Eduardo Or Sosa

1
DELITO DE SECUESTRO
1
Abogado. Pontificia Universidad Catlica del Per.
Doctor por la Universidad de Salamanca, Espaa.
Magster en Derec!o con Mencin en Ciencias Penales "U#MSM$.
Miembro del Est%dio &r' (%ardia.
Miembro del )nstit%to de Ciencia Procesal Penal.
*a descripcin tpica del delito de sec%estro
+
es tan amplia, ,%e parece
comprender %na serie de s%p%estos c%-a s%bs%ncin en el delito mencionado
se presenta m.s ,%e disc%tible. M.s an c%ando e/isten fig%ras afines ,%e
tambi'n parecen aplicables "delitos de e/torsin - coaccin$. #o es n%estra
intencin llevar a cabo %n prof%ndo an.lisis del delito de sec%estro, sino, tan
slo, !acer %na apro/imacin al tema - a los p%ntos ,%e estimamos m.s
pol'micos. Con este fin, anali0aremos el delito de sec%estro en f%ncin de
c%atro casos !ipot'ticos.
Caso 1
Un grupo de manifestantes toma como rehn a Jos miembro de la
Polica Nacional durante varias horas, hasta que es liberado gracias a
la intervencin de sus compaeros de arma
2
!rtculo "#$% &er' reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni ma(or de
treinta aos el que, sin derecho, motivo ni facultad )ustificada, priva a otro de su libertad
personal, cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el
agraviado sufra la privacin o restriccin de su libertad
*a pena ser' no menor de treinta aos cuando+
1. &e abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado
$ &e prete,ta enfermedad mental ine,istente en el agraviado
- .l agraviado o el agente es funcionario o servidor p/blico
0 .l agraviado es representante diplom'tico de otro pas
# .l agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado
1 .l agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de
afinidad con las personas referidas en los incisos -, 0, ( # precedentes
2 3iene por finalidad obligar a un funcionario o servidor p/blico a poner en libertad a un
detenido o a conceder e,igencias ilegales
4 &e comete para obligar al agraviado a incorporarse a una agrupacin criminal
5 &e comete para obtener te)idos som'ticos del agraviado
"6 &e causa lesiones leves al agraviado
"" .s cometido por dos o m's personas o se utili7a para la comisin del delito a menores
de edad u otra persona inimputable
"$ .l agraviado adolece de enfermedad grave
"- *a vctima se encuentra en estado de gestacin
*a misma pena se aplicar' al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de
secuestro, suministra informacin que ha(a conocido por ra7n o con ocasin de sus
funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del
delito
*a pena ser' de cadena perpetua cuando+
" .l agraviado es menor de edad o ma(or de setenta aos
$ .l agraviado sufre discapacidad ( el agente se aprovecha de esta circunstancia
- &i se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como
consecuencia de dicho acto
2
a) Adecuacin tpica.- El ncleo del delito de sec%estro gira alrededor de la
privacin o restriccin de la libertad personal, lo ,%e s%pone %na in1%stificada
limitacin de la capacidad de despla0amiento o de la fac%ltad de trasladarse de
%n l%gar a otro de manera libre - vol%ntaria. El tipo penal e/ige ,%e se realice la
cond%cta sin derec!o, motivo ni fac%ltad 1%stificada. 2 es ,%e en alg%nos casos
dic!os comportamientos p%eden no ser anti1%rdicos. As por e1emplo, en el
e1ercicio ra0onable del derec!o de correccin sobre los !i1os "pro!ibicin
temporal a salir de casa$3 el internamiento de enfermos mentales, etc.
