da morte.
299

Neste contexto, alija-se dos idosos o contato com os jovens e a morte social precede a
biolgica. Exemplifica a morte social a aposentadoria, pautada em critrios cronolgicos, que

294
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 195-197.
295
RODRIGUES, J. C. Idem, p. 198.
296
RODRIGUES, J. C. Idem, p. 68.
297
RODRIGUES, J. C. Idem, p. 203-204.
298
KOVCS, M. J. A morte em vida, p. 12.
73
por vezes conduz, em pouco tempo, morte biolgica. Ademais matam-se os velhos
internando-os nos asilos, decretando-lhes a separao das pessoas e coisas que amam e a
conseqente solido.
300

O acrscimo de centenas de anos a mais a cada vida no extingue a problemtica da
morte. As vinte e quatro horas de prorrogao de um condenado morte no se comparam
prorrogao de trinta ou quarenta anos ofertada a um homem, diz Edgar Morin.
301

So pertinentes as impresses do romance O retrato de Dorian Gray (de Oscar
Wilde) que se passa na Inglaterra do sculo XIX. Dorian Gray, em sua juventude, tem o
retrato pintado e contemplando-o explana: No mundo, s vale a mocidade. Quando achar
que estou envelhecendo, me suicido. Aps a pintura realizada, lamenta-se Dorian: Que
tristeza! (...) Eu ficarei velho, feio, horrvel. Mas esse retrato se conservar eternamente
jovem. Nele, nunca serei mais idoso do que neste dia de junho. Neste instante lana ensejo
futura pactuao diablica que desenvolve a histria. Se fosse o contrrio! Se eu pudesse ser
sempre moo, se o quadro envelhecesse!... Por isso, por este milagre eu daria tudo! Sim, no
h no mundo o que eu no estivesse pronto a dar em troca. Daria at a alma!
302
Destarte, a
Dorian dado fora ser sempre jovem, conservar a formosura juvenil, enquanto o retrato
envelhecia, acusando os estragos da idade, paixes e pecados. O romance, todavia finda com
o arrependimento do personagem, que destri o retrato e adquire as vicissitudes nele
impregnadas, morrendo. A causa da sua desgraa fora a sua beleza, a beleza e a mocidade
que ele almejara conservar perenemente, a beleza fora apenas uma mscara; a mocidade uma
irriso...
303

Cumpre aprofundar consideraes da negao da morte em contexto biomdico, sendo
maiores as abordagens medicalizao da morte lanadas em prximo tpico.

O apelo aos equipamentos submetidos aos moribundos pode representar uma tentativa desesperada de
rejeitar a morte iminente, to apavorante e incmoda, que nos faz concentrar nossas atenes nas
mquinas, j que elas esto menos prximas de ns do que o rosto amargurado de outro ser humano a
nos lembrar, uma vez mais, nossa falta de onipotncia, nossas limitaes, nossas falhas e, por ltimo,
mas no menos importante a nossa prpria mortalidade.
304



299
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 42.
300
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 219-220.
301
MORIN, E. Obra citada, p. 347.
302
WILDE, Oscar. O retrato de Dorian Gray, p. 43.
303
WILDE, O. Idem, p. 222.
304
KBLER-ROSS, E. Sobre a morte e o morrer, p. 13.
74
Genival Veloso de Frana sustenta que os mdicos mais temem a morte que seus
pacientes e muitos escolhem a profisso em razo das dificuldades no trato com a morte.
305

Do doente para a doena, eis o desvio do interesse mdico a partir de fins do sculo
XVIII, contexto que transforma o indivduo doente, segundo Jos Carlos Rodrigues, em caso
que porta rtulo patolgico qualquer.
306
Observa o autor que, neste ambiente, ocorre um
conjunto de protees simblicas, sendo fato comum proibir-se aos enfermos se lavar ou
barbear. Permanecer sujo tentativa de a impureza fsica representar condio ritualmente
desqualificada.
307

Ingrid Esslinger obtempera que, a despeito de ser constante presena a morte no
cotidiano hospitalar, subsume-se ao conluio do silncio, do qual resulta, ao moribundo, a
solido, seja em relao equipe profissional, seja o isolamento familiar. A autora ressalta
que as impossibilidades de ritualizao da morte e de despedidas prejudicam o luto. A rotina
hospitalar no d ouvidos ao desejo do enfermo e seus valores, prevalecendo a
impessoalidade e a assepsia, nada nem ningum remetem a uma familiaridade, a uma
possibilidade de conforto.
308

Maria Jlia Kovcs chama a ateno que a prpria hospitalizao pode ser percebida
como uma morte deduzida do afastamento das rotinas, famlia, amigos e bens. O temor do
sofrimento, dor e degenerao permitem ao enfermo sentir-se morto ou prefira morrer a
viver uma quase vida.
309

Vicente Augusto de Carvalho nota que, uma vez constatada a morte no contexto
hospitalar, de forma a ningum ver, o cadver logo transportado.
310

O exponencial controle mdico relativamente ao tempo e forma de morrer, com
respaldo em avanos tecnolgicos, afinado ao contexto cultural de negao da morte conduz a
abusos da onipotncia mdica.
311

Paradoxalmente, a despeito dos acadmicos iniciarem estudos sobre cadveres, no
so preparados para o confronto inevitvel com a morte, tida para a medicina como a grande
inimiga.
312
Ao cabo dos anos universitrios, nunca, para Jean Imbert, ser abordada a morte
de frente, salvo nos tratados de medicina legal.
313


305
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 540.
306
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 158.
307
RODRIGUES, J. C. Idem, p. 67.
308
ESSLINGER, Ingrid. O paciente, a equipe de sade e o cuidador, p. 156-162.
309
KOVCS, M. J. A morte em vida, p. 18.
310
CARVALHO, Vicente Augusto de. A vida que h na morte, p. 37.
311
BUZAGLO, Samuel. Consideraes sobre a eutansia, p. 226.
312
CALLIA, M. H. P. Obra citada, p. 12.
313
IMBERT, Jean. Mourir lhpital, p. 346.
75
Seo VIII. Medicalizao

Desenvolver-se-, primeiramente, intrito das transformaes tecnocientficas,
perquirio da neutralidade cientfica, medicalizao e hospitalizao da vida e, por
conseqncia, da morte.
Olga Maria Mattar concebe a cincia como conhecimento organizado, sistemtico,
metodicamente adquirido, que procura identificar a causa dos fenmenos e tcnica como
conjunto de habilidades cujo auxlio permite aos homens o aproveitamento da natureza para
fins humanos. A tcnica valida pela cincia para alcance de seus desideratos, caminhando
juntas.
314
Cada vez menor o espao entre cincia, como pura produo de conhecimentos e
tcnica, como aplicao desses conhecimentos, o que alterou a relao saber-poder.
315

Georges Gusdorf indica a descoberta da circulao sangunea (anunciada pelo mdico
ingls Harvey, em 1628) primcia ao domnio biocientfico. Permite-se visualizar o corao
como bomba ao movimento sanguneo por todo o corpo. Sobre o corpo humano cria-se uma
fantasia com respaldo tcnico de composio orgnica. Compraram-se os pulmes a foles, o
estmago a uma cornucpia, os msculos a um sistema de cordas fazendo funcionar alavancas
que so os ossos. As descobertas tcnicas credibilizam o homem-mquina, que no mais
somente apangio da fico cientfica.
316
Problemtica reside em que, conforme Jean
Ladrire, antes de prestar-se objetivao cientfica ou tecnolgica, o corpo subjetividade
concreta.
317

No se negam as benesses advindas com a evoluo (e revoluo) biomdica. Lucien
Sve registra a revoluo teraputica ter-se iniciado, a partir de 1937, com as sulfamidas e
penicilinas (permitem triunfo sobre tuberculose, sfilis, septicemias, afeces das glndulas
endcrinas). A revoluo biolgica atrela-se ao advento da biologia molecular (com marco na
proposta do modelo tridimensional, sob forma de dupla hlice, do DNA, em 1953, por James
Watson e Francis Crick).
318

Leila Macedo Oda e Bernardo Elias Correa Soares lecionam ser a biotecnologia antigo
fenmeno, sendo usada pelos egpcios desde 2.000 a.C. com tcnicas de fermentao.

314
MATTAR, Maria Olga. A tica crist e a eliminao dos embries mais fracos no processo de reproduo
humana, p. 144-145.
315
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana, p. 63.
316
GUSDORF, Georges. A agonia da nossa civilizao, p. 127-129.
317
LADRIRE, Jean. tica e pensamento cientfico, p. 106.
318
SVE, L. Para uma crtica da razo biotica, p. 259.
76
Posteriormente, no sculo XIX, Gregor Mendel descreve os caracteres da hereditariedade,
conhecidos atualmente por genes.
319

Sherwin B. Nuland ressalta que os avanos cientficos carregam implicaes culturais,
inclusive simblicas. Exemplifica a inveno do estetoscpio, em 1816, iniciar o processo de
afastamento de mdicos e enfermos (outrora se auscultava encostando o ouvido ao peito),
encarando-se tambm como prova de autoridade e distanciamento.
320

Hilton Japiassu afirma a cincia ser um poder exercido sobre as coisas e os seres
vivos, poder mais opressor quando coincide a um saber-fazer. Indica que, desde o sculo
XVII, com Descartes, a cincia ensina a dominar a natureza, com aparente xito, j se
dominando o prprio homem. Entretanto, a cincia no ensinou a dominar a dominao.
321

Grande problemtica das tecnologias inspiradas pelo progresso das cincias reside na
possvel desfigurao da natureza, rompimento do contato homem-meio e da prpria
humanidade.
322
Naturalmente sempre o homem procurou escapar aos determinismos como
foras da natureza, bices liberdade e contrrios viso criativa de seus projetos. Ponto
nevrlgico reside em que tais intervenes, inclusive sobre o prprio ser humano, fundem
irreversveis mutaes na humanidade, cogitando-se em ps-humanidade ou mesmo ps-
histria, perquirindo-se a existncia mesma da humanidade.
323

A tecnocincia, para Gilbert Hottois, perturba e subverte, fsica e conceitualmente, o
mundo e ordem ditos naturais, suscitando aproximao entre o natural e o artificial,
engendrando, para o autor, esfera tecnobiocsmica.
324
Ao extremo, homem e sua
humanidade podem ser feitos.
325
A experincia demonstra, na apreciao de lvaro Villaa
de Azevedo, que, quanto mais o homem caminha para a artificialidade, foge ele das regras
naturais e da essncia de sua prpria vida.
326

Genival Veloso de Frana pondera que o grande risco vislumbrado no horizonte
biotecnolgico s cincias da sade concerne ao afastamento do modelo de cincia e arte em
prol das condies dos nveis de vida individual e coletiva para manipular, substancialmente,
a vida humana.
327
Ou, em outros termos, o perigo do avano da tecnologia no campo

319
ODA, Leila Macedo; SOARES, Bernardo Elias Correa. Biotecnologia no Brasil, p. 51-52.
320
NULAND, S. B. Obra citada, p. 272.
321
JAPIASSU, Hilton. O mito da neutralidade cientfica, p. 46.
322
GUSDORF, Georges. Cincia e poder, p. 116.
323
BOURGEAULT, G. Obra citada, p. 88-90.
324
HOTTOIS, Gilbert. Le paradigme biothique, p. 60-62.
325
BOURGEAULT, G. Obra citada, p. 87.
326
AZEVEDO, lvaro Villaa de. tica, direito e reproduo humana assistida, p. 43.
327
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. XIII.
77
biomdico perdermos a dimenso das pessoas como seres humanos e descaracterizarmos a
medicina como arte.
328

Jos Carlos Rodrigues observa que para se exorcizar a morte, deve-se transform-la
em algo natural, porquanto a natureza que os homens agora sabem poder controlar. Muito
embora seja da natureza humana a mortalidade, este territrio tambm aquele que o homem
pode modificar atravs da cincia. Destarte, a noo de morte natural encontrada em
primcias da Idade Moderna pressupe a habilidade de interveno sobre as leis da natureza e
projeto de supremacia sobre elas. Disto resulta a histria moderna da morte natural
(controlada, hospitalizada, manipulada, todavia no eliminada) ser tambm a da
medicalizao e da luta contra a mesma.
329

Leocir Pessini observa que a medicina (quer corretiva, quer preventiva) invade as
vidas. Assim, profissionais sanitrios so cada dia mais capazes de nos dizer o que fazer, o
que comer, quando dormir etc. Nestes trilhos, instituies mdicas transformam-se em
instrumental de controle social.
330

Giovanni Berlinguer pontua a primeira face da medicalizao na tendncia em
considerar profisses sanitrias como a nica via justa ao melhoramento da sade. A faceta
invasiva altera estados fisiolgicos em patolgicos, assumindo funes de regulao, controle,
represso e neutralizao de conflitos de muitas atividades humanas.
331

Medicalizando a realidade, a medicina cria o mundo, afirma H. Tristam Engelhardt
Junior. Sob forma de doena so apresentadas as dificuldades das pessoas. Na verdade, o
simples fato de se encarar um fenmeno como problema mdico pode alterar o carter das
expectativas sociais. A patologia associa-se ao sofrimento, e este julgado como tendo um
desvalor.
332

Cludia Maria Crespo Brauner indica, no vigente modelo de medicalizao, as
tcnicas mdicas transmudarem-se em mercadoria, sujeitas a controle de qualidade, bem
como o corpo em objeto (processo de reificao). A tanto contribui a mdia, que
constantemente veicula novas terapias mdicas, intervenes cirrgicas e transplantaes.
333

Vida e morte, neste panorama, profundamente se alteram. At a pouco, indica Leocir
Pessini, nascia-se graas a e morria-se por vontade de Deus, escapando do controle humano o
incio e o fim da vida. Hodiernamente, de posse dos conhecimentos adquiridos e

328
FRANA, G. V. de. Idem, p. 421.
329
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 156-157.
330
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 47.
331
BERLINGUER, Giovanni. tica da sade, p. 102.
332
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 253.
78
instrumental tecnolgico disposio do homem, pode-se perfeitamente escolher o dia para
nascer e tambm determinar o da morte.
334
A morte vislumbra-se como questo tcnica,
uma falha da tecnologia em resgatar o corpo das ameaas a seu funcionamento e
integridade.
335

Jean Imbert explana que o movimento de medicalizao do hospital, entrevisto a partir
do sculo XVI, impe-se no fim do sculo XVIII. Paulatinamente, o hospital torna-se centro
de cuidados, onde, principalmente, acolhem-se ancies e crianas. A evoluo se acentua na
primeira metade do sculo XX. Todavia guarda a pecha de se destinar classe menos provida
de recursos financeiros. Da Revoluo Francesa instaurao oficial da seguridade social
(1932), na histria francesa, somente os pobres, como regra gravemente debilitados, so
atendidos nos hospitais. At ento, por mais de um sculo, mescla-se a funo moderna
hospitalar de centro ativo de cuidados e a tradicional, de albergue. O autor leciona que em
meados do segundo quartel do sculo XX, no mais se reserva aos indigentes, mas a todos os
que buscam cuidados onde a tcnica se impe com fora. Para o fenmeno, contribuem as
famlias, atarefadas com o labor externo, no poderem dispensar prstimos de cuidados.
Assim, a cama do moribundo , desde metade do sculo XX, transposta do contexto familiar
ao hospitalar, que se torna local da morte solitria.
336

Ao profissional mdico, sendo impossvel ceifar a morte, oportunizado testar seu
poderio, exercendo influncia sobre o curso da morte, controlando sua durao. Base da
cincia moderna, o controle da natureza, para Sherwin B. Nuland, no vislumbra maior
hostilidade dentre os fenmenos naturais que morte. Toda vez que um paciente morre, seu
mdico lembrado que o controle que ele prprio e a humanidade tm sobre as foras
naturais limitado e sempre ser assim.
337

A morte maciamente hospitalizada, a ponto de, segundo Nolle Lenoir, ser da
ordem de setenta por cento em instituies hospitalares europeias em 1990, enquanto vinte
anos antes no passava de trinta por cento.
338

O falecimento em contexto hospitalar, observa Henk A. M. J. T. Have, insere os
doentes em estrutura burocrtica impessoal, para a qual a tecnologia recebe maior ateno que
a pessoa moribunda.
339


333
BRAUNER, Maria Cludia Crespo. Direito, sexualidade e reproduo humana, p. 163.
334
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 48.
335
PESSINI, L. Idem, p. 57.
336
IMBERT, J. Obra citada, p. 353-354.
337
NULAND, S. B. Obra citada, p. 277.
338
LENOIR, N. Obra citada, p. 131.
339
HAVE, Henk A. M. J. T. Eutansia, p. 80.
79
O universo hospitalar, na percepo de Jean Ziegler, governado pelos tanatocratas, no
apenas priva o agonizante de estatuto prprio, como oculta, mascara e evacua o evento da
agonia. Ao enfermo, de qualquer modo, no lhe resta outra realidade que a hospitalar e
medicalizada: ou retorna normalidade funcional socialmente definida ou morre.
340

O hospital, assinala Michel Foucault, permite a agregao de mltiplas instncias
mdicas para melhor assegurar uma vigilncia contnua. Em forma geral, carrega os estigmas
da misria e indispensvel medida de proteo, seja dos sadios contra a doena, dos
enfermos contra prticas ignorantes e dos doentes uns com relao aos outros. Deste modo, a
famlia, lugar natural da doena suplantada por outro espao, que deve reproduzir, como
um microcosmo, a configurao especfica do mundo patolgico. Local este, o hospital, sob
olhar tcnico do mdico, agrupar-se-o as doenas por ordem, gnero e espcie, segundo
domnio racionalizado que restitui a distribuio originria das essncias. No hospital a
doena encontra elevado lugar e como que a residncia forada de sua verdade.
341

Natalino Canas conclama a sociedade a unir esforos para findar com a morte
institucional, na qual o paciente morre no estabelecimento de sade, por vezes sozinho e de
noite, rodeado no pelo calor e vozes dos seus entes prximos, mas pela presena fria e
indiferente dos ventiladores.
342
A tanto, o propsito da ortotansia.


Seo IX. Critrios de determinao

A vigente aferio do instante e estado de morte em solo brasileiro e majoritria
experincia internacional provm de um diagnstico mdico. Todo diagnstico, por sua vez,
um ato social. Assim, dizer que um homem morto redunda um ato profundamente
social.
343

Os clssicos critrios ao reconhecimento da morte encontram-se descritos por
Hipcrates, em torno do sculo V a.C., em De morbis, segundo livro, quinta parte, da seguinte
forma: Testa enrugada e rida, olhos cavos, nariz saliente, cercado de colorao escura,
tmporas deprimidas, cavas e enrugadas, queixo franzido e endurecido, epiderme seca, lvida

340
ZIEGLER, J. Obra citada, p. 135-139.
341
FOUCAULT, Michel. O nascimento da clnica, p. 45-46.
342
CANAS, Vitalino. Encerramento do VII Seminrio Nacional do Conselho Nacional de tica para as Cincias
da Vida, p. 204.
343
ZIEGLER, J. Obra citada, p. 69.
80
e plmbea, plos das narinas e dos clios cobertos por uma espcie de poeira, de um branco
fosco, fisionomia nitidamente conturbada e irreconhecvel.
344

Tradicionalmente, os elementos aferio da morte eram simples, considerando-se
morto quem deixava de respirar (para o que se poderia valer de um espelho contra a boca) e
de possuir batimentos cardacos (provando-se pela auscultao). Entretanto, o advento de
tcnicas conservadoras de funes vitais artificialmente, mormente respirao mecnica, fez
perder utilidade diagnstica os clssicos elementos.
345

A maioria dos pases industriais contemporneos, afirma Nolle Lenoir, admite a
morte como supresso total e irreversvel das funes cerebrais. A autora indica os
escandinavos como ltimos europeus a afinarem-se ao parmetro cerebral, apontando vigentes
excees em Israel e Japo. Diversos pases referenciam em textos legislativos as
determinaes da morte, a exemplo da Frana, outros as inscrevem em normativas
profissionais, como o Brasil.
346

A morte no fato instantneo, mas seqncia de fenmenos gradativamente
processados nos vrios rgos e sistemas de manuteno da vida.
347

Manuel Antonio Albuquerque aponta a relatividade de qualquer determinao de
morte, uma vez que o corpo vivo possui muitas clulas mortas e o morto muitas ainda
vivas.
348
O mesmo se diga s clulas cerebrais, dado que a designao morte totalmente
cerebral no corresponde realidade biolgica, existindo, h muito, provas de que todo o
crebro na verdade no est morto, e de que alguns tecidos permanecem vivos.
349

A determinao cerebral da morte, aponta Luis Guillermo Blanco, possui ntida raiz
cartesiana: penso, logo existo; no se pensa, logo no existe: est morto.
350

A experincia de morrer, no pertencendo a um nico rgo, processo com a
participao de cada tecido e clula, inexistindo ato ou momento especfico. Gradualmente
morre o crebro, como todas as clulas do corpo. O verdadeiro mecanismo biolgico da
morte, para Sherwin B. Nuland, concerne seqncia de eventos em que tecidos e rgos,
gradualmente, cedem suas foras vitais nas horas antes e depois da morte pronunciada
oficialmente.
351
No processo biolgico da morte, Mrcio Palis Horta afirma primeiro
morrerem os tecidos mais dependentes do oxignio em falta. O tecido nervoso o mais

344
PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 355.
345
BLANCO, Luis Guillermo. Muerte digna, p. 16-17.
346
LENOIR, N. Obra citada, p. 128.
347
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 522.
348
ALBUQUERQUE, Manoel Antonio. Crise na biotica, p. 93.
349
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 298.
350
BLANCO, L. G. Obra citada, p. 18.
81
sensvel, bastando trs minutos sem oxigenao para a falncia enceflica que gera a morte
enceflica ou o estado permanente de coma.
352

Em razo de a morte em vrios nveis poder ocorrer, Antnio Chaves arregimenta a
morte focal como morte parcial que leva mutilao do corpo (a exemplo de um p que
gangrena); morte cardaca (parada definitiva do corao, dita morte cartorial); morte cerebral
(resultante de anoxia e amolecimento cortical difuso); morte enceflica (correspondente
morte real e ao diagnstico cientfico de morte); morte biolgica (com o trmino da rigidez
cadavrica).
353
A morte total demanda cessao de vida em cada qual das clulas
componentes do organismo biolgico.
354
Maria Auxiliadora Minahim, por sua vez, refere-se a
nveis de morte como o clnico (paralisao da funo cardaca e respiratria), biolgico
(destruio celular) e cerebral (paralisao das funes cerebrais), superada, hodiernamente,
pela morte enceflica, que abrange destruio do crtex e estruturas mais profundas.
355

Morte cerebral no se confunde com enceflica. Explica Maria Elisa Villas-Bas a
cincia mdica compreender por crebro somente a poro superior do sistema nervoso
central, em cuja cobertura externa (o crtex) se concentram consideradas funes nobres.
A expresso morte enceflica a mais apropriada e concerne adotada definio pela
Resoluo 1480/97 do Conselho Federal de Medicina. Abrange interrupo de atividades do
tronco enceflico e cerebelo. No tronco enceflico (localizado abaixo do crebro) sediam-se
os controles vitais vegetativos mais primrios subsistncia do organismo como o bulbo
raquidiano, onde se encontra o centro respiratrio. Enfermos em morte enceflica podem
possuir reflexos medulares, em razo de a medula situar-se abaixo do tronco enceflico.
Inexistem os ditos reflexos supra-espinhais, resultantes das atividades do tronco enceflico ou
hemisfrios cerebrais acima da medula espinhal (que se localiza na coluna vertebral).
A morte cortical representa a irrecupervel perda da funo cerebral superior (que
permite a atividade intelectiva e sensitiva). A morte cortical importa a inexistncia da vida de
relao, inobstante se mantenham funes vegetativas (especialmente a atividade
cardiorrespiratria, constituindo o estado vegetativo persistente).
A morte aparente conjuga situaes semelhantes cessao da vida, no se podendo
assegurar a irreversibilidade do processo de falncia das funes orgnicas. Contempla os
ditos estados fronteirios e estados intermedirios entre a vida e a morte. O enfermo

351
NULAND, S. B. Obra citada, p. 59-60.
352
HORTA, Mrcio Palis. Eutansia, p. 29.
353
CHAVES, Antnio. Direito vida e ao prprio corpo, p. 58-59.
354
ROXIN, Claus. Estudos de direito penal, p. 184-185.
355
MINAHIM, Maria Auxiliadora. A vida pode morrer?, p. 123.
82
possui sinais vitais (batimentos cardacos, movimentos respiratrios, temperatura corporal,
motricidade e sensibilidade cutnea) a tal monta deprimidos que, submetidos a superficial
exame clnico, simulam a morte real. O quadro no perdura longos perodos.
O critrio cardiopulmonar para aferio e contemplao da morte, combinao dos
parmetros cardaco e respiratrio, vigeu como prova nica e caracterstica da morte at a
primeira metade do sculo XX na majoritria parcela ocidental.
356
A partir de ento, critrios
cerebrais e enceflicos passaram a predominar. Aborda-se este movimento.
H. Tristam Engelhardt Junior observa que a maioria das distines conceituais de
morte totalmente cerebral, exceto uma definio sobre a morte dos mais elevados centros
cerebrais, estavam bem mo no final do sculo XIX, perodo em que se j reconhecia ser o
crebro o provedor de conscincia e o cerebelo sua condio necessria. Os principais
problemas eram operacionais e no conceituais e a maior dificuldade a estipulao de
testagem que averiguasse a morte de todo o crebro, o que adveio no sculo XX. A premncia
de testes aflora na dcada de 1950 em razo de unidades de terapia intensiva e respiradores
hbeis a sustentar os organismos com morte cerebral. Na dcada seguinte desenvolveram-se
tcnicas de transplantes de rgos (Christiaan Barnard realiza em 3 de dezembro de 1967 o
primeiro transplante de corao humano). Acaso se considere o indivduo morto com base de
todo o corpo, corre-se risco de danificar os rgos que se almejavam transplantar.
Data de 1968, na expresso de H. Tristam Engelhardt Junior, o primeiro passo
hesitante na direo de uma definio da morte de todo o crebro, momento em que se
nomeia a Comisso ad hoc da Escola de Medicina de Harvard, a qual no introduz definio,
todavia conclui se possa declarar a morte da pessoa em coma irreversvel. Aps a publicao
dos critrios da Comisso, por ocasio do Vigsimo Segundo Congresso da Associao
Mundial de Medicina, ocorrida em Sidney, Austrlia, mediante a nominada Declarao de
Sidney, reconheceu-se a utilidade de determinao encefalogrfica declarao da morte.
Em 1969, a Sociedade Americana de Eletrencefalografia nomeou uma Comisso ad
hoc para estipular critrios ao encefalograma com fito de determinar a morte cerebral. Da
publicao dos resultados, no obstante sugira o ttulo definio de morte cerebral, sustenta a
definio de morte como a que comprometa todo o crebro.
357

A Declarao de Sidney Sobre a Morte foi emendada pela Trigsima Quinta
Assemblia Mdica Mundial, ocorrida em Veneza, Itlia, em outubro de 1983. Seu artigo
primeiro reconhece ser responsabilidade mdica a determinao do momento da morte na

356
VILLAS-BAS, Maria Elisa. Da eutansia ao prolongamento artificial, p. 18-29.
357
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 297-298.
83
maioria dos pases, postulando assim persistir. O artigo segundo afirma ser necessrio estudo
minucioso do momento da morte em razo dos modernos avanos da medicina. O artigo
terceiro afirma celeuma derivar de ser a morte processo gradual em nvel celular, variando a
capacidade dos tecidos em termos de resistncia falta de oxignio, a despeito de importar,
como interesse clnico, no a conservao isolada das clulas, mas o destino de uma pessoa. O
dispositivo ressalta ser importante a certeza de que o processo se tornou irreversvel,
quaisquer que sejam as tcnicas de ressuscitao que possam ser utilizadas. O artigo quarto
pugna ser essencial determinar a cessao de todas as funes, de todo o crebro e do bulbo
craniano, a se basear em juzo clnico suplementado, se necessrio, por diagnsticos.
Reconhece inexistir totalmente satisfatrio critrio tecnolgico ao diagnstico ou que
qualquer que seja possa suplantar o juzo geral do mdico. Ordena que em hiptese de
transplante de rgo, deve-se determinar o estado de morte por dois ou mais mdicos, no
relacionados ou pertencentes equipe que realiza o transplante. O quinto artigo proclama que
a determinao de morte viabiliza, sob perspectiva tica, a suspenso das tentativas de
ressuscitao e, em pases onde a lei permite, extrair rgos do cadver sempre que se
tenham cumprido os requisitos legais de consentimento.
A Pontifcia Academia das Cincias, organismo do Vaticano, em outubro de 1985,
estudou o prolongamento artificial da vida e a determinao exata da morte. Concluiu que est
morta a pessoa quando sofreu uma perda irreversvel de toda a capacidade de integrar e de
coordenar as funes fsicas e mentais do corpo, o que resulta da cessao definitiva das
espontneas funes cardaca e respiratria ou de toda a funo cerebral. Do debate concebe-
se o cerebral apropriado critrio, posto que a parada definitiva das funes cardiorrespiratrias
conduz, rapidamente, morte cerebral. Dentre os mtodos averiguao da irreversvel
cessao das atividades cerebrais, estipulou-se o exame de eletroencefalograma ao menos
duas vezes no espao de seis horas. Diante do enfermo em coma permanente e irreversvel,
concluiu-se pela inexigibilidade do tratamento, devendo-se ministrar cuidados, inclusive
alimentao. Acaso no traga benefcios o tratamento, pode ser interrompido, persistindo-se
os cuidados. Por cuidados o grupo entende a ajuda ordinria devida aos pacientes enfermos,
bem como a compaixo e o apoio afetivo e espiritual devidos a todo ser humano em perigo.
Indica-se a respirao artificial para a preservao cardaca diante da morte cerebral a fim de
viabilizar transplantes de rgos.
358

No Brasil, a Lei 9434, de 4 de fevereiro de 1997, dispe a retirada de rgos, tecidos e
partes do corpo humano para fins de transplante e tratamento. Seu artigo terceiro prev
84
competir ao Conselho Federal de Medicina definir os critrios para o diagnstico de morte
enceflica. A Resoluo 1480, do Conselho Federal de Medicina, de 8 de agosto de 1997,
regulamenta a constatao do estado de morte enceflica. Elucidativas as consideraes que a
norma arrola, especialmente que a parada total e irreversvel das funes enceflicas
equivale morte, conforme critrios j bem estabelecidos pela comunidade cientfica
mundial. Tambm referencia o nus psicolgico e material causado pelo prolongamento do
uso de recursos extraordinrios para o suporte de funes vegetativas em pacientes com
parada total e irreversvel da atividade enceflica. O artigo primeiro demanda ao diagnstico
de morte enceflica exames clnicos e complementares durante intervalos de tempo
variveis, prprios para determinadas faixas etrias. O artigo quarto determina como
parmetros clnicos constatao de morte enceflica coma aperceptivo com ausncia de
atividade motora supra-espinhal e apnia. O artigo sexto estipula os exames complementares
deverem, de forma inequvoca, demonstrar a ausncia de atividade eltrica cerebral, ou a
ausncia de atividade metablica cerebral, ou a ausncia de perfuso sangnea cerebral.
Maurcio de Castro Gouva da Silva informa que o Conselho Federal de Medicina
(CFM), perante o Parecer CFM 27/96, lavrado por Luis Carlos Sobania, expressa que diante
da morte enceflica o mdico responsvel pelo paciente, antes da suspenso dos meios
artificiais de sustentao de funes vegetativas, dever comunicar o fato famlia, para que a
mesma possa ter tempo at de questionar o diagnstico. Assim em razo de tal prtica ainda
no se arraigar na cultura.
359
A Consulta 8.563/2000 realizada pelo Conselho Regional de
Medicina do Estado de So Paulo ao CFM teve por relator o Conselheiro Solimar Pinheiro da
Silva e a ementa enuncia considerar-se como hora do bito a registrada no Termo de
Declarao de Morte Enceflica, devidamente preenchido e com o exame complementar
anexado. Contempla que pacientes em morte enceflica devem se tornar doadores de rgos
ou terem seus suportes descontinuados por seu mdico assistente.
360

