Fuentes Del Derecho Constituciona Finall

2013
FUENTES DEL DERECHO

CONSTITUCIONAL
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

Derecho Constitucional General Pgina 1

LAS FUENTES DEL DERECHO
CONSTITUCIONAL
Curso:

DERECHO CONSTITUCIONAL GENERAL

Nombre y Apellidos:
Tania Lucia Aguilar Garca
Kary Julissa Curay Moran
Katherine Mercedes Pasiche Mondragon
Guisella Yanina Sandoval Hidalgo

Docente:
Dr. Jorge Alejos Abanto.

Ciclo:
III

Escuela:
Derecho y Ciencias Polticas

Sullana, 29 de Abril de 2013



DEDICATORIA:



INDICE

I. CONCEPTO DE FUENTE
1.1. CLASIFICACIN DE LAS FUENTES
1.1.1.- Fuentes Formales
A.- LA CONSTITUCIN
B.- LA LEY ORDINARIA
C.- TRATADOS Y DERECHOS INTERNACIONALES
D.- LA JURISPRUDENCIA
E.- EL DERECHO COMPARADO:
1.1.2.- LAS FUENTES MATERIALES
A.- La Costumbre
B.- La Doctrina
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA



INTRODUCCIN

Prosiguiendo con el tema dentro de lo que concierne el Derecho
Constitucional se encuentra lo que es Las fuentes del Derecho
Constitucional pero primero tenemos que tener en claro que significa la
palabra fuente ya que es un rgano o medio productor de la norma
jurdica en su realidad.
Las fuentes del Derecho Constitucional se clasifican en Fuentes Formales
tambin llamadas directas o inmediatas y Fuentes Materiales o tambin
llamadas indirectas o mediatas.
Esperando que el trabajo sea de su total agrado.




I.- CONCEPTO DE FUENTE
Literalmente fuente quiere decir manantial, origen, principio y
fundamento de algo. Se puede hablar as de las fuentes de un lago,
de un rio o de una inspiracin de un poeta o literato. En terreno
jurdico fuente significara la causa, el origen, el hecho o los actos
creadores del Derecho.
rgano o medio productor de la norma jurdica en su realidad
o contenido concreto o ya el fundamento de validez jurdica de las
normas o bien la forma o manifestacin de la norma jurdica.
La expresin fuente da cuenta, al menos, de tres realidades
distintas, esto es el origen, la expresin formal de la norma y el
fundamento de legitimidad.

1.1.- CLASIFICACIN DE LAS FUENTES:
LEGAZ Y LA CAMBRA, como otros autores, seala que las
causas Son unas de la naturaleza material y otras de ndole
formal: en este sentido se habla de FUENTES MATERIALES Y
FUENTES FORMALES.
En cuanto a clasificacin de las fuentes puede ofrecerse la que
se distingue entre:
1.1.1.- Fuentes Formales: o tambin llamadas directas o
inmediatas; son las que no presuponen la existencia,
ni previo funcionamiento de otras fuentes.

Las fuentes formales, radican en el mbito
propiamente normativo y son las formas de
manifestarse la voluntad creadora del Derecho, en
tanto que mediante dichas formas existe el
fundamento de la validez jurdica de una norma.



Entre las fuentes formales tenemos:
A. La constitucin
B. La ley ordinaria
C. Tratados y derecho internacional
D. La jurisprudencia
E. El derecho comparado

A.- LA CONSTITUCIN:
Definicin Del Trmino Constitucin:
De la constitucin podemos hablar en doble sentido:
En sentido FORMAL, que se entiende como un
documento legal escrito, en que se recoge y se
organiza el sistema poltico de un pas, siendo su ley
fundamental.
En este sentido, todos o casi todos los pases tienen
constitucin a excepcin de Gran Bretaa por su
calidad de gente.
En sentido MATERIAL, est referida al
funcionamiento real de una constitucin, es decir a
las materias que se ocupa o a su contenido esencial.
Es decir, La constitucin, a veces es llamada
tambin carta magna es la norma suprema, escrita o
no, de un Estado de derecho soberano u
organizacin, establecida o aceptada para regirlo. La
constitucin fija los lmites y define las relaciones
entre los poderes del Estado, como poder legislativo,
ejecutivo y judicial y de estos con sus ciudadanos,
estableciendo as las bases para su gobierno y para la
organizacin de las instituciones en que tales poderes
se asientan. Este documento busca garantizar al
pueblo sus derechos y libertades.



