1.- Introduccin: El Agente Comercial 2.- Agencias Comerciales Registradas 3.- Agencias Comerciales no Registradas 4.- Qu ley se aplica a cada contrato? 5.- Resolucin de conflictos 6.- Recomendaciones a la hora de firmar un contrato de agencia
1.- El Agente Comercial
Un agente comercial, es una persona fsica o jurdica que lleva a cabo funciones de promocin y negociacin de contratos en nombre del comerciante exportador. Esta definicin que puede parecer obvia en cualquier pas europeo, no lo es tanto en EAU, ya que segn la legislacin local, por agencia comercial se entiende representacin para la distribucin, venta o promocin de un producto o servicio a cambio de una comisin o beneficio equiparando, por tanto, los trminos agente y distribuidor a efectos jurdicos.
Aunque en general no es necesario nombrar a un agente comercial para realizar operaciones comerciales con empresas privadas emirates (en el sector pblico es necesario nombrar a algn agente para poder acceder a licitaciones oficiales), la demanda creada o potencial sobre un determinado producto puede justificar el nombramiento de este agente.
El sistema legal de EAU distingue entre dos tipos de agencia comercial, la registrada y la no registrada, cada uno de ellos con un tipo de regulacin y grado de proteccin diferente
Siempre es recomendable el asesoramiento a la hora de la eleccin de un determinado agente, y la firma del correspondiente contrato de agencia, ya que cada una de las clusulas del mismo son determinantes, y es al contrato y sus clusulas a las que se recurrir en caso de problemas.
2.- Agencias comerciales registradas (Trade Agency Law. Federal Act n 18 de 1981 modificado por el Federal Act N 14de 1988)
El contrato de agencia bajo la ley agencias comerciales es un contrato proteccionista que beneficia claramente a la empresa local . El agente comercial debe ser un nacional de EAU, o una empresa 100% propiedad de nacionales de EAU. A su vez, deben inscribirse en el Registro de Agencias Comerciales del Ministerio de Economa y Comercio.
La ley no distingue entre agente comercial y distribuidor, de forma que en cuanto haya un contrato firmado y registrado, ambos conceptos son equivalentes.
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El contrato de agencia debe incluir los productos y territorios que sern cubiertos por el contrato, e implica la exclusividad del agente con los mismos. Debe estar firmado por ambas partes, y hacerse pblico ante notario, para posteriormente ser traducido al rabe por uno de los traductores con licencia en EAU.
Exclusividad La exclusividad es fundamental en este contrato, el Ministerio no aprobar un contrato en el que se pacte no-exclusividad, y la dar por supuesta en caso de que no se haga mencin a ella en el contrato.
Con carcter general las partes pueden pactar lo que quieran en este acuerdo, pero el Ministerio de Economa y Comercio slo garantizar la proteccin (exclusividad) a aquellos contratos que cumplan con el clausulado de la citada ley y hayan sido registrados a tal efecto en dicho Ministerio y desde el momento en que este registro se haya producido.
Es claro que esta exclusividad afecta al proveedor extranjero y no a la empresa local, aunque la ley aceptar clusulas de exclusividad mutua que impida al distribuidor comerciar productos de la competencia.
A raz de esta exclusividad el agente tiene derecho a percibir comisiones por las ventas que haya realizado el principal en su territorio.
Limitacin territorial
El Ministerio admite restricciones territoriales a la exclusividad, as en caso de no mencin expresa se entender que el contrato es de aplicacin en el territorio de EAU, pero en el contrato se podrn incluir las siguientes restricciones a la exclusividad: Se podr limitar el carcter exclusivo a uno o ms emiratos. EAU cuenta con siete emiratos, de lo que se desprende que una empresa extranjera puede contar con un mximo de siete agentes.
El emirato de Abu Dhabi es el ms rico de la federacin debido a sus reservas petrolferas, por esta misma razn presenta unas caractersticas comerciales diferentes que justifican el nombramiento de un agente particular para este emirato y otro para Dubai y los emiratos del norte.
Tambin se admitirn restricciones de exclusividad a uno o ms productos o servicios dentro de la gama que ofrece el exportador
3 LA AGENCIA COMERCIAL EN E.A.U. Limitacin temporal
Un contrato de agencia puede firmarse por un perodo de tiempo determinado, pero no es posible terminar un contrato de agencia sin la correspondiente aprobacin del agente, excepto por mutuo acuerdo o motivos declarados como vlidos por los Tribunales o el Comit de Agencias Comerciales del Ministerio de Economa y Comercio. De hacerlo sin un motivo justificado, y no renovar el contrato, cabra una compensacin al agente, por lo que se hace fundamental y decisiva la correcta eleccin inicial del agente comercial para evitar futuros problemas. No se podr registrar un nuevo contrato con otro agente hasta que la disolucin del anterior haya sido aceptada por las autoridades.