4
Entendemos ,%e el caso prop%esto se adec%a a la descripcin tpica del delito
de sec%estro, p%es !a !abido %na in1%stificada privacin de la libertad personal
de 5os'. En efecto, se le !a privado de la fac%ltad de trasladarse libremente de
%n l%gar a otro. El mvil, la modalidad, las circ%nstancias o el tiempo ,%e d%r
la privacin de libertad, segn el legislador, son indistintos para la cons%macin
del delito, es decir, no lo 1%stifican ni enervan. Si nos atenemos a la redaccin
del tipo penal, toda privacin de la libertad personal sin derec!o, motivo o
fac%ltad 6)ustificada7 debe sancionarse como %n delito de sec%estro.
b) Delito pe!anente.- El delito de sec%estro tiene %na nat%rale0a 1%rdica sui
generis, p%es se le s%ele considerar %n delito de cons%macin instant.nea con
efectos o de e1ec%cin permanentes. Dic!o de otro modo, el delito se
perfecciona desde el mismo momento en ,%e se priva de la libertad a otro, pero
la accin tpica se sig%e e1ec%tando de manera ininterr%mpida !asta ,%e se
pone fin a la privacin de libertad.
*o anterior es de s%ma importancia para calificar las cond%ctas posteriores al
momento inicial de la privacin de la libertad. En efecto, toda ve0 ,%e el delito
de sec%estro s%pone %n ata,%e permanente e ininterr%mpido al bien 1%rdico
protegido, mientras no se ponga fin a la privacin de libertad toda intervencin
,%e se prod%0ca en ese periodo p%ede imp%tarse, segn sea el caso, a tt%lo
de a%tora o a tt%lo de complicidad. Como seala Del 8osal 9lasco:
.s posible, incluso, la concurrencia de formas de autora o de
participacin en aquellos su)etos que se incorporen a la e)ecucin
8permanente9 del delito mientras est persistiendo la situacin de
privacin de libertad, aunque sta ha(a comen7ado antes de que
ellos intervengan ( tuvieran conocimiento de su e,istencia
0
De esto, el !ec!o de ,%e %n imp%tado no !a-a participado en el momento
inicial en ,%e se priv de libertad al efectivo policial, no lo e/ime
necesariamente de %na condena por delito de sec%estro a tt%lo de a%tor o
3
P8A;S CA#U;, 5osep Mi,%el. Delitos contra la libertad. En: AA. <<. =%intero &livares "dir.$.
:omentarios a la Parte .special del ;erecho Penal. #avarra, Aran0adi, +>>?, ?@ ed., p.g. ABBC
ADA.
4
DE* 8&SA* 9*ASC&, 9ernardo. Delitos contra la libertad ")$. En: Cobo del 8osal "coord.$.
;erecho Penal .spaol Parte .special. Madrid, D-Einson, +>>?, +@ ed., p.g. ABF.
3
cmplice. 2 as, ,%ien traslada a la vctima Gpreviamente privada de s%
libertadG de %n l%gar a otro o presta la casa donde !a de ser retenida,
responder. penalmente.
Sera errado considerar ,%e estos actos carecen de relevancia penal por ser
posteriores a la 6cons%macin7 del delito, como si el delito se cons%mara nica
- e/cl%sivamente en el momento en ,%e 5os' es privado de s% libertad. 2 es
errado por,%e, como venimos diciendo, estamos ante %n delito permanente,
con lo ,%e la accin tpica se reali0a sin interr%pcin, sin sol%cin de
contin%idad. *as cond%ctas s%bsig%ientes, por ello, s%ponen tambi'n %na
privacin a la libertad personal - p%eden ser imp%tadas bien a tt%lo de a%tora
o complicidad.