A sincronia entre os critrios de diagnstico de morte enceflica, regulamentao de
transplantes de rgos e tecnologia de tratamento intensivo, suscita crticas por correntes
antitransplantistas que indicam influncia mercadolgica.
361
Outras crticas adotada
avaliao de morte consideram que, a despeito de exames tcnicos apurados, existe uma
dificuldade em precisar o momento da morte. Uma das situaes decorre das possveis
interpretaes do eletroencefalograma plano, uma vez que estudos comprovam a

358
PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 356-358.
359
SILVA, Maurcio de Castro Gouva da. A morte enceflica e sua repercusso no direito, p. 185.
360
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 27.
361
GEDIEL, Jos Antnio Peres. Os transplantes de rgos e a inveno moderna do corpo, p. 166-167.
85
possibilidade de um resultado com registro linear, por mais de uma hora, indicando uma grave
leso cortical mas no uma parada definitiva.
362,363

Ao morto enceflico no doador de rgos no razo existe manuteno de suporte
artificial. Maria Elisa Villas-Bas doutrina que a exposio do ento cadver a despiciendos
procedimentos pode configurar delito de vilipndio a cadver, nos termos do artigo 212 do
Cdigo Penal brasileiro, uma vez representada a manipulao e a invaso do corpo humano,
sem uma finalidade plausvel.
364

Insta observar, com Jos Antnio Peres Gediel, que, independentemente do critrio de
morte adotado, deve-se encar-lo como transitrio conforme possibilidades mdicas.
365
























362
MINAHIM, Maria Auxiliadora. A vida pode morrer?, p. 123-124.
363
SILVA, M. de C. G. da. Obra citada, p. 166.
364
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 27.
365
GEDIEL, Jos Antnio Peres. Os transplantes de rgos e a inveno moderna do corpo, p. 168.
86
Captulo IX. Estados intermedirios do final da vida

Vale-se da nomenclatura estados intermedirios no final da vida, adotada por Maria
Elisa Villas-Bas, para assinalar situaes em que a morte e a vida com maior acento se
aproximam, abrangendo hipteses de coma, estados neurovegetativos, enfermidade sem
prognstico e terminalidade.
366

O estado de coma caracteriza-se por varivel alterao no nvel de conscincia,
motricidade voluntria e sensibilidade. causado por algum tipo de agresso ao sistema
nervoso central. Conforme a alterao da conscincia tem-se desde simples obnubililao
(leve confuso mental) at o dito coma ultrapassado ou dpass
367
(termo utilizado pela
primeira vez por Mollaret e Gaulon, em 1959). Neste, est ausente qualquer percepo e
sugere potencial destruio enceflica. Afastadas as causas transitrias do estado de coma
grave (a exemplo de intoxicao por drogas) impe-se realizar testes clnicos para a
averiguao da morte enceflica. Relativamente durao do estado de coma, diz-se coma
prolongado o qual supera trs semanas.
Difere-se o coma do estado vegetativo persistente quanto ao tipo de leso cerebral. No
estado vegetativo h destruio cortical de tal monta que torna irrecupervel qualquer vida
relacional, preservando-se, contudo, ntegras as funes vegetativas do tronco enceflico.
368

Estados neurovegetativos portam inconscincia e perda de controle dos movimentos,
restando intacta parte do crebro e conservadas a respirao e reflexos fotomotores. Sem
limitao temporal, sobretudo em jovens, pode-se manter a vida pela administrao de
hidratao e alimentao artificiais, bem como antibiticos para impossibilitar ou controlar
infeces.
369
O estado vegetativo persistente deriva da permanente perda das funes do
crtex cerebral. Dentre suas causas, cita-se traumatismo craniano grave (cerca de 40%),
hipoxia (mdia de 40% resultante, normalmente, da parada cardiorrespiratria originada por
doena, trauma ou acidente mdico) e demais ( ordem de 20% oriunda de diversas agresses
agudas ao crebro, a exemplo de hipoglicemia, envenenamento e doenas cerebrais
agudas).
370


366
VILLAS-BAS, Maria Elisa. Da eutansia ao prolongamento artificial, p. 31.
367
A expresso coma dpass, cunhada por Mollaret e Goulon implica em modalidade de coma com respirao
assistida, arreflexia, perda irreversvel da conscincia associada a um silncio eletroencefalogrfico.
(FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 527.)
368
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 31-33.
369
LENOIR, N. Aux frontires de la vie, p. 128-129.
370
FERGUSSON, Andrew. Estado vegetativo persistente, p. 147-148.
87
Estado vegetativo persistente, na percepo de Carlos Gherardi e Isabel Kurlat, o
paradigma de absoluta perda de conscincia, afetividade e comunicao. H manuteno dos
ciclos de sono-viglia, reflexos e movimentos oculares, do vmito, tosse e respirao
espontnea.
371
Preservam-se funes do hipotlamo e tronco cerebral, razo pela qual h
sobrevivncia com respirao autnoma. Genival Veloso de Frana proclama que enfermos
em estado vegetativo merecem todo suporte vital necessrio e disponvel.
372
Nesta linha,
Maria Elisa Villas-Bas afirma que o enfermo em coma e estado vegetativo vivo e
merecedor de tratamento biotico, mdico e jurdico conferido aos vivos temporria ou
permanentemente incapazes.
373

A enfermidade terminal, explana Maria Elisa Villas-Bas, a que, independentemente
dos meios empregados, devido fase de sua patologia, evoluir, inexoravelmente, ao bito,
sem recurso mdico hbil a evitar o desfecho.
374
A enfermidade no mais responde a qualquer
medida teraputica conhecida e aplicada.
375
Segundo definio do American College of
Physicians, o enfermo terminal encontra-se em situao irreversvel, quando, seja ou no
tratado, apresenta uma alta probabilidade de morrer em um futuro relativamente prximo,
entre trs e seis meses. Nesta razo, diz-se o enfermo estar fora de proposta teraputica.
376

Genival Veloso de Frana ressalta a dificuldade em definir paciente terminal. A
prpria expresso terminal complexa e arriscada, mesmo porque a vida , por si s,
terminal.
377
No certa a temporal taxao em se dizer que um idoso ou portador de doena
grave est muito prximo da morte, evidenciando-se que muitas vezes, pessoas saudveis ou
mais jovens morrem mais cedo do que aqueles que j esto marcados para morrer.
378

A enfermidade terminal distingue-se da grave, a situao delicada que inspira cuidados
intensivos e, no raro, agressivos, mas que se espera sucesso para ilidir o momentneo risco
de morte. Diversamente, na terminalidade, reputa-se inafastvel e iminente a morte. A
precpua finalidade das atenes biomdicas no mais a cura, mas a assistncia e o cuidado.
A enfermidade terminal difere do mau prognstico, patologia sem perspectiva de cura
e cujo prognstico previsivelmente negativo, a despeito de no se encontrar a pessoa em

371
GHERARDI, Carlos; KURLAT, Isabel. Anencefalia e interrupcin del embarazo, p. 57.
372
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 502.
373
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 31.
374
VILLAS-BAS, M. E. Idem, p. 37.
375
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 501.
376
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 37-38.
377
FRANA, G. V. de. Eutansia, p. 76.
378
KOVCS, M. J. Paciente terminal e a questo da morte, p. 188.
88
situao de morte iminente. Mau prognstico freqente em portadores de doenas crnicas
passveis de controle, a despeito de limitaes que engendram.
379

A pessoa moribunda no deixa de ser pessoa em razo da condio nosolgica que
porta. Assim, Daisy Gogliano enfatiza ainda ser pessoa e portadora de dignidade o enfermo
terminal, sob manuteno cardiorrespiratria assistida, circulao e respirao artificiais, at
que seja declarada morta, posto que somente com a morte culmina a personalidade jurdica.
380




























379
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 39.
380
GOGLIANO, Daisy. Morte enceflica, p. 59.
89
Captulo X. Perspectivas tico-jurdicas do fim da vida que no ortotansicas

Uma forma de delimitar o campo ortotansico e ao mesmo tempo conhecer formas de
morte combatidas pelo seu desiderato est em abordar perspectivas outras do fim da vida que
no ortotansicas, o que se empreende, de forma no exaustiva.


Seo I. Cacotansia ou Mistansia

Cacotansia deriva do prefixo grego kaks, significando m morte.
381
Resulta de
estruturas injustas, destruio do meio ambiente, acidentes de trnsito ou de trabalho, e por
doenas primrias que os atingem de maneira coletiva.
382

A perspectiva tambm conhecida por mistansia que, para uns, provm do grego mis
(infeliz) e a outros mys (rato). Independentemente do radical eleito, seu sentido remete
morte miservel, transcendente do contexto mdico-hospitalar para atingir aqueles que nem
sequer chegam a ter um atendimento mdico adequado em razo de carncia social,
econmica e poltica.
383

Dentre as causas da mortalidade, Giovanni Berlinguer acentua algumas palavras mais
omitidas que pronunciadas, especialmente a fome, ignorada pelas estatsticas de mortalidade
a despeito de ser causa de altssimo nmero de decessos (pelas doenas associadas e
debilitao geral das defesas orgnicas). A pobreza, outra impronunciada palavra, apenas em
1955 referenciada pela Organizao Mundial da Sade aps longo silncio e, no
obstante, nunca presente nas estatsticas de causa de mortalidade. Uma das razes poderia
residir, coerentemente ao fenmeno da medicalizao da vida e da morte, em a medicina
tender a traduzir em linguagem assptica cada qual dos aspectos da vida humana,
camuflando as asperezas e os conflitos das relaes sociais.
384

Giovanni Berlinguer contempla na cacotansia mortes ruins, prematuras e precoces,
passveis de serem evitadas ou bastante adiadas com tratamentos eficazes. Como desiguais
vidas, desiguais mortes sucedem-se. Fonte cacotansica a inqua distribuio de renda,

381
BLANCO, L. G. Muerte digna, p. 38.
382
BALDESSIN, Ansio. Pastoral hospitalar e o paciente terminal, p. 44.
383
VILLAS-BAS, Maria Elisa. Da eutansia ao prolongamento artificial, p. 75.
384
BERLINGUER, G. Biotica cotidiana, p. 70.
90
instruo, nutrio, moradia, nocividade ambientais e laborais, atreladas condies
desigualdade de acesso e oferta sade.
385

Paradoxo flagrante. Nunca houve tanta sade no mundo, tantos conhecimentos
seguros e solues possveis, tantas doenas e mortes prevenveis, evitveis e curveis ao
mesmo em tempo que tbio o intento em se valer dos meios a solues ao interesse de
todos.
386

Oportuna a interveno de Michel Foucault, para quem a poltica a primeira tarefa
do mdico, de forma que a luta contra a doena deve comear por uma guerra contra os maus
governos. Assim, politicamente eficaz, a medicina no ser mais medicamente
indispensvel. Em sociedade com apaziguadas desigualdades o mdico possui o papel de
aconselhar o legislador e o cidado ao equilbrio do corao e do corpo.
387

Neste contexto reverbera a voz de Dom Paulo Evaristo Arns de que h tarefa urgente
de humanizar a vida antes que a morte, especialmente no contexto latino-americano, onde se
defronta a morte precoce e injusta, antes do tempo, no de alguns somente, mas de milhes
de seres humanos.
388

Desigual conformao scio-econmica, anti-vida, geradora de morte, na expresso
de Leocir Pessini, engendra a eutansia social.
389
Pases subdesenvolvidos vislumbram
avanos tecnolgicos de quase proibido benefcio
390
, pari passu morte na infncia, com
milhares de crianas que no sobrevivem por falta de condies bsicas de vida. Morte por
doenas endmicas
391
j h muito tempo vencidas nos pases ricos.
392

Leonard M. Martin identifica trs situaes mistansicas: a da grande massa de
doentes e deficientes que, por motivos polticos, sociais e econmicos, no chegam a ser
pacientes, em decorrncia de sequer alcanar ingresso no sistema de atendimento mdico
(falta de socorro estrutural no desenrolar da vida); os que conseguem a proeza de se
constiturem pacientes para, em seguida, vitimarem-se de erro mdico; e os pacientes vtimas

385
BERLINGUER, G. Idem, p. 94-104.
386
BERLINGUER, G. Idem, p. 230.
387
FOUCAULT, Michel. O nascimento da clnica, p. 37-38.
388
ARNS, Paulo Evaristo. Apresentao a PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 11.
389
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 20.
390
PESSINI, L. Idem, p. 114-131.
391
que ocupar-se do paludismo [malria] no rende. Um antigo dirigente de uma grande firma Sua di-lo
sem rodeios: As doenas tropicais no representam um mercado interessante para ns, porque as pessoas que
sofrem delas no so solventes [atribuda a Andr Nikitin, ex-diretor de produo do grupo Ciba-Geigy]
(SVE, L. Para uma crtica da razo biotica, p. 377.)
392
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 137.
91
de m prtica por motivos econmicos, cientficos ou sociopolticos (carrega conotao
dolosa e fins eugnicos).
393



Seo II. Eutansia

A palavra eutansia deriva dos vocbulos gregos eu, que, literalmente, significa bem,
bom, e thanatos, morte, equivalendo boa morte, tranqila, sem dor ou sofrimento. Eugenio
Cuello Caln aponta a expresso ter sido criada no sculo XVII pelo filsofo e chanceler
ingls Bacon de Verulamio, usada na obra Novum Organum.
394

O sentido etimolgico e situaes que comporta a eutansia alteraram-se na
contemporaneidade. De modo lato, Roxana Cardoso Brasileiro Borges concebe por eutansia
a morte de quem padece de doena incurvel ou estado degenerativo de sade, submetido a
forte sofrimento, fsico ou emocional, sob cuidados mdicos ou no, efetuada por qualquer
pessoa motivada por sentimentos de compaixo ou piedade em relao ao enfermo. Pode
ocorrer a eutansia por ao ou omisso e no sistema penal brasileiro constitui crime
(homicdio privilegiado por motivo de relevante valor moral, conforme o artigo 121,
pargrafo 1 do Cdigo Penal). A autora qualifica penalmente como homicdio simples ou
qualificado a morte causada a doentes mentais, incurveis, idosos, pessoas com deformaes,
populaes, pobres, criminosos, desempregados, entre outros casos de intolerncia
intolervel. Trata-se de motivaes diversas da compaixo, como justificativas de
higienizao social, purificao da raa e eliminao de peso social. Enfim, motes
eugnicos e mistansicos.
395

Enfoque mais restrito eutansia, na lio de Gisele Mendes de Carvalho, enquadra-a
como privao da vida alheia por motes humanitrios, aps splicas da vtima que porta
incurvel enfermidade ou se encontra em estado de irreversvel invalidez.
396

Samuel Buzaglo afirma nunca ter havido um caso de eutansia perante as maiores
instncias da Justia brasileira, tampouco informada a situao perante o Conselho Federal de
Medicina. Registra apenas um caso perante o Conselho Regional de Medicina de Santa

393
MARTIN, Leonard M. Eutansia e Distansia, p. 172.
394
CALN, Eugenio Cuello. Tres temas penales, p. 129.
395
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direito de Morrer Dignamente, p. 290.
396
CARVALHO, Gisele Mendes de. Alguns aspectos da disciplina jurdica brasileira da eutansia no direito
penal brasileiro, p. 500.
92
Catarina, cujo mdico foi apenado com censura pblica e absolvido perante o Conselho
Federal de Medicina em 2005.
397

O vigente Cdigo de tica Mdica, em seu artigo 66, veda incondicionalmente ao
mdico a utilizao de meios abreviao da vida do enfermo, ainda que a seu pedido ou
responsvel legal.


1. Eutansia passiva

Preciso sentido goza a eutansia passiva ou por omisso, no se confundindo
ortotansia, a despeito de rasteiras classificaes as aproximarem. Gisele Mendes de Carvalho
doutrina a eutansia passiva consistir na deliberada absteno de ordinrios ou
proporcionados tratamentos mdicos. Estes poderiam prolongar a vida do enfermo e sua
ausncia antecipa a morte. A eutansia passiva, segundo a autora, contempla o no incio de
tratamento, o no tratamento de enfermidade ou complicao intercorrente, a suspenso de
tratamento j iniciado e a no acurada administrao medicamentosa.
398

As medidas teraputicas cessadas, para Nolle Lenoir, incluem aparelhagens de
suporte vital em condies de ordinariedade, a como alimentao e a hidratao artificiais ao
comatoso irreversvel.
399

A eutansia passiva no se confunde com a negativa de submisso a determinado
tratamento (legtima dissidncia teraputica expresso da autodeterminao), mas consagra o
fazer morrer.
400
A eutansia passiva engendra deliberada suspenso ou omisso de medidas
indicadas ao caso especfico em apreo, ao passo que a ortotansia porta a omisso ou
suspenso de medida que perderam sua indicao, por resultarem inteis para aquele
indivduo, no grau de doena em que se encontra.
401

Lus Fernando Nio classifica a eutansia passiva como eutansia resolutiva indireta
(diferenciada das posturas ortotansicas, englobadas nas ditas eutansias solutivas). O autor
enfatiza a posio de garante do agente (em especial o mdico), que priva o enfermo dos
cuidados ordinrios, o que permite a tipificao jurdico-penal de homicdio comissivo por

397
BUZAGLO, Samuel. Consideraes sobre a eutansia, p. 223.
398
CARVALHO, G. M. de. Obra citada, p. 481.
399
LENOIR, N. Aux frontires de la vie, p. 133.
400
BLANCO, L. G. Muerte digna, p. 31-34.
401
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 73-74.
93
omisso, diferentemente de omisso de socorro. Mesma qualificao pode ser valida em sede
ptria.
402

O vigente Cdigo Penal brasileiro prescreve no pargrafo segundo de seu artigo 13 a
relevncia da omisso derivada das posies de garante. Assim a redao legal: A omisso
penalmente relevante quando o comitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever
de agir incumbe a quem a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de
outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento
anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. Maria Elisa Villas-Bas entende o
comando penal incluir parentes e mdicos na posio de garante. Assim, a eutansia passiva
configura delito comissivo por omisso. De todo, no se confunde ou permite tratar um
paciente contra a sua vontade, mesmo em caso de risco de morte, se tal recusa de deciso
consciente do enfermo, sob pena de configurar tratamento arbitrrio. Exemplifica que um
mdico plantonista que deixa de atender um paciente em apuros, por negligncia ou porque o
plano de sade no cobre tal procedimento tambm est em posio de garantidor. Pontua que
esta hiptese de inadimplncia ou no ser acobertado por plano de sade tem mvel
econmico que suscita delito qualificado (artigo 121, pargrafo 2 do Cdigo Penal).
Quando a no promoo de cuidados vitais indicados for conduzida por considerao
de falta de qualidade de vida do doente, tem-se eutansia passiva, homicdio por omisso
privilegiado pela motivao compassiva do agente. De outra banda, quando a morte resultar
da no proporo (ou inadequada) de meios teraputicos em razo de impercia, negligncia
ou imprudncia (modalidades de infrao ao dever objetivo de cuidado nsito s profisses
biomdicas), o elemento subjetivo do delito a culpa na avaliao e tratamento do doente,
havendo delito de homicdio culposo. Omisso de socorro poderia dar-se na hiptese do
visitante que deixa de pedir auxlio em prol do doente agonizante.
403



Seo III. Suicdio

A falta de punio ao suicida no implica ser exerccio de um direito.
404
Concebe-se
por suicdio ato voluntrio pelo qual uma pessoa intencionada provoca sua prpria morte.

402
NIO, Lus Fernando. Eutanasia, p. 111-112.
403
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 161-185.
404
VILLAS-BAS, M. E. Idem, p. 145.
94
Diz-se assistido o suicdio auxiliado por outrem. Trata-se de postura criminosa no
sistema penal brasileiro, nos termos do artigo 122 do Cdigo Penal, apenada de dois a seis
anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio
resulta leso corporal de natureza grave. A solicitao da vtima no afasta a ilicitude. Inexiste
causa especial diminuio da pena para o suicdio, como no dito homicdio privilegiado
eutansico, mas atenuante genrica (artigo 65, inciso III, a, do Cdigo Penal).
A abordagem psicolgica foca o suicdio como ato de auto-agresso no reduzida s
prticas que exterminam a vida. Existem diversas manifestaes suicidas (ditos para-
suicdios). Nesta categoria, Sherwin B. Nuland vislumbra comportamentos gradualmente
autodestrutivos (suicdio habitual crnico) como uso de drogas, lcool, direo e hbitos
sexuais perigosos, prticas que limitam tanto quantidade como qualidade da vida.
405

Maria Margarida M. J. de Carvalho estrutura sua prtica de psicologia clnica com
suicidas em dois grandes grupos, as personalidades suicidas e os que, quando doentes em seu
mago, no almejam viver.
406
possvel a abordagem do suicdio como fator social, que por
vezes suplanta o peso psicolgico. A autora expe que os samurais aprendiam como praticar o
seppuku (suicdio) para a defesa da honra aps derrota blica, ato legal at 1868.
Hodiernamente, jovens japoneses suicidam-se pela desonra de nota baixa ou reprovao
escolar. Os valores da cultura continuam basicamente os mesmos: o perdedor desonrado no
socialmente aceito. Outros exemplos de suicdio como fator social so de idosos esquims
afastarem-se do grupo para morrer, mulheres na ndia e antigas rainhas escandinavas que se
enterravam com seus maridos e mes em Uganda quando morriam os filhos. So prticas
denominadas suicdios culturais.
mile Durkheim, em seu livro O suicdio, originalmente escrito em 1897, foi
precursor na nfase do fator social ao suicdio, identificando que cada composio social
fomenta dada tendncia suicida. Em sua tipologia, o suicdio anmico afeta indivduos em
funo do estilo de vida moderna em que costumes e tradio esmaecem, obrigando acirrada
competio e acumulao de bens materiais. A frustrao do no sucesso, somada presso
social, deflagra o suicdio.
407





405
NULAND, Sherwin B. Como morremos, p. 162-163.
406
CARVALHO, Maria Margarida M. J. Suicdio, p. 93.
407
PRUDENTE, Mauro Godoy. Biotica, p. 25-26.
95
Seo IV. Distansia

A distansia importa no prolongamento da morte (no da vida), mormente com
futilidade dos recursos teraputicos e abuso biotecnocientfico. Leocir Pessini indica tratar-se
de neologismo com radicais gregos em que dys importa ato defeituoso. Etimologicamente
significa prolongamento exagerado da agonia, sofrimento e morte de um paciente. O termo
pode ser sinnimo de tratamento intil que fomenta morte medicamente lenta acompanhada
de freqente sofrimento.
408
O autor expressa a distansia distorcer os objetivos da medicina,
reduzir a vida dimenso biolgica, encarar a morte como inimiga e negar a mortalidade e a
finitude como caractersticas humanas. Valorizando a vida em dimenso fsico-corporal, a
distansia olvida-se das projees scio-psico-espirituais constitutivas da pessoa humana.
Arremata que a distansia sacrifica a dignidade humana no altar da ideologia da tecnocincia
endeusada (cientismo e tecnolatria), em que transformou num dolo a ser cultuado. Esta
atitude teraputica v mais a doena da pessoa do que a pessoa doente.
409

A distansia insere-se no contexto de medicalizao da morte, provocando, para Maria
Jlia Kovcs, sua desconstruo, conduzindo a uma indefinio do que vida e do que
morte. Algumas funes biolgicas restam preservadas, a despeito de, sob perspectiva
fenomenolgica, j se apresentar a morte, porquanto necessrias mquinas sob as quais com
a conscincia rebaixada, pessoas vivem morrendo, sem viver.
410

Maria Elisa Villas-Bas ressalta que dispor no apenas concerne a renunciar, mas
fazer uso do modo como entender conveniente. Deste modo, arbitrariamente protrair a morte
de outrem, sem indicao mdica ou humanitria, conspurcando o final da existncia, quando
mais contra a vontade do titular, tambm se est a dispor da vida de outrem. Assim,
questiona-se o tamanho despautrio mistansico, uma vez que sequer ao titular permitido
dispor de sua vida.
411

A realidade distansica muito se vincula s modalidades contemporneas do atuar
mdico comercial-empresarial e tecnocientfico. O enfoque distansico posiciona-se na
transio da medicina como arte, em suas emanaes e enquadre histrico pr-moderno, para
a medicina como tcnica e cincia. Hubert Lepargneur tem a distansia por crueldade

408
PESSINI, L. Como lidar com o paciente em fase terminal, p. 45.
409
PESSINI, L. Idem, p. 60.
410
KOVCS, M. J. Comunicao nos programas de cuidados paliativos, p. 276.
411
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 139.
96
teraputica, assalto tcnico, abuso que no se justificaria moralmente. Representa uma ofensa
dignidade da pessoa, inclusive social com a injusta distribuio de limitados recursos.
412

A tradio tica mdica codificada brasileira respalda a atuao distansica. Todavia,
mudana se observa no artigo sexto do vigente Cdigo de tica Mdica, para o qual sempre
em benefcio do paciente deve o mdico atuar, jamais pode utilizar seus conhecimentos
para gerar sofrimento fsico ou moral, ao extermnio do ser humano ou permitir e acobertar a
tentativa contra sua dignidade e integridade.



























412
LEPARGNEUR. H. Biotica da eutansia, p. 46.
97
Captulo XI. rbita da dignidade

A dignidade da vida tambm a da morte, entendendo-se esta como fase derradeira
daquela. Cumpre analisar o sentido e alcance da dignidade, em suas manifestaes diversas, o
que se pretende no captulo que se desenvolve.


Seo I. Enfoque tico

Maria Garcia indica o termo dignidade provir do latim dignitas (virtude, honra,
considerao), em regra entendida a dignidade por qualidade moral possuda pela pessoa,
qualidade que ampara o respeito devido.
413

Maria Celina Bodin de Moraes aponta o termo dignidade derivar da expresso latina
dignus, indicativo de quem merece estima e honra, de quem tipo por importante. Sua
utilizao corresponde a pessoas, embora durante a Antiguidade espcie humana como um
todo, sem personificao tenha-se valido.
A autora atribui ao cristianismo a primazia em conceber dignidade pessoal a cada
indivduo. Tomando o homem como o ser originado e amado por Deus e o centro da criao,
foi salvo de sua natureza, a do desejo pessoal, atravs da noo de liberdade de escolha, que
o torna capaz de tomar decises contra o seu desejo natural. Com tanto, possvel entender,
nas trilhas de Santo Toms de Aquino, que a dignidade inerente ao homem, enquanto
espcie; e ela existe in actu apenas no homem enquanto indivduo, portanto, passando assim a
residir na alma de cada ser humano. O homem, doravante, no apenas direciona o olhar a
Deus, como tambm volta a si a conscincia de sua dignidade para agir de modo
compatvel.
414

Neste sentido, Flademir Jernimo Belinati Martins funda no pensamento cristo o
grande contributo elaborao da noo da dignidade, filosofia em que o homem, imagem e
semelhana de Deus, tem todos os homens por radicalmente iguais. Trata-se de essencial
igualdade dos irmos em Cristo. Santo Toms de Aquino apontado como o primeiro a
expressamente se referir ao termo dignidade humana.
415


413
GARCIA, Maria. Limites da cincia, p. 196.
414
MORAES, M. C. B. de. Danos pessoa humana, p. 77-78.
415
MARTINS, Flademir Jernimo Belinati. Dignidade da pessoa humana, p. 21-23.
Da mesma forma, vislumbramos que para Toms de Aquino pessoa toda substncia individual de natureza
racional, conceito que ele recupera de Bocio. Isso significa que a noo de pessoa j no apenas uma
98
Novas bases moralidade foram empreendidas por Immanuel Kant, condensadas no
que se nomina imperativo categrico. O dever no apenas por contedos estanques se
apresenta, mas se erige em forma vlida universal, incondicional e categoricamente para toda
a ao moral.
416
"Age apenas segundo uma mxima tal que possas ao mesmo tempo querer
que ela se torne lei universal eis a sentena que contm o imperativo categrico, com trs
derivaes morais: 1) "Age como se a mxima da tua ao se devesse tornar, pela tua vontade,
em lei universal da natureza"; 2) "Age de tal maneira que uses a humanidade, tanto na tua,
como na pessoa de qualquer outro, sempre e simultaneamente como fim e nunca
simplesmente como meio"; e 3) "Age s de tal maneira que a vontade pela sua mxima se
possa considerar a si mesma ao mesmo tempo como legisladora universal".
417

O primeiro sucedneo corresponde universalidade da conduta tica, vlida em
qualquer lugar e tempo. O segundo o cerne do imperativo, afirmando a dignidade dos seres
humanos como pessoas. O terceiro engendra a separao do reino natural (das causas) e
humano (dos fins), considerando a vontade humana fonte legisladora universal.
418

A teoria kantiana consagra no preo um valor de mercado, exterior, dado s coisas. A
dignidade representa valor moral, interior, que no admite substituio por equivalente.
Apenas as pessoas portam dignidade. Para Kant, no reino dos fins tudo tem ou preo ou uma
dignidade. Quando a coisa possui um preo, pode-se pr em vez dela qualquer outra como
equivalente, mas quando uma coisa est acima de todo preo, e portanto no permite
equivalente, ento tem ela dignidade.
419

Do legado kantiano exsurge a exigncia de jamais transformar a pessoa humana em
meio para alcance de fins particulares e egostas. Ademais, a razo prtica deve considerar por
suprema finalidade a realizao do valor intrnseco da dignidade humana.
420

Da segunda formulao do imperativo categrico, Oscar Vilhena Vieira indica se
extrarem aspectos de ordem substantiva e formal. Substancialmente concerne esfera de
proteo da pessoa como fim em si, e no meio realizao de objetivos de terceiros. A
substancial derivao refuta s pessoas a condio de objetos a interesses alheios. Quanto ao
aspecto formal, possvel aferir a exigncia de imparcialidade. Sendo cada pessoa um fim em

exterioridade (como a mscara de teatro grega), mas a prpria substncia, ou seja, a forma que d ao ser de
determinado ente individual as caractersticas de permanncia e invariabilidade. Ora desta concepo de pessoa
sobressai o carter nico do ser humano, bem como a idia de que todos os seres humanos so iguais em
dignidade, j que todos so inata e naturalmente dotados da mesma racionalidade, na medida em que concebidos
imagem e semelhana de Deus. (MARTINS, F. J. B. Idem, p. 24)
416
MORAES, M. C. B de. Obra citada, p. 79-80.
417
KANT, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes, p. 58-71.
418
MORAES, M. C. B. de. Obra citada, p. 80.
419
KANT, I. Obra citada, p. 77.
99
si, todas devem ser respeitadas. A imparcialidade determina a reciprocidade do trato entre
pessoas, seja como medida de prudncia, seja na condio de imperativo derivado da
assuno de que o outro tem o mesmo valor que atribuo a mim mesmo portanto,
merecedor do mesmo respeito. A reciprocidade no porta perfil instrumental de inspirao
hobbesiana em que se respeite o outro esperando a recproca.
421

Explica Mrcio Sotelo Felippe que a razo prtica kantiana funda-se em critrio
formal para a validade universal. Formal como uma operao matemtica, constante relao
entre termos independentemente de seus contedos empricos. Universal na relao entre
todos os homens.
422