A pesar de que la Ley de Agencias no define los motivos que son justificables, recientes juicios indican que los siguientes actos u omisiones, podran serlo:
- Gran negligencia sin la subsecuente rectificacin, despus de haber recibido suficientes notificaciones de la misma. - Estar distribuyendo productos competidores cuando este punto est contemplado en el contrato de agencia. - Asignar la agencia de los productos a terceras partes, bajo acuerdos de direccin. - Al infringirse las condiciones legales que hacen referencia a los agentes, por ejemplo cuando la agencia deja de ser de propiedad 100% de nacionales de EAU. - Cuando no se alcanzan los objetivos marcados acordados.
Todo esto no hace sino reflejar la importancia de la correcta formulacin de las clusulas del contrato. Para la eleccin del agente y del territorio asignado deben tenerse en cuenta factores como el conocimiento tcnico que pueda tener el agente, grado de implantacin territorial, accesibilidad a la clientela, su capacidad financiera, si ste dispone de la logstica adecuada para cubrir el territorio que se pretende, posibles economas de escala, etc
En el caso de las agencias comerciales registradas, la legislacin tiende a proteger al agente, que siempre encuentra alegacin para exigir una indemnizacin cuando el representado quiere finalizar el contrato de agencia
Aprobacin y Registro del Contrato de Agencia
Por tratarse simplemente de un contrato entre empresas que no requiere la presencia fsica de una empresa extranjera en EAU, este procedimiento es mucho ms simple que el anterior al implicar nicamente al Ministry of Economy and Comerce aparte de las autoridades competentes encargadas de la validadacin del contrato en el pas de origen (la embajada de EAU en Madrid deber notarizar este contrato). Por esta razn no existe conflicto a la
4 LA AGENCIA COMERCIAL EN E.A.U. hora de determinar el mbito territorial de aplicacin del contrato que por otro lado esta pactado en el mismo.
Este procedimiento est contenido en la ley de agencia en sus artculos 10 al 22.
Una vez obtenida la aprobacin del Contrato por el Ministerio de Economa y Comercio se proceder a incluir este contrato en el registro comercial de la Cmara de Comercio e Industria.
3. - Agencias comerciales no registradas. (Marco legal: Ley de transacciones comerciales y civiles)
Las agencias comerciales no registradas (aquellas de 51% capital local y 49% capital extranjero) no estn sujetas a la Ley de Agencia, sino que quedan sujetas al Cdigo de Comercio y al Cdigo Civil, por lo que al ser reconocida como contratos comerciales vlidos, las partes estarn sujetas a las condiciones que hayan acordado, es decir, sujetas a la Ley de Contratos.
Estas fuentes legales son en general ms permisivas y permiten al exportador extranjero un mayor margen de actuacin. Las principales ventajas frente a la frmula de Agencia Comercial registrada son:
1.- No imponen ser nacional de EAU para poder ser agente, aunque si ser necesaria una licencia para comerciar en EAU.
2.- Segn el artculo 954 del Cdigo Civil, s est permitido terminar un contrato de agencia bajo determinadas circunstancias, incluyendo el caso del la expiracin del perodo acordado en el contrato de agencia (ms difcil y/o con indemnizaciones en el caso de agencias comerciales registradas).
3.- . La clusula de exclusividad para el agente no ser tampoco obligatoria, lo que supone mayor flexibilidad para el exportador.
4.- De acuerdo con el artculo 214 del Commercial Code, el contrato caducar cuando se cumplan las condiciones que hayan sido pactadas entre las partes, o cuando ocurra la muerte o cese de actividad de alguna de ellas, siempre que no surjan interesas de terceras partes que puedan verse perjudicadas por esta cancelacin
Hay tres tipos de agencias comerciales que pueden ser creadas segn el Cdigo de Comercio: agencias de contrato, agencias a comisin y representaciones comerciales. Adems de regular cada uno de los tipos, el cdigo de comercio contempla otros supuestos como la responsabilidad de un agente sustituto, y el perodo lmite aplicable para iniciar un procedimiento legal referente a agencias comerciales.
5 LA AGENCIA COMERCIAL EN E.A.U. Las agencias comerciales no registradas evitan una regulacin demasiado estricta y favorable al agente local por parte de la Ley de Agencias, pero en
caso de discrepancias entre las partes habra que remitirse al texto del contrato.