A!ora bien, el !ec!o de ,%e no se !a-a individ%ali0ado a todos los ,%e
participaron en el momento inicial del sec%estro o, incl%so, ,%e ellos f%esen
menores de edad, no enerva la posibilidad de ,%e los ,%e intervinieron
posteriormente p%edan ser responsabili0ados como a%tores o cmplices. En
efecto, el sec%estro es %n delito permanente -, como tal, la responsabilidad de
los 6posteriores a%tores7 no depende necesariamente de la responsabilidad de
los ,%e !%biesen act%ado primero, esto es, de los ,%e inicialmente privaron de
libertad a la vctima. ;rat.ndose de cmplices, la participacin se ve informada
por el principio de accesoriedad limitada, es decir, los cmplices responden por
s% contrib%cin en %n !ec!o anti1%rdico, a%n c%ando se e/cl%-a la c%lpabilidad
de los a%tores "por e1emplo, si los a%tores son menores de edad$.
c) Cicunstancia a"a#ante.- ;eniendo en c%enta ,%e la victima del sec%estro
era miembro de la Polica #acional, es de aplicacin el tipo agravado previsto
en el inciso 4 del seg%ndo p.rrafo del artc%lo A?+ CP: la pena ser. no menor
de treinta aos c%ando el agraviado o el agente es f%ncionario o servidor
pblico.
Efectivamente, 5os' era miembro de la Polica #acional del Per - estaba en
acto de servicio, tratando de restablecer el orden. Conc%rre el s%btipo
agravado, toda ve0 ,%e el n%meral ? del artc%lo F+? del Cdigo Penal
determina la condicin de f%ncionario o servidor pblico de los miembros de las
H%er0as Armadas - Polica #acional. 5%stamente casos como estos
f%ndamentan el ma-or grado de reproc!e de la cond%cta, lo ,%e amerita el
incremento de la pena rec%rriendo a la aplicacin de %n s%btipo agravado. A
este respecto, 9ramontCArias - (arca Canti0ano sostienen:
Iesta agravante se configura en ra7n de la calidad del
agraviado, quien es una persona al servicio de los intereses
p/blicos .n tal caso, adem's de afectarse su libertad
ambulatoria personal, indirectamente se est' tambin
perturbando el funcionamiento normal del .stado
4
Para precisar quien es funcionario o servidor p/blico ha( que
recurrir a lo dispuesto en el artculo 0$# :P.
?
#o obstante, la magnit%d de la pena prevista por el legislador "no menor de
treinta aos$ se m%estra e/cesiva para casos como el ,%e a,% se plantea:
toma de re!'n en actos de agitacin social o poltica. Hrancamente e/cesiva si
se la compara con las penas del !omicidio calificado "no menor de ,%ince
aos$ - del delito de terrorismo "no menor de veinte aos$. Consec%entemente,
- a la espera de alg%na reforma ,%e dev%elva cierta racionalidad a esta norma,
tendremos ,%e rec%rrir a la e/imente incompleta prevista por el artc%lo +A del
Cdigo Penal para red%cir la pena por deba1o del lmite legal.
d) Tie!po $ue la #cti!a su%e la pi#acin o esticcin de su libetad.- A
la cons%macin del tipo penal le es indistinto el tiempo ,%e la vctima se !a-a
visto privada de s% libertad. #i si,%iera es tomada como circ%nstancia
agravante, como oc%rre en el 6sec%estro e/torsivo7 c%ando d%ra m.s de
veintic%atro !oras. Con lo c%al, m.s all. de la mod%lacin de la pena dentro de
los m.rgenes previstos por el legislador para el delito de sec%estro, se valora
con el mismo rasero tanto la privacin de libertad por pocas !oras, como por
varios das o semanas.
Caso &
Juan, Pedro ( Jos secuestran a *uis Posteriormente, se comunican
con la familia de *uis para pedir un rescate de medio milln de dlares
Este es ,%i0.s el e1emplo ,%e m.s tenemos en mente c%ando omos la palabra
sec%estro. 2 es ,%e, en verdad, estamos ante %na clara afectacin de la
libertad amb%latoria. #o obstante, es parad1ico ,%e el sec%estro de %na
persona con el ob1eto de pedir %na venta1a econmica Jl'ase rescateJ viene
sancionado en n%estro ordenamiento 1%rdico no ba1o la fig%ra del sec%estro,
sino de la e,torsin, esto es, %n delito %bicado sistem.ticamente dentro del
;t%lo <, dedicado a los Delitos contra el Patrimonio.