Lucien Sve aponta inexistir, no sentido vulgar da palavra, uma moral kantiana, que
a moral do Evangelho. Nesta razo, freqentemente se afirma expressar o primeiro
enunciado do imperativo categrico a abstrata formulao da Regra de Ouro, ancestral
preceito condensado na mxima No faas aos outros o que no queres que te faam a ti e
na inspirao bblica de amar o prximo como a si mesmo.
423

Kurt Seelman aprecia que o respeito pela dignidade do outro em padres kantianos se
expressa como dever negativo, decorrente da virtude. Diferentemente se passa com o dever de
assistncia positivo do imperativo do amor, que pugna conduta ativa em relao ao outro.
424

Entende Flademir Jernimo Belinati Martins a dignidade constituir a qualidade
inerente a cada pessoa, destinatria de respeito e proteo, seja da ordem estatal, seja por
demais pessoas, o que impede a vitimao por situaes desumanas, degradantes e garanta
condies existenciais mnimas. A dignidade ordena considerar que cada pessoa clamada a
ser responsvel no apenas por seu prprio destino, como das demais, enfatizando todos
possurem deveres para com a comunidade.
425

A dignidade da pessoa humana na ordem do valor da pessoa como fim em si, erigiu-
se, segundo Ana Paula Barcellos, em axioma da civilizao ocidental. O trajeto histrico para
tanto se pauta no cristianismo, no movimento iluminista e no refluxo dos horrores da Segunda
Guerra Mundial. A mensagem crist, como antevisto, atrela-se igualdade essencial dos
homens. O movimento iluminista, em cujo bojo assenta o desenvolvimento terico humanista,
clama a dignidade como a preocupao com os direitos individuais do homem e o exerccio
democrtico do poder. As revelaes e reaes s barbries da Segunda Guerra Mundial

420
MORAES, M. C. B. de. Obra citada, p. 81.
421
VIEIRA, Oscar Vilhena. Direitos fundamentais, p. 67-68.
422
FELIPPE, Marcio Sotelo. Razo jurdica e dignidade humana, p. 63.
423
SVE, L. Para uma crtica da razo biotica, p. 159-160.
424
SEELMAN, Kurt. Pessoa e dignidade da pessoa humana na filosofia de Hegel, p. 46-47.
100
consagram a dignidade da pessoa humana em plano internacional e interno no patamar de
valor mximo e princpio orientador da atuao estatal e internacional.
426

Maria de Ftima Freire de S estrutura duas teorias que embasam a dignidade, a teoria
dell dote (Mitgifttheorie, ddiva ou dote) e a teoria della prestazione (Leistungstheorie,
prestao). A primeira ampara a dignidade do homem como particular qualidade concedida a
ele pela natureza ou pelo Criador. A segunda teoria tem a dignidade como resultante do agir
do homem.
427

Etienne Montero atenta aos perigos oriundos da subjetivao e mitigao da dignidade
decorrentes da teoria da prestao, especialmente nos dilemas do fim da vida. Na medida em
que cada qual nico juiz de sua dignidade e a qualidade de vida conceito de geometria
varivel, possveis infindveis graus. Ao extremo, a concepo conduz ao silogismo em que,
sendo a dignidade o fundamento da vida humana e a enfermidade arrebatando-a, uma vida
indigna deixa de ser uma vida humana, em proximidade da perigosa noo de vidas sem
valor vital (lebensunwerte Leben), respaldo nazista.
O autor compreende que as condies que rodeiam a morte podem ser mais ou menos
dignas, mas a pessoa, sempre a mesma dignidade ontolgica, intangvel e inviolvel porta.
Destarte, a dignidade no se funda em qualquer condio, mas decorre do simples e essencial
fato de pertencer ao gnero humano, encravando-se no prprio ser de cada qual. Conclui que
no a dignidade o que fundamenta a vida humana, mas a vida humana que fundamenta a
dignidade. Assim, retoma-se o Prembulo da Declarao Universal dos Direitos do Homem,
de adoo (no por casualidade) depois do final da Segunda Guerra Mundial, que afirma
todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos (art. 1), cada qual podendo
invoc-los sem distino alguma de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinio poltica ou de
qualquer outra ndole, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer
outra condio (art. 2).
428

Brigitte Jansen ressalta ser altamente questionvel conceber a dignidade como
atribuda ou outorgada, lembrando que o que se confere pode ser negado ou retirado.
429

Antonio Junqueira de Azevedo arrola duas concepes da pessoa humana que do
suporte sua dignidade. Por um lado, a vertente insular, dominante, com suporte no homem

425
MARTINS, F. J. B. Obra citada, p. 120.
426
BARCELLOS, Ana Paula. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana na
Constituio de 1988, p. 159-162.
427
S, Maria de Ftima Freire de. A dignidade do ser humano e os direitos de personalidade, p. 97.
428
MONTERO, Etienne. Rumo a uma legalizao da eutansia voluntria?, p. 465-468.
429
JANSEN, Brigitte E. S. A nova biotecnologia e a medicina atual necessitam de um tipo diferente de insumo
biotico, ou trata-se de conflito tico de interesses?, p. 5.
101
como razo e vontade, segundo uns, e como autoconscincia, segundo outros. Trata-se da
concepo reputada insuficiente. De outra feita, conclama a novel concepo, calcada em
tica erigida no homem como ser integrado natureza, participante especial do fluxo vital
que a perpassa h bilhes de anos. Nesta proposta, a nota da pessoa humana que respalda a
dignidade no est na razo e na vontade (tambm possudas pelos animais superiores) ou
autoconscincia (que ao menos os chimpanzs tambm possuem).
O que, verdadeiramente, funda a reivindicada fundamentao da pessoa humana e sua
dignidade est em diverso patamar que pressupe a capacidade do homem de sair de si,
reconhecer no outro um igual, usar a linguagem, dialogar e, ainda, principalmente, na sua
vocao para o amor, como entrega espiritual a outrem.
Cotejando as duas acepes, o jurista entende que a primeira, insular, conduz a
dignidade autonomia individual, ou audeterminao; a segunda, como qualidade do ser
vivo, hbil a dialogar e chamado transcendncia.
Dentre perigos guardados na primeira vertente, insular, a biotecnologia revela ameaas
especialmente vida, objetivo pressuposto da dignidade. A dignidade impe, portanto, um
primeiro dever, um dever bsico, o de reconhecer a intangibilidade da vida humana. O
reconhecimento da intangibilidade da vida humana preceito jurdico absoluto um
imperativo jurdico categrico. Secundariamente, em ordem lgica e como conseqncia do
respeito vida, demanda-se respeito integridade fsica e psquica (condies naturais) e aos
mnimos meios ao exerccio da vida (condies materiais).
O respeito dignidade reclama, na perspectiva de o homem ser apto ao dilogo para
com o prximo e aberto ao amor, respeito aos mnimos pressupostos de liberdade e
convivncia igualitria. Necessria a compreenso de a pessoa ser um bem e a dignidade seu
valor.
430

Reinaldo Pereira e Silva enfatiza a necessidade de todos serem igualmente respeitados
em sua dignidade independentemente do grau de desenvolvimento individual das
potencialidades.
431
Nesta linha, Simone Born de Oliveira assevera a dignidade competir s
pessoas humanas sem qualquer distino. suficiente a pertena ao gnero humano.
432





430
AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana, p. 13-20.
431
SILVA, R. P. e. Prefcio a OLIVEIRA, Simone Born de. Da biotica ao direito, p. 12.
432
OLIVEIRA, Simone Born de. Da biotica ao direito, p. 54.
102
Seo II. Enfoque jurdico

Ingo Wolfgang Sarlet consigna inexistir dignidade onde, quando e na medida em que o
Direito a reconhece, constituindo, em algum sentido, dado prvio e subsistente a toda a
experincia especulativa.
433

De qualquer modo, importante a previso da dignidade perante a ordem jurdica,
mais propriamente a vinculao da razo jurdica dignidade da pessoa humana. Na lavra de
Mrcio Sotelo Felippe a dignidade o fim ao qual a juridicidade da norma positiva consiste
em se poder reconhecer que, tendencialmente, ela se pe para esse fim. E se no se pe, no
legtima.
434
Abordam-se, neste diapaso, aportes jurdicos ao respeito dignidade da pessoa
humana.
A Constituio do Mxico de 1917 a primeira referncia constitucional dignidade
da pessoa humana, alocando-a como valor a orientar o sistema educacional. A Constituio
italiana, de 1947, afirmava no artigo 3 que todos os cidados tm a mesma dignidade social
e so iguais perante a lei. A Lei Fundamental da Alemanha de 1949
435
foi a primeira a
assentar a dignidade da pessoa humana em formulao principiolgica categoria de direito
fundamental, estabelecendo seu artigo 1, n 1, que A dignidade humana inviolvel.
Respeit-la e proteg-la obrigao de todos os Poderes estatais.
436

A vigente Constituio Federal do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988, foi a
primeira na ordem ptria a tratar do princpio da dignidade da pessoa humana como
fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito, com grande influncia das
Cartas alem, espanhola e portuguesa, explica Flademir Jernimo Belinati Martins.
Reconhece-se na experincia constitucional brasileira a inscrio temtica da
dignidade na Constituio de 1934 que, em seu artigo 155, referia-se necessidade de a
ordem econmica organizar-se a todos permitir existncia digna. A Constituio de 1946
determinava que a ordem econmica e social se organizasse de forma a garantir a todos
existncia digna, vinculando a garantia do trabalho humano como meio a tanto. A primeira

433
SARLET, Ingo Wolfgang. As dimenses da dignidade da pessoa humana, p. 20.
434
FELIPPE, M. S. Obra citada, p. 100.
435
A Constituio da Repblica Federal da Alemanha de 1949 passou a prever logo no seu artigo 1 que a
dignidade da pessoa humana inviolvel, que todo o poder estatal tem o dever de a respeitar e proteger, que o
povo alemo declara-se partidrio, por causa disso, de inviolveis e inalienveis direitos do homem, como
fundamento de toda a comunidade humana, da paz e da justia no Mundo e que os direitos fundamentais
seguintes obrigam os Poderes Legislativo, Executivo e Judicial, como direito vigente directamente aplicvel,
acrescentando no n 1 do art. 2 que todos tm o direito ao livre desenvolvimento da sua personalidade, desde
que no violem os direitos de outrem e no atentem contra a ordem constitucional ou a lei moral.(SOUZA, R.
V. A. C. de. O direito geral de personalidade, p. 85.)
436
MARTINS, F. J. B. Obra citada, p. 15-34.
103
formulao principiolgica da dignidade humana adveio com a Constituio de 1967. Esta
preconizava que a ordem econmica, com vistas realizao da justia social, respaldaria em
princpios, dentre os quais a valorizao do trabalho como condio da dignidade humana.
A Constituio Federal de 1988 radicalizou a normatividade do princpio da dignidade
da pessoa humana, erigindo-o a valor supremo da ordem jurdica, declarando-o, perante o
inciso III do artigo 1, estatuir o fundamento da Repblica Federativa do Brasil, a qual se
constitui em Estado Democrtico de Direito, frmula que lhe consagra proeminncia e fora
normativa. Outras passagens referenciam a dignidade da pessoa humana, a exemplo do artigo
170 (a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa,
tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social) e o
pargrafo 7 do artigo 226 (o planejamento familiar de livre deciso do casal e funda-se nos
princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel). O artigo 227 impe
famlia, sociedade e Estado o dever de assegurar criana e ao adolescente o direito
dignidade.
Gisele Echterhoff diferencia as expresses dignidade da pessoa humana e dignidade
humana. Por dignidade da pessoa humana tem-se em conta uma determinada pessoa concreta,
no existindo atentados dignidade da pessoa em abstrato. Por sua vez, a dignidade humana
remete humanidade como um todo.
437

A letra constitucional brasileira, ao inscrever a dignidade da pessoa humana como
fundamento do Estado Democrtico de Direito, explana Roberto Baptista Dias da Silva,
demanda que seja respeitada, protegida e promovida. O respeito atine observao de tal
valor, no realizando atividades que o violem. A proteo consagra-se com a formulao e
aplicao de normas sancionadoras e pressupe aes positivas defesa da dignidade face
qualquer tipo de transgresso perpetrada. Promover a dignidade vincula-se outorga de
indispensveis meios vida digna com prestaes a tanto necessrias.
438

Na qualidade de valor fonte do sistema constitucional, a dignidade da pessoa humana
condiciona a interpretao e aplicao de todo o texto, conferindo unidade axiolgico-
normativa aos diversos dispositivos constitucionais, explica Flademir Jornimo Belinati
Martins.
439
Neste trilho, constitui o princpio fundamental da dignidade da pessoa humana
um princpio poltico constitucionalmente conformador, visto que faz parte do rol de
princpios que condensa as opes polticas nucleares, refletindo a ideologia que inspirou a

437
ECHTERHOFF, Gisele. O princpio da dignidade da pessoa humana e a biotecnologia, p. 96.
438
SILVA, Roberto Baptista Dias da. Uma viso constitucional da eutansia, p. 48-50.
439
MARTINS, F. J. B. Obra citada, p. 62.
104
Constituio. Nada o impossibilita ser considerado princpio jurdico fundamental, tendo em
vista ser valor historicamente construdo, que em funo de sua magnitude e relevncia foi
positivado. Apontar a dignidade da pessoa humana como conceito jurdico indeterminado em
razo de seu forte contedo valorativo no importa incluir em seu bojo qualquer contedo.
Contrariamente, mesmo a indeterminao veda alguns contedos, ressaltando primordial
papel ao intrprete na construo e concreo da carga principiolgica, ganhando acento o
contedo histrico-cultural.
440

O reconhecimento da dignidade da pessoa humana como critrio ou parmetro
interpretativo aplicvel a todo o ordenamento jurdico implica vincular o intrprete, sob pena
de flagrante inconstitucionalidade, a seu contedo valorativo. O reconhecimento da
dignidade da pessoa humana como valor supremo, fundante da Repblica, extrapola as
cercanias jurdicas para toda a ordem social, incluindo meandros polticos, econmicos,
sociais e culturais. A construo do Estado brasileiro sobre pilar da dignidade da pessoa
humana ordena propiciar mnimas condies materiais ao exerccio e expresso das
manifestaes da dignidade.
441

Jos Afonso da Silva entende que a norma do artigo 1, inciso III da Constituio
Federal compreende os conceitos fundamentais de pessoa humana e dignidade. A Carta
constitucional, reconhecendo a existncia e a eminncia da dignidade da pessoa humana,
transforma-a em valor supremo da ordem jurdica. No se trata de um princpio constitucional
fundamental, posto que, assim o fosse, apenas se atrelaria estruturao do ordenamento
constitucional, portanto mais limitado do que os princpios constitucionais gerais, que
envolvem toda a ordenao jurdica.
Por sua vez, a dignidade da pessoa humana dota-se de eminncia tal que goza natureza
de valor supremo, princpio constitucional geral que inspira todo o ordenamento jurdico. A
dignidade da pessoa humana acompanha-a por toda sua vida, do nascimento morte, em
razo de ser da essncia da natureza humana.
442

A dignidade da pessoa humana, explana Maria Celina Bodin de Moraes, sob amparo
de compromissos constitucionais, no se pode ancorar em tica autonomista, mas na da
responsabilidade ou solidariedade.
443

A dignidade da pessoa humana na apreenso de Oscar Vilhena Vieira
multidimensional, posto associar-se ao plexo de condies atreladas existncia humana, a

440
MARTINS, F. J. B. Idem, p. 107-112.
441
MARTINS, F. J. B. Idem, p. 71-72.
442
SILVA, Jos Afonso da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia, p. 90-93.
443
MORAES, M. C. B. de. Obra citada, p. 72.
105
comear pela prpria vida, passando pela integridade fsica e psquica, integridade moral,
liberdade, condies materiais de bem-estar etc. Destarte, vincula-se sua realizao de
outros direitos fundamentais tambm constitucionalmente consagrados. Esta faceta no
importa a inexistncia de sentido autnomo e juridicamente relevante, tampouco prescinda
deveres ao Estado e a membros da sociedade.
444

Com relao exegese doutrinria constitucional da dignidade da pessoa humana e o
locus que ocupa, Cleber Francisco Alves obtempera acerto em conceb-la por valor ou
princpio. Tambm louva a mais avalizada doutrina imprimir um sentido de normatividade e
cogncia, e no de meras clusulas retricas ou de estilo, ou manifestaes de bom
propsito.
445

Com espeque na conscincia jurdica portuguesa, Jorge Miranda sintetiza as seguintes
diretrizes dignidade da pessoa humana: que se reporta a toda e cada pessoa e a dignidade
da pessoa individual e concreta; na medida em que cada homem vive em relao comunitria,
importa o reconhecimento de cada pessoa igual dignidade das demais; ainda que se viva em
relao comunitria a dignidade que a pessoa goza dela mesma, e no da situao em si;
o primado da pessoa o do ser, no o do ter, a liberdade prevalece sobre a propriedade; s
a dignidade justifica a procura da qualidade de vida; e a dignidade pressupe a autonomia
vital da pessoa, a sua autodeterminao relativamente ao Estado, s demais entidades pblicas
e s outras pessoas.
446

Como ordem moral, a jurdica democrtica assenta-se sobre a dignidade. O
supedneo material da dignidade da pessoa humana, pilar do fenmeno jurdico, consoante
Maria Celina Bodin de Moraes, o reconhecimento pelo sujeito moral da existncia de outros
iguais em dignidade. As demais pessoas so merecedoras do mesmo respeito. Todas integram
o grupo social e deste no podem ser marginalizadas. Da construo resultam os princpios
jurdicos de igualdade, integridade psicofsica, liberdade e solidariedade.
447

Ingo Wolfgang Sarlet entende que, a despeito de dificuldades, a dignidade da pessoa
humana concretamente vivenciada como prova a fcil identificao de situaes em que
agredida. A dimenso ontolgica da dignidade a apreende como intrnseca qualidade da
pessoa humana, de carter irrenuncivel e inalienvel, formando elemento que qualifica o ser
humano como tal e dele no pode ser destacado.
448


444
VIEIRA, O. V. Obra citada, p. 63-64.
445
ALVES, Cleber Francisco. O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, p. 124-125.
446
MIRANDA, Jorge. A constituio portuguesa e a dignidade da pessoa humana, p. 83-84.
447
MORAES, M. C. B. de. Obra citada, p. 85.
448
SARLET, Ingo Wolfgang. As dimenses da dignidade da pessoa humana, p. 17-19.
106
O autor, quanto matriz kantiana da dignidade assentada na autonomia, destaca a
importncia de a considerar em abstrato, como potencial capacidade de autodeterminao da
conduta. Destarte, tambm o incapaz possui a mesma dignidade que qualquer outro. A verve
protetiva, perspectiva assistencial da dignidade, poder prevalecer dimenso autonmica
especialmente quando faltem condies a uma deciso prpria e responsvel (especialmente
no mbito da biomedicina e biotica). As situaes podem exigir nomeao de curador ou
submisso involuntria a tratamento mdico, sem prejuzo de garantia do direito ao trato com
dignidade.
Prossegue Ingo Wolfgang Sarlet afirmando que a dignidade da pessoa humana ,
simultaneamente, limite e tarefa dos poderes estatais, da comunidade em geral, enfim, de
todos e de cada um. As limitaes impostas pela dignidade no apenas residem na impossvel
reduo condio de objeto da ao prpria e de terceiros, como gera direitos fundamentais
(negativos) contra atos que a violem ou a exponham a graves ameaas.
Com a previso constitucional da dignidade da pessoa humana, derivam deveres
concretos de tutela pelos rgos estatais, a fim de proteger a dignidade de todos, assegurando
por meio de medidas positivas (prestaes) o respeito e promoo.
449
Sugere-se a seguinte
definio de dignidade, a qual pretende abarcar a vedao de reificao, unificar o plano
ontolgico e o instrumental e a esfera negativa (defensiva) e a positiva (prestacional):

tem-se por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser
humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade,
aplicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto
contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies
existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-
responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos.
450


A dignidade da pessoa humana aponta idia de comunidade constitucional
(republicana) inclusiva, considerao de Peter Hberle para quem a dignidade da pessoa
humana no somente se afere de modo culturalmente especfico. Isto porque dados
componentes fundamentais da personalidade humana devem ser levados em considerao
em todas as culturas.
451


449
SARLET, I. W. Idem, p. 21-32.
450
SARLET, I. W. Idem, p. 37.
451
HBERLE, Peter. A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal, p. 126.
107
Pelo fato nico de integrar o gnero humano, cada qual e todas as pessoas possuem
dignidade, preceitua Andr Gustavo Corra de Andrade. Assevera que a dignidade constitui
valor universal, a despeito das diversidades scio-culturais dos povos, diferenas fsicas,
intelectuais e psicolgicas. No representa o princpio da dignidade da pessoa humana um
direito dignidade, porquanto a dignidade no algo que algum precise postular ou
reivindicar, porque decorre da prpria condio humana. Para o autor a dignidade formula a
sntese dos atributos que compem a pessoa; apela ao respeito ao indivduo em suas
complexas manifestaes da personalidade.
452


























452
ANDRADE, Andr Gustavo Corra de. O princpio fundamental da dignidade humana e sua concretizao
judicial, p. 317-335.
108
Captulo XII. Ortotansia e a dignidade da morte

Original e etimologicamente, eutansia
453
significa morte suave, sem maiores dores ou
padecimentos, no necessariamente provocada, e por todos desejada, modelo de encerramento
da vida, cercado o moribundo de entes queridos, num ritual de despedida ento muito
valorizado. Neste sentido, a descrio de Suetnio morte do Imperador Augusto como
doce e tal como ele sempre a desejara. O Imperador quando ouvia dizer que algum
morrera prontamente e sem dor, desejava para ele e para os seus um fim semelhante.
Servindo-se da expresso grega euthanasia.
454
Mrio Ottobrini Costa e Lillian Ottobrini
Costa Sucena observam que a Jesus, pela irm de Judas, props-se a verdadeira eutansia,
com o vinho moriam, base de mandrgora, entorpecente ao alvio do sofrimento que
antecedeu a inevitvel morte, a que Jesus recusou.
455
Eutansia, contemporaneamente, como
observado, porta conotao outra de morte antecipada sob interveno alheia (usualmente
mdica) com vistas a amainar sofrimentos.
456

Do grego, orto (certo, correto) e thanatos (morte), a ortotansia importa na morte
digna e humana em tempo e modo escorreitos. Leocir Pessini indica se afinar ao processo de
humanizao da morte e ao alvio das dores. A ortotansia no incorre em prolongamentos
abusivos com a aplicao de meios desproporcionados que imporiam simplesmente nada mais
que sofrimentos adicionais.
457
A ortotansia atrela-se aceitao do desgnio biolgico e
finitude humanas, sem desnecessrias interferncias externas, com repdio a abusos
teraputicos e a sofrimentos. A ortotansia contempla a proteo vida, respeito por sua
dignidade, em todos os seus momentos, inclusive o derradeiro. O padro ortotansico no
estende a morte (como a distansia) tampouco a encurta (como na eutansia), aceita, em justa
medida, intervenes mdicas necessrias (repudiando a mistansia). Mrio Raposo aloca a
ortotansia nos antpodas da m eutansia ou da distansia (dys-thanatos) ou seja,
respectivamente, do encurtamento artificial da vida ou do seu tambm artificial
prolongamento.
458

Acerca do emprego da expresso ortotansia, indica Eugenio Cuello Caln ter sido
utilizada pelo Professor Roskan, da Universidade de Lige, em comunicao perante a

453
Desde sua origem grega, a palavra eutansia significou a ajuda oferecida ao moribundo por parte do mdico
consciencioso e atento, passando a ter conotao pejorativa apenas no sculo XX. (LEPARGNEUR, H. O lugar
atual da morte, p. 149).
454
VILLAS-BAS, Maria Elisa. Da eutansia ao prolongamento artificial, p. 7.
455
COSTA, Mrio Ottobrini; SUCENA, Lillian Ottobrini Costa. A eutansia no o direito de matar, p. 30.
456
ADONI, Andr Luis. Biotica e biodireito, p. 405.
457
PESSINI, L. Como lidar com o paciente em fase terminal, p. 47.
109
Primeira Conferncia Internacional de Gerontologia, transcorrida em julho de 1950, em
Lige. Segundo o nome de orthothanasia deseja o referido professor abordar o seguinte
problema: Impossibilidade de executar atos para apressar a morte, sem prejuzo do dever de
prestar cuidados, os quais no dirigem ao prolongamento vital.
459

Igual temtica foi debatida, no mesmo ano de 1950, perante o Segundo Congresso
Internacional de Criminologia, transcorrido em Paris, pelo professor Lattes, da Universidade
de Pvia. Sob a alcunha de eutansia por omisso, centra a ortotansia na teoria de omisso de
socorro. Propugnou inexistir omisso de socorro quando, independentemente da interveno
mdica, no se consiga a cura do enfermo, alm das possibilidades humanas, como inexiste
dever de alargar penosas existncias.
460

Alguns pontos centrais englobam a discusso ortotansica, tais como verdade,
dilogo, autonomia do enfermo, distino entre meios ordinrios e extraordinrios,
proporcionais e desproporcionais, hospices e filosofia paliativa. Lato arcabouo guarda a
postura ortotansia, uma vez que tem o enfermo dentre rol de garantias e demandas que
urgem efetividade:

O direito de saber e o direito de decidir; direito de no ser abandonado; direito a tratamento
paliativo para amenizar seu sofrimento e dor; direito de no ser tratado como mero objeto cuja
vida pode ser encurtada ou prolongada segundo as convenincias da famlia ou da equipe mdica.
So todas exigncias ticas que procuram promover o bem-estar global do doente terminal e,
conseqentemente, sua sade enquanto no morre.
461


A ortotansia, plexo de condies e direitos morte digna, requer acurada prtica
mdica que aceite suas limitaes e diferencie o dever de curar e tratar.
462
Revela a
conscincia ortotansica, por parte de quem est a vida culminando, a assuno de um
momento existencial mpar da experincia humana.

458
RAPOSO, Mrio. Direito, eutansia e suicdio assistido, p. 126.
459
CALN, Eugenio Cuello. Tres temas penales, p. 159.
460
CALN, E. C. Idem, p. 160.
461
MARTIN, L. M. Eutansia e Distansia, p. 189.
462
Ultimamente, as nossas academias quer de medicina, quer de cincias jurdicas e sociais, tm-se ocupado de
dois problemas dados como muito importantes: 1) o mdico tem o direito de curar? E 2) o mdico tem o direito
de matar? Ora, parece-me que, logo de incio, a questo foi mal posta, e s por isso deu margem a interminveis
discusses; porque no h a menor dvida de que o mdico s tem um direito, o de tratar. Direito de curar, no.
Como reclamar o profissional de uma ao que ele no faz? A cura, isto , o retorno sade, vem a ser a
resultante de um processo orgnico operado pela natureza. H erro no atribuir-se o sucesso da cura; e tanto mais
descabida a pretenso, quanto ele no chama a si o insucesso da morte, o que, de resto, seria uma injustia.
(LEMOS, Floriano de. Direito de matar e de curar, p. 21).
110
Maria Celeste Cordeiro Leite Santos contempla no contedo ortotansico o
respeito ao modelo pessoal de morte, alvio da dor, rejeio crueldade teraputica, direito
verdade e acompanhamento.
463

Andr Luiz Adoni concebe por ortotansia a no aplicao ou interrupo de um
tratamento mdico incuo, visando elidir ou evitar a distansia.
464

A ortotansia, para Mrio Ottobrini Costa e Lillian Ottobrini Costa Sucena no suscita
antecipao da morte, mas morte suave, sem dor, sofrimentos, fcil, doce, acompanhada de
conforto psquico e religioso. Trata-se da verdadeira eutansia, dever mdico para o qual
necessrio empreender todos os meios e esforos a fim de que a morte seja espontnea, sem
sofrimentos e angstias, salientando que a dor e a angstia no so inseparveis companheiras
da morte.
465

A partir da mxima morre-se to bem como se viveu, pondera Maria Isabel Carmelo
Rosa Renaud ser o estilo de viver o que melhor prepara ao de morrer, donde se afere ligao
forte entre viver com dignidade e morrer com dignidade.
466
No obstante uma vida repleta de
sofrimentos
467
, Maria Barroso Soares conclama especial ateno e respeito ao moribundo que
tem direito a deixar este mundo em condies de grande dignidade, mesmo quando, em vida,
a ela no teve direito.
468

A ortotansia no circunscreve modelo estanque, refletindo a concepo pessoal de
morte, com assimilvel bsico arcabouo de emanaes biotico-jurdicas. Observa Charles
M. Culver que diferentes enfermos, em idnticas situaes mdicas, faro diversas escolhas,
sendo que os valores pessoais direcionam caminhos entre a qualidade e durao da vida.
469

Ao desiderato de cumprir a boa morte, Mrio Raposo no considera relevante a
detalhada anlise de casos concretos, mas a estipulao de princpios. O primeiro que
inexiste direito a morrer, sobre a vida, mas vida. A vida valor que excede a prpria pessoa
que a porta. Morrer com dignidade, para o autor, em paz morrer, em companhia, com os que
queremos e nos querem bem, no morrer s, sob amparo mdico (o qual, entretanto, no

463
SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite. Transplantes de rgos e eutansia, p. 248.
464
ADONI, A. L. Obra citada, p. 407.
465
COSTA, M. O.; SUCENA, L. O. C. Obra citada, p. 25-28.
466
RENAUD, Maria Isabel Carmelo Rosa. Comentrios a ANTUNES, Joo Lobo. Viver e morrer com
dignidade, p. 59.
467
Enfim, de que nos valo uma vida longa se ela se revela difcil e estril em alegrias, e to cheia de desgraas
que s a morte por ns recebida como uma libertao?(FREUD, Sigmund. O mal-estar na civilizao, p.
150.)
468
SOARES, Maria Barroso. Famlia e sociedade, p. 196.
469
CULVER, Charles M. Casos passveis de questionamento tico, p. 182.
111
substitui a assistncia afetiva), espiritual e respeito vontade (quer real, quer presumida) do
moribundo.
470

O tempo de morte do moribundo deve consistir seu derradeiro tempo de vida. Para
tanto, necessria a integrao de cuidados mdicos, familiares, psicolgicos e espirituais. O
principal objetivo ortotansico, para Vitalino Canas, a repulsa de desnecessria
medicalizao, despiciendas hospitalizaes e tratamentos.
471

O escorreito amparo ao moribundo em contexto clnico lhe garantir, segundo Leocir
Pessini que

a) ser mantido livre da dor tanto quanto possvel, de forma que o momento final seja marcado pela
dignidade; b) receber cuidados continuados e no ser abandonado ou perder sua identidade pessoal;
c) ter tanto controle quanto possvel em relao a decises relacionadas com seu tratamento, e
permisso de recusar as intervenes teraputicas que prolongam somente o processo do morrer; d) ser
ouvido como pessoa nos seus medos, pensamentos, sentimentos, valores e esperanas; e) ter a opo
de morrer onde desejar.
472


Etienne Montero arrola como expresses ortotansicas

O direito do doente de manter um dilogo aberto e uma relao de confiana com a equipe mdica e
com o seu entorno; o direito ao respeito da sua liberdade de conscincia; o direito a saber a todo
momento a verdade sobre seu estado; o direito a no sofrer inutilmente e a beneficiar-se das tcnicas
mdicas disponveis que lhe permitam aliviar sua dor; o direito a decidir o seu prprio destino e a
aceitar ou rejeitar as intervenes cirrgicas s quais lhe querem submeter; o direito a abandonar os
remdios excepcionais ou desproporcionados na fase terminal.
473