La constitucin como culminacin de la obra
constituyente aparece como la primera de las fuentes
de manifestacin de derecho; es decir como la fuente
de fuentes.
La primera fuente fundamental del derecho
constitucional, es precisamente el texto de la
Constitucin. En general, debe tratarse de un texto
con una rigidez formal superior al de la ley.
para este efecto debe entenderse tambin por
constitucin no solamente a la breve codificacin de
normas especialmente de la mayor jerarqua que
rigen un Estado, sino a todas aquellas que tienen
igual categora y que integran un orden
constitucional aun cuando fuera con leyes separadas.
Conviene anotar que la constitucin o Ley de
Leyes se caracteriza por provenir de un poder
Constituyente, en tanto las leyes ordinarias
provienen de un poder constitutivo. Lo que implica
entre otras cosas que las primeras sean modificadas
solo por procedimientos extraordinarios, en tanto las
otras de acuerdo a medios comunes. Sin embargo por
la materia que regulan las leyes constitucionales
aquellas que se dan en consecuencia de la
constitucin, o sea para completarla en sus detalles o
procedimientos y por disposicin expresa de la
misma.
El texto constitucional es el fundamento y
cspide de todas las normas de derecho. As, dentro
de los contenidos bsicos de este texto se encuentra
la estructuracin del poder y sus funciones
esenciales, as como la forma de creacin (quin,
cmo, cundo, etc.) de las normas jurdicas de
alcance generales como anota Kelsen
1
. Luego, se
incorporan el estatuto de los derechos y garantas
individuales. Por ejemplo, la Constitucin de los

1
KELSEN, HANS. Teora General del Derecho y del Estado. Tercera Edicin, traduccin de Garca Manes,
Mxico, UNAM, 1969.


Estados Unidos de Amrica en su versin original de
1787 no contena este catlogo, el que se incorpor
mediante las primeras diez enmiendas.
La Constitucin puede contener elementos
ideolgicos expresos o una estructura de valores
afianzada, reflejando una opcin, tal como lo vemos
en los artculos 1 y 5 de nuestra Constitucin Poltica
de la Repblica, los que no slo sealan que el
Estado se encuentra al servicio de la persona
humana sino que, adems, establecen que su
finalidad es resguardar ciertos derechos que son
anteriores a l, radicados en las personas y no
concedidos por la ley sino que inmanentes al ser
humano.

B.- LA LEY ORDINARIA:
Es la norma de rango legal que constituye,
generalmente, el segundo escaln en la jerarqua
jurdica de las leyes de un Estado.
Constituye tambin fuente formal en cuanto,
como hemos sealado, regula materia constitucional.
Empero, algunos AUTORES SE PLANTEAN el
problema consistente en si en el caso de que esa Ley
sea inconstitucional Siempre habra que tenerla
como fuente?
Es sabido que las Leyes no deben contradecir a
la constitucin; que de ocurrir esta situacin no tiene
validez constitucional y en algunos casos se prev la
forma de declararla inconstitucional; o cuando menos
se autoriza legalmente a los tribunales para que
prefieran la norma constitucional a la que la viola. No
obstante queda la posibilidad de que a pesar de todo,
encarando desde luego una situacin irregular, se
aplique dicha norma. En tal caso se tendra que
responder afirmativamente. Pues los hechos no
pueden ser tampoco desconocidos por la


constitucin. Si esa ley no est en la constitucin, si
lo est en el ordenamiento jurdico vigente.

C.- TRATADOS Y DERECHOS INTERNACIONALES:
Se discute si los tratados y Derechos
Internacionales constituyen fuente del Derecho
constitucional. Algunas constituciones como la de
Estados Unidos de N.A. y la argentina, dan categora
de normas constitucional a las normas
internacionales contractuales (tratados), mas
guardan silencio sobre los principios y normas
generales del Derecho Internacional. Otras
constituciones por su parte como las de Francia,
Alemania Federal y algunas Latinoamericanas
Colombia, Venezuela admiten a las normas
jurdicas internacionales como formando parte de su
ordenamiento constitucional, en algunos casos con
un sentido de prelacin y en otros manteniendo
reserva de supremaca a la constitucin.
En la doctrina existen dos corrientes que tratan
de responder a la interrogante de si un tratado o una
norma internacional puede o no ser fuente del
Derecho Constitucional.
La DUALISTA, sostiene que el derecho
internacional y el interno son ordenamientos
distintos y separados; en consecuencia para que los
principios y normas del primero ingresen al segundo,
es necesario que lo hagan a travs de una fuente
formal de este ltimo. Un tratado o los principios del
orden jurdico internacional, solo pueden formar
parte del orden jurdico interno de un Estado, en
cuanto as lo prescriba una ley constitucional u
ordinaria.
La corriente MONISTA es la que en la
oposicin a la enunciada, sostiene que el Derecho es
uno solo y, por lo tanto los tratados internacionales o