Se recomienda en cualquier caso, que el exportador sea especialmente cuidadoso en la redaccin del contrato, evitando ambigedades y precisando todos los poderes del agente. Las precauciones que se pueden tomar son:
Limitar el contrato a un solo producto. Delimitar el territorio sobre el que opera el agente: es habitual nombrar un agente para Abu Dhabi y otro para Dubai y los emiratos del norte, por ejemplo. Agencia por proyecto u obra: el contrato se acaba cuando se completa la obra. Especialmente til para empresas que optan a proyectos especficos a medida que se licitan. Fijar compensacin a la que tendra derecho el agente a la terminacin del contrato. Esto puede ser de ayuda en caso de que se quisiese romper el contrato, aunque en ltima instancia sera el tribunal local el que decidiese. Establecer objetivos de ventas, que puedan servir de base (aunque no vinculante para el tribunal) para romper el contrato en caso de incumplimiento por parte del agente.
Una alternativa muy habitual, a la firma de un contrato formal de agencia, son los acuerdos verbales, en los que toda la operativa es de palabra. En este tipo de acuerdos la confianza y la fidelidad entre las partes juegan un papel fundamental. Normalmente los agentes exigen un compromiso de exclusividad por parte del principal. Despus de trabajar para hacerse con una cartera de clientes no quisieran encontrarse con que hay otras empresas vendiendo el mismo producto con la misma marca. Esta competencia no sera beneficiosa ni para el agente ni para el principal, que podra ver expulsado el producto a un segmento de mercado inferior a causa de rebajas en el precio.
Lo ms aconsejable para una empresa que desea exportar a este pas es, efectivamente, empezar a trabajar simplemente dando su palabra ("agencia de hecho"). Dado el alto grado de competencia existente, el exportador tiene inters en respetar su palabra. De no hacerlo, el agente no tendra muchas dificultades en encontrar otro suministrador. Por otro lado, de no resultar satisfactoria la colaboracin, el exportador es libre para buscar a otro distribuidor.
Las comisiones que se pagan a los agentes suelen oscilar entre el 5% y el 10%, pero en todo caso este porcentaje debera fijarse claramente en el contrato. Algunos agentes cargan tambin una pequea cuota peridica para cubrir ciertos gastos de gestin (llamadas de telfono, fax).
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4.- Que ley se aplica a cada contrato?
En principio para que la ley de agencias comerciales pueda aplicarse a un contrato, este deber cumplir con una serie de requisitos y deber ser registrado en el Ministerio de Economa y Comercio. De lo contrario se aplicaran las leyes de transacciones comerciales y civiles.
Sin embargo, en la prctica esto no es tan sencillo ya que en general los tribunales de EAU, en caso de conflicto, suelen aplicar la ley de agencias comerciales con preferencia a las leyes anteriores, independientemente de que este est o no registrado dando lugar a una situacin que podramos llamar de inseguridad jurdica.
5.- Resolucin de conflictos
En el caso de que surjan conflictos entre las partes habr que distinguir claro est si el contrato est registrado o no. En el primero de los casos, The Committee for Commercial Agencies es el tribunal autorizado para decidir, sus decisiones pueden ser apeladas mediante un procedimiento largo y costoso, aunque existen algunos precedentes en los que se ha favorecido al principal.
En caso de que el contrato no est registrado, el principal, en previsin de esta situacin puede optar por la jurisdiccin de otro pas (el propio, o aquel donde el agente mantenga propiedades) si as se ha especificado previamente en el contrato. Si el agente no tiene propiedades en el extranjero sobre las que se pueda actuar directamente, establecer la aplicabilidad de una legislacin extranjera ser de poca utilidad, ya que en el caso de disputas sobre agencias comerciales los tribunales de EAU no reconocen las decisiones adoptadas por otros tribunales y estas sern inaplicables en la prctica.
Otra posibilidad, que es por otro lado la ms utilizada, es establecer en el contrato que el arbitraje en caso de disputas se har de acuerdo a las leyes internacionales de la Cmara de Comercio Internacional
6.- Recomendaciones a la hora de firmar un contrato de agencia.
De la lectura de lo anterior se desprende que el principal puede tener inters en que el contrato no sea registrado, sin embargo en algunos casos por razones comerciales este registro puede hacerse inevitable, ya que esta operacin concede grandes ventajas al agente, y por lo tanto este puede estar muy interesado en obtener estos beneficios.