Conforme Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine, a perspectiva
ortotansica permite ao moribundo e aos que o cercam enfrentar a morte com certa
tranquilidade porque, nesta perspectiva, a morte no uma doena a curar, mas sim algo que
faz parte da vida.
474
Esta compreenso maneja a distino entre curar e cuidar, manter a vida
quando apropriado procedimento e permitir a morte quando em tempo. Dentre evidentes
necessidades a tanto, destaca Leocir Pessini o respeito autonomia do enfermo no se
confundir com faceta individualista de abandono prpria sorte.
475


470
RAPOSO, M. Obra citada, p. 128.
471
CANAS, Vitalino. Encerramento de Tempo de vida e tempo de morte, p. 205.
472
PESSINI, L. Humanizao da dor e do sofrimento humanos na rea da sade, p. 27.
473
MONTERO, Etienne. Rumo a uma legalizao da eutansia voluntria?, p. 464.
474
PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 401-402.
475
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 204.
112
Ingrid Esslinger compreende no bojo de dignidade morte no contexto hospitalar as
expresses de

- Morrer com conforto respiratrio.
- Morrer sem dor.
- Morrer na presena dos familiares.
- Morrer tendo seus desejos realizados,
- Morrer tendo suporte espiritual emocional.
- Morrer sem sofrimento hospitalar (no-prolongamento do processo de morte).
476


Como pessoa humana que finda trilho existencial, o moribundo porta variada gama de
desejos e imprescindvel ser ouvido. Inobstante o processo de morte, inolvidvel o fato de
ainda estar o moribundo vivo. O resgate dos desejos do moribundo, esclarece Maria Jlia
Kovcs, permite uma resignificao desta vida, mesmo nos seus momentos finais.
477

A reflexo ortotansica questiona a compreenso da finitude na hodierna formatao
social. Segundo Elizabeth Kbler-Ross, em lugar de sociedades dedicadas criogenia, talvez
devamos criar associaes que tratem dos problemas da morte e do morrer. Para tanto, deve-
se incentivar da temtica e auxiliar a viver sem medo at a morte.
478
Neste sentido pode-se
compreender a assertiva de H. Tristam Engelhardt Junior para quem a morte exige decises.
A boa morte, assim como a boa vida, exige viso e planejamento. pouco provvel que
ocorra ao acaso.
479

Elizabeth Kbler-Ross prope que a assistncia supere a pessoa do moribundo,
estendendo-se aos familiares. Estes influenciam e so influenciados pela terminalidade da
vida e inerentes conflitos que a morte traz. A assistncia aos familiares no se encerra com a
morte de um membro, pois h o perodo de luto a enfrentar.
480

Genival Veloso de Frana considera que diante de enfermo terminal deve o
profissional mdico guiar-se pelos desideratos de preservao da vida e alvio do sofrimento.
Os passos do moribundo devem ser seguidos por novel tica calcada em princpios
sentimentais e preocupada em entender as dificuldades do final da vida humana; uma tica
necessria para suprir uma tecnologia dispensvel. A reivindicada postura permite que a

476
ESSLINGER, Ingrid. O paciente, a equipe de sade e o cuidador: de quem a vida, afinal?, p. 158.
477
KOVCS, M. J. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 65.
478
KBLER-ROSS, E. Sobre a morte e o morrer, p. 273.
479
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Fundamentos da biotica, p. 420.
480
KBLER-ROSS, E. Sobre a morte e o morrer, p. 184.
113
medicina reveja seu iderio, suas possibilidades e porte humildade em no empreender
vencer o invencvel.
481

Peter Hberle aponta a hodierna conexo entre morte biolgica e social. Ao mesmo
tempo em que a medicina tecnicizada aumenta o potencial de preservar a vida
irreversivelmente comprometida, aumentou o problema de uma morte digna, no sentido da
capacidade de uma aceitao consciente da morte mediante a incapacidade de acompanhar
os moribundos. Prova de tanto est na verdadeira entrega do moribundo a lares
assistenciais, clnicas e hospitais como regra sintomtica.
482

Daisy Gogliano entende por pressuposto de qualquer teraputica mdica, em ntida
conotao ortotansica, fundamentar-se no respeito dignidade humana e tutelar os direitos
de personalidade, com destaque ao

respeito da vontade do paciente sobre o tratamento; o direito do doente ou enfermo dignidade e
integridade (fsico-psquica); o direito informao em que deve se fundar o consentimento esclarecido;
o direito cura apropriada e adequada; o direito de no sofrer inutilmente, na proporcionalidade dos
meios a serem empregados, na diferenciao que se pe entre teraputica ineficaz e teraputica ftil,
isto , na utilizao de uma terapia racional e vantajosa, para que no conduza a uma terapia violenta e
indigna.
483


Ortotansia, para Luis Guillermo Blanco, importa a morte a seu tempo, sem
abreviaes (eutansia) ou protelaes desarrazoadas (distansia) do processo de morrer.
Concretiza-se mediante a absteno, supresso ou limitao de todo tratamento ftil,
extraordinrio ou desproporcionado. Pretende humanizar o processo de morrer, sem dor, fome
ou sede (com meios artificiais, se necessrio), perseguindo-se cuidados ordinrios, incluindo
medicao analgsica, com fito paliativo. Cuidados e atenes devidos aos moribundos no se
situam na seara da cura (cure), mas na do cuidado (care).
484
As mais decisivas exigncias
dignidade da morte so:

1. Ateno ao moribundo com todos os meios disponveis, atualmente, pela cincia mdica ao fim de
alvio da dor e prolongamento a vida humana;
2. No privao ao moribundo da morte como ao pessoal, a suprema ao do homem;
3. Liberar a morte do ocultamento perpetrado pela hodierna sociedade, enclausurada clandestinidade;

481
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 491.
482
HBERLE, Peter. A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal, p. 149.
483
GOGLIANO, Daisy. Morte enceflica, p. 84.
484
BLANCO, L. G. Muerte digna, p. 31-35.
114
4. Organizar adequado servio hospitalar, de modo a se assumir a morte como acontecimento
conscientemente vivido pelo homem e vivido em teias comunitrias;
5. Favorecer a vivncia do mistrio religioso da morte, destacando-se especial relevo da assistncia
religiosa;
6. Insere-se no contedo do direito de humanamente morrer acesso dos moribundos a todos as terapias e
medicamentos ao alvio da dor, ainda que impliquem abreviao da vida e perda de conscincia.
485


Em conceituao restritiva, ortotansia, para Samuel Buzaglo, d-se, quando em fase
terminal, o prprio doente decide interromper o tratamento mdico.
486

Postura tica para com o moribundo, feixe ortotansico, para Lus Archer, consagra a
partilha da angstia existencial da morte, sem lhe mentir, nem por palavras nem por obras,
numa medicina humanizada que, para l da tecnologia, continua a ser uma arte.
487

Morrer com respeito, quando pouco resta para viver com dignidade, um valor que
rechaa a manipulao do moribundo como mero rgo pulsante. Para Maria Auxiliadora
Minahim, a possibilidade de que a Medicina proporcione, to-s, nesta situao, o conforto
possvel, tambm prpria da arte de curar.
488

Maria Elisa Villas-Bas afirma ser a ortotansia mais que uma atitude, contudo um
ideal a ser buscado pela Medicina e pelo Direito, diante da inegabilidade da condio de
mortalidade humana. Consagra ortotansia condutas mdicas restritivas no com o fito de
buscar a cura, mas promover conforto ao enfermo, sem interferncia no momento da morte,
sem encurtar o tempo natural de vida nem adi-lo indevida e artificialmente, para que a
morte chegue na hora certa, quando o organismo efetivamente alcanou um grau de
deteriorao incontornvel.
489
Nesta esteira, admite-se a recusa a tratamento, no se
confundindo direito de morrer ao direito de querer morrer a seu tempo. Conclui que o
direito vida no contempla a obrigao de sobrevida, alm do perodo natural, via
desgastantes e dolorosos recursos.
490

Hubert Lepargneur observa que ao direito sade, sob inapropriada exegese, ope a
alguns doentes um direito doena, pelo menos sua doena.
491

Maria Jlia Kovcs encara o hodierno panorama da morte como acompanhado de
sofrimento, dor e solido. As instituies hospitalares como que seqestram a morte. A

485
BLANCO, L. G. Idem, p. 51-52.
486
BUZAGLO, Samuel. Consideraes sobre a eutansia, p. 217.
487
ARCHER, Lus. Palavras de Abertura de Tempo de vida e tempo de morte, p. 10.
488
MINAHIN, Maria Auxiliadora. Prefcio VILLAS-BAS, Maria Elisa. Da eutansia ao prolongamento
artificial, p. XII.
489
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 73-80.
490
VILLAS-BAS, M. E. Idem, p. 56.
115
autora reprime o estigma associado ao enfermo terminal como aquele em relao a quem nada
mais h o que fazer, como se estivesse morto em vida. Contrariamente, existe uma srie de
cuidados associados s esferas fsica, psquica, social e espiritual.
492

Lus Fernando Nio vislumbra a ortotansia conjugar a proteo vida, bem-estar
integral, quantidade e qualidade de vida.
493

Claus Roxin considera por melhor caminho ao tratamento dos moribundos a
combinao de cuidadoso acompanhamento e eficaz anestesia.
494

A biotica, na formulao proposta por Giovanni Berlinguer, tem o pluralismo, ao
lado dos direitos humanos, como fundamento. Nesta rbita, pode existir liberdade de escolha
no sobre a morte, mas sobre como e, dentro dos limites temporais determinados, tambm
sobre quando morrer. O autor pondera que na maioria dos casos, o efetivo desejo dos
moribundos no est na obteno de eutansia, quer ativa, quer passiva, mas de assistncia,
conforto, companhia e no serem objeto de tratamentos, sobretudo cruis e inteis.
495

Leocir Pessini aponta tendncia rumo recuperao da valorizao da boa morte
cultivada no vigente Cdigo de tica Mdica. Seu artigo 6 denota no ser tico o mdico se
valer de seus conhecimentos para gerar sofrimento fsico ou moral; o artigo 61 incentiva o
profissional a no abandonar seu paciente por ser este portador de molstia crnica ou
incurvel e continuar a assisti-lo ainda que apenas para mitigar o sofrimento fsico ou
psquico. O artigo 57 determina se destinarem todos os meios disponveis de diagnstico e
tratamento em funo e a favor do paciente.
496

H que se registrar a inovao legislativa no Estado de So Paulo com a Lei 10.241, de
17 de maro de 1999. A norma aloca o enfermo no centro dos cuidados de sade. Quanto ao
paciente terminal ou fora de possibilidades teraputicas, recebe ateno no artigo 2, inciso
XXIII, assegurando-lhe, ou a seu representante legal, o direito de recusar tratamentos
dolorosos ou extraordinrios para tentar prolongar a vida e o inciso XXIV permite optar
pelo local de morte.
O Conselho Federal de Medicina, desde abril de 2006, discute proposta de Resoluo
que adota medidas ortotansicas, com especial relevo suspenso de tratamentos
extraordinrios, evitando a dita futilidade, obstinao e encarniamento teraputicos. Das
discusses surgiu a Resoluo 1.805/2006 (D.O.U. 28/11/2006), dotada de dois artigos que

491
LEPARGNEUR, H. O doente, a doena e a morte, p. 102.
492
KOVCS, M. J. Comunicao nos programas de cuidados paliativos, p. 276-278.
493
NIO, Lus Fernando. Eutanasia, p. 108-109.
494
ROXIN, Claus. Estudos de direito penal, p. 230.
495
BERLINGUER, G. Biotica cotidiana, p. 92-94.
116
trazem posturas ortotansicas na medida em que permitem medidas paliativas e facilitao
de o enfermo terminal receber tratamento em casa.497
O Ministrio Pblico Federal ajuizou ao civil pblica face o Conselho Federal de
Medicina com o fito de retirar a vigncia da Resoluo 1.805/2006. O pleito, autuado sob o
nmero 2007.34.00.014809-3 tramita perante a 14 Vara da Subseo Judiciria Federal de
Braslia. Em 23 de outubro de 2007 o juzo deferiu o pedido de antecipao dos efeitos da
tutela para fins de suspender os efeitos da norma. A perfunctria anlise decisria liminar
aproxima a prtica ao homicdio e pondera no se viabilizar o trato por regulamento do
Conselho Federal de Medicina, ainda que venha de encontro aos anseios de parcela
significativa da classe mdica e at mesmo de outros setores da sociedade. A temtica
vincula-se emergncia do biodireito e apelo democrtico que porta, bem como s crticas
dirigidas s regulamentaes bioticas no legisladas. Ressalte-se ainda pender definitiva
sentena e a lide no encerrar vias recursais.
498

Gisele Mendes de Carvalho acentua a relao entre ortotansia e inexistncia de dever
mdico incondicionado de tratar. O dever de agir do facultativo condiciona-se possibilidade
de cumprir funo curativa, consoante o atual panorama biomdico e os meios de que
dispe.
499

A faceta ortotansica que contempla restrio de condutas mdicas, pontua Maria
Elisa Villas-Bas no ser prtica delituosa, mas deciso mdica de indicao ou no ao
tratamento. Dentre as correntes do direito penal, para a teoria finalista a ortotansia seria
conduta atpica em razo de ausncia do elemento subjetivo, animus necandi, intento de
matar. Para a teoria da imputao objetiva, admite-se a conduta mdica restritiva que no
acresce risco ao j representado pela enfermidade. Segundo a teoria da tipicidade
conglobante, com respaldo em normativas profissionais, o ordenamento jurdico abarca
condutas teraputicas restritivas no regular exerccio da profisso. Sob estrita tica legal, a

496
PESSINI, L. Distansia, p. 257.
497
Art. 1 permitido ao mdico limitar ou suspender procedimentos e tratamentos que prolonguem a vida do
doente em fase terminal, de enfermidade grave e incurvel, respeitada a vontade da pessoa ou de seu
representante legal.
1 O mdico tem a obrigao de esclarecer ao doente ou a seu representante legal as modalidades teraputicas
adequadas para cada situao.
2 A deciso referida no caput deve ser fundamentada e registrada no pronturio.
3 assegurado ao doente ou a seu representante legal o direito de solicitar uma segunda opinio mdica.
Art. 2 O doente continuar a receber todos os cuidados necessrios para aliviar os sintomas que levam ao
sofrimento, assegurada a assistncia integral, o conforto fsico, psquico, social e espiritual, inclusive
assegurando-lhe o direito da alta hospitalar.
498
Fonte: site oficial da Justia Federal do Distrito Federal. Disponvel na internet em
<http://www.df.trf1.gov.br/inteiro_teor/consulta.php?acao=consultar>. Acesso em: 9 dez. 2008.
499
CARVALHO, G. M. de. Obra citada, p. 501.
117
ortotansia exclui a ilicitude (com respaldo no artigo 23 do Cdigo Penal) face o exerccio
regular de direito, que contempla constatao de futilidade teraputica, a partir de
conhecimentos mdicos especficos, aplicados na boa prtica profissional. Dentre as causas
supralegais excludentes da culpabilidade, a inexigibilidade de conduta diversa no demanda
dos profissionais assistirem impassveis ao dantesco quadro, insensveis aos apelos
desesperados para que pusessem termo angstia daquelas existncias terminais. Por fim,
penalmente, condutas ortotansicas restritivas devem-se submeter ao binmio relevncia e
adequao social.
500

O texto da primeira Subcomisso de Reforma da Parte Especial do Cdigo Penal
brasileiro de 1993 introduziu o pargrafo 6 ao artigo 121. Para o disposto, no constitui crime
a conduta mdica que omite ou interrompe terapia que mantm artificialmente a vida de
pessoa, vtima de enfermidade grave e que, de acordo com o conhecimento mdico atual,
perdeu irremediavelmente a conscincia ou nunca chegar a adquiri-la. Ordenava que a
omisso ou interrupo da terapia devia-se preceder de atestao, por dois mdicos, da
iminncia e inevitabilidade da morte, bem como do expresso consentimento do cnjuge, do
companheiro em unio estvel, ou na falta, sucessivamente do ascendente, do descendente ou
do irmo e de autorizao judicial. Afirma a presuno de concesso da autorizao judicial
quando feita imediata concluso dos autos ao juiz, com as condies exigidas, o pedido no
for por ele despachado no prazo de trs dias.501
O Anteprojeto de Reforma da Parte Especial do Cdigo Penal de 1994 props ao
pargrafo 3 do artigo 121 no constituir crime em deixar de manter a vida de algum, por
meio artificial, se previamente atestado, por dois mdicos, a morte como iminente e
inevitvel, desde que exista consentimento do doente ou, na sua impossibilidade, de
ascendente, descendente, cnjuge ou irmo.
502

Em 1998, a Comisso de Reforma do Cdigo Penal props ao pargrafo 4 do artigo
121 no constituir crime deixar de manter a vida de algum por meio artificial, se
previamente atestada por dois mdicos, a morte como iminente e inevitvel, devendo-se a
prtica respaldar em consentimento do paciente, ou na impossibilidade, de ascendente,
descendente, cnjuge, companheiro ou irmo.
503

O Anteprojeto de Reforma da Parte Especial do Cdigo Penal de 1999 prope redao
ao pargrafo 4 do artigo 121 no sentido de inexistir crime deixar de manter a vida de algum

500
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 185-191.
501
S, Maria de Ftima Freire de. Direito de morrer, p. 173-174.
502
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 195.
503
S, Maria de Ftima Freire de. Direito de morrer, p. 174-175.
118
por meio artificial, se previamente atestada por dois mdicos, a morte como iminente e
inevitvel, carecendo de consentimento do paciente, ou em sua impossibilidade, cnjuge,
companheiro de ascendente, descendente, cnjuge, companheiro ou irmo.
504

Maria Elisa Villas-Bas registra atuaes internacionais em prol de desideratos
ortotansicos, especialmente a restrio de abusivas e desnecessrias medidas teraputicas.
Em 1983, a 35 Assemblia Geral da Associao Mdica Mundial, realizada em Veneza,
produziu a Declarao de Veneza sobre o Paciente Terminal, perante a qual se manifesta em
favor da possibilidade de omisso e suspenso de medidas extraordinrias e de tratamentos
que se mostrem fteis, mantendo-se os cuidados paliativos. Em junho de 1999, o Conselho
Europeu emitiu a Recomendao 1418 acerca da Proteo dos Direitos Humanos e da
Dignidade dos Doentes Incurveis e Terminais, em cujos termos reitera o entendimento. A
autora entende inconclusiva a Recomendao de Hong Kong sobre o Estado Vegetativo
Persistente, de setembro de 1989, deixando em aberto a possibilidade de suspenso de
suporte vital, que deve ser objeto de discusso entre mdico e famlia, em conformidade s
vigentes perspectivas legais.
A Recomendao de Rancho Mirage, de 1990, elaborada nos Estados Unidos da
Amrica, sobre Cuidados a Pacientes com Dor Crnica Severa em Enfermidade Terminal,
reitera o direito de amainar a dor com uso de disponveis recursos.
505

Leocir Pessini afirma que associaes para o direito de morrer com dignidade surgem,
originalmente, em naes de padro de vida elevado (em nvel de recursos mdicos e
econmicos) e de tradio protestante (aspectos religiosos e culturais), registrando-se que em
1980 se cria a Federao Mundial das Associaes para o Direito de Morrer com Dignidade.
A primeira das associaes foi a inglesa VES, posteriormente denominada EXIT, em
referncia sada, fuga de uma situao de sofrimento. Indica o autor a tendncia ao
desaparecimento de reivindicaes eutansicas nas organizaes associativas, privilegiando-
se discusses morte com dignidade e certa desmedicalizao da abordagem.
506

O autor leciona que a expresso direito de morrer pela primeira vez figura na
Declarao dos Direitos do Enfermo elaborada pela Associao Americana de Hospitais
(aprovada em 8 de janeiro de 1973). A designao direito de morrer com dignidade
contemplada em 18 de setembro de 1975 pelo Papa Paulo VI por ocasio de audincia ao
Colgio Internacional de Medicina Psicossomtica, oportunidade em que adverte a

504
MINAHIM, Maria Axiliadora. O direito penal na regulao da vida e da morte ante a biotecnologia, p. 172-
173.
505
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 136-137.
506
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 59-61.
119
necessidade de cumprir o dever de tratar e trabalhar em favor da vida humana, sem jamais
aceitar a eutansia, no abandonando nunca o pesado, mas humano, dever de ver uma vida
terminar sua existncia terrena com dignidade. Registra a Declarao da Conferncia
Episcopal Alem, de 20 de novembro de 1978, denominada Morte Digna do Homem e Morte
Crist.
507

Como observado, diversas expresses jurdicas e regulamentares concorrem proteo
das expresses ortotansicas. A presente dissertao tem por eixo jurdico estruturante os
direitos de personalidade. J realizada anlise acerca da vida e dignidade, realizar-se-
abordagem quanto integridade psicofsica e liberdade. Estas se atrelam, respectivamente,
sade e autodeterminao. Mesmo se inexistissem possibilidades de se extrair a tutela
ortotansica dessas tipificadas expresses da personalidade, entende-se, luz da clusula geral
da personalidade restariam as manifestaes protegidas.
Quer-se atentar complexidade de manifestaes que perfazem as situaes
ortotansicas. Como vislumbrado, cada morte nica, tal qual cada vida (no se olvidando ser
o derradeiro captulo e processo vital a morte). Nesta razo, possvel se enquadrarem as
reivindicaes e vivncias ortotansicas em situaes jurdicas existenciais. Vejamos alguns
traos destas.
Eroulths Cortiano Jnior doutrina as situaes subjetivas poderem ser existenciais ou
patrimoniais, todas merecendo proteo conforme a exercida funo social. O ncleo das
situaes subjetivas caracteriza a situao como existencial ou patrimonial, destacando-se que
todo o direito (portanto toda a tratativa das situaes jurdicas) tem como interesse final o
homem, o que significa dizer que mesmo essa classificao (situao subjetiva existencial e
patrimonial) relativa afetando ao interesse imediatamente vinculador do comportamento.
Com tanto, compreende-se a ortotansia em situao subjetiva (ou predominantemente)
existencial.
508

A realizao da pessoa em seus modos de ser fsicos e psquicos, no se d, conforme
preceitua Pietro Perlingieri, de forma estanque e compartimentada, por meio de unvoco
esquema de situao subjetiva, mas numa complexidade de situaes, ora apresentadas como
poder jurdico, interesse legtimo, direito subjetivo, faculdades ou poderes. Deste modo,
necessria a superao de discusses dogmticas sobre a categoria do direito (ou dos
direitos) da personalidade. Isto porque, com fulcro na unidade do valor da pessoa, no se
pode dividir em tantos interesses, em tantos bens, em isoladas ocasies, como nas teorias

507
PESSINI, L. Idem, p. 106-107.
508
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade, p. 33.
120
atomsticas. A tutela da pessoa deve-se apresentar como problema unitrio. Das
consideraes decorre no ser a personalidade um direito, mas valor, o fundamental ao
ordenamento jurdico, base de uma srie de situaes existenciais, nas quais se traduz a sua
incessantemente mutvel exigncia de tutela. As hipteses de situaes existenciais
merecedoras de amparo tampouco encerram numerus clausus posto que se tutela o ilimitado
valor da pessoa, exceo aos alocados no seu interesse e de demais.
509





























509
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil, p. 155-156.
121
Captulo XIII. Sade e integridade psicofsica

O caminho a ser trilhado abordar a integridade psicofsica, sua ligao com a sade, a
relao desta ao contexto scio-histrico, a concepo positiva e global de sade como bem-
estar, consideraes a suas manifestaes e disposies normativas ao direito sade.
Mauro Godoy Prudente aponta o conceito de integridade originar-se do latim integer
que significa inteireza, totalidade ou unidade intacta. Para o autor, hierarquicamente se situa a
integridade acima da autonomia sendo condio ao exerccio desta. Leciona que a integridade
decorre da apropriada relao das partes em relao ao todo, quando em equilbrio os
elementos corporais, psquicos, sociais e espirituais. Tal equilbrio sinnimo, do ponto de
vista mdico, de sade.
510

Elimar Szaniawski constata ser incipiente a doutrina que adota a concepo unitria do
direito integridade, sendo majoritria a separao em integridade fsica e psquica. A
tradicional dicotomia no alcana a lata e verdadeira proteo pessoa humana. O objeto do
direito integridade psicofsica no o corpo em si, mas a tutela em no ser agredido por atos
alheios.
511

Daisy Gogliano considera a integridade faculdade de conservar a substncia corprea
ntegra, completa, perfeita e acabada, sem diminuio que comprometa o seu normal
desenvolvimento.
512

O direito integridade fsica contempla, para Francisco Amaral, a proteo jurdica
vida e ao prprio corpo em sua totalidade, abrangendo tecidos, rgos e partes do corpo
humano suscetveis de separao e individualizao. Tambm se protege o corpo sem vida e a
liberdade de submeter-se ou no a exames e tratamentos mdicos.
513

Maria Celina Bodin de Moraes ressalta que a proteo integridade psicofsica
tradicionalmente penal atine ao direito de no ser torturado, proibio de penas cruis e digno
trato prisional. Diferentemente, a perspectiva civilstica contempla inmeros direitos de
personalidade como a vida, o nome, a imagem, a honra, a privacidade, o corpo e a identidade
pessoal a ponto de instituir amplo direito sade (adotada a percepo positiva de completo
bem-estar).
514


510
PRUDENTE, Mauro Godoy. Biotica, p. 98-99.
511
SZANIAWSKI, E. Direitos de personalidade e sua tutela, p. 466-471.
512
GOGLIANO, Daisy. Morte enceflica, p. 65.
513
AMARAL, Francisco. O poder das cincias biomdicas: os direitos humanos como limite, p. 40.
514
MORAES, M. C. B. de. Danos pessoa humana, p. 93-94.
122
Genival Veloso de Frana indica alterao concepo de sade. A sade no resulta
de unvoca causa, mas de mltiplas relaes do indivduo e meio ambiente.
515
A sade
fenmeno social, no podendo o agente mdico apenas atuar na periferia das doenas,
devendo reduzir poderio sobre o indivduo e aumentar a interveno ao meio. O enfoque
envida deslocar foco mdico da doena sade.
516

Ernst Bloch reputa a sade ser conceito fundamentalmente social. Formatao
capitalista tem a sade como capacidade de trabalhar; entre os gregos a habilidade de
desfrutar; no medievo a aptido de crer; aos ditos primitivos uma espcie de sade que se
assemelha mais de um sonmbulo que de um atleta. Assim, inexiste constante e
predefinida sade. Cada arranjo social desenvolve especficas doenas, citando-se as venreas
e neurticas serem estranhas ao mundo animal.
517

A Organizao Mundial de Sade (OMS) adotou, em 1946, positivo, inclusivo e ideal
(potencialmente global) conceito de sade sob a frmula: Um estado de completo bem-estar
fsico, mental e social no se caracteriza unicamente pela ausncia de doena ou de
enfermidade. No final dos anos oitenta, delegados do Estado do Vaticano e naes
muulmanas propuseram Assemblia da OMS o acrscimo da categoria bem-estar
espiritual, aprovada proposta por 24 votos a 10 e uma centena de abstenes.
518

O plexo de concepes da sade como bem-estar, destaca Leocir Pessini, desloca a
temtica de unvocas percepes biolgicas e individuais para o interior da organizao
social da produo, permitindo o resgate da dimenso scio-poltica.
519
O autor informa que
a VIII Conferncia Nacional da Sade, ocorrida em Braslia, de 17 a 21 de maro de 1986,
definiu a sade como resultado de condies de alimentao, habitao, educao, renda,
meio ambiente, trabalho, emprego, lazer, liberdade, acesso e posse da terra e acesso aos
servios de sade.
520

Na abordagem da perspectiva global de sade, Giovanni Berlinguer ressalta a relao
com a liberdade do enfermo, especialmente ao uso de suas faculdades de ao. O adjetivo
global remete sade ser um bem indivisvel, pertencente ao gnero humano, ligada a um
destino comum. A referncia humanidade relaciona-se unificao microbiana do mundo

515
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 88.
516
FRANA, G. V. de. Idem, p. 104.
517
BLOCH, Ernst. O princpio esperana, v.2, p. 23-24.
518
BERLINGUER, G. tica da sade, p. 21-23.
519
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 118.
520
PESSINI, L. Idem, p. 140.
123
e globalizao das doenas, difuso dos quadros mrbidos iniciada com a conquista da
Amrica.
521

A perspectiva positiva de sade, bem-estar global e no somente a ausncia de mal-
estar fsico, se afina aos motes ortotansicos. A concepo permite reivindicar ao moribundo
arcabouo de atenes. Leonard M. Martin, neste sentido, afirma que o cuidado de vrias
dimenses do bem-estar promove a sade mesmo dos que no tm cura. Neste processo,
possuem papel os fatores tecnocientficos e econmicos, todavia perdem sentido caso no se
coadunarem humanizao da medicina e do hospital. Exemplifica que o bem-estar mental
pode-se conquistar com o apoio psicolgico e a partilha de temores e alegrias.
522

O bem-estar social atrela-se ao rechao da solido relegada aos moribundos. Nesta
temtica, Jos Carlos Rodrigues indica que a estratgia de ocultao da morte fazer os
enfermos crerem nunca se morrer nos hospitais em que se encontram. Por esta razo, com
freqncia se encontram em quartos privados ou semi privados e a arquitetura hospitalar
dificultarem a formao de comunidades de pacientes e a sua interao.
523

A propsito do bem-estar familiar, a famlia, para Michel Foucault, o natural locus
da doena, porquanto o lugar natural da vida em que se congregam afeto e comum desejo
de cura. Contrariamente, a medicalizao (sobremaneira em contexto hospitalar) enxerga
doenas distorcidas, alteradas, toda uma teratologia do patolgico.
524

O bem-estar familiar proporcionado ao moribundo, na percepo de Maria Barroso
Soares, o enquadramento ideal que pode atenuar a angstia da partida para o
desconhecido.
525
Neste sentido, Matilde Carone Slaibi Conti reclama que o adeus vida, se
no agudo, deve ter por fundo a cena familiar, os entes queridos vista, ou a proximidade da
origem para fechar o ciclo do nascimento e morte.
526

Quanto ao bem-estar religioso, Ansio Baldessin informa que a atuao pastoral aos
enfermos uma grande preocupao da Igreja, desiderato ecumnico ao qual padres,
pastores e leigos sentem-se desafiados a atuarem junto aos doentes desenvolvendo um
trabalho psico-religioso.
527
Matilde Carone Slaibi Conti aponta ser comum opinio cientfica
que os cuidados religiosos contribuem, inclusive, cura de enfermidades.
528


521
BERLINGUER, G. Biotica cotidiana, p. 212-213.
522
MARTIN, L. M. A tica e a humanizao hospitalar, p. 39.
523
RODRIGUES, Jos Carlos. Tabu de morte, p. 224.
524
FOUCAULT, Michel. O nascimento da clnica, p. 18.
525
SOARES, Maria Barroso. Famlia e sociedade, p. 195.
526
CONTI, Matilde Carone Slaibi. Biodireito, p. 145.
527
BALDESSIN, Ansio. Pastoral hospitalar e o paciente terminal, p. 5.
528
CONTI, M. C. S. Obra citada, p. 137.
124
Em Alma-Ata, 1978, realizou-se reunio convocada pela OMS que redundou na
elaborao de uma Declarao que leva o nome da cidade, com lema Sade para todos no
ano 2000.
529
As suas revises no estipulam novis prazos ou, em qualquer momento,
indicam-se caminhos conquista da meta.
530

O direito sade na vigente Constituio Federal brasileira, segundo o artigo 196,
um direito social de todos e dever do Estado, a ser garantido com polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e outros agravos, bem como o acesso
universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
No obstante tambm se possa encarar como direito social, o direito sade, leciona
Elimar Szaniawski,

constitui-se, com maior evidncia, como um direito especial de


personalidade diretamente vinculado ao direito qualidade de vida. Para o autor, a vida com
um mnimo de qualidade deve ser vivida e, para tanto, necessria a sade. Nesta orientao,
como direito especial de personalidade, o direito sade tem origens na evoluo da noo do
direito integridade conforme aspecto unitrio, encarado como direito-dever, no sentido de
que toda pessoa possui o direito e o dever de realizar o seu pleno desenvolvimento, de
respeitar e de conservar a prpria integridade psicofsica.
531

Maria Helena Diniz assevera que as aes prestao de sade no podem ser
variveis das leis de mercado, porquanto a sade bem fundamental e deve ser universal o
acesso aos cuidados mdicos.
532

Marco Antnio Oliveira de Albuquerque alberga os direitos sade como direitos
humanos quando plasmam reivindicaes polticas, calcadas em princpios humanitrios
declarados e dirigidas aos governos. O autor, estudando a legislao ptria, considera-a
mnimo padro proteo, promoo e recuperao da sade, exigindo do Poder Pblico que
a todos garanta sistema hbil a proporcionar ateno integral sade, independentemente da
renda ou condio social.
533

No plano normativo, Ana Paula Oriola de Raeffray indica ser o primeiro objetivo da
Seguridade Social aplicado sade a universalidade da cobertura e atendimento. O segundo

529
Como reza o item X da Declarao, Poder-se- atingir um nvel aceitvel de sade para todos os povos do
mundo at o ano 2000 mediante melhor e mais completo uso dos recursos mundiais, dos quais uma parte
considervel atualmente gasta em armamentos e conflitos militares. Uma poltica legtima de independncia,
paz, distenso e desarmamento pode e deve liberar recursos adicionais, que podem ser destinados a fins
pacficos, e em particular acelerao do desenvolvimento social e econmico, do qual os cuidados primrios de
sade como parte essencial devem receber parcela apropriada.(PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P.
de. Problemas atuais de biotica, p. 145-146.)
530
CHAVES, Mrio M. tica no setor sade, p. 134.
531
SZANIAWSKI, E. Obra citada, p. 170-171.
532
DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito, p. 152.
533
AZEVEDO, Marco Antnio Oliveira de. Direitos humanos e direitos sade, p. 167-173.
125
a uniformidade e equivalncia dos servios s populaes urbanas e rurais. Para a sade, deve
ser integral a prestao, no se podendo selecionar principais necessidades. Tambm integral
porque envolve aes coletivas (de sade pblica) e individuais (de assistncia mdica e
hospitalar, curativa e preventiva). O grau de proteo deve ser mximo. Estrutura-se o
Sistema nico de Sade nos princpios de descentralizao, participao da comunidade,
priorizao das atividades preventivas, direo nica em cada esfera de governo e
atendimento integral.
534

Pouca sade e muita sava, os males do Brasil so. Trata-se do bordo de
Macunama, o heri sem nenhum carter, personagem de Mrio de Andrade.
535
A este
propsito, Matilde Carone Slaibi Conti pondera que o Sistema nico de Sade est doente,
os hospitais filantrpicos esto sobrecarregados e no conseguem dar conta da demanda de
doentes que procuram atendimento.
536

Sade, neste enfoque resultante de condies objetivas de existncia como
alimentao, educao, renda, habitao, meio ambiente, transporte, lazer, trabalho, liberdade
e acesso a servios de sade. A promoo da sade implica intervir socialmente na garantia
dos direitos e nas estruturas econmicas que perpetuam as desigualdades na distribuio de
bens e servios, explanam Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine.
537
A
abordagem vincula-se mistansia ou cacotansia, morte miservel e infeliz,
institucionalizada, sobremaneira aos que sequer adentram categoria de hospitalizados.