En efecto, el artc%lo +>> CP reprime con pena privativa de libertad no menor
de veinte ni ma-or de treinta aos al agente ,%e con el ob1eto de obtener %na
venta1a econmica indebida o de c%al,%ier otra ndole, mantiene en re!'n a
%na persona. C%ando el delito es cometido por dos o m.s personas, como en
el caso prop%esto, la pena prevista es no menor de treinta aos.
K
5
98AM&#;CA8)AS ;&88ES, *%is - (A8CLA CA#;)MA#&, Mara del Carmen. <anual de
;erecho Penal Parte .special. *ima, Editorial San Marcos, ADDB, F@ ed., p.g. ABD.
6
!rtculo $66% .l que mediante violencia o amena7a obliga a una persona o a una institucin
p/blica o privada a otorgar al agente o a un tercero una venta)a econmica indebida u otra
venta)a de cualquier otra ndole, ser' reprimido con pena privativa de libertad no menor de die7
ni ma(or de quince aos
5
Estamos p%es ante %n conc%rso aparente de le-es, donde el denominado
6sec%estro e/torsivo7 despla0a al delito previsto en el artc%lo A?+ CP. 8es%lta
c%rioso ,%e prevale0ca %n delito contra el patrimonio "artc%lo +>> CP$ sobre
%na fig%ra penal ,%e tiene por bien 1%rdico %no de tamaa importancia como es
la libertad personal "artc%lo A?+ CP$. Pero as lo ,%iso el legislador, al tomar
como agravante de la e/torsin la privacin de libertad, c%ando ,%i0.s lo m.s
apropiado !abra sido tomar como circ%nstancia agravante del sec%estro el
perseg%ir %na venta1a econmica.
*a distincin entre el delito de sec%estro "artc%lo A?+$ - el sec%estro e/torsivo
"artc%lo +>>$ !a sido precisada por la Corte S%prema en sentencia de +B de
abril de +>>F:
6,%e de la propia ac%sacin se desprende ,%e los ,%e sec%estraron -
mant%vieron en re!'n al agraviado *en N%aco p%sieron en contacto
telefnico con s% !ermano a ,%ienes le e/igieron ,%inientos mil dlares
americanos para liberarlo3 ,%e, empero, !abi'ndose tipificado el !ec!o
como %n delito de sec%estro J!'s all' de $ue( en i"o( ) #ista la
*a misma pena se aplicar' al que, con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de
e,torsin, suministra informacin que ha(a conocido por ra7n o con ocasin de sus funciones,
cargo u oficio o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del delito
.l que mediante violencia o amena7a, toma locales, obstaculi7a vas de comunicacin o impide
el libre tr'nsito de la ciudadana o perturba el normal funcionamiento de los servicios p/blicos o
la e)ecucin de obras legalmente autori7adas, con el ob)eto de obtener de las autoridades
cualquier beneficio o venta)a econmica indebida u otra venta)a de cualquier otra ndole, ser'
sancionado con pena privativa de libertad no menor de cinco ni ma(or de die7 aos
.l funcionario p/blico con poder de decisin o el que desempea cargo de confian7a o de
direccin que, contraviniendo lo establecido en el artculo 0$= de la :onstitucin Poltica del
Per/, participe en una huelga con el ob)eto de obtener para s o para terceros cualquier
beneficio o venta)a econmica indebida u otra venta)a de cualquier otra ndole, ser'
sancionado con inhabilitacin conforme a los incisos "9 ( $9 del artculo -1 del :digo Penal
*a pena ser' no menor de quince ni ma(or de veinticinco aos si la violencia o amena7a es
cometida+
a9 ! mano armada>
b9 Participando dos o m's personas> o,
c9 ?alindose de menores de edad
Si el agente con la finalidad de obtener una ventaja econmica indebida o de cualquier
otra ndole, mantiene en rehn a una persona, la pena ser no menor de veinte ni maor
de treinta a!os"
#a pena ser privativa de libertad no menor de treinta a!os, cuando en el supuesto
previsto en el prrafo anterior$
a9 ;ura m's de veinticuatro horas
b9 &e emplea crueldad contra el rehn
c9 .l agraviado e)erce funcin p/blica o privada o es representante diplom'tico
d9 .l rehn adolece de enfermedad grave
e% Es cometido por dos o ms personas
f9 &e causa lesiones leves a la vctima
*a pena ser' de cadena perpetua cuando+
a9 .l rehn es menor de edad o ma(or de setenta aos
b9 .l rehn es persona con discapacidad ( el agente se aprovecha de esta circunstancia
c9 &i la vctima resulta con lesiones graves o muere durante o como consecuencia de
dicho acto
6
%inalidad pese"uida po el a"ente acti#o( el tipo penal sea el de
secuesto e&torsivo( pe#isto ) sancionado po el atculo
doscientos del Cdi"o *enal+, fig%ra penal ,%e se limita o
circ%nscribe a %na privacin de liberta personal del s%1eto pasivo7
Os%bra-ado n%estroP.