la normativa jurdica internacional no necesitan de
las formalidades que propugna la posicin anterior
para constituir fuente directa del Derecho
Constitucional.
Nosotros opinamos que esta segunda corriente
debe ser tomada como precaucin. Pues podra implicar
seriamente al Derecho fundamental de soberana de los
Estados, tanto ms cuando el ordenamiento jurdico
internacional an no cuenta con procedimientos y
organismos que hagan prevalecer la justicia sin la
interferencia generalmente peligrosa de la grande
potencias mundiales.

D.- LA JURISPRUDENCIA:
Se entiende por tal a la serie de fallos que recaen
sobre hechos similares y que suponen una
interpretacin legal constante y uniforme realizada por
los tribunales de un Estado que segn el fuero y
jurisdiccin respectiva se pronuncian en ltima
instancia.

Es la repeticin de una forma de tratar los hechos
a la luz del derecho, segn ha sido reflejada en
resoluciones de los tribunales de justicia. A diferencia
del sistema anglosajn, en el nuestro su alcance es
meramente referencial, relativo o ilustrativo. De caso
contrario, sera una fuente directa como la propia norma
constitucional.

Sin perjuicio de lo anterior, es imposible
desconocer su mrito como elemento de interpretacin,
especialmente frente a los jueces de rango menor.
Especial relevancia en derecho constitucional tiene la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional y de la Corte
Suprema, conociendo esta ltima de recursos de
inaplicabilidad y proteccin. En fallos recientes del
Tribunal Constitucional se ha explicitado que la labor
que realiza el mismo es determinar una interpretacin
del precepto revisado, dando cuenta de aquella que es


conciliable con la Constitucin Poltica de la Repblica.
Lo anterior genera nuevas dudas, en la medida que
deber determinarse en el futuro qu sucede cuando,
por ejemplo, un Tribunal no sigue la interpretacin
concreta adoptada por el Tribunal Constitucional y en
base a la cual el mismo declar aplicable un precepto.

En el caso de la jurisprudencia como fuente del
Derecho que nos ocupa, se podra afirmar que los
hechos o los casos sobre los que deberan recaer
resoluciones concordantes sern, naturalmente, de
materia constitucional. Y, se debe tomar nota, es
necesario exista una relativa multiplicidad de casos.
Para algunos autores la jurisprudencia tiene mucha
importancia al extremo que por ejemplo CHARLES
COLLIER, quien habla de la Constitucin invisible para
referirse que en Estados Unidos, adems de la escrita,
tiene una constitucin PRACTICA, VIVIENTE, que a
travs de la interpretacin que hace el poder judicial al
publicar la constitucin a los casos particulares que se
someten a su decisin sobre la base del texto a la vez
que de la TRADICION CONSTITUCIONAL
2
.
La jurisprudencia alcanza el nivel de una
verdadera fuente del Derecho, especialmente en los
pases anglosajones donde existe el sistema de
JURISPRUDENCIA VINCULATORIA, que es aquella que
alcanza obligatoriedad general y con mayor razn para
los propios jueces quienes debern seguir
pronuncindose en el mismo sentido en casos anlogos.
La relevancia de la jurisprudencia se da tanto por
la aplicacin directa de normas constitucionales a la
solucin de conflictos entre partes -lo que no ocurre en
todos los sistemas constitucionales- como por la va de
velar por el respeto de la Constitucin con motivo del
proceso de creacin de otras normas. As, Pereira
Menaut sindica la labor de los tribunales
constitucionales como una labor cercana a la creacin
constitucional ms que a su aplicacin.