Seo I. Doena

Aps a caracterizao da sade, de valia a abordagem da doena. Dizer uma pessoa
doente importa complexa rotulagem social, como o processo de prender um criminoso.
Paira, sob auspcios da medicalizao da vida e morte, segundo H. Tristam Engelhardt Junior,
a indefectvel suposio de que as pessoas doentes querem ser tratadas.
538

A partir do sculo XIX, originalmente na Dinamarca, Inglaterra, Gales, Frana,
Holanda, Noruega e Sucia, houve abrupta queda de mortalidade com a designada revoluo
vital, sobretudo representada pela conquista da pestilncia, a quase eliminao de

534
RAEFFRAY, Ana Paula Oriola de. Direito da sade, p. 277-300.
535
ANDRADE, Mrio de. Macunama, p. 56 e outras.
536
CONTI, M. C. S. Obra citada, p. 122.
537
PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 146.
538
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Fundamentos da biotica, p. 273-274.
126
enfermidades infectocontagiosas graas a medidas higinicas e sanitrias. Alteram-se as
causas das mortes, conforme Ana Paula Oriola de Raeffray mais por uma melhora geral das
condies de vida da populao.
539

A partir do sculo XIX, segundo Michel Foucault, a doena se articula prpria vida,
dela se alimentando. No mais se encara como acontecimento ou natureza exterior, mas a
vida se modificando em um funcionamento inflectido, um interior desvio da vida. Assim,
envida-se substituio da noo de doena que atacaria a vida pela de vida patolgica. O
homem no mais morre porque caiu doente, mas, essencialmente, porque pode morrer que
o homem adoece.
540

As doenas alternam-se consoante pocas, locais, condies de existncia e formas de
vida. No medievo, poca das guerras e das fomes, os doentes estavam entregues ao medo e
ao esgotamento (apoplexia, febres hcticas). Quando dos sculos XVI e XVII, com o
esmorecimento do sentimento da Ptria e das obrigaes que se tem para com ela; o egosmo
volta sobre si mesmo, pratica-se a luxria e a gulodice (doenas venreas, obstruo das
vsceras e do sangue). No sculo XVIII, pela imaginao reside a procura do prazer, vai-se
ao teatro, lem-se romances, exaltam-se os nimos em conversas vs; vela-se pela noite,
dorme-se de dia; da as histerias, as hipocondrias, as doenas nervosas.
541

Maria Jlia Kovcs vincula a metfora da doena era da produtividade, representada
por impedimento, fraqueza, uma ferida narcsica e a pessoa doente acusada de sua doena
em razo do modo de viver e excessos.
542

O conceito de doena em contraposio ao de normalidade erige-se, consoante Marco
Segre, Franklin Leopoldo e Silva e Fermin R. Schramm, do princpio da beneficncia, cujas
determinaes formulam o que bom para a pessoa. As implicaes do princpio permitem
sociedade intervir sobre o anormal independentemente de sua vontade.
543

Giovanni Berlinguer ressalta a iniqidade distributiva da sade e doenas, derivada de
diversidade gentica, psicolgica e comportamental nos indivduos e econmica, cultural,
com variveis como a instruo, trabalho, habitao e nutrio nos grupos. Os fatores
redimensionam o mito da onipotncia da profilaxia como nico instrumento a cada mal.
544



539
RAEFFRAY, A. P. O. de. Obra citada, p. 76-77.
540
FOUCAULT, M. Obra citada, p. 174-177.
541
FOUCAULT, M. Idem, p. 36-37.
542
KOVCS, M. J. A morte em vida, p. 21.
543
SEGRE, M.; SILVA, Franklin Leopoldo e; SCHRAMM, Fermin R. O contexto histrico, semntico e
filosfico do princpio de autonomia, p. 22.
544
BERLINGUER, G. tica da sade, p. 29-33.
127
Seo II. Dor e sofrimento

Dor, do latim dolore, costuma ser definida como impresso desagradvel ou penosa,
decorrente de alguma leso ou contuso ou de um estado anormal do organismo ou de parte
dele.
545

A dor , primordialmente, sinal de alerta para anunciar dada disfuno orgnica. O
sentido da dor, para Hubert Lepargneur de despertar o eu existncia como luta, para o
mundo como meio hostil que reclama conquista. Entretanto, via de regra, o despertar da dor
fecha a pessoa sobre si mesma.
546

Genival Veloso de Frana qualifica a dor como a mais ntima experincia humana e a
despeito de todos algo conhecer de sua prpria dor, aos demais apenas representa sintoma de
doena ou leso. A civilizao do consumo modifica a experincia da dor, retirando da
pessoa as reaes idiossincrticas, reprime o contexto subjetivo e aloca a dor em exclusivo
patamar tcnico. Pari passu, a medicina cmplice de assustadora dependncia
farmacolgica e de uma industrializao da dor pela empresa farmacutica. A histria da
medicalizao da dor olvida que outrora era referencial evoluo da doena, diagnstico e
tratamento.
547

Jos Carlos Rodrigues aprecia a vigente conformao social no atribuir dor e
sofrimento sentido, a exemplo de maturidade e fora em muitas sociedades tribais, sombra do
prazer e felicidade aos gregos, prenncio da salvao aos cristos.
548

Leocir Pessini retrata que a dor, ora tratada por drogas, medicamente assimilada
como barulho nos circuitos fisiolgicos, sendo despojada de sua dimenso existencial. O
fenmeno hodierno cunhado como heteronomia da dor, transformando-a em demanda
aguda de medicamentos, hospitais, servios de sade mental e outros cuidados profissionais,
como tambm suporte poltico para o crescimento da instituio mdica. A gerncia da dor,
no contexto, pressupe a medicalizao do sofrimento.
549

O autor demonstra que a Associao Internacional para o Estudo da Dor, em 1979, a
define como experincia emocional e sensorial desagradvel associada com dano potencial
ou atual de tecidos, descrita em termos de tais danos. Em 1986, descreve-a por experincia
sensorial e emocional desagradvel, associada a leses reais ou potenciais, ou descrita em

545
PESSINI, L. Humanizao da dor e do sofrimento humanos na rea da sade, p. 15.
546
LEPARGNEUR, H. O lugar atual da morte, p. 17-18.
547
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 506-510.
548
RODRIGUES, J. C. Obra citada, p. 223.
549
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 46.
128
termos de tais leses. A fundadora do moderno hospice, Dame Cicely Saunders, com
respaldo na definio, cunha a expresso dor total, a qual inclui, alm dos sintomas fsicos, os
mentais, sociais e espirituais. A dor aguda usualmente se associa a alguma leso corporal,
tendendo ao desaparecimento quando cessada a causa. Dor crnica a que se estende por
mais de seis meses, supera o tempo razovel e esperado cura de uma leso ou associada a
doenas crnicas (potenciais causadoras de dor contnua ou que retorna em intervalos de
meses ou anos).
A abordagem do controle da dor ser retomada com a temtica dos cuidados
paliativos. Ora se ressalta a estimativa de que 75% dos enfermos com dor so
inadequadamente tratados; de 60 a 90% dos ditos enfermos terminais sentem dor de severa a
moderada (suficiente ao prejuzo de funes fsicas, humor e interao social) e quase 25%
dos pacientes de cncer morrem com severa e no aliviada dor. Contudo, mais de 90% da
dor pode ser aliviada, e geralmente por meio de drogas.
O sofrimento, doutrina Leocir Pessini, de ordem subjetiva, atrelando-se aos valores
pessoais. A dor tem referencial fsico, a percepo de estmulo doloroso no sistema nervoso
central ou periferia e sua resposta. O sofrimento, mais global, associa-se qualidade de vida
diminuda, sentimento de angstia, vulnerabilidade, perda de controle e ameaa
integridade do eu por cada um valorado.
550

Grande desiderato da medicina no perfil do cuidar o alvio da dor e do sofrimento.
Este supera nvel fisiolgico, tambm portando dimenses culturais, subjetivas, sociais,
psquicas e espirituais. Neste sentido, compreende-se a assertiva de Hubert Doucet que o
sofrimento vivenciado por uma pessoa e no apenas por um corpo.
551

Leocir Pessini interpreta a exortao apostlica Salvifici Doloris: o sofrimento
humano suscita compaixo, inspira tambm respeito e, a seu modo, intimida. A compaixo
traduz-se em ao solidria no confundida com exclamao anestesiadora de conscincia,
nos moldes que pena e que d. Infunde o sofrimento, temor e medo porquanto como
diante de um espelho vemo-nos, nossa fragilidade, vulnerabilidade e mortalidade. A dimenso
social do sofrimento vislumbra-se no isolamento, criado justamente pela dificuldade de
comunicao sentida no processo de morrer. A dimenso espiritual do sofrimento resulta da
perda de significado, sentido e esperana.
Aporte cannico tambm se encontra na Declarao sobre a Eutansia da Sagrada
Congregao da F (de 5 de maio de 1980): A dor fsica certamente um elemento

550
PESSINI, L. Humanizao da dor e do sofrimento humanos na rea da sade, p. 15-26.
551
DOUCET, Hubert. Morrer, p. 136.
129
inevitvel da condio humana. Questiona o documento se as splicas eutansicas no antes
seriam angustiados pedidos ao alvio da dor, melhor amparo mdico e amor.
552



Seo III. Solido

A incompreenso, o desamparo, o isolamento e o abandono so o que mais faz
doer.
553
A partir da assertiva de Maria Jlia Kovcs, como decorrncia e componente do
sofrimento, aborda-se a solido relegada aos moribundos.
O relacionamento para com o moribundo, ressalta Hubert Lepargneur, exprime a
atitude da civilizao e uma cultura diante da morte. O isolamento do moribundo o faz deixar
este mundo antes mesmo de morrer.
554

Norbert Elias preconiza o sentido de solido a quem vive em meio a muitas pessoas s
quais no dota qualquer importncia, indiferente se exista ou no. Dentre expresses da
solido dos moribundos, observa a represso aos impulsos instintivos e emocionais. A solido
no processo de morte pode referenciar a impossibilidade de partilhar momento existencial
mpar. A solido quando da morte reflete a verdadeiramente presente em vida na formatao
scio-econmica individualista.
555

Terezinha Eduardes Klafke alude que a famlia apenas parcial acesso tem ao
hospitalizado enfermo, comum o rigor no controle de visitas. A praxe engendra
traumatizantes experincias ao moribundo e sua famlia. Esta vista como indesejada
sade do paciente, no permitindo a equipe hospitalar realizar adequado trabalho.
556
Maria
Jlia Kovcs critica que horrios de visitas hospitalares so estabelecidos conforme
convenincia da entidade e no aos naturais destinatrios. Somado ao desconcerto da perda de
noo do dia ou noite (sempre igual a iluminao), acompanham o moribundo tubos e rudos
de monitores, e no a voz e a imagem dos familiares.
557

Vicente Augusto de Carvalho atenta que ao rotulado enfermo fora de possibilidades
teraputicas as visitas mdicas tendem a diminuir, exerccio prtico da mxima no h mais

552
PESSINI, L. Humanizao da dor e do sofrimento humanos na rea da sade, p. 21-29.
553
KOVCS, M. J. Comunicao nos programas de cuidados paliativos, p. 280.
554
LEPARGNEUR, H. O lugar atual da morte, p. 61.
555
ELIAS, Norbert. La soledad de los moribundos, p. 73-82.
556
KLAFKE, Terezinha Eduardes. O mdico lidando com a morte, p. 26.
557
KOVCS, M. J. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 62.
130
nada a fazer. A prtica reflete a fuga do contato morte e testemunha o fracasso do mdico
e de sua tcnica no enfoque manuteno do paciente vivo a qualquer custo.
558

Outra razo ao afastamento do moribundo ressaltada por Maria Jlia Kovcs est na
arraigada crena de que o processo de morte sempre se acompanha de insuportvel dor e
sofrimento. O afastamento de quem as porta evita o contgio e tambm a sensao de
impotncia. O moribundo, por sua vez, refere-se ao temor de esquecimento to logo morra ou
seja esquecido em vida, em um quarto hospitalar ou em casa.
559



























558
CARVALHO, Vicente Augusto de. A vida que h na morte, p. 37.
559
KOVCS, M. J. Comunicao nos programas de cuidados paliativos, p. 278.
131
Captulo XIV. Relaes biomdicas

Bruno Torquato de Oliveira Naves e Maria de Ftima Freire de S, em referncia ao
contemporneo relacionamento mdico-paciente, identificam como celeumas granjeadas no
sculo XX a biotecnologia (que pode desvirtuar os motes de sade e bem-estar), a crescente
especializao (que fomenta o afastamento lgico entre enfermos e mdicos) e a interposio
institucional (tanto pblica quanto privada, que reduzem a pessoa enferma ao nome de
molstia, apartamento ou enfermaria, em relao distante e quase sem contato).
560

A hodierna assistncia mdica, na tica de Jos Eduardo de Siqueira, pode assim
resumir-se: atender o paciente em cinco minutos, prescrever qualquer droga e desfazer-se o
mais rpido possvel desse incmodo e mal pago compromisso. Com isto, pratica-se o mais
perverso modelo de medicina cega e surda. Cega porquanto se limita a compreender a
doena em variveis anatmicas ou bioqumicas, olvidando a pessoa enferma em mltiplas
expresses. Surda em razo de o enfermo no ser acolhido como sujeito e impedido de se
manifestar como pessoa.
561

Marcos Almeida Magalhes Andrade Jnior estrutura quatro marcadores da vigente
relao mdico-paciente. O primeiro considera a realidade de mercado; o segundo a novel
conformao afetiva; o terceiro o comportamento idealizado e a sobrecarga afetiva e o quarto,
as celeumas do enigma teraputico. Ao primeiro marcador, releva-se o despreparo
profissional de atuar como mero prestador de servio e os destinatrios das atenes no se
considerarem simples usurios. Para alm da remunerao pecuniria, soma-se a afetiva nas
relaes biomdicas. A tradicional trama afetiva perde contornos na realidade mercadolgica,
com as seguradoras e os planos de sade intermediando as relaes. O terceiro marcador
concerne ao modo como o paciente vislumbra o mdico em novas configuraes de servios
sanitrios. O ltimo marcador, o enigma do limite teraputico, perverte os valores humanos
face as possibilidades econmicas.
562

H. Tristam Engelhardt Junior estipula que o profissional biomdico quando em relao
com o destinatrio de atenes participa de trama de objetivos nem sempre coincidentes aos
do segundo. Dentre os objetivos vrios se destacam necessidades e desejos dos indivduos e

560
NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de. Da relao jurdica mdico-paciente, p.
121-122.
561
SIQUEIRA, Jos Eduardo de. A arte perdida de cuidar, p. 96.
562
ANDRADE JNIOR, Marcos Almeida Magalhes. Marcadores atuais da relao mdico/paciente, p. 25-28.
132
sociedade na assistncia sade; fortuna e prestgio; perpetuao da profisso e aquisio de
conhecimentos.
563

Aborda-se difundida estruturao de modelos prtica mdica em sacerdotal, paternal,
expert ou engenheiro, parceiro de ao autnoma, colegial ou contratual.
A estrutura sacerdotal, mais tradicional, tem o mdico assumindo posio paternalista
face o enfermo, que se curva a seu poderio. No leva em considerao opinies do
destinatrio das aes. O profissional, a despeito de seu dever de informar, no o faz ou no
suficientemente, seja por falta de pacincia, de sensibilidade ou at mesmo pelo receio da
reao do paciente, cujo estado emocional em geral no comporta determinadas
informaes.
564

Luiz Antnio Bettinelli, Josemara Waskievicz e Alacoque Lorenzini Erdmann
vislumbram como predominante modelo nas relaes biomdicas aquele em que o
profissional, resguardando-se em sua habilidade e conhecimento, dota-se de autoridade e
assume a responsabilidade pela tomada de decises. Contra o perfil, tambm o destinatrio
das atenes dever participar de maneira ativa consoante o estilo de vida e os valores que
porta.
565
William Saad Hossne expe que a problemtica comea por se evidenciar quando o
profissional nega suas limitaes ou dificuldades, usualmente com onipotentes posturas.
566

Configurao paternal sobremaneira (ou exclusivamente) se assenta no princpio da
beneficncia (remete-se s travadas consideraes por ocasio do principialismo). Por certo, a
procura profissional (especialmente a figura do especialista) reconhece (ao menos
parcialmente) a incompetncia tcnica em gerir a celeuma.
567

O perfil engenheiro destina o poderio decisrio ao enfermo. William Saad Hossne
define o modelo de mdico engenheiro, isso mchina (do grego, igual a mquina), portar,
com o baixo envolvimento, cmoda e simplista atitude de negao dos conflitos. Como
tcnico, esquiva-se dos envolvidos problemas e da partilha de caminhos a trilhar.
568

O modelo colegial no estabelece diferenciao entre mdico e paciente. A tomada de
deciso pressupe alto envolvimento das partes e partilha de poder igualitrio. Rege-se sob os
signos da contratualidade e convivncia, indicando estreita associao ao comum, comum
humanidade ditada pela responsabilidade e solidariedade. Reconhece a autonomia ao

563
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Fundamentos da biotica, p. 351-352.
564
BARBOSA, Antonieta Maria. Cncer, direito e cidadania, p. 223.
565
BETTINELLI, Luiz Antnio; WASKIEVICZ, Josemara; ERDMANN, Alacoque Lorenzini. Humanizao do
cuidado no ambiente hospitalar, p. 94.
566
HOSSNE, William Saad. Competncia do mdico, p. 113-114.
567
BOURGEAULT, Guy. Ltique et le droit face aux nouvelles technologies biomdicales, p. 193-196.
568
HOSSNE, William Saad. Competncia do mdico, p. 113.
133
enfermo, legitimado a interromper ou no se submeter terapia. Mais que consentimento
submisso de tratamento, erigem-se decises da colaborao ativa dos envolvidos.
569

Jussara Maria Leal de Meirelles e Eduardo Didonet Teixeira entendem o modelo
contratual ser o mais adequado porquanto preserva a autoridade do prtico (detentor de
especializado conhecimento que assume a responsabilidade das decises tcnicas) e ativa
participao do enfermo.
570

Daniel Romero Muoz e Marcos de Almeida postulam a relao entre profissional
sanitrio e enfermo calcarem-se na co-participao, liberdade, verdade e fraternidade. Sob a
premissa de que quanto maior a autonomia, maior a parcela de responsabilidade, o
profissional guarda responsabilidades para consigo mesmo, enfermo e terceiros (sociedade,
profisso e meio ambiente). A responsabilidade do paciente concerne a deveres para com sua
sade. Entendem que a beneficncia pressupe o respeito autonomia do enfermo, mesmo
no aparentando, luz da outra parte, mais sensata a escolha concreta tomada em cada
situao.
571

Marilise Kostelnaki Ba propugna analogia dos enfermos ao empregado ou
consumidor, com regras protetivas que lhes so destinadas porquanto se consideram
vulnerveis e hipossuficientes. Os fragilizados enfermos encontram agentes com saber em
posio de superioridade.
572
Ao se conceber analogia contratual e consumerista, pondera-se
necessrio viger a boa-f (positivada no artigo 422 do vigente Cdigo Civil). Leciona Paulo
R. R. Nalin a boa-f dever-se assentar em verve objetiva, no permitindo a frustrao de
legtimas expectativas contratuais formuladas por quaisquer dos contratantes, devendo,
ambos, proceder (conduta objetiva) comportamentalmente de boa f. O comportamento de
boa-f ordena diligncia, lealdade e cooperao, vindo a satisfazer a confiana depositada na
declarao de vontade originalmente emitida, quando da formao do negcio.
573

Dificuldade da perspectiva consumerista ou contratualista est em reduzir a relao
mdico-paciente utilizao de um servio como outro qualquer e o enfermo a um
consumidor dos servios de sade. Superando designao adjetiva do paciente (no agente),
para Octvio Luiz Motta Ferraz no pode mais ser apenas o sujeito passivo e inerte da
prestao de servios de sade, todavia titularizar e exercer direitos que, dentre outras

569
BOURGEAULT, G. Obra citada, p. 197-198.
570
MEIRELLES, J. M. L. de; TEIXEIRA, Eduardo Didonet. Consentimento livre, dignidade e sade pblica, p.
360-361.
571
MUOZ. Daniel Romero; ALMEIDA, Marcos de. Noes de responsabilidade em biotica, p. 123-127.
572
BA, Marilise Kostelnaki. Capacidade jurdica e consentimento informado, p. 291.
573
NALIN, Paulo R. Ribeiro. tica e boa f no adimplemento contratual, p. 195-197.
134
reverberaes, confiram-lhe ativa participao nas aes.
574
A terminologia consumidor e
contratante ainda indicam (rememorando o quadro mistansico) parcela dos que gozam acesso
aos servios de sade.
Outra proposta de estruturao dos modelos biomdicos apresentada por Leonard M.
Martin, havendo o tecnocientfico, comercial-empresarial, benignidade humanitria e solidria
e biopsicossocial. Correlacionada proposta, Leocir Pessini apresenta modelos profissionais
como mdico humano, sbio e tecnotrnico.
Paradigma tecnotrnico. A definio da medicina, segundo Antonio Pereira Filho, foi
transformada pelo avano da cincia mdica e da tecnologia. O que outrora era muita arte e
pouca cincia transmuda-se a muita cincia e pouca arte. Ora se baseia a atividade mdica
na experincia cientfica e no ndice computadorizado.
575

Leonard M. Martin assinala o perfil tecnocientfico marcante transformao da
medicina no sculo XX em cincia (remete-se temtica da medicalizao da vida e da
morte), atrelada ao apelo cada vez maior para o uso de tecnologia e farmacologia
sofisticadas.
576
O modelo torna como predominantes o conhecimento cientfico e a eficincia
tcnica, concomitantemente ao principal destino das atenes profissionais doena e sua
cura. O sentido de profissionalizao leva especializao, cujo lado negativo a
fragmentao do saber mdico e do prprio paciente. Em lugar de tratar a pessoa que est
doente, o especialista tende a tratar a patologia que da sua especial competncia. Destaque-
se a atuao tecnocientfica abusiva perpetrar a distansia.
Padro comercial-empresarial. A autonomia do mdico, reduzida com o avano
tecnolgico, encontra bice na organizao empresarial da assistncia mdica, a qual porta a
lgica da produo industrial. A organizao hospitalar, para Antonio Pereira Filho, no
tanto abusiva ao profissional, posto que depende do profissional para todos os seus clientes,
ao passo que as empresas de assistncia mdica valem-se do poderio de credenciamento num
cenrio de mo-de-obra excedente e desemprego galopante.
577
Leonard M. Martin considera
no contexto a promessa de sade ser isca para atrair clientes, mas o que rende mesmo a
doena.
578

Paradigma benigno-humanitrio. o substrato tico reivindicada humanizao dos
cuidados em sade e da morte (objeto de ateno em tpico futuro). Para Leonard M. Martin

574
FERRAZ, Octvio Luiz Motta. Questionamentos judiciais e a proteo contra o paciente, p. 8-9.
575
PEREIRA FILHO, Antonio. Autonomia do mdico nas instituies, p. 47-48.
576
MARTIN, L. M. A tica e a humanizao hospitalar, p. 34.
577
PEREIRA FILHO, A. Obra citada, p. 47-48.
578
MARTIN, L. M. A tica e a humanizao hospitalar, p. 35.
135
o modelo permeia o vigente Cdigo de tica Mdica. Reza o artigo primeiro a medicina ser
profisso a servio da sade do ser humano e coletividade, a ser exercida sem qualquer
discriminao. O artigo segundo afirma o ser humano ser o alvo de toda a ateno mdica.
579

Paradigma biopsicossocial. A perspectiva relaciona-se conceituao global de sade
(bem-estar em latas manifestaes). Almeja compreender sade e doena em rede causal
mais ampla, ligando a biologia interior das pessoas aos seus contextos sociais externos. Para
alm da excelncia tecnocientfica, descobre a integralidade do ser humano.
580

Observemos os modelos dos profissionais mdicos atrelados aos padres apresentados,
consoante doutrina de Leocir Pessini. O mdico humano, antes de examinar e diagnosticar
o enfermo seu amigo e conselheiro. Sua atuao mais se apruma ao doente que doena,
insere-se nas esferas da benignidade humanitria e solidria.
O mdico empresrio ou sbio desempenha medicina muito mais de doena que
de doente. Opera um jargo indecifrvel, tambm em sua receita. Posiciona-se como solitrio
pesquisador e sumo conhecedor. Cr sua distncia corroborar douta sapincia. Hesita o
enfermo confiar-lhe medos e angstias. Rentabilidade seu mote de atuao. Exerce atividade
na rea curativa, buscando as causas da doena ou sua cura.
Mdico tecnotrnico qualificado operador de tcnicas sofisticadas e aparatos
eletrnicos informatizados. Aparelhos medeiam relao mdico-paciente, olvidando a
interao humana.
581



Seo I. Paradigma curativo

O paradigma da cura, consoante Leocir Pessini, facilmente torna-se prisioneiro do
domnio tecnolgico da medicina moderna.
582
Ao enfermo terminal, doutrina Mrio Raposo,
deve-se corresponder, sobretudo, no a medicina curativa, todavia a de acompanhamento ou
paliativa. A exacerbao teraputica, no entender do autor, conduz embriagus
tecnocientfica, afirmao de poder e ato de mal compreendida soberania.
583

No ambiente da medicina curativa se afloram discusses quanto ordinariedade e
proporcionalidade dos meios teraputicos, despiciendo emprego de medidas que conduzem ao

579
MARTIN, L. M. Idem, p. 37.
580
PESSINI, L. Distansia, p. 261-262
581
PESSINI, L. Idem, p. 264-265.
582
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 194.
583
RAPOSO, Mrio. Direito, eutansia e suicdio assistido, p. 128-129.
136
encarniamento teraputico. Por oportuno, sero apreciados os suportes mdicos bsicos e
avanados, as intervenes arbitrrias e o privilgio teraputico. Pormenorizar-se-o
discusses relacionadas alimentao e hidratao artificiais.