Q
*a Sala rec!a0 ,%e la e/igencia del pago de %n rescate para la liberacin de
la vctima constit%-ese la circ%nstancia agravante del antig%o inciso B del
artc%lo A?+ CP
B
p%es, como se acaba de sealar, la e/igencia de %n rescate
es %no de los elementos definidores del delito de e/torsin o, con m.s
precisin, del sec%estro e/torsivo.
El delito de e/torsin, ciertamente, reconoce otras modalidades tpicas, alg%nas
de las c%ales no parecen tener %na adec%ada %bicacin sistem.tica dentro de
los delitos contra el patrimonio. M.s all. de los c%estionamientos de ndole
dogm.tico - polticoCcriminal ,%e se p%dieren !acer, tarea ,%e escapa al
propsito del presente traba1o.
D
7
Para %na lect%ra completa de la sentencia, vid. SA# MA8;L# CAS;8&, C'sar.
Jurisprudencia ( Precedente Penal ?inculante. *ima, Palestra, +>>K, p.g. F>KCF>D.
8
Esta circ%nstancia consista en obligar a %na tercera persona a ,%e preste al agente del delito
a-%da econmica3 circ%nstancia agravante ,%e f%e eliminada por el Decreto *egislativo #@ DB+.
9
En c%al,%ier caso, nos permitimos %n par de consideraciones en c%anto a esta fig%ra penal,
modificada por el Decreto *egislativo #@ DB+.
a$ *a modificacin ,%e !a generado m.s pol'mica en la opinin pblica !a sido la incl%sin de
%na frm%la crptica en c%-a virt%d se sanciona con in!abilitacin al f%ncionario pblico con
poder de decisin, o ,%e desempee cargo de confian0a o direccin ,%e contraviniendo lo
establecido en el artc%lo F+ de la Constit%cin, participa en %na !%elga con el fin de obtener
para s o para otros c%al,%ier beneficio o venta1a econmica indebida, % otra venta1a de
c%al,%ier otra ndole.
Desde l%ego, c%ando el legislador !abla de participacin en %na !%elga, no se refiere a la
categora dogm.tica de la participacin, esto es, la ind%ccin - la complicidad, p%es la
instigacin - la colaboracin en %n !ec!o no delictivo Gcomo la !%elgaG evidentemente es
irrelevante desde el p%nto de vista penal. C%ando el legislador dice participar, entonces, se
refiere a intervenir, a tomar parte.