2
Linares Ob. Cit. Pag.482


La jurisprudencia es una fuente derivada, limitada
o de alcance relativo, rogada o a instancia de parte y
esencialmente jurdica, por no tomar en consideracin
aspectos polticos o de otro tipo.

E.- EL DERECHO COMPARADO:
El derecho comparado viene a ser el estudio
sistemtico y metodolgico de los sistemas
constitucionales, con el objetivo de establecer las
semejanzas y diferencias que se puedan producir con
relacin al nuestro.
El Derecho constitucional comparado, es el
estudio de diferentes constituciones de diferentes pases
y pocas para analizar sus instituciones y as incluirlas
a las Constitucin nacional. Estudia los preceptos
positivos constitucionalesvigentes o node varios
Estados con el objeto de sealar sus concordancias y
diferencias.
El Derecho constitucional comparado es fuente
porque gua las sentencias constitucionales y las
modificaciones a la Constitucin.
puede tambin estimarse como una fuente
importante del derecho Constitucional, porque es a
travs de l que podemos buscar y encontrar las
diversas instituciones, principios y normas que
similarmente existen en otros ordenamientos
constitucional y que han podido ser antecedentes a los
que nos sirven de partida. Tambin por el podemos
establecer los resultados y las vigencias constitucionales
de otros pases para modificar y perfeccionar los
nuestro. Y lo que es muy importante, mediante aquel es
posible comprobar la fuerza y difusin de las nuevas y/o
predominantes corrientes constitucionales que han de
servir no solamente para mejorar nuestro sistema


constitucional, sino para innovarlo, reorientarlo o
transformarlo si hubiese la posibilidad poltica de
hacerlo.

1.1.2.- LAS FUENTES MATERIALES o tambin llamadas
indirectas o mediatas; son las que presuponen la
existencia o previo funcionamiento de otras fuentes,
es decir, son las que ayudan a interpretar la
Constitucin, por lo que la historia fidedigna de la ley
entra en esta categora as como las fuerzas o
movimientos polticos, etc.

Las fuentes materiales son de naturaleza meta
jurdica y radican principalmente, en la esfera
sociolgica. Son ciertos datos ideales incitaciones y
pensamientos o social vitales que, para convertirse
en preceptos jurdicos, necesitan recorrer un camino
que es cabalmente, el de las fuentes formales.
Son fuentes en el sentido de sustento, en la cual
lo conforman:

A.- La costumbre
B.- La doctrina

A.- La Costumbre: La costumbre, en el sentido jurdico,
consiste en la repeticin constante de
comportamientos y procedimientos en los cuerpos
polticos, con la conviccin de obedecer un mandato
jurdico. Sin duda, la costumbre puede generar
incluso en el futuro normas jurdicas. No obstante
ello, en nuestra opinin y atendido el principio de la
legalidad de la administracin, no existe la posibilidad
de adquisicin en base a la costumbre de facultades
por los rganos del Estado.
Generalmente, la costumbre se opera ms all del
campo propio de las normas (ms all de la ley) o
como una expresin interpretativa de ella (o segn
ley), pero no puede operar contra ley. En todo caso,


es imposible desconocer la fuerza asociada a la
costumbre contra ley al momento de modificar una
Constitucin.
Por su parte, debe tenerse presente que en los
sistemas con constituciones escritas el valor de la
costumbre como fuente de derecho es limitado. Al
contrario, en sistemas como el ingls de constitucin
no escrita, la costumbre es altamente importante.
Pereira Menaut dice que es especialmente
importante la costumbre en materia constitucional
pues:
La norma no puede prever todo.

La costumbre contra la constitucin, una
vez arraigada, difcilmente puede no dar
lugar a un cambio constitucional, pues no
hay rgano que la pueda remediar. Incluso
Kelsen admite que es imposible evitar la
modificacin constitucional por la va de la
costumbre.
Hay cierta distincin dentro de la costumbre
entre las convenciones, como acuerdos tcitos o
expresos de los cuales la repeticin es la prueba, y
los usos o prcticas habituales sin conviccin de
obedecer a un acuerdo tcito o norma vinculante
de derecho. Solamente el primero de este tipo de
conductas es relevante como fuente del derecho.
La costumbre constitucional puede operar:
Anulando la norma constitucional.
Traspasando poderes de un rgano hacia el
otro.
Complementando preceptos constitucionales.
Sobre el problema de la costumbre como fuente
del derecho, diramos que ha de entenderse