1. Intervenes ordinrias e extraordinrias

Diz-se ordinria, para Luis Guillermo Blanco, a terapia disponvel a grande nmero de
casos, econmica, clinicamente aceita, habitual e de carter no agressivo. Opcionais so as
extraordinrias intervenes, comumente escassas, agressivas, de alta tecnologia e aplicao
permanente.
584

Maria Elisa Villas-Bas concebe por medidas ordinrias de manuteno vital os
cuidados bsicos ao enfermo grave ou terminal. Inclui no rol as artificiais nutrio e
hidratao. Em contrapartida, as medidas extraordinrias abarcam especficos cuidados,
restritos a dados casos, dispendiosos, limitados, arriscados e, por tudo isso, de uso mais
criterioso.
A autora considera o desenvolvimento tecnocientfico dificultar a distino entre
recursos ordinrios e extraordinrios, contextualizando que o reputado extraordinrio em dado
hospital pblico de pases em desenvolvimento pode no o ser em outro tecnologicamente
mais bem dotado em distinto contexto econmico.
585

Pronunciamentos papais tiveram importante contribuio discusso. O Papa Pio XII
dirigiu-se a clnicos, mdicos e cirurgies em 24 de novembro de 1957, oportunidade em que
expressa a razo natural e a moral crist embasarem o direito e o dever de, em caso de
doena grave, procurar o tratamento necessrio para conservar a sade e a vida. Sem
prejuzo do desiderato, usualmente se est obrigado a empregar apenas os meios ordinrios
conforme as circunstncias de pessoas, lugares, tempos e cultura isto , meios que no
impliquem nus extraordinrio para si ou para outrem.
586






584
BLANCO, L. G. Muerte digna, p. 36.
585
VILLAS-BAS, Maria Elisa. Da eutansia ao prolongamento artificial, p. 46-47.
586
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 102.
137
2. Medidas proporcionais e no proporcionais

A Declarao sobre a Eutansia do Vaticano, datada de 5 de maio de 1980, avalia
Leocir Pessini, com o reconhecimento da dificuldade em se valer da terminologia
ordinrio/extraordinio, introduz o vocabulrio alternativo de meios proporcionais e
desproporcionais ao tratamento.
587

Genival Veloso de Frana cr complexa a formulao do juzo de valor
proporcionalidade dos cuidados. Para alm do elemento qualidade de vida, devem influenciar
as razes da famlia e o que admite o enfermo quanto insistncia de medidas teraputicas.
588

Maria Elisa Villas-Bas contempla como proporcionais ou proporcionadas as medidas
teraputicas de que resultem gravosos efeitos substancialmente menores s apresentadas
vantagens. Desproporcionais ou desproporcionados so os meios cujos negativos aspectos
excedam as benficas perspectivas. Medidas proporcionais so de sistemtica e cogente
utilizao. Por outro lado, as imponderadas ou desproporcionais medidas teraputicas so
opcionais, avaliadas conforme possveis benefcios e disposio do enfermo ao enfrentamento
de riscos.
Considera-se proporcional uma extraordinria teraputica se representar razovel bem
e conforto ao enfermo, a exemplo de ventilao mecnica com fito de evitar a angstia de
morte por asfixia.
589

H. Tristam Engelhardt Junior aponta que, tradicionalmente, exige-se tratamento
quando existente esperana de sade (si sit spes salutis) ou onde aparecia a esperana de
recuperao (ubi spes affulget convalescendi). A ningum se ordenava submisso a
tratamento intil (nemo ad inutile tenetur) ou em tratamento que servisse apenas para adiar a
morte ou brevemente ofuscar a enfermidade (parum pro nihilo reputatur moraliter). Por fim,
o repdio a dada modalidade de tratamento (horror magnus) poderia derrotar a obrigao de
aceitar tratamento pela constituio de um fardo indevido.
590







587
PESSINI, L. Idem, p. 89.
588
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 497.
589
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 47-51.
590
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 422-424.
138
3. Suporte teraputico bsico e avanado

Maria Elisa Villas-Bas leciona o suporte teraputico bsico ser provido em carter
preliminar, diante de quadro clnico agudo, a exemplo dos primeiros socorros destinados a um
acidentado.
O suporte teraputico avanado, via de regra em contexto hospitalar, fornece
especficos artifcios como drogas e aparelhos de ventilao mecnica. Suporte vital
expresso que carreia medidas responsveis manuteno artificial da vida. A autora prope
a conceituao porquanto os conceitos de proporcionalidade e desproporcionalidade,
ordinariedade e extraordinariedade envolvem grau de comparao, ao passo que os conceitos
de suporte bsico ou avanado so vlidos em si, individualmente considerados,
independentemente das condies institucionais ou pessoais a que se aplicam.
A omisso ou suspenso do suporte vital usualmente consagra a suspenso ou no
implementao de aparelhos de ventilao mecnica, drogas vasoativas (estimulantes do
funcionamento cardaco) e a ordem de no reanimar.
591



4. Alimentao e hidratao artificiais

Fonte de grandes discusses, a oferta de alimentao e hidratao artificiais
considerada desde cuidado bsico at medida tcnica de carter abusivo, sobremaneira aos
enfermos em estado vegetativo.
Maria Elisa Villas-Bas cr indevida e desumana a suspenso de cuidados bsicos,
dentre os quais a artificial alimentao e a hidratao, engendrando morte por desidratao ou
inanio.
592
Em razo de representar cuidado bsico, consideram-se medidas proporcionais a
permanentes e inarredveis humanas necessidades.
593

Andrew Fergusson apresenta como motivaes a se considerarem extraordinrias
medidas teraputicas a alimentao e hidratao artificiais contrariarem a patologia (dada a
incapacidade natural de engolir ou o fazer com segurana) e o emprego de meios artificiais.
Em contraposio, a favor de se compreenderem alimentos e fluidos como cuidados bsicos
de enfermagem, merecidos por todos, tem-se que os tubos podem ser instalados e operados

591
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 51.
592
VILLAS-BAS, M. E. Idem, p. 36.
593
VILLAS-BAS, M. E. Idem, p. 52.
139
por pessoas no dotadas de conhecimentos tcnicos e ser potencialmente falacioso o conceito
de artifcio (vide mamadeiras alimentar bebs e a prpria utilizao de talheres).
594

Trs razes so apresentadas por Tom L. Beauchamp e James F. Childress para
defender a impossibilidade de interrupo de artificial alimentao e hidratao.
Primeiramente, so medidas que respeitam o conforto e comodidade. Nunca so medidas
opcionais, portam significado simblico, cuja interrupo redundaria na morte por fome e
sede, inadmissveis pela tica do cuidado e compaixo. Terceira vertente antev graves
conseqncias da no oferta dos meios, sendo incapaz a sociedade de distinguir legtimos
casos sobremaneira face o apelo de reduo aos gastos sanitrios.
Por outro lado, os autores obtemperam que a artificial hidratao e alimentao podem
acarretar prejuzos e incmodos, a exemplo da dor provocada por via intravenosa ou sujeio
fsica para que as sondas persistam, asseverando que m nutrio no o mesmo que fome e
a desidratao no o mesmo que a sede, sendo legtima a retirada da terapia em dadas
situaes.
595,596

Hubert Doucet entende os meios artificiais de alimentao e hidratao
corresponderem a tcnicas de prolongamento vital quando a doena naturalmente destri a
capacidade de se alimentar e hidratar. Exemplifica as molstias digestivas para as quais a
alimentao se ope ao curso da doena. O autor compara s tcnicas de reanimao (que
prolongam o estado de morte) a alimentao e hidratao artificiais aos comatosos, para quem
os objetivos da medicina no podem ser alcanados, salvo preservao da vida orgnica.
597

Abordemos festejado caso de interrupo de alimentao artificial numa enferma em
estado vegetativo h treze anos. Trata-se de Terri Schiavo, de 39 anos. Seu esposo postulou e
conquistou resguardo jurisdicional remoo do tubo de alimentao artificial da cnjuge.
598

Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine suscitam pontos de extrema controvrsia:
inexiste certeza quanto esteja Terri Schiavo em estado vegetativo
599
; no pacfico o

594
FERGUSSON, Andrew. Estado vegetativo persistente, p. 151.
595
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Princpios de tica biomdica, p. 193-195.
596
Parece apenas sensato considerar-se lcito, em termos morais seculares gerais, parar todo tratamento,
inclusive a hidratao e a nutrio intravenosas. No h ningum para sofrer de desidratao ou de fome, nem
para derivar prazer da hidratao e da nutrio.(ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p.301-302.)
597
DOUCET, Hubert. Morrer, p. 103-107.
598
PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Problemas atuais de biotica, p. 419-420.
599
Trs neurologistas, um indicado pela justia e dois escolhidos por Michael Schiavo, concluram que o estado
clnico de Terri atendia aos critrios de EV [estado vegetativo]. Um neurologista e um radiologista escolhidos
pelos pais de Terri afirmaram que a condio de sua filha era menos severa que um paciente em EV, e
defenderam que se deveria fazer mais testes para avaliar suas capacidades atuais. (PESSINI, L;
BARCHIFONTAINE, C. de P de. Idem, p. 420.)
140
prognstico
600
; desconhecidas as eventuais escolhas de tratamento da enferma
601
e o valor da
vida nas condies de Terri Schiavo.
602
Os autores apontam como possvel fonte de respostas
a postura da Federao Mundial de Associaes Mdicas Catlicas e da Pontifcia Academia
de Vida proveniente do Congresso Internacional sobre Tratamentos de Manuteno de Vida e
Estado Vegetativo (de dez a dezessete de maro de 2004). Destaca-se como resultado do
evento a suspenso de alimentao e hidratao a enfermos em estado vegetativo ter como
inevitvel e direta conseqncia a morte.
603



5. Obstinao teraputica

Designaes como obstinao, encarniamento e futilidade teraputica atrelam-se
praxe distansica. A expresso obstinao teraputica foi contemplada na terminologia
mdica francesa na dcada de 1950 por Jean-Robert Debray com o intuito de referenciar o
comportamento mdico de utilizar processos teraputicos cujo efeito mais nocivo do que
os efeitos do mal a curar, ou intil, porque a cura impossvel e o benefcio esperado menor
que os inconvenientes previsveis.
604

Jussara Maria Leal de Meirelles e Eduardo Didonet Teixeira concebem o
encarniamento teraputico como manuteno vital por todos os meios teraputicos
possveis, estando a pessoa j condenada a morrer. A prtica subverte o direito vida com a
postergao da morte custa de debalde sofrimentos, considerada tortura, banida pela
Constituio Federal (artigo 5, inciso III). Os autores acentuam a futilidade teraputica
consagrar reducionista viso da vida terrena como tudo o que existe (e por isso o apego

600
A princpio, os mdicos a favor dos pais afirmavam que determinadas intervenes, como terapia
hiperbrica ou terapia vasodilatativa, ajudariam Terri. Mas nenhum desses procedimentos pode se comprovado
cientificamente.(PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P de. Idem, ibidem.)
601
Michael Schiavo insiste que sua esposa escolheria remover o tubo de alimentao. Para os pais, os Shindlers,
ela certamente desejaria que os cuidados atuais continuassem, especialmente se existe, como ele crem, uma
possibilidade de melhora na condio clnica. (PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P de. Idem, ibidem.)
602
Seu marido pensa que a vida de sua esposa, na atual situao, no tem valor e que seria mais respeitoso
renunciar aos tratamentos e permitir que ela descanse em paz. Contrariamente, seus pais vem que a continuao
da vida um benefcio para sua filha. Nutrio e hidratao seria um cuidado ordinrio ou extraordinrio?
Michael Schiavo considera o tudo de alimentao uma interveno mdica similar ressurreio cardaca e
administrao de antibiticos. Por outro lado, para os pais de Terri, o tubo de alimentao no
significativamente diferente de alimentao ordinria e deve ser mantido, pois a remoo desta causaria a morte
por inanio de sua filha.
602
(PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P de. Idem, ibidem.)
603
PESSINI, L; BARCHIFONTAINE, C. de P de. Idem, p. 420-421.
604
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 50.
141
incondicional vida, talvez). Acatam a obstinao a quem o deseje. Aos demais, que crem
em diverso modo de continuao da existncia, no mnimo, ofende-se a liberdade religiosa.
605

Ernst Bloch pondera que o tratamento pode ser mais dolorido, perigoso e demorado
que a prpria doena.
606
Neste sentido, alguns procedimentos so mais torturantes a qualquer
auxlio, segundo Margarida Vieira.
607

Em 3 de outubro de 1970, o Cardeal Villot, Secretrio de Estado do Papa Paulo VI, ao
Secretrio-Geral da Federao Internacional das Assistncias Mdicas Catlicas, suscitou
reflexo se no seria tortura intil impor a reanimao vegetativa na ltima fase de uma
enfermidade incurvel? Primordial dever mdico est nos esforos a atenuar a dor e no
alongar o maior tempo possvel, por qualquer meio e em qualquer condio, uma vida que j
no de todo humana e que se dirige naturalmente para seu fim.
608

Tom L. Beuchamp e James F. Childress consideram inutilidade teraputica a oferta de
tratamentos sem importantes resultados, com provveis maiores prejuzos, destinados a
enfermos que irreversivelmente caminham morte.
609

A abordagem da futilidade teraputica ganha especial relevo na Unidade de Terapia
Intensiva (UTI). Esta no tem por fito prolongar a vida de moribundos, a quem fomenta
indigna morte, no entender de Luis Guillermo Blanco.
610
Diante de crticos e agudos quadros,
paradigmaticamente representados pela emergncia de uma parada cardaca, na esteira de A.
J. Linhares, louvveis os prolongamentos (e mesmo excessos) teraputicos, incluindo o uso da
UTI.
611

Lucien Sve delineia que a primeira expresso do respeito pessoa para com sua
vida. Ocorre que o respeito vida se distingue da incondicional conservao orgnica. Assim
o fosse, se confundiria respeito tico com o encarniamento teraputico.
612
(Remete-se s
consideraes da sacralidade e qualidade da vida e no necessria oposio).
Roberto Baptista Dias da Silva identifica a obstinao teraputica com o
prolongamento da vida biolgica sem favorveis prognsticos reverso da enfermidade. A

605
MEIRELLES, J. M. L. de; TEIXEIRA, Eduardo Didonet. Consentimento livre, dignidade e sade pblica, p.
370-371.
606
BLOCH, Ernst. O princpio esperana, v.2, p. 15.
607
VIEIRA, Margarida. Comentrios a FURTADO, A. J. Linhares. Obstinao teraputica, p. 177.
608
CONTI, Matilde Carone Slaibi. Biodireito, p. 77.
609
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Obra citada, p. 201-202.
610
BLANCO, L. G. Obra citada, p. 77.
611
FURTADO, A. J. Linhares. Obstinao teraputica, p. 167.
612
SVE, L. Para uma crtica da razo biotica, p. 128-129.
142
postura viola, para o autor, a vedao constitucional de tratamento desumano ou degradante
(artigo 5, inciso III, da Constituio Federal).
613

A apreciao da futilidade teraputica luz do vigente Cdigo de tica Mdica
demonstra errnea exegese do artigo 57. O dispositivo veda ao profissional deixar de utilizar
todos os meios disponveis de diagnstico e tratamento a seu alcance em favor do paciente.
Parece olvidar em prol do enfermo as medidas teraputicas se destinarem. O artigo 49 da
norma em comento veda a participao do profissional em procedimentos degradantes,
desumanos ou cruis.
Quando insiste o enfermo em reclamar tratamentos fteis, ciente da no perspectiva de
cura, para Maria Elisa Villas-Bas, o desejo deve ser atendido, porquanto o sofrimento
aparenta benefcio.
614
Claus Roxin ressalta no importar a insensatez desta deciso ao
profissional.
615

A. J. Linhares Furtado salienta comportamentos que, a rigor, no representam
obstinao teraputica, a despeito de suas conseqncias aproximarem-se. Ilustra o consumo
medicamentoso associado prolixidade dos relatos das maleitas pessoais, ou, to
freqentemente e em combinao, das especulaes sobre as causas dessas maleitas, associa-
se ao aforismo de mdicos e de loucos todos temos um pouco.
616



6. Tratamento arbitrrio e privilgio teraputico

Preceitua o artigo 15 do Cdigo Civil que ningum pode ser constrangido a
submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica. Eroulths
Cortiano Jnior censura a redao que pode assinalar diante de no risco de vida, se autorizar
qualquer interveno. Maior rigor figurou no Projeto de Cdigo Civil elaborado por Orlando
Gomes, que no artigo 33 dispunha ningum poder ser constrangido a tratamento mdico ou
cirrgico a que se recuse.
617
A vigente estrutura normativa civilstica contempla o direito de
recusa a tratamento mdico, mesmo com risco vida, trama mais bem desenvolvida quando
da apreciao da liberdade.

613
SILVA, Roberto Baptista Dias da. Uma viso constitucional da eutansia, p. 168.
614
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 122.
615
ROXIN, Claus. Estudos de direito penal, p. 209.
616
FURTADO, A. J. L. Obra citada, p. 172.
617
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Direitos da personalidade, p. 67-68.
143
A deturpada concepo do dever mdico de tratar, em perspectiva de submisso a
inmeras tcnicas, revela m compreenso da intangibilidade da vida e perfilha noo de
fracasso teraputico. A atitude fomenta tratamentos arbitrrios e a reificao da pessoa
enferma, sujeita, ainda contra sua vontade, a (des)cuidados mdicos.
618

A submisso a tratamento indesejado, para Roberto Baptista Dias da Silva, assola o
corpo do enfermo, devasta sua honra, denigre a auto-imagem, conspurca a integridade
psicofsica e a autodeterminao. Para o autor, o tratamento arbitrrio , por vezes, mais
aviltante que a morte, uma vez que incompatibiliza para o enfermo sua histria de vida,
convices e com seus interesses fundamentais.
619
Defensvel a prtica se respaldada em
rasteira exegese do direito vida (artigo 5, caput da Constituio Federal), logo recriminada
quando cotejados mandamentos que vedam tratamentos desumanos e degradantes (artigo 5,
inciso III da Constituio Federal), asseguram a livre manifestao de pensamento, de
conscincia e de crena (artigo 5, incisos IV e VI da Constituio Federal).
620

O dever de tratar nsito ao mdico, derivado de sua posio de garante ao bem jurdico
vida (artigo 13, pargrafo 2, b, do Cdigo Penal), limita-se, explica Gisele Mendes de
Carvalho, anuncia do enfermo. A forada submisso terapia qualquer enseja delito de
constrangimento ilegal (artigo 146 do Cdigo Penal). De outra banda, o pargrafo 3 do artigo
146 do Cdigo Penal autoriza a interveno mdica ou cirrgica sem o consentimento do
paciente ou de seu representante legal quando em iminente perigo de vida. A autora doutrina
subsistir a faculdade de tratamento (mxime se anteriormente expressa vontade) mesmo que
se trate de teraputica vital.
No que respeita aos enfermos incapazes de expressar a vontade, a ateno
beneficncia prescreve a continuao ou iniciao teraputica incumbir aos familiares do
moribundo ou a seu representante legal. A esfera decisria familiar, ressalta Gisele Mendes
Carvalho, no absoluta.
Acaso existentes meios melhora de enfermo incapaz, subsiste o dever de tratar
(independentemente da recusa alheia). No agir assim pode deflagrar homicdio, mais
propriamente eutansia passiva, punvel desde que existentes indcios recuperao da
conscincia e inexista prvia manifestao da vontade contrria implementao ou
continuao da teraputica.
621


618
CARVALHO, Gisele Mendes de. Alguns aspectos da disciplina jurdica brasileira da eutansia no direito
penal brasileiro, p. 478.
619
SILVA, R. B. D. da. Obra citada, p. 155.
620
SILVA, R. B. D. da. Idem, p. 158.
621
CARVALHO, G. M. de. Idem, p. 497.
144
Diferentes situaes decorrem do nominado privilgio teraputico (vislumbrado o
amparo penal no pargrafo terceiro do artigo 146 do Cdigo Penal). Para Joo Vaz Rodrigues
a situao concebe a faculdade de atuao mdica face mal iminente ou conseqente, sem
que, previamente, se prestem devidas informaes ao esclarecimento do enfermo e a obteno
de seu consentimento. Trata-se de exceo ao regime de proteo liberdade e autonomia,
justificada pela preferncia de proteo sade e vida.
622

Elimar Szaniawski nota o direito integridade psicofsica ser de ordem absoluta
(embora, em certa medida, disponvel) ao qual todos devem respeito, salvo excees de
complicaes sua sade que requeiram uma atuao urgente do mdico, quando este
dever fazer tudo para salvar a vida do paciente. Trata-se de situaes de necessidade em que
lcito (e esperado) ao agente mdico promover atuaes que importem a diminuio da
integridade sem expressa anuncia.
623

Maria Helena Diniz moldura como privilgio teraputico as aes mdicas em favor
da vida e sade em hipteses de emergncia e impossvel consentimento do destinatrio ou
representantes. A prtica, respaldada no princpio da beneficncia, entrev consentimento
presumido, porquanto se inerte o agente biomdico ao grave e iminente perigo de vida,
suscita-se, no mnimo, imputao penal tpica de omisso de socorro.
624



Seo II. Filosofia paliativa

Leocir Pessini elucida a expresso paliativo se originar do latim pallium, com
significado de manta ou coberta. Por conseguinte, em seara biomdica, quando no possvel a
cura, so tapados ou cobertos os sintomas com especficos tratamentos, como
analgsicos. A abordagem paliativa no se resume sintomatologia, pois empreende enfoque
holstico para alm da dimenso fsica, contemplando panorama psicolgico, social e
espiritual.
625


622
RODRIGUES, Joo Vaz. O consentimento informado para o acto mdico no ordenamento jurdico
portugus, p. 279-282.
623
SZANIAWSKI, E. Direitos de personalidade e sua tutela, p. 474-476.
624
DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito, p. 354.
625
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 186.
145
A filosofia dos cuidados paliativos, fundamentalmente, anseia operacionalizar a
ortotansia, morrer com dignidade e em paz, cercado de amor e ternura, sem abreviao de
vida ou prolongamento artificial dela.
626

Para Luis Guillermo Blanco a medicina paliativa atende aos cuidados reclamados por
qualquer enfermo (antes e independentemente cura), harmoniza-se com a busca de conforto
e qualidade de vida, inserindo-se no captulo da tica do final da vida, isto , a situaes
ortotansicas ou o que o mesmo morte digna. No se confundem, sequer por
aproximao, cuidados paliativos omisso de cuidados. A abordagem paliativa no se dirige
morte do enfermo, mas alberga rol de possveis medidas, as consideradas mais benficas ao
moribundo.
627

A medicina paliativa atrela-se tica do cuidado. Paulo Vinicius Sporleder de Souza
prega que o cuidado dever tico e legal que incumbe a todos os mdicos em relao a seus
pacientes.
628

Leocir Pessini pontua a mortalidade no poder ser curada. O ethos da cura porta as
militares virtude do combate. A filosofia paliativa, atrelada ao ethos da ateno, acata a morte
como humana condio. Ao ethos da cura o mdico o general, ao passo que ao da ateno
o paciente o soberano.
629

Jamais se deve tratar aquilo que intratvel, nem tentar curar o que incurvel.
Assim, Cludia Burl e Lgia Py circunscrevem o corolrio da medicina paliativa, ciente das
limitaes cura e aos tratamentos, todavia no aos cuidados.
630

Proclama Nolle Lenoir como objetivo da medicina paliativa o no sofrimento do
enfermo (quer em ordem fsica quer psquica) devendo-se sentir rodeado, compreendido,
escutado at a morte. Para a autora, a medicina paliativa oportuniza terceira via entre
enfoque curativo e eutansia.
A medicina cientfica reifica o corpo humano, tratando dos casos de patologia por
aproximaes especializadas e compartimentadas, olvidando a pessoa enferma, ao passo que a
abordagem paliativa insere a pessoa enferma em liames scio-afetivos. Retoma-se, assim a
razo de ser da medicina, o socorro aos sofrimentos. Em inmeros nveis expressam-se os

626
PESSINI, L. Idem, p. 204.
627
BLANCO, L. G. Obra citada, p. 55-56.
628
SOUZA, Paulo Vinicius Sporleder de. O mdico e o dever legal de cuidar, p. 425.
629
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 188-195.
630
BURL, Cludia; PY, Lgia. Humanizando o final da vida em pacientes idosos, p. 126.
146
cuidados paliativos, no circunscritos ao nvel fisiolgico, galgando ordem psicolgica, social
e espiritual do enfermo atendido por multidisciplinar equipe.
631

Maria Elisa Villas-Bas avalia por cuidados paliativos os que almejam o conforto ao
enfermo, sem interferir na evoluo nosolgica, exemplificando a analgesia e medicaes
sintomticas (como anti-hermticos para nuseas), higienizao, ateno devida pessoa
enferma e famlia em momentos de extremes dificuldades (logo, no somente se destinam
melhoria da qualidade de vida do enfermo terminal).
632
Neste sentido, Isabel Galria Neto
julga os cuidados paliativos contemplarem amplas atitudes preventivas ao sofrimento.
633

Leocir Pessini assim resume os princpios do cuidado paliativo:

a) cuidado integral, que leva em conta os aspectos fsicos, emocionais, sociais e espirituais do doente; b)
trabalhar com a famlia do doente, que o ncleo fundamental de apoio; c) proteo da autonomia e da
dignidade do doente, o que implica elaborar com ele os objetivos teraputicos, estabelecendo uma
relao franca e honesta; d) conceito ativo de terapia, que no pode aceitar como vlida a atitude que diz
no h mais nada a fazer, onde o cuidar continua quando no se pode mais curar; e) importncia do
ambiente, pois existe a necessidade de se criar em torno do doente uma atmosfera de respeito, apoio e
comunicao. O que influi muito no controle dos sintomas; f) trabalho multidisciplinar.
634


A Organizao Mundial de Sade (OMS), em 1990, define por cuidado paliativo o
cuidado ativo total dos pacientes cuja doena no responde mais ao tratamento curativo. A
OMS acentua a importncia do controle da dor e demais esferas existenciais (psicolgica,
social e espiritual), objetivando melhor qualidade de vida possvel aos enfermos e
familiares.
635
Leocir Pessini e Christian de Paul de Barchifontaine reputam que a definio
enfatiza a natureza multifacial da condio humana e a qualidade de vida seu objetivo
ltimo.
636

Marie Mccoughlan acresce definio da OMS os elementos compaixo, humildade e
honestidade. Necessria a compaixo na proporo em que indissocivel s inescusveis
emoes (por mais habilidosa a interveno para com o enfermo); a humildade em razo de os
profissionais sanitrios no possurem todas as respostas certas, uma vez que se est num

631
LENOIR, N. Aux frontires de la vie, p. 139-141.
632
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 50.
633
GALRIA NETO, Isabel. Acompanhamento no fim da vida, p. 188.
634
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 205.
635
PESSINI, L; BERTACHINI, Luciana. Introduo a Humanizao e cuidados paliativos, p. 6.
636
PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Obra citada, p. 361.
147
contnuo aprendizado e a honestidade porquanto necessrio centralizar a pessoa enferma no
centro do processo decisrio.
637

Em 2002, a OMS define cuidados paliativos como abordagem que aprimora a
qualidade de vida dos pacientes e famlias que enfrentam problemas associados com doenas
ameaadoras de vida, o que se faz mediante a preveno e alvio do sofrimento, por meios
de identificao precoce, avaliao correta e tratamento da dor e outros problemas de ordem
fsica, psicossocial e espiritual. Apontam-se como princpios fundamentais do cuidado
paliativo o alvio da dor e outros sintomas; afirmao da vida; arrostar o morrer como normal
processo; no apressar ou adiar a morte; integrar aspectos psicossociais e espirituais; outorgar
sistema de apoio para ativamente se viver at a morte; fomentar apoio familiar ao trato da
doena e processo de luto; abordagem em equipe e o aprimoramento da qualidade de vida e
positiva influncia no curso da doena.
638

O controle da dor recebe destaque nas abordagens paliativas. Cludia Burl e Lgia Py
instruem os sintomas possurem carter dinmico, exigindo peridicas avaliaes e trato.
Consideram absolutamente falso integrar o processo de morte certo grau de padecimento,
existindo inmeras medidas hbeis ao alvio de sintomas angustiantes. Auxlios provm desde
a farmacologia, perpassando suporte psicolgico, de enfermagem, reabilitao e apoio
espiritual.
639

Jos Lus Portela certifica a medicina portar meios se no para a supresso, ao menos
para o controle da dor.
640
As tcnicas paliativas, por sua natureza, declara Raymond Charles,
consagram clssica administrao analgsica em doses teraputicas, prerrogativa mdica de
atenuar intolerveis sofrimentos, mesmo que resulte abreviao da existncia.
641
(A prtica
consagra o dito duplo efeito ou eutansia indireta, objeto de tpico prximo).
Leocir Pessini revela que a medicina paliativa tem grande contributo e inspirao em
Cecily Saunders, fundadora, em 1967, em Londres, do Saint Christopher Hospice. A
abordagem dos hospices merecer pontual reflexo prxima, ora se ressaltando conjugar
habilidades de um hospital com as de hospitalidade e calor de uma pousada.
642

Programas de cuidados paliativos constituem-se sob as formas de clnica-dia,
assistncia domiciliar, internao, servios de consultoria e suporte para o luto, explana Ana
Gergia Cavalcanti de Melo. Unidade de cuidados paliativos deve estar disponvel vinte e

637
MCCOUGHLAN, Marie. A necessidade de cuidados paliativos, p. 171.
638
PESSINI, L.; BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Obra citada, p. 361-362.
639
BURL, C.; PY, L. Obra citada, p. 127.
640
PORTELA, Jos Lus. Acompanhamento no fim da vida, p. 184.
641
CHARLES, Raymond. Peut-on admettre leuthanasie, p. 76.
148
quatro horas a fim de reconhecer sinais de emergncia, ser hbil em identificar problemas,
oferecer segurana aos doentes e familiares, individualizar as queixas, amainar o sofrimento
fsico e escutar acima de tudo o paciente. As unidades de internao so instalaes fsicas
que permitem ampla presena familiar. Hospitais-dia ou centros de convivncia acoplam-se a
hospitais, onde so possveis tratamentos sem necessria internao. autora, necessrio o
reconhecimento da negligncia demanda paliativa, problema de sade pblica. Pontua, em
contrapartida, a criao, em 1997, na cidade de So Paulo, da Associao Brasileira de
Cuidados Paliativos. Segundo levantamento da Associao no Brasil existem trinta servios
de cuidados paliativos, a maioria em hospitais.
643
Como resultado de polticas pblicas, cita-
se a criao, em 1997, do Programa Nacional de Educao Continuada em Dor e Cuidados
Paliativos no mbito do Ministrio da Sade.
644

Na Encclica Evangelium Vitae, de 25 de maro de 1995, o Papa Joo Paulo II, acerca
do valor e inviolabilidade da vida humana atenta que medicina atual tm adquirido
particular importncia os denominados cuidados paliativos, compreendidos estes como os
destinados a tornar o sofrimento mais suportvel na fase aguda da doena e assegurar ao
mesmo tempo ao paciente um adequado acompanhamento humano.
645

A Recomendao 1418/99, do Conselho da Europa (Sobre a Proteo dos Direitos
Humanos e da Dignidade dos Doentes Incurveis e Terminais) apela aos integrantes pases da
Unio Europia que valorizem e implementem os cuidados paliativos como proteo da
dignidade da pessoa humana na sua fase terminal.
Merece destaque a normativa francesa, Lei 99477/99, com fito de assegurar acesso a
cuidados paliativos, prevendo a organizao de unidades de cuidados no sistema de sade.
Almeja aprimorao profissional e incentiva o voluntariado.
646

Pases como Itlia e Holanda acentuam os cuidados paliativos em domiclio. Incrvel
desenvolvimento de cuidados paliativos galgou nos Estados Unidos da Amrica e no Canad.
Aps o Reino Unido, a Frana ocupa segundo lugar em organizao de cuidados paliativos,
segundo Nolle Lenoir.
647





642
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 188.
643
MELO, Ana Gergia Cavalcanti de. Os cuidados paliativos no Brasil, p. 294-297.
644
PESSINI, L. Humanizao da dor e sofrimento humanos no contexto hospitalar, p. 55.
645
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 182.
646
PESSINI, L. Idem, p. 198-201.
149
1. Hospice

Hospice no , necessariamente, um lugar fsico, adverte Leocir Pessini, antes uma
filosofia de cuidados, que se concretiza no servio prestado onde quer que o paciente se
encontre.
648

A palavra hospice deriva do latim hopes que significa, segundo Ana Gergia
Cavalcanti de Melo, originalmente estranho e, em futuro momento, anfitrio (em ingls
assinala esperana). Hospitalis, por sua vez, quer dizer amigvel, em referncia ao estranho
ser bem-vindo, evoluindo-se acepo de hospitalidade. Registra-se que em 1840, na Frana,
eram os hospices abrigos de ordem religiosa para peregrinos durante seus percursos e que
tambm amparavam moribundos.
649
A mdica britnica Cicely Saunders
650
, em 1967, fundou
o hospice So Cristovo, santo patrono dos viajantes, numa aluso seja hospitalidade, seja
viagem que estaria prestes a ser realizada pelo moribundo.
651

A estrutura (perspectiva institucionalizada) do hospice favorece a convivncia do
enfermo com seus familiares, amigos, objetos e animais de estimao. Mais que
estabelecimentos de sade, representam modo de pensar e de ver o ser humano em toda a sua
dimenso, humana e espiritual.
652