A!ora bien, el e1ercicio del derec!o de !%elga, o la simple parali0acin de labores con fines
reivindicativos a%n en los casos en ,%e 'sta !a-a sido declarada ilegal no p%ede asimilarse al
delito de e/torsin, p%es este delito e/ige la conc%rrencia de violencia o amena0a. Con lo c%al,
en b%ena c%enta, lo ,%e !a !ec!o el E1ec%tivo !a sido meter de contrabando %na disposicin
,%e, como bien !a sealado la Defensora del P%eblo, no forma parte de la materia delegada
en virt%d de la *e- +D>>D. El conte/to en el ,%e seme1ante norma vio la l%0, as como la pena
de in!abilitacin ,%e se !a previsto para estas cond%ctas, !ace pensar Ges slo %na !iptesis
G ,%e el E1ec%tivo ,%era contar con %n mecanismo para ,%itar de en medio a a%toridades
locales o regionales especialmente contrarias a las polticas del (obierno Central.
b$ En la misma lnea parece estar la incorporacin de %na n%eva modalidad de e/torsin ,%e
g%arda seme1an0as con el delito de entorpecimiento al f%ncionamiento de los servicios pblicos
del artc%lo +B4 CP. Se reprime la toma de locales, la obstac%li0acin de vas de com%nicacin,
impedir el normal f%ncionamiento de los servicios pblicos o la e1ec%cin de obras legalmente
a%tori0adas - otros comportamientos, c%ando se emplee violencia o amena0a. Estas cond%ctas
deben tener por finalidad obtener de las a%toridades c%al,%ier beneficio o venta1a econmica
indebida, % otra venta1a 6de c%al,%ier otra ndole7.
Esta frm%la abierta, ,%e no se condice con el principio de certe0a ,%e debera informar la
labor legislativa en materia penal, ni si,%iera e/ige ,%e esa venta)a de cualquier otra ndole sea
6indebida7, con lo c%al, %no podra preg%ntarse si esto constit%-e %na forma velada de acallar o
reprimir protestas sociales.
7
Caso ,
Juan mantiene cautiva a <ara durante varios das con el ob)eto de
practicar con ella el acto se,ual <ara es rescatada por miembros de la
Polica Nacional
Es ind%dable ,%e se prod%ce %na privacin de libertad de manera in1%stificada.
#o obstante, sera b%eno detenerse en dos circ%nstancias ,%e tienen por virt%d
e/cl%ir, en alg%nos casos, la conc%rrencia del delito de sec%estro. #os
referimos al tiempo - al propsito perseg%ido por el a%tor del delito de violacin
se/%al. Cabe mencionar ,%e esto tambi'n se p%ede predicar con relacin a
otras fig%ras delictivas, como por e1emplo el delito de robo.
En efecto, con relacin a este ltimo delito se viene entendiendo ,%e la
moment.nea privacin de libertad de la vctima no conlleva la cons%macin del
delito de sec%estro, p%es esa breve afectacin a la libertad amb%latoria J,%e
se prod%ce mientras d%re el acto de apoderamientoJ -a estara desvalorada
por el legislador penal al sancionar el delito de robo. Con lo c%al, nos
encontramos ante %n conc%rso aparente. Como refiere la Sala de lo Penal del
;rib%nal S%premo espaol, nos encontramos ante %n conc%rso aparente de
le-es 6nicamente en a,%ellos s%p%estos de mnima d%racin temporal7, en los
,%e la privacin de libertad tiene l%gar d%rante el acto de apoderamiento, por
entender ,%e en este s%p%esto la privacin de libertad ,%eda absorbida por el
robo: todo robo con violencia o intimidacin afecta, a%n c%ando sea de modo
instant.neo, la libertad amb%latoria de la vctima.
A>
)g%almente, la Sala Penal de n%estra Corte S%prema !a tenido oport%nidad de
pron%nciarse sobre el propsito perseg%ido por el agente al privar de libertad a
s% vctima. Se trataba de %n caso en ,%e el ac%sado !aba trasladado a la
vctima a %na cabaa con el fin de practicar con ella el acto se/%al en contra de
s% vol%ntad3 llev.ndola de regreso a s% domicilio %na ve0 cons%mado el
!ec!o.
AA
*a Sala consider ,%e 6el propsito de la cond%cta criminal estaba en
f%ncin al delito de violacin se/%al - no as al de sec%estro, por lo ,%e no
conc%rren los elementos config%rativos de este tipo penal7.