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En el caso de que no existan estas razones comerciales, si se quiere evitar el registro del contrato ser de utilidad incluir clusulas que hagan que este contrato no sea aceptado por el Ministerio de Economa y Comercio, como por ejemplo:
Reservarse el derecho de nombrar agentes comerciales dentro del territorio ya concedido.
Mencionar que el agente no tendr derecho a comisiones fruto de las ventas que el principal realice directamente en el territorio bajo la agencia.
Mencionar que el contrato podr resolverse mediante notificacin previa.
Finalmente mencionar expresamente que el agente no ha sido nombrado como agente comercial bajo la ley de agencias comerciales N 18 /1981 modificada por la ley 14/1988.
Con carcter general, ser necesario tomar las siguientes precauciones a la hora de firmar un contrato de agencia comercial:
Una vez que se ha decidido designar a un agente en la zona, y antes de firmar un contrato, es de vital importancia emplear el tiempo y el esfuerzo necesario en elegir una empresa con capacidad para realizar esta funcin.
En pases como EAU donde el sistema jurdico aplicable no est claramente definido y donde existe por otro lado un claro favoritismo hacia las empresas locales, el nombramiento de un agente se convierte en una cuestin donde priman los aspectos comerciales sobre los legales.
Mantener una relacin comercial fluida con el agente evita muchos problemas de difcil solucin a posteriori. Por lo tanto la eleccin del agente es clave, para ello la empresa extranjera deber obtener los datos necesarios y realizar las visitas necesarias que le permitan determinar si el agente tiene la capacidad para cumplir los objetivos que esta se haya propuesto.
Establecer en el contrato un periodo de duracin del contrato inicial corto (este siempre se podr ampliar). Este ser un periodo de prueba que permitir evaluar las capacidades del agente. Llegada la fecha lmite del contrato si se desea rescindir contra la voluntad del agente es posible que este tenga derecho a una compensacin lo que casos ser preferible a la prdida de negocios potenciales que un mal agente puede ocasionar.
Restringir la exclusividad a alguno de los productos dentro de la gama e incluir clusulas de no-competencia obligando al agente a comprar nicamente los productos del principal.
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Con esto se consigue por un lado incentivar al agente a realizar mayores esfuerzos en la promocin y venta de los productos del principal y por otro lado se mantiene la posibilidad de nombrar otros agentes en el mismo territorio para los productos que estn fuera de la exclusividad inicial.
Siempre es til establecer las causas que pueden dar lugar a la terminacin del contrato, incluso en un contrato registrado donde estos argumentos pueden actuar a favor del principal ante un tribunal. Especialmente si se pactan compensaciones para el agente en caso de que esto ocurra.
Confidencialidad e imposibilidad de nombrar sub-agentes puede ser impuesta por el principal.
Se podr conceder al agente el derecho de utilizar la marca comercial del principal dejando claro que es un derecho no exclusivo y que el agente no est autorizado a modificar ni a registrar en su nombre esta marca.
Establecer claramente los medios y el momento en que se realizarn los pagos. En general la comisin del agente puede establecerse en relacin a unos precios de referencia sobre los cuales el principal se reserva el derecho de actuar.
Pactar sobre los medios y plazos de entrega. El principal deber limitar su responsabilidad lo mximo posible sobre entregas defectuosas, etc.
Como norma general es posible imponer otras obligaciones sobre el agente como: mnimo de ventas anuales, mnimo de stock necesario, esfuerzos promocionales. Permitir al principal inspeccionar sus datos contables, ser responsable del despacho y pago de las deudas aduaneras, asistir en la obtencin de visados y avisar sobre la legislacin existente que deba ser considerada.
Por ltimo mencionar que existen diferencias significativas entre los siete emiratos integrantes de la federacin, esto hace que los canales de distribucin y la forma de acceder a contratos difiera de unos emiratos a otros.
Por esta razn en general se reconoce la conveniencia de nombrar al menos dos agentes, Uno para el emirato de Abu Dhabi, y otro para el resto. Dependiendo de cada caso particular, puede ser tambin de utilidad diferenciar los emiratos del siguiente modo:
Abu Dhabi Dubai Sharjah y resto de emiratos
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Notas finales
Como hemos visto el contrato de agencia comercial puede imponer al agente toda una serie de condiciones que son difciles de comprobar mediante visitas peridicas, pero que sin embargo su cumplimiento es de gran importancia para la empresa extranjera. Por esta razn, en la prctica algunas empresas optan por nombrar un agente comercial ms una sucursal u oficina de representacin con el objetivo de apoyar las actividades de promocin por un lado, y tener controlado al agente por el otro.