Como elementos bsicos de um programa integrado filosofia do hospice citam-se
cuidados por equipe multidisciplinar cujos membros se comuniquem; efetivo controle da
sintomatologia da enfermidade, especialmente a dor e seus efeitos e o reconhecimento de
paciente e famlia como unidade de cuidados, de elaborao do luto (incluindo o
acompanhamento da famlia aps a morte de seu membro).
653


647
LENOIR, N. Obra citada, p. 142.
648
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 182.
649
MELO, A. G. C. de. Obra citada, p. 292.
650
Cicely Saunders interrompeu os seus estudos universitrios durante a II Guerra Mundial para se tornar
enfermeira. Queria ajudar o seu pas naquela poca de necessidade. Por causa de um problema nas costas,
desistiu da enfermagem e passou a trabalhar como assistente social. Em 1948, no hospital de Saint Luke, em
Bayswater, na Inglaterra, tentou prestar ajuda a um refugiado polaco que morria de cancro, cheio de dores. Em
grande parte devido a esta experincia, decidiu melhorar o tratamento dado aos cancerosos moribundos e tornou-
se mdica nos anos 50.
A Dra. Saunders passou diversos anos no hospital de retaguarda de Saint Joseph, ajudando os cockneys de um
bairro pobre do centro de Londres. Em 1968, abriu o hospital de retaguarda de Saint Christopher, o primeiro
hospital de retaguarda para ensino e pesquisa em Inglaterra. Saint Christopher uma unidade bem projectada,
construda para a finalidade, com 62 camas, situada em Sydentham, nos arredores de Londres. O refugiado
polaco deixara-lhe quinhentas libras como donativo para a construo. (CUNDIFF, David. A eutansia no a
resposta, p. 159-160).
651
CONTI, M. C. S. Obra citada, p. 147.
652
CONTI, M. C. S. Idem, p. 146-147.
653
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 68-69.
150
Por hospice, Maria Jlia Kovcs toma a instituio modelo de cuidados paliativos, a
qual visa ofertar alvio de sintomas incapacitantes e melhora da qualidade de vida,
estimulando a autonomia e a realizao de atividades consideradas de importncia ao
enfermo.
654



2. Duplo efeito

Ao desiderato de amainar a dor, pode ocorrer que no uso de analgsicos,
especialmente opiides, mormente morfina, a dose teraputica necessria ao arrefecimento
mais se aproxime de quantidades que conduzam morte. Em reduzidos termos, a temtica do
duplo efeito erige-se quando a dose utilizada com o fito de dar conforto ao paciente
termina por apressar-lhe a morte, embora a inteno fosse apenas minorar o sofrimento.
Tambm se nomina o quadro de eutansia de duplo efeito ou eutansia indireta, na razo de a
morte ser indireto efeito da conduta, resultado colateral no almejado. In casu, no se busca
com a analgesia o evento morte, ainda que de conhecimento a possvel conseqncia mrbida
da droga.
655

H. Tristam Engelhardt Junior menciona que o princpio do duplo efeito estruturou-se
para julgamentos morais em tempos de guerra, a exemplo de uma guerra justa que previa,
todavia no pretendia a morte de inocentes civis. Permitia o princpio, em contexto blico,
aes que causassem ferimento ou morte, ds que no intencional o mal (como se atirar
flechas sobre as muralhas, considerando, mas no almejando, a morte de inocentes); o bem
no fosse direto resultado dos danos (a cidade fosse vencida no em decorrncia da morte de
inocentes) e a ao, em si mesma, no fosse intrinsecamente m e existisse proporcional bem
a ser obtido ou os benefcios provveis sejam maiores que os danos.
656

Leocir Pessini aduz, em contexto biomdico, que o princpio do duplo efeito ordena
que a ao, em si mesma, seja boa ou indiferente (a administrao analgsica uma ao
indiferente que tem efeito bom se visa ao controle da dor); o previsvel efeito nefasto no seja
buscado diretamente, apenas tolerado como indireto efeito (no se almeja a morte do enfermo
por meio anestsico); o bom efeito no seja imediata e necessariamente causado pelo mau (o
apressamento da morte no a razo de se amainar a dor) e exista proporcionalidade entre o

654
KOVCS, M. J. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 62.
655
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 81-82.
656
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 421-422.
151
benfico e direto efeito e o indireto e malfico. Como critrios avaliao da
proporcionalidade elencam-se a possibilidade de usar outras aes para atingir o objetivo, a
seriedade do efeito indireto, o grau de certeza de que o efeito ocorrer, a maior ou menor
proximidade da conexo entre o efeito colateral e o ato e o dever eventual de evitar o efeito
mau.
657

O autor afirma que em qualquer nvel devem-se administrar narcticos e demais
analgsicos, independente de a medicao acarretar depresso respiratria ou cardiovascular,
embotamento da conscincia ou a morte, posto a meta principal do mdico extinguir o
sofrimento. Adequada dose a que combate a dor. A opo dos enfermos em suportar carga
de dor deve ser respeitada e se conforma autodeterminao.
658

Gisele Mendes de Carvalho entende que na dita eutansia do duplo efeito ou ativa
indireta a conduta no se subsume ao tipo de homicdio porquanto inexiste intencionalidade
do agente mdico abreviao vital do enfermo, agindo com fito de alvio dos sofrimentos.
Afasta-se da hiptese de dolo eventual, uma vez adotadas todas as medidas para atenuar a dor
sem provocar a morte. Observando-se o cuidado consoante indicaes teraputicas, conforme
regras da lex artis (que incluem a administrao de frmacos) afasta-se tambm o homicdio
culposo.
659

A eutansia indireta para Claus Roxin no apenas permitida como obrigatria. O
emprego de anestsicas substncias que antecipem a morte lcito porquanto decorre da
vontade real ou presumida do enfermo e da ponderao objetiva de que mais curta e sem dor
vida vale mais que no muito mais longa e prenhe de insuportveis dores.
660
A prtica exclui
o tipo de homicdio em razo de ser socialmente adequada.
661

Maria Elisa Villas-Bas clama ponderao entre a certeza do intenso sofrimento e o
risco da acelerao de morte prxima e inevitvel, devendo-se optar pelo bem-estar, com o
que ausente o animus necandi na prescrio da droga destinada ao alvio da dor, direito do
enfermo e dever mdico.
662






657
PESSINI, L. Eutansia, p. 172-173.
658
PESSINI, L. Eutansia e Amrica Latina, p. 111.
659
CARVALHO, G. M. de. Obra citada, p. 496.
660
ROXIN, C. Obra citada, p. 178.
661
ROXIN, C. Idem, p. 196.
152
3. Humanizao dos cuidados em sade e da morte

Georges Gusdorf pe em evidncia que, por essncia, toda grande instituio
desumana e reduz a comunidade a um grupo annimo e impiedoso. A humanidade
considerada em srie e o gerenciamento no considera a situao, as preferncias e os gostos
pessoais.
663

Uma das urgncias da medicina, conforme Francesco Bellino, a reflexo crtica
ameaa de desumanizao. A perspectiva cartesiana da cincia moderna, fonte da
desumanizao da seara biomdica, ao invs de tornar o homem senhor da natureza para
melhor dominar o mundo, exclui questionamentos ao significado do ser e sentido da
existncia humana. O panorama suscita uma cincia sem conhecimento ou que conhece, mas
no pensa, a ponto de a cegueira tornar-se irresponsabilidade.
664

O ponto inicial da desumanizao nas relaes biomdicas, para Luiz Antnio
Bettinelli, Josemara Waskievicz e Alacoque Lorenzini Erdmann, pode ser o distanciamento
entre o profissional e o paciente. A humanizao do cuidado redunda na responsabilidade
profissional, no esforo de tratar as pessoas respeitando suas necessidades intrnsecas;
estimulando suas potencialidades; e considerando sua autonomia nas escolhas.
665

Leocir Pessini e Luciana Bertachini informam que pesquisas realizadas pelo
Ministrio da Sade junto a usurios do Sistema nico de Sade indicam que, a despeito do
avano tecnocientfico e desenvolvimento de aes preventivas, no se acompanha o
atendimento humanizado.
666

Luis Guillermo Blanco prope humanizao da morte o redimensionamento da
enfermidade, velhice e finitude como ordinrias contingncias humanas. A tanto indica a
necessidade de repersonalizao do contexto hospitalar e a educao tanatolgica.
667

Samuel Buzaglo clama ao profissional sanitrio, sobremaneira no fim da vida,
orientar-se por novel tica ancorada em princpios sentimentais, tica necessria para suprir
uma tecnologia muitas vezes dispensvel.
668

Christian de Paul de Barchifontaine atenta que o processo de humanizao requer que
as palavras que o sujeito expressa sejam reconhecidas pelo outro, o que se processa mediante

662
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 82.
663
GUSDORF, Georges. A agonia da nossa civilizao, p. 119.
664
BELLINO, Francesco. Fundamentos da biotica, p. 79-107.
665
BETTINELLI, Luiz Antnio; WASKIEVICZ, Josemara; ERDMANN, Alacoque Lorenzini. Humanizao do
cuidado no ambiente hospitalar, p. 98-99.
666
PESSINI, L.; BERTACHINI, Luciana. Introduo a Humanizao e cuidados paliativos, p. 2-3.
667
BLANCO, L. G. Obra citada, p. 73-76.
153
a linguagem e a comunicao. O preo da pretensa objetividade cientfica a eliminao da
condio humana da palavra, a qual no se pode reduzir tcnica descrio de sintomas e
evoluo nosolgica.
669

Dente as polticas pblicas humanizao da sade no Brasil citam Leocir Pessini e
Luciana Bertachini o Programa Nacional de Humanizao dos Servios de Sade (datado de
24 de maio de 2000). O Programa prope-se ao favorecimento da comunicao entre equipe
profissional sanitria e usurios, incluindo a famlia. Referenciam tambm o Programa de
Humanizao no Pr-natal e Nascimento, de 2000 e a proposta de Humanizao no Programa
de Sade na Famlia, implantada pelo Ministrio da Sade em 1994.
670
























668
BUZAGLO, Samuel. Consideraes sobre a eutansia, p. 227-234.
669
BARCHIFONTAINE, C. de P. de. Prefcio a Humanizao e cuidados paliativos, p. XV-XVI.
670
PESSINI, L.; BERTACHINI, L. Introduo a Humanizao e cuidados paliativos, p. 2-3.
154
Captulo XV. Orbe da Liberdade

Incluem-se na pauta de reivindicaes ortotansicas a liberdade e a autodeterminao
ao destino vital como forma de respeito pessoa moribunda. Propem-se abordagens da
liberdade e possveis sentidos que comporta.
Vrias dimenses pode a liberdade consagrar. Oscar Vilhena Vieira ensina que, para
os budistas, associa-se ao desprendimento de valores materiais, incluindo os desejos do
prprio corpo. Contrariamente, hippies ou os estudantes de 1968, com seu paradoxal slogan
proibido proibir, estavam e ainda esto em busca da construo de uma esfera de no
interveno perante a qual construes (leis ou convenes) no cerceiem suas paixes
(inclusive do corpo). Na contemporaneidade, invoca-se a noo de liberdade em oposio ao
medo da violncia (se livre quando ausente o medo).
671
Independentemente da
arregimentao scio-poltica (tradicional, liberal ou democrtica) apresenta-se a celeuma de
quanta liberdade se outorga ao indivduo a fim de que determine o curso de sua existncia,
com seus prprios meios, sem interferncias externas, mxime estatais.
A liberdade negativa, ou, na linguagem de Benjamin Constant, liberdade dos
modernos se expressa como vedao ao poder estatal. Moderna porquanto no conhecida na
Antiguidade, especialmente democracia grega. Para esta, a liberdade cingia-se ao poder de
integrar o processo poltico, cujas decises deveriam os cidados acatar. Trata-se da liberdade
no Estado (no consistindo limitao ao poder do Estado). A dita liberdade moderna
exercida face o Estado.
Antevendo discusses s limitaes da liberdade, registra-se impossvel a absoluta
liberdade, da qual resultar o caos, onde outros valores, como a justia, a felicidade, a
segurana e a prpria liberdade, correriam riscos perenes pelo exerccio desenfreado da
liberdade.
A liberdade na construo moderna, fundada na razo, com marcos tericos em Jean-
Jacques Rousseau e Immanuel Kant, no concerne garantia de espao em que,
arbitrariamente, possa-se exercer a plena vontade, mas pensar e agir margem de prprios
interesses e paixes. A herana kantiana transmuda a liberdade em autonomia ao erigir cada
pessoa em legislador racional de si mesmo. Distancia-se da liberdade confortvel com a
formulao de rigoroso regime tico ao qual cada agente se coloca em igual posio aos

671
VIEIRA, Oscar Vilhena. Direitos fundamentais, p. 134-135.
155
demais, devendo agir conforme regras universalmente vlidas. Livre passa a ser aquele que
transcende seus prprios interesses e capaz de agir imparcialmente.
672

Achilles Chiappin considera sermos livres quando conseguimos ser o que somos,
quando conquistamos nossa prpria existncia, quando alcanarmos a capacidade livre de
autodeterminarmo-nos consciente e responsavelmente.
673

Dentre as possveis compreenses da liberdade, cabvel t-la como ideal, meta a
perseguir, independncia pessoal ou de um povo, oposio frente autoridade, participao na
formulao de normas vinculantes ao modo de agir geral e poder de exercer a vontade sem
constrangimentos.
674

Passa-se a considerar as nuances jurdicas da liberdade. A vigente Constituio
Federal, nos termos do caput do artigo 5, reconhece a todos os brasileiros e estrangeiros
residentes no pas o direito liberdade, o que se convencionou dizer direito geral de liberdade.
Os incisos do artigo em comento reconhecem variadas expresses da liberdade, a exemplo da
liberdade de expresso, crena, de exercer trabalho ou ofcio, locomoo e associao.
Tambm a Carta Maior reconhece liberdades na seara laboral, como a sindical (caput do
artigo 8) e de greve (artigo 9).

No plano econmico, reconhece-se a liberdade de iniciativa e
a livre concorrncia, assentando a opo capitalista do Estado Constitucional (artigo 170).
675

Paulo Luiz Netto Lbo considera o direito geral liberdade como o de ser livre,
desde o nascimento at morte, o direito de no estar subjugado a outrem, o direito de ir e vir,
salvo a restrio em virtude do cometimento de crime.
676

O direito de liberdade, como direito de personalidade, conforme Jos Castan Tobeas
atrela-se a manifestaes legalmente protegidas da livre atuao humana como atributo da
pessoa mesma. Acaso no salvaguardada a esfera de liberdade se privaria de valor a
personalidade humana.
677

Para Rabindranath V. A. Capelo de Souza a liberdade, como poder de
autodeterminao do homem, consagra todo o poder que o homem exerce sobre si mesmo,
auto-regulando o seu corpo, o seu pensamento, a sua inteligncia, a sua vontade, os seus
sentimentos e o seu comportamento, tanto na aco como na omisso. Assim, o homem,
autodeterminando-se como ser livre cria, aspira e adere aos valores tidos por vlidos, elege
finalidades, ativa foras e age, ou no, por si. Mediante o exerccio da liberdade,

672
VIEIRA, O. V. Idem, p. 138-144.
673
CHIAPPIN, Achilles. Formao da personalidade, p. 71.
674
SILVA, Roberto Baptista Dias da. Uma viso constitucional da eutansia, p. 80.
675
VIEIRA, O. V. Obra citada, p. 136.
676
LBO, Paulo Luiz Netto. Danos morais e direitos da personalidade, p. 87.
156
continuamente o homem transforma a si mesmo e concorre transformao do mundo. A
faceta negativa da liberdade impede o constrangimento por outrem prtica ou absteno de
atos.
678

A liberdade de disposio corporal (antevista nas consideraes integridade
psicofsica e quando da abordagem do tratamento arbitrrio) consagra-se no consentimento a
intervenes e tratamentos biomdicos. Consideraes tambm sero desenvolvidas quando
da anlise do consentimento livre e esclarecido.
A liberdade no absoluta, restringindo-se aos termos da lei, princpios de ordem
pblica e esfera de liberdade alheia. Rabindranath V. A. Capelo de Souza observa que, no
interior de si, a liberdade se limita por deveres da pessoa para consigo mesma. Nos limites
externos liberdade h necessidades de defesa de outros bens considerados prioritrios ou
prevalentes em certas situaes tpicas, como na defesa dos valores vida, integridade fsica,
honra e sade pblica.
679

Marco Segre, Franklin Leopoldo e Silva e Fermin R. Schramm apontam as origens da
autonomia na protomodernidade da primeira comunidade crist com o rompimento das
explicaes puramente mticas. No traado histrico de autonomizao, inscrevem o princpio
de autonomia na especificidade da cultura moderna, essencialmente tecnocientfica e
humanstico-individualista. A anlise semntica da autonomia, tomando-se o termo grego
autos como o mesmo, ele mesmo e por si mesmo e nomos por compartilhamento, instituio,
uso, lei e conveno, significa a competncia humana em dar-se suas prprias leis. Os
autores concebem a crtica freudiana como a mais contundente ao modelo clssico de sujeito,
obrigatoriamente repercutindo no exerccio da autonomia por ser um exerccio de
subjetividade na medida em que a instncia consciente depende de camadas mais profundas
que escapam ao acesso e ao controle do pensamento consciente.
680

No que concerne autonomia quando do fim da vida, Genival Veloso de Frana
pondera que no objeto da proteo estatal a liberdade natural em deturpada leitura do
dogma da vontade, todavia a liberdade jurdica que consagra o exerccio da vontade em
limitaes legais, a liberdade responsvel. Neste contexto, limitaes liberdade pessoal

677
TOBEAS, Jos Castan. Los derechos de la personalidad, p. 45.
678
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo de. O direito geral de personalidade, p. 258-260.
679
SOUZA, R. V. A. C. de S. Idem, p. 284-285.
680
SEGRE, M.; SILVA, Franklin Leopoldo e; SCHRAMM, Fermin R. O contexto histrico, semntico e
filosfico do princpio de autonomia, p. 16-18.
157
objetivam o bem-estar coletivo e a sade de cada qual, harmonizando inclinao solidarista
com individualista.
681

A postura se relaciona percepo de Maria Celina Bodin de Moraes, para quem
toda e qualquer situao subjetiva recebe a tutela do ordenamento se e enquanto estiver no
apenas em conformidade com o poder de vontade do titular, mas tambm em sintonia com o
interesse social. A prpria concepo de direito subjetivo possui limitaes, porquanto o
exerccio seu deve-se afinar a objetivos, fundamentos e princpios do ordenamento jurdico,
mxime constitucional. A autora assevera inexistir afronta ou demirgica alocao de maior
peso liberdade individual ou solidariedade, ou vice-versa uma vez que o princpio a ser
alcanado o da dignidade da pessoa humana, o que faz com que a medida de ponderao
para sua adequada tutela propondo ora para a liberdade, ora para a solidariedade.
682

Cludio Cohen e Jos lvaro Marcolino vislumbram a ao autnoma de um enfermo
quando presente completo ou quase completo entendimento da situao e/ou uma completa
ausncia de influncia, bem como a substancial satisfao de entendimento e a ausncia de
controle que influencie a ao.
683

Itamar Tatuhy Sardinha Pinto reconhece como princpio legal e constitutivo do
Sistema nico de Sade (SUS) o respeito autonomia do paciente, a partir da redao do
artigo 7 da Lei 8080/90 (dentre os princpios para o desenvolvimento das aes e servios
pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o SUS)
quando menciona a preservao da autonomia das pessoas na defesa de sua integridade fsica
e moral, bem como o direito informao, s pessoas assistidas, sobre sua sade.
684

Jos Alfredo de Oliveira Baracho quanto autonomia dos enfermos, destaca a
Resoluo nmero 10 do Conselho da Europa (Comisso de Sade e Assuntos Sociais, de 29
de janeiro de 1976), de Estrasburgo, que recomenda ao Comit de Ministros do Conselho da
Europa, especialmente aos Ministros da Sade, propor aos Governos dos Estados-membros
ateno mdica que possibilite aos enfermos o direito de se manifestarem e serem informados,
de maneira completa, quanto sua enfermidade e o tratamento previsto.
685


681
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 192.
682
MORAES, M C. B. de. Danos pessoa humana, p. 106-108.
683
COHEN, C.; MARCOLINO, J. A. M. Autonomia e paternalismo, p. 88.
684
PINTO, Itamar Tatuhy Sardinha. Uma caracterstica do desenvolvimento institucional da biotica no Brasil,
p. 212-213.
685
BARACHO, Jos Alfredo de Oliveira. Teoria geral da biotica e do biodireito, p. 79.
158
Na medida em que tambm possui o profissional de sade direito autonomia, pode se
negar a realizar todo ato que contrarie seu entendimento, postura denominada objeo de
conscincia.
686



Seo I. Comunicao, verdade e informao

Outrora delineado que a comunicao pressuposta considerao da pessoa enferma,
mormente moribunda e central ao processo de humanizao dos cuidados em sade e morte.
Outra dimenso a ser pontuada que a omisso da verdade trata o paciente como objeto, o
que reifica a pessoa humana e conspurca a sua dignidade.
687

A verdade, luz do Evangelho, liberta. Expe Hubert Lepargneur que a verdade da
palavra redunda na verdade da vida, e a vida de cada um intransfervel, como
intransfervel a responsabilidade pessoal.
688

No que pertine verdade conhecida pelo corpo mdico ao enfermo ser outorgada,
Elizabeth Kbler-Ross assevera que a celeuma no deve ser devo contar?, todavia como
vou dividir isso com meu paciente? Enfatiza a imprescindibilidade de no abandonar o
enfermo por conta do diagnstico ou prognstico, expressando claramente isto.
689

O processo de comunicao da verdade, por mais cruel que seja, deve ser sensvel ao
que, como, quando, quanto e a quem se deve informar. Observa Leocir Pessini que a mentira
e a evaso so grandes fontes de isolamento ao enfermo. Por detrs de um muro de palavras
ou de silncio impossibilita-se a oportunidade de se aceitar o benefcio teraputico, de
partilhar os medos, angstias e outras preocupaes.
690

Antonieta Maria Barbosa concebe a clara e acessvel informao como arma
poderosa, pois, ciente do seu diagnstico e das opes de tratamento, o paciente pode
manifestar sua vontade conscientemente e, como ser humano autnomo, resolver sua prpria
vida. A outorga de informaes no se restringe quantidade, mas qualidade.
691
As
decorrncias do consentimento livre e esclarecido sero verticalizadas em tpico prximo, ora
se destacando que o mote da informao robustecer a autonomia em temas afetos sade e
integridade psicofsica.

686
SEGRE, M. Limites ticos da interveno sobre o ser humano, p. 146.
687
CONTI, Matilde Carone Slaibi. Biodireito, p. 144.
688
LEPARGNEUR, H. O lugar atual da morte, p. 44.
689
KBLER-ROSS, E. Sobre a morte e o morrer, p. 33-34.
690
PESSINI, L. A filosofia dos cuidados paliativos, p. 189.
159
Genival Veloso de Frana explana inexistir geral cdigo de conduta ao
comportamento mdico para concretizar o direito verdade. Tem por pressuposto, todavia,
que dizer a verdade no sinnimo de relato frio e brutal
692
, devendo-se amparar pela
caridade e a narrativa ser gradual. Esclarece que o enfermo tem o direito de no saber,
especialmente quando as informaes acarretem perturbaes de ordem psquica e a
submisso a diagnsticos e terapias sejam impostas por interesses alheios.
693

Matilde Carone Slaibi Conti ressalta o dever mdico de no apresentar a verdade
quando engendre danos ao enfermo, embora se deva prestar a familiares ou responsveis.
694

Maria Jlia Kovcs ressalta que a transmisso de ms notcias uma arte que maneja
compartilhamento de dor e sofrimento, sendo desafio em contexto hospitalar prenhe de
rotinas. O enfermo, a rigor, sabe ou intui seu estado, mesmo que no direta e formalmente
seja informado. No contar, ou pretender que nada est acontecendo, favorece que se crie
uma situao que denominamos teatro de m qualidade. Esta situao se caracteriza por
mensagens ambivalentes em que o contedo verbal de que se est tudo bem no coincide s
indicaes dos semblantes. A deficincia de comunicao e verdade fomenta o isolamento do
moribundo. Ilustra o quadro: silncio sem palavras, ou num palavrrio que silencia o que de
mais importante tem a ser compartilhado: sentimentos, dvidas e questes que se tornam
prementes quando a morte se aproxima. Eis a conspirao do silncio.
695



Seo II. Consentimento livre e esclarecido

Bruno Torquato de Oliveira Naves e Maria de Ftima Freire de S afirmam que nas
relaes biomdicas o poder de autodeterminao sintetiza-se na expresso consentimento
informado. Pontuam que o exerccio da autonomia privada com a pretenso de efeitos
jurdicos exige como requisitos de validade a informao, o discernimento e a ausncia de
condicionamentos externos. Deste modo, quando da deciso do paciente, o mesmo necessita
estar ciente do diagnstico, rol de possveis tratamentos e efeitos, positivos e negativos,
potenciais e remotos. A deciso deve estar revestida do maior nmero possvel de

691
BARBOSA, Antonieta Maria. Cncer, direito e cidadania, p. 224-226.
692
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 15.
693
FRANA, G. V. de. Idem, p. 103.
694
CONTI, M. C. S. Obra citada, p. 144-145.
695
KOVCS, M. J. Comunicao nos programas de cuidados paliativos, p. 284.
160
informaes, que devem ser passadas de forma clara e abrangente, avaliando as opes de
tratamento, riscos e benefcios.
696

Sandra Lima Alves Montenegro concebe por consentimento informado a aceitao
para o tratamento, que deve se manifesta aps prvia e adequada informao ao(s) usurio(s)
das tcnicas.
697

A voz do enfermo, que em principio, e por princpio permite ou impede interveno
mdica em sua esfera psicofsica, segundo Joo Vaz Rodrigues, no processo de outorga de
consentimento, atinge estatuto de verdadeiro sujeito que no mero objecto da atuao
mdica.
698
Assim, o consentimento informado visa proteger a integridade psicofsica e o
exerccio da liberdade, sendo manifestao do direito geral de personalidade.
699

A expresso livre e informado consentimento, para Mauro Godoy Prudente, indica a
necessria aquiescncia do paciente para iniciar tratamento ou procedimento biomdico. O
consentimento outorgado pelo destinatrio dos atos biomdicos relega o direito de ser deixado
em paz.
700

H. Tristam Engelhardt Junior afirma que quanto mais estanhos sejam o profissional e o
destinatrio das atenes sanitrias quanto a valores e objetivos, mais necessria a formulao
de especficas regras orientao do livre e informado consentimento.
701

William Saad Hossne e Sonia Vieira preferem a expresso consentimento esclarecido
por indicar pleno conhecimento tomada de deciso e no mera anuncia. No se valem da
terminologia consentimento ps-informado, uma vez que esclarecer mais que informar.
702

O consentimento informado, segundo Marie-Hlne Parizeau, compreende-se como
ato autnomo pelo qual o destinatrio das relaes biomdicas anui aps a compreenso
substancial e intencional, ausente o controle externo, autorizando, com tanto, atuao
profissional. Presentes a compreenso substancial, ausncia de controle externo e
intencionalidade, todavia no a autorizao, tem-se a recusa informada. A justificao do
consentimento informado repousa no respeito liberdade, reconhecimento de que os
envolvidos so os melhores julgadores, ou, se no o so, na impossibilidade de se impor
solues alheias. O consentimento informado ampara os princpios (imbricados, mas com

696
NAVES, Bruno Torquato de Oliveira; S, Maria de Ftima Freire de. Da relao jurdica mdico-paciente, p.
115-120.
697
MONTENEGRO, Sandra Lima Alves. Consentimento informado, p. 189-209.
698
RODRIGUES, Joo Vaz. O consentimento informado para o acto mdico no ordenamento jurdico
portugus, p. 17.
699
RODRIGUES, J. V. Idem, p. 198.
700
PRUDENTE, Mauro Godoy. Biotica, p. 116.
701
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 348.
702
HOSSNE, William Saad; VIEIRA, Sonia. Experimentao com seres humanos, p. 166-167.
161
pontos de tenso) da autonomia e beneficncia. O objetivo no est em forar a tomada de
decises, mas permitir o exerccio da autonomia.
703

Maria Mathilde Marchi e Rachel Sztajn erigem o consentimento informado categoria
de princpio nas relaes de sade informador da autonomia privada. Para a efetividade, as
autoras refutam os parmetros da estrita prtica ou costume profissional, adotando a regra da
informao subjetiva que pressupe amplo rol de informao materialmente importante para a
deciso da pessoa em concreto. Fundamentam a prtica no respeito pessoa, sua autonomia, a
fim de ensejar racionais decises por quem suporta os efeitos.
704

Brunello Stancioli aponta evoluo doutrinria no sculo XX em favor do
consentimento informado material, o qual supera verve formal, conexa prestao de
informaes segundo standard tcnico-mdico. A perspectiva material consagra ateno ao
contedo e qualidade das informaes fornecidas, destacando-se a inteligibilidade. Visa
estabelecer efetiva comunicao que a qualquer momento permite questionar os fundamentos
de validade dos argumentos mdicos.
705

Carlos Mara Romeo Casabona observa a inadequao de o consentimento informado
se prestar iseno ou transferncia de responsabilidade profissional com a cincia de riscos
atividade teraputica, posto no respaldar, de modo algum, inadequada atuao.
706
Assim, o
consentimento forja mbito em que, licitamente, se desenvolve a atuao mdica, somente
podendo se estender aos adequados procedimentos manejados conforme a lex artis. Nestes
termos, independe o alcance do objetivo proposto, pois nisto consiste a assuno do risco,
uma vez que no depende sempre do mdico o resultado favorvel. Relativamente ao alcance
do consentimento e licitude do objeto, no comporta a renncia ao bem jurdico protegido
(especialmente a sade ou a vida).
707

A validade do consentimento depende da informao prvia, que deve ser adequada,
quantitativa e qualitativamente, abarcando a natureza e caractersticas da interveno, fins
perseguidos, provveis efeitos imediatos, colaterais ou secundrios, possveis conseqncias
forma de vida, riscos e alternativas.
A adequao da informao exige a inteligibilidade, a adaptao ao nvel intelectual e
cultural, devendo-se evitar linguagem tcnica. Tanto a ausncia como excesso de informao

703
PARIZEAU, Marie-Hlne. Le concept thique de consentement lexprimentation humaine, p. 170-173.
704
MARCHI, Maria Mathilde; SZTAJN, Rachel. Autonomia e heteronomia na relao entre profissional de
sade e usurio dos servios de sade, p. 42-44.
705
STANCIOLI, Brunello. Sobre a estrutura argumentativa do consentimento informado, p. 178-184.
706
CASABONA, Carlos Mara Romeo. O consentimento informado na relao entre mdico e paciente, p. 129-
131.
707
CASABONA, C. M. R. Idem, p. 159-160.
162
podem ser nefastas. A informao deve ser vislumbrada como processo, em conformidade
prpria evoluo biolgica e clnica do enfermo.
708

Carlos Mara Romeo Casabona admite a renncia verdade por parte do interessado,
estribada no direito de no saber, exceto quando suscite considervel perigo ao enfermo ou
terceiro, a exemplo de graves e incurveis enfermidades, especialmente pr-sintomticas (de
origem gentica) ou infectocontagiosas.
Quanto forma do consentimento, inexiste, a priori, regra que ordene ser escrita. O
momento deve ser anterior ou concomitante interveno. Decorrncia do princpio da
autonomia se faz a retificao ou revogao, permitindo-se, a qualquer momento,
independentemente de especiais formalidades, a restrio ou ampliao dos iniciais termos da
declarao de vontade.
709

O consentimento primrio no exclui a necessidade de consentimentos secundrios ou
continuados, especialmente face significativas mudanas nos procedimentos teraputicos, em
respeito ao que Genival Veloso de Frana nomina princpio da temporalidade.
710

Joo Vaz Rodrigues ressalta o direito de o agente mdico obter informaes a fim de
concretizar seu dever em esclarecer o destinatrio da interveno. Da falta ou deficiente
colaborao deste resulta a impossibilidade de responsabilizao por incorreta atuao tcnica
daquele, alm da possibilidade de recusa prtica do ato. O direito de o profissional ser
informado no o permite obter dados sem autorizao, salvo hipteses de atuao
privilegiada. Concebe-se por informao o fluxo recproco de dados que abarca a outorga de
instrues, avisos e conselhos quantos s diligncias para averiguao e diagnstico da
doena e quanto ao processo de cura.
711

O dever de o agente biomdico informar deve cumprir aos cumulativos princpios de
simplicidade e suficincia, visando o esclarecimento do destinatrio das aes. Simplicidade a
fim de se entender em corrente linguagem. Suficincia como limite qualitativo de informao.
Deve a informao ser pontual (ponto a ponto), a cada grupo de atos; progressiva, derivada de
um processo, com crescente intercmbio de dados; oportuna, a justa medida conforme
evoluo do caso luz das informaes obtidas junto do paciente, sem o precipitar; neutral,
salvaguardando, na medida do possvel, a liberdade de deciso, como tambm ponderada ao
meio ambiente do paciente (insero socio-econmico-profissional).