En estos casos vemos ,%e la privacin de libertad es %n medio necesario para
cons%mar -a sea %n delito de robo o %n delito contra la libertad se/%al. Sin
embargo, c%ando el tiempo en ,%e se priva de libertad a la vctima res%lta
e/cesivo o es m%- s%perior al necesario para la cons%macin del delito de robo
o de violacin se/%al, se considera ,%e el delito de sec%estro cobra plena
En c%al,%ier caso, res%lta e/traa la consideracin de estas cond%ctas como modalidades del
delito de 6e/torsin7 -, por tanto, s% clasificacin como delitos contra el patrimonio.
10
Sentencias reseadas por Del 8osal, vid. DE* 8&SA* 9*ASC&, 9ernardo. Delitos contraI
ob. cit., p.g. ABF.
11
8ec%rso de #%lidad #@ +?KQCDB. *amba-e,%e. En: 8&5AS <A8(AS, Hidel. Jurisprudencia
Penal. ;omo ). *ima, (aceta 5%rdica, ADDD, p.g. 4FQ.
8
a%tonoma -, por tanto, el ac%sado debe ser condenado tanto por el delito de
robo o violacin se/%al, como por el delito de sec%estro.
;eniendo en c%enta ,%e 5%an mant%vo en ca%tiverio a Mara por %na semana,
se p%ede apreciar %na grave afectacin a la libertad amb%latoria, siendo la
lesin de este bien 1%rdico de %na intensidad tal, ,%e no p%ede entenderse
absorbido por el delito contra la libertad se/%al. Podra !aberse tratado de %n
conc%rso real entre los delitos de sec%estro - violacin se/%al, mas teniendo en
c%enta ,%e el delito de sec%estro incl%-e como circ%nstancia agravante el
!ec!o de ab%sar del agraviado, 5%an ser. condenado como a%tor del delito de
sec%estro en s% forma agravada a %na pena no menor de treinta aos.
A+
Caso -
Juan, dado de alta a los pocos das de haber sido sometido a una
operacin quir/rgica, es impedido de abandonar la clnica mientras no
cumpla con pagar el ntegro de la factura por los servicios mdicos Juan
acaba de cumplir los 46 aos
Una interpretacin literal de la norma podra llevar a condenar al director de la
clnica a %na pena no menor de veinte ni ma-or de treinta aos. 2 !asta
cadena perpet%a, si se ,%iere aplicar la agravante del inciso A del ltimo
p.rrafo del artc%lo A?+ CP ",%e el agraviado sea menor de edad o ma-or de
setenta aos$. 2 es ,%e !a- %na restriccin a la libertad personal de 5%an ,%e
no parece estar 1%stificada, al menos en n%estro ordenamiento 1%rdico, como
-a lo !a sealado en mltiples ocasiones el ;rib%nal Constit%cional.
A4
#o
obstante ello, no parece ,%e el caso planteado deba ser recond%cido a la fig%ra
del sec%estro. M%c!o menos c%ando se ec!a %na mirada a la magnit%d de las
penas fi1adas por el legislador.
P%es bien, en la doctrina - 1%rispr%dencia espaola, el delito de coacciones es
entendido como %n tipo resid%al - gen'rico con relacin, entre otros, al delito
de detenciones ilegales Ol'ase sec%estroP. Por ello, no es cas%alidad ,%e en
n%estra legislacin el delito de coaccin est' reg%lado al lado del delito de
sec%estro, - ba1o %n epgrafe comn: 6<iolacin de la libertad personal7.
12
Estamos, en este sentido, ante un concurso aparente de leyes donde prevalece el delito de secuestro en
la forma aravada prevista en el primer inciso del seundo p!rrafo del art"culo 152 #$% la pena ser! no
menor de treinta a&os cuando% 'Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peliro la vida o salud
del agraviado( )su*rayado nuestro+. ,o*re el alcance, en este conte-to, del t.rmino a*usar, vid. /0112
,3E04, 5avier. Derecho Penal. Parte Especial. I-B. Delitos contra el honor, la familia y la libertad.