708
CASABONA, C. M. R. Idem, p. 155-156.
709
CASABONA, C. M. R. Idem, p. 158-163.
710
FRANA, G. V. de. Direito mdico, p. 18.
711
RODRIGUES, J. V. Obra citada, p. 225-226.
163
Possvel dizer que h esclarecimento quando verificada a compreenso do sentido e
alcance das informaes, permitindo o livre e racional consentimento proposta interveno,
ciente de previsveis conseqncias e alternativas. A tanto, necessria ser verdadeira a
informao. A declarao de consentimento consubstancia um ato jurdico inserido na
disciplina geral dos negcios jurdicos no que no objeto de regulamentao especial.
712

Joo Vaz Rodrigues nomina consentimento em branco a situao sem formal
consentimento esclarecido pelo enfermo. Este, voluntria e conscientemente, atribui ao
profissional seu destino teraputico. Celeumas quanto validade do consentimento em branco
decorrem do desconhecimento do alcance do que ser realizado.
713

Como marco jurdico ao consentimento biomdico tem-se o Cdigo de Nuremberg,
datado de 1947, lavrado na cidade alem que leva seu nome, por reao e ocasio dos
julgamentos a experimentaes com seres humanos em campos de concentrao durante a
Segunda Guerra Mundial. O documento estipula expressa e claramente a doutrina do
consentimento informado. Consagra como requisitos ao consentimento que seja voluntrio,
fornecido por agente capaz, aps ter sido informado.
714

Dentre as normativas que abordam o consentimento informado destaca-se a
Conveno Internacional dos Direitos Humanos e Biomedicina. Seu artigo 5 dispe somente
se permitir interveno sanitria aps livre e informado consentimento, o qual sucede o
recebimento de apropriadas informaes quanto o propsito, natureza e riscos.
715

A Constituio Federal ptria respalda o direito informao no artigo 5, incisos XIV
(que assegura o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao
exerccio profissional) e XXXIII (que garante o direito a receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral).
Como fonte consumerista indica-se o inciso III do artigo 6 do Cdigo de Defesa do
Consumidor que estipula ser direito bsico do consumidor a adequada informao acerca de
diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas,
composio, qualidade e preo bem como sobre os riscos que apresentem. O artigo 43 do
diploma estipula o consumidor possuir acesso s informaes existentes em cadastros, fichas,
registros e dados pessoais e de consumo arquivados sobre ele, bem como as suas respectivas
fontes. Reporta-se s consideraes de cautela insero da relao biomdica em perfil de

712
RODRIGUES, J. V. Idem, p. 421-423.
713
RODRIGUES, J. V. Idem, p. 353.
714
RODRIGUES, J. V. Idem, p. 35.
715
STANCIOLI, B. Obra citada, p. 177.
164
consumo. Mais adequada a insero do direito verdade no contexto de exerccio da
autodeterminao.
O artigo 46 do vigente Cdigo de tica Mdica veda o profissional efetuar qualquer
procedimento mdico sem o esclarecimento e consentimento prvios do paciente ou de seu
responsvel legal, salvo iminente perigo de vida. O artigo 48 probe o exerccio de
autoridade mdica de maneira a limitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a
sua pessoa ou seu bem-estar. O artigo 56 garante o direito do paciente de decidir livremente
sobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente perigo
de vida. O artigo 59 veda ao profissional deixar de informar ao paciente o diagnstico, o
prognstico, os riscos e objetivos do tratamento exceto quanto a comunicao direta ao
mesmo possa provocar-lhe dano, devendo, nesse caso, a comunicao ser feita ao seu
responsvel legal.
Maria Celina Bodin de Moraes expe que, em 4 de abril de 1997, em Oviedo,
Espanha, 21 pases membros do Conselho da Europa assinaram a Primeira Conveno dos
Direitos do Homem e da Biomedicina, com vocao universal, aberta a pases de outras
regies, podendo o Brasil, teoricamente, tornar-se seu signatrio. A Conveno exige o
consentimento informado, livre e esclarecido, para qualquer interveno mdica, salvo as de
emergncia e assegura privacidade s informaes da sade.
716



Seo III. Incapacidade e representao

O consentimento informado a deciso voluntria de pessoa autnoma e capaz aps um processo
informativo e deliberativo visando aceitao de um tratamento mdico ou experimentao teraputica,
determinados ou especficos, aps saber de suas conseqncia e riscos. Indispensvel para a validade
que a pessoa seja autnoma e capaz.
717


O menor de idade, para Carlos Mara Romeo Casabona pode, na maioria das
oportunidades, manifestar sua vontade, dado que porta, em regra, grau de maturidade e
capacidade de discernimento. Os representantes e assistentes dos menores, como de quaisquer
incapazes, quando da outorga de consentimento, submetem-se ao princpio geral de atuao
no melhor interesse e benefcio. Situaes de conflito entre deciso dos representantes,
mxime com o abuso do poder parental e contrariedade ao interesse tutelado, suscitam

716
MORAES, M. C. B. de. Obra citada, p. 98.
165
intervenes jurisdicionais. E, quando impossvel a supresso judicial, cumpre ao facultativo
decidir conforme o melhor interesse. Este, para o autor, se presume em favor da vida ou
sade.
718

Andr Luiz Adoni prescreve que intervenes teraputicas a quem no consegue
exprimir s vontade ou incapazes so de obrigatrio incio e continuidade, suscitando civil e
penal responsabilidade a omisso, sobretudo em casos de urgncia.
719

No que respeita ao consentimento do menor, Joo Vaz Rodrigues assevera que a
capacidade de entendimento e ponderao geram uma vontade atendvel. Deste modo,
casuisticamente deveria ser avalizado o discernimento.
720
Grandes dificuldades permeiam a
averiguao da validade decisria do consentimento (ou revogao) por enfermos que
alternam estado de lucidez e demncia, quer absoluta, quer relativa.
721

Pietro Perlingieri refere-se aos menores em sentido amplo para contemplar o
deficiente psquico, permanente ou no, o menor de idade e, eventualmente, o idoso em
involuo. A tutela aos ditos menores em sentido amplo refuta srie estereotipada de
limitaes, proibies e excluses, contrastante realizao do pleno desenvolvimento da
pessoa. Deste modo, h de se primar pelo respeito s escolhas e a disciplina da interdio
no pode traduzir morte civil.
Senilidade no importa incapacidade. Entre os homens, a Constituio no permite
distines com base na idade, ressaltando a condio de idoso no se fundar, essencial e
propriamente, de subjetivas caractersticas psicofsicas, mas objetivas determinaes scio-
produtivas.
722

O vigente Cdigo Civil brasileiro, em seu artigo primeiro, determina serem todas as
pessoas capazes de direitos e deveres na ordem civil. O artigo terceiro prev a incapacidade
absoluta aos menores de dezesseis anos ao pessoal exerccio dos atos da vida civil; aos que
por enfermidade ou deficincia mental no possurem necessrio discernimento para a prtica
dos atos da vida civil e aos que, mesmo por causa transitria, no possam sua vontade
exprimir. O artigo quarto estipula serem relativamente incapazes a certos atos ou maneira de
exerc-los os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos. O Cdigo Civil aos pais,
quanto aos filhos menores, confere competncia a represent-los, at os dezesseis anos,
assistindo-os aps em atos que forem partes, nos termos do artigo 1634, inciso V. Com o

717
BA, Marilise Kostelnaki. Capacidade jurdica e consentimento informado, p. 287.
718
CASABONA, C. M. R. O consentimento informado na relao entre mdico e paciente, p. 151-152.
719
ADONI, Andr Luis. Biotica e biodireito, p. 420.
720
RODRIGUES, J. V. Obra citada, p. 204-205.
721
RODRIGUES, J. V. Idem, p. 214-215.
166
falecimento ou declarao de ausncia dos pais, quando decarem do poder familiar, os filhos
menores postos sero sob tutela, conforme artigo 1728 do Cdigo Civil.
Aos maiores incapazes, absoluta ou relativamente, recai o instituto da curatela.
Conforme os artigos 4 e 1767 do Cdigo Civil, sujeitam-se curatela os que por enfermidade
ou deficincia mental, no gozem necessrio discernimento aos atos da vida civil; os que, por
diversa causa duradoura, no posam eximir sua vontade; os deficientes mentais, brios
habituais, viciados em txicos, prdigos e excepcionais sem completo desenvolvimento
mental.
Jussara Maria Leal de Meirelles e Eduardo Didonet ponderam que a pessoa doente a
que perdeu, teve reduzida ou modificada sua capacidade para interagir com o meio. Podem
subverter o consentimento as limitaes trazidas pela doena ou tratamento. O enfermo no
mais livre: est comprometido pela dor, pelo desconhecimento, pela incerteza a respeito de
seu destino. Entretanto, o doente sujeito de direitos e, por regra, capaz de exerc-los. E se
a regra a capacidade, sendo a incapacidade exceo, no h como interpretar extensivamente
as hipteses legais que retiram do homem a capacidade de exercer seus direitos. Assim
sendo, o doente capaz de consentir, salvo se lhe for retirada a capacidade mediante processo
judicial de interdio.
Os autores destacam que a impossibilidade de manifestao volitiva a dar causa
incapacidade e sujeitar o enfermo interveno protetora deve ser, ainda que transitria,
duradoura. Assim como intervalos de lucidez no estado de reconhecida perturbao mental
no obstam a interdio, da mesma forma no a justificam os ligeiros estados de falta de
percepo da realidade. Pontuam que qualquer interpretao do quadro de incapacidades
consagra ideal de proteo.
723

Importante destacar que o artigo 21 do Estatuto da Criana e Adolescente (Lei
8069/90) prev que o ptrio poder, em igualdade de condies, se exerce pelo pai e me,
assegurando-se a qualquer deles, havendo divergncia, socorro competente autoridade
judicial. Dispe o diploma em seu artigo 15 que a criana e o adolescente tm direito
liberdade, ao respeito e dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento
e como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas leis.
Conforme o artigo 16 do texto normativo, o direito liberdade compreende o de opinio,
expresso e crena. O artigo 17 dispe que o direito ao respeito consiste na inviolabilidade

722
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil, p. 163-168.
723
MEIRELLES, J. M. L. de; TEIXEIRA, Eduardo Didonet. Consentimento livre, dignidade e sade pblica, p.
348-351.
167
da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente, abrangendo a preservao
da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, idias e crenas.
Ainda quanto autonomia do menor, prudente o artigo 103 do vigente Cdigo de
tica Mdica, que probe a revelao de segredo profissional referente a paciente menor de
idade, inclusive aos pais ou responsveis legais, desde que o menor tenha capacidade de
avaliar seu problema e de conduzir-se por seus prprios meios para solucion-lo, salvo
quando a no revelao possa acarretar danos ao paciente.
O processo de envelhecimento merece especial acuro aferio das competncias,
sendo que a rigidez e conservadorismo psquicos permite aos gerontes uma reaco
defensiva face ao enfraquecimento das funes sensoriais, motoras e psquicas.
724

Tom L. Beauchamp e James F. Childress estruturam trs critrios para a tomada de
decises por substitutos de enfermos no autnomos, sendo eles a autonomia pura, melhor
interesse e juzo substitutivo.
O critrio do juzo substitutivo vale-se a pessoas anteriormente competentes se
existentes razes de que a deciso ser aquela que o substituto tomaria, exigindo-se relao
ntima para a expresso de opinies do enfermo. O juzo averigua-se quando respondido ao
que desejaria o paciente nestas ocasies. No se perquire o que se quer ao enfermo, no se
valendo ao paciente que nunca foi autnomo, somente se destinando aos previamente
competentes, com conhecidas preferncias.
O parmetro da autonomia pura ordena o respeito a livres decises de enfermos ora
incompetentes e previamente competentes, existentes ou no diretivas prvias.
O critrio do melhor interesse visa determinar qual o maior benefcio que poderia
obter o enfermo dentre todas as possveis opes, pretendendo assegurar o bem-estar,
valorando riscos e benefcios das distintas opes de tratamento. Trata-se do mais adequado
critrio aos que nunca foram competentes, segundo os autores.
725



Seo IV. Instrumentalizao prvia da vontade

Nolle Lenoir expe que testamentos vitais so documentos elaborados por enfermos
em plena posse das faculdades intelectuais que instruem o corpo mdico a futuras e incertas
ocasies de incapacidade. Objetivam, por sua natureza, no suscitar reanimao ou inteis

724
RODRIGUES, J. V. Obra citada, p. 221.
725
BEUCHAMP, T. L.; CHILDRESS, J. F. Princpios de tica biomdica, p. 162-171.
168
cuidados quando inexistente esperana de recuperao. A delegao de vontade a outrem na
seara biomdica constitui mandatrio a tomar decises sanitrias quando impossvel ao
mandante expressar sua vontade.
726

Roxana Cardoso Brasileiro Borges apresenta como sinonmias ao denominado
testamento em vida, testamento vital, testamento biolgico, living will na praxe estadunidense
e testament en vie na francesa.
727

A figura dos testamentos em vida representa para Joo Vaz Rodrigues expoente da
proteco da liberdade e da autonomia dos seus autores. Quanto ao alcance das
manifestaes de consentimento antecipado, o autor concebe que a prudncia se inclina ao
valor meramente indicativo, mxime face alteraes de opinio relativamente quando firmada
a vontade e suscitada a aplicao ou consideravelmente longo o interregno.
Como vivel orientao, pode-se perquirir aos da esfera prxima a evoluo das
opinies expressas se houver suspeio de anacronismo. Quanto atribuio prvia de
representao em caso de incapacidade, constituindo procurao com alcunha estadunidense
health-care-proxies, pondera-se que a delegao de poderes sobre o contedo de direitos
fundamentais cuja indisponibilidade poder dificultar a eficcia de tal documento. Assim,
difere o testemunho das possibilidades do paciente sobre o que, em termos de dignidade e de
liberdade, pretende seja feito caso ocorram tais e tais situaes, da mui extensiva
designao de algum em cuja interpretao se condiz para se lhe substituir perante um
quadro prefigurado da realidade.
728

A despeito de inexistir referncia normativa brasileira aos ditos testamentos vitais,
Roberto Baptista Dias da Silva contempla-os nos gerais termos de um negcio jurdico que,
fundado no artigo 104 do Cdigo Civil, vlido ser se derivado de agente capaz, tenha objeto
lcito, possvel, determinado ou determinvel, alm de forma prescrita ou no defesa em lei. O
agente capaz que antecipadamente recusa tratamento, para o autor, perfaz ato lcito, possvel e
determinado ou determinvel. Uma vez que no h forma prescrita em lei, deve-se admitir o
testamento vital reduzido a um documento escrito, subscrito por testemunhas, como maneira
de viabilizar a prova do fato (art. 212, incisos II e III, do Cdigo Civil), a despeito de no se
impedir outros meios, a exemplo de gravao audiovisual. Para o autor, a praxe de nomear
representante com poderes decisrios a questes relacionadas sade (constituio de
procurador de sade) no contraria sistema normativo se o mandatrio no dispor da vida

726
LENOIR, N. Aux frontires de la vie, p. 134.
727
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Direito de Morrer Dignamente, p. 295.
728
RODRIGUES, J. V. Obra citada, p. 366-370.
169
do mandante. Deve o mandatrio expor equipe mdica os desejos de quem o nomeou,
explicitando os procedimentos a adotar e os caminhos que o enfermo no pretende percorrer
para a preservao de sua vida.
729

Patrcio R. Figueroa considera o dever de atualizao peridica das diretivas que
constituem o testamento vital com base no carter dinmico da histria de vida de cada qual,
especialmente enfermos.
730

Legislao estadunidense de abrangncia federal, intitulada Patient Self Determination
Act, de outubro de 1991, determina que estabelecimentos sanitrios que realizem
atendimentos pblicos (seja o programa medicare, vinculado a idosos e deficientes, seja o
medicaid, aos indigentes) devem propor aos destinatrios a redao de testamento vital ou
consentir a delegao de autoridade, como possuir comit de tica.
731

Em Quebec, a partir de 15 de abril de 1990, consagrou-se a possibilidade de uma
pessoa, em posse das faculdades mentais, constituir mandatrio para situaes de impossvel
cuidados por si mesma. O mandatrio tem o poder de versar exigidos cuidados pelo estado de
sade do mandante, considerando-se oposio ao encarniamento teraputico e
administrao de cuidados desproporcionais como sua vontade de morrer dignamente.
Anloga disposio legal sucedeu-se na Sua, sob alcunha disposies do fim da vida.
Mediante formulrios prope-se aos enfermos, antecipadamente, exprimir suas vontades
quanto a absteno de meios que mais prolongam sofrimentos e vidas.
732



Seo V. Dissidncia teraputica

A dissidncia teraputica consagra a recusa de abusivos, fteis, desproporcionais e
extraordinrios tratamentos (perspectiva distansica). O contexto ortotansico respeita a
recusa teraputica como expresso da autodeterminao. Hubert Doucet aponta certa
impropriedade na expresso abandono de tratamento, posto que se deva persistir outra ordem
de atenes para com a pessoa, de essncia paliativa.
733

Do mesmo modo que o enfermo com capacidade, tica e juridicamente, est habilitado
a prestar consentimento e assim engendra a oferta e manuteno de dada terapia, hbil est a

729
SILVA, Roberto Baptista Dias da. Uma viso constitucional da eutansia, p. 163-164.
730
FIGUEROA, Patrcio R. Instrumentos legales en la toma de decisione mdicas en cuadros cronicos
terminales, p. 10.
731
LENOIR, N. Obra citada, p. 135.
732
LENOIR, N. Idem, p. 136.
170
negar ou interromper interveno biomdica qualquer, independentemente do prognstico.
734

Nestas linhas, H. Tristam Engelhardt Junior conclui que se um indivduo tem o direito de
consentir, deduz-se que tem o direito de recusar o tratamento, mesmo o tratamento que lhe
salvaria a vida.
735

Hubert Lepargneur enfatiza a interrupo de o tratamento ser essencialmente questo
tica, para a qual incompetente a cincia.
736

A no submisso ou interrupo de tratamentos, inobstante a antecipao da
cronologia vital, segundo Maria Jlia Kovcs, podem representar maior qualidade de vida,
soluo mais plausvel para muitos pacientes que gostariam de viver sues ltimos momentos
de vida com bem-estar e dignidade.
737

A recusa a um tratamento mdico faculdade da pessoa enferma que assume as
conseqncias da autodeterminao, libera o facultativo em hiptese de fatal desfecho,
exerccio do direito integridade, consoante Caio Mrio da Silva Pereira.
738

Perante o dissentimento informado e esclarecido, enquanto no rompida a relao
mdico-paciente, justifica ao profissional alargar o horizonte das informaes a dar e a pedir
ao paciente, a fim de que, potencialmente, no pairem dvidas opo consciente, leciona
Joo Vaz Rodrigues. Para o autor, o limite autonomia do enfermo reside na faculdade de
este, livremente, dissentir sobre a interveno mdica ou sobre qualquer terapia. O prvio
dissentimento deve perpassar todas as fases do consentimento, podendo anteceder o
recebimento de informaes, quando o destinatrio no as almeje. Ainda que radicalmente
exercido, o direito de no saber pressupe que a pessoa seja confrontada com a
possibilidade de obter conhecimento.
739

Vicente Augusto de Carvalho aponta que a negativa do paciente a dado tratamento
usualmente recebida pelo profissional como afronta ao seu poder, mxime na perspectiva
mdica curativa.
740

Arregimenta Luis Guillermo Blanco como hipteses de dissidncia teraputica a
recusa a dado tratamento sem perigo algum sua vida, que pode acelerar ou acarretar a morte
(dispondo do corpo e vida) e a exercida por enfermo francamente irrecupervel que se recusa
a tratamento distansico, elegendo sua forma de morrer.

733
DOUCET, Hubert. Morrer, p. 28.
734
CASABONA, C. M. R. O consentimento informado na relao entre mdico e paciente, p. 19.
735
ENGELHARDT JUNIOR, H. T. Obra citada, p. 426-427.
736
LEPARGNEUR, H. O lugar atual da morte, p. 58.
737
KOVCS, M. J. Autonomia e o direito de morrer com dignidade, p. 68.
738
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito civil, p. 35.
739
RODRIGUES, J. V. Obra citada, p. 357-362.
171
A recusa face impossibilidade de cura aparenta-se menos problemtica. Cumpre
rememorar apreciaes a no obrigatoriedade de se valer de todo o espectro de recursos
mdicos, mormente tecnolgicos disponveis se o prprio doente, no exerccio de sua
autonomia, no deseja prolongar sua existncia alm dos limites naturais. Ele no pede que se
lhe antecipe a morte, mas que no se a protele artificialmente.
741

segunda situao, o autor sugere pautas a serem em conjunto analisadas, como o
equilbrio psicolgico, a estimao da possibilidade de morte, a existncia de alternativas
teraputicas idneas, a gravidade da medida recusada, a possibilidade de cura e as motivaes
pessoais.
742

A suspenso ou no implementao de tratamento ftil, como abordado, no perfaz
conduta homicida ou de omisso de socorro, uma vez que prolonga o sofrimento da vida em
inevitvel desfecho. Sob pena de tratamento arbitrrio no se pode obrigar a utilizao de
recursos que causaro mais dor do que a vantagem aparente da manuteno artificial da
subsistncia, to-somente porque esto os recursos disponveis.
743

Referncia normativa constitucional brasileira recusa teraputica, pontua Maria Elisa
Villas-Bas, deflui do princpio da legalidade, inscrito no inciso II do artigo 5 da
Constituio Federal. Segundo a norma, ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
algo seno em virtude de lei, no se respaldando obrigar algum a se submeter a todos os
possveis tratamentos. A recusa teraputica tambm tem guarida normativa no artigo 15 do
Cdigo Civil para o qual ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento mdico ou a interveno cirrgica. A norma codificada no exige que o risco do
procedimento seja maior ao de no o realizar, bastando risco de vida no procedimento,
ponderando que todo procedimento mdico implica algum grau de risco, inclusive fatal.
744

A ordem de no ressuscitao, tambm conhecida por ordem de no reanimao
sobremaneira referenciada nas abordagens da dissidncia teraputica. Luiz Guillermo Blanco
prefere nominar deciso de no reanimao em razo de ser mais que ordem, mas
vinculante deciso tico-clnica adotada racionalmente e no carregar apelo comotivo
(atrelado a ressuscitar). Importa na absteno de reanimao cardiopulmonar face parada

740
CARVALHO, Vicente Augusto de. A vida que h na morte, p. 59-60.
741
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 189.
742
BLANCO, L. G. Muerte digna, p. 101-103.
743
VILLAS-BAS, M. E. Obra citada, p. 48.
744
VILLAS-BAS, M. E. Idem, p. 144-146.
172
cardiorrespiratria. Deve resultar de acurado processo decisrio que respeite a vontade e
preferncias antes expressas do paciente competente (princpio biotico da autonomia).
745

Manuel Silva Arajo e Rui Arajo explanam que a reanimao cardiorrespiratria e o
atendimento cardaco de emergncia, como demais terapias, dotam-se de indicaes e
contraindicaes, notadamente porque, em casos de sucesso das manobras, a qualidade de
vida pode ser significativamente pior em decorrncia da falncia de rgos ou sistemas e ser
deveras agressiva ao corpo.
746

O Papa Pio XII, em 24 de novembro de 1957, em discurso aos membros do Instituto
Italiano de Gentica Gregor Mendel sobre reanimao e respirao artificial, expressou que a
tentativa de reanimao constitui tal peso para a famlia no crvel sua imposio permitindo-
se, licitamente, a solicitao ao mdico interromper despiciendos esforos teraputicos.
747






















745
BLANCO, L. G. Obra citada, p. 59-61.
746
ARAJO, Manuel Silva; ARAJO, Rui. Ordem para no ressuscitar, p. 155-156.
747
CONTI, M. C. S. Obra citada, p. 78.
173
Concluso

Para a compreenso da temtica ortotansica, necessria a contextualizao
biotico-jurdica. Para tanto, destaca-se a dimenso para-o-outro que privilegia as
relaes intersubjetivas, com vistas ao reconhecimento de cada pessoa em sua idiossincrasia.
A abordagem ortotansica tanto se insere em seara macro como microbiotica, seja
porque universais e sempiternas as discusses e celeumas envolvendo a morte, cada morte,
seja porquanto derivadas novis dificuldades com o avano biotecnolgico e polticas nos
cuidados em sade.
Em esprito multi, trans e interdisciplinar primou-se a pesquisa. Cr-se que a justa
medida entre os princpios bioticos configura teia ortotansica, beneficncia com respeito
autonomia, justia na distribuio de necessrios recursos, sobretudo ordinrios cuidados e
no-maleficncia fragilizada pessoa moribunda. A apreciao de fontes bioticas no
legisladas no retira importncia da discusso, especialmente como se observa na prtica
deontolgica codificada, mas conduz discusso do biodireito.
O amparo ortotansico, como delineado, entende-se contemplado em manifestaes
jurdicas, que tm os direitos de personalidade como eixo estruturante. A centralidade da
pessoa indiscutivelmente norte ortotansico, biotico e jurdico como cerne das
manifestaes e construo dos direitos de personalidade. Vislumbra-se, com tanto, a pessoa
concreta, singular portadora de vida e de morte nicas em reivindicadas feies dignas.
Sob o bojo dos direitos de personalidade se incluem essenciais dinamizaes
ortotansicas, especialmente a vida, a integridade psicofsica, a sade e a autodeterminao.
Com respaldo na clusula geral de tutela da personalidade pode-se enquadrar mpar
configurao ortotansica, especfica a cada morte em situao jurdico-existencial que busca
o respeito, a proteo e a promoo de condies dignas ao fim da vida.
As caractersticas dos direitos de personalidade sobremaneira incidem ortotansia e
aos tipificados direitos que a amparam, destacando-se a oponibilidade erga omnes, inclusive
ao titular, a inalienabilidade, a indisponibilidade e a irrenunciabilidade.
Com o mote de verticalizar os principais elementos, bens e direitos de personalidade
que consagram o domnio ortotansico, a vida foi avaliada em perspectiva jurdica e
biolgica, encarada como processo no qual a morte perfaz derradeiro estgio. A sacralidade e
a qualidade de vida, neste contexto, no necessariamente se opem, mas se conjugam para a
consagrao ortotansica. Tambm se aprofundaram relaes da sade e integridade
psicofsica, oportunidade em que se correlaciona a doena, a dor, o sofrimento e a solido
174
relegada aos moribundos. O contexto da liberdade, envidando elementos profcua
autodeterminao do moribundo, analisou a necessria comunicao e verdade com vistas ao
consentimento informado e esclarecido, como dissidncia teraputica. Neste meandro,
perquire-se a prvia instrumentalizao da vontade e celeumas derivadas da incapacidade do
enfermo.
Algumas das possveis aproximaes da morte foram delineadas. Com os aportes
antropolgicos, tem-se que o homo sapiens sapiens atribuiu sentido morte e vida, sendo
prximas as manifestaes da conscincia e ritos funerrios. Os diferentes tratos para com a
morte identificam peculiaridades culturais, sendo que a vigente conformao rechaa a morte,
medicaliza-a, hospitaliza-a e bane-a. A prtica atrela-se, tambm, estruturao capitalista
produtivista, que relega os moribundos solido.
Consideraes da psicologia retomam a mitologia grega de morte e sono como filhas
da noite, discutem o impulso de morte, seja em perspectiva freudiana ou no e permitem
observar os estgios diante da morte.
Aproximaes filosficas, com lies heideggerianas, demonstram que o ser-no-
mundo no sentido do ser da presena (Dasein) s o enquanto ser-para-a-morte e que, em
consonncia s possibilidades evolutivas da finitude, a morte se apresenta como mpar
oportunidade de crescimento.
No contexto da morte medicalizada, a determinao do estado de morte reduz-se a
vigentes critrios mdicos, no pacficos e atrelados ao estgio tecnocientfico.
As perspectivas tico-jurdicas do fim da vida que no ortotansicas se prestam no
apenas para delimitar o campo de pesquisa como acusar posturas refutadas ao desiderato
ortotansico. A mistansia afeta realidade subdesenvolvida, a mortes miserveis,
deslocadas modo-espao-temporalmente. A apreciao da eutansia demonstra a alterao de
seu sentido e alcance, bem como a necessria distino entre eutansia passiva e ortotansia, o
que se afina ao estudo de tratamentos ordinrios, proporcionais e suporte bsico, reclamados
pela ortotansia e no oportunizados em condutas de eutansia passiva. O suicdio reaviva
celeumas quanto disponibilidade da vida, em nome da liberdade de quem a porta. A
distansia atrela-se ponderao dos disponveis recursos biomdicos, exacerbo beneficente
que redunda em paternalismo reificante, questionando o fracasso e o combate biomdico
morte.
A ateno dignidade e suas dimenses no poderia deixar de ser realizada, seja
fundada em perspectiva autonomista, seja solidarista, seja ao repdio reificao. Aportes
jurdicos da dignidade calcam a clusula geral de proteo e promoo da personalidade e
175
estruturam a Repblica Federativa do Brasil, Estado Democrtico de Direito, sendo a
dignidade da pessoa humana princpio jurdico geral. O respeito dignidade da pessoa
humana e vida que finda conduzem ao processo de morte, desiderato ortotansico.
Deveras muitas emanaes e reivindicaes a ortotansia guarda, sendo central a
discusso da verdade, dilogo, autonomia do enfermo, dissidncia teraputica, distino
entre meios ordinrios e extraordinrios, proporcionais e desproporcionais, hospices e
filosofia paliativa, controle da dor, sade (em perspectiva positiva, como bem-estar
global nas mais latas dimenses e no faceta negativa como ausncia de mal-estar
fsico), humanizao aos cuidados em sade e morte e reprimenda a tratamento
arbitrrio.
Em verdade, mais que taxativa delimitao, a ortotansia consagra plexo de
situaes biotico-jurdico-existenciais assimiladas de forma nica a cada qual, no
obstante o contorno se possa e deva traar e reivindicar, o que se procurou empreender.





















176
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