1ima, ,an 6arcos, 1998, p. 1157 ,21042, ,0##82, 9amiro. Derecho Penal. Parte Especial. 1ima,
:ri;ley, 2008, 3< ed., p. 445.
13
En efecto, n%estro ;rib%nal Constit%cional !a determinado la ilegalidad de estas pr.cticas,
considerando ,%e por falta de pago de gastos de !ospitali0acin no se p%ede impedir ,%e los
pacientes dados de alta !agan %so de s% libertad de salida de los centros !ospitalarios o
asistenciales, m%c!o menos condicionarlo a tr.mite administrativo alg%no, salvo acto vol%ntario
del paciente "vid. inter alias, e/pedientes n@ B4KCDKCNCR;C - AFAAC+>>ACNCR;C$.
9
En efecto, el artc%lo A?A CP reprime con pena privativa de libertad no ma-or
de dos aos al ,%e, mediante amena0a o violencia, obliga a otro a !acer lo ,%e
la le- no manda o le impide !acer lo ,%e ella no pro!be. En mi opinin, el caso
prop%esto se s%bs%me en esta fig%ra tpica. <eamos.
Si en n%estro ordenamiento 1%rdico no e/iste disposicin alg%na ,%e pro!ba a
%n paciente abandonar %n centro !ospitalario en tanto no c%mpla con pagar la
fact%ra por los servicios recibidos Jno e/iste, para este caso, %na norma
seme1ante al derec!o de retencin previsto en el artc%lo AA+4 del Cdigo
CivilJ, se tiene ,%e la restriccin de la libertad de movimiento, manifestada en
impedir la salida del paciente, es del todo anti1%rdica. Por lo dem.s, como -a
se indic, el ;rib%nal Constit%cional !a determinado la ilegalidad de este tipo de
pr.cticas.
En c%anto al re,%isito de la violencia, tendremos ,%e aceptar ,%e dic!o
elemento no se red%ce a la violencia fsica e1ercida sobre la persona de la
vctima, sino ,%e debe ser entendida ba1o %na concepcin espirit%alista en
donde lo importante es ,%e e/ista %na restriccin a la libertad de obrar.
AF
*a sol%cin del caso parece oscilar entre la atipicidad del !ec!o - la
cons%macin de %n delito de coaccin. Entiendo ,%e s !a !abido %na
afectacin a la libertad individ%al, con lo c%al, atendiendo a los criterios de
merecimiento - necesidad de pena, - al principio de proporcionalidad considero
,%e el !ec!o se s%bs%me dentro del delito de coaccin.
Por s% importancia desde el p%nto de vista procesal, vale la pena citar a Mor.n
Mora
A?
c%ando seala: 6cabe !acer especial !incapi' en el car.cter !omog'neo
de estos delitos, lo ,%e permite ,%e p%eda condenarse de oficio por %n delito
de coacciones a pesar de ,%e las partes aleg%en otro delito m.s
especfico, como por e1emplo la detencin ilegal Ol'ase sec%estroP. Para el
;rib%nal S%premo ello no s%pone v%lneracin alg%na del principio ac%satorio
,%e debe regir todo proceso, p%esto ,%e se c%mplen las caractersticas
e/igidas para la aplicacin de dic!a !omogeneidad "identidad del bien 1%rdico
protegido - %bicacin en el mismo ;t%lo del Cdigo Penal$7.
14
<id. M&8S# M&8A, Carolina. De las coacciones. En: AA.<<. :omentarios a la Parte
.special del ;erecho Penal =%intero &livares "Dir.$ - Morales Prats "coord.$. #avarra,
Aran0adi, +>>?, ?@ ed., p.g. +FDC+?>.
15
M&8S# M&8A, Carolina. De las coaccionesI ob. cit. p.g. +?K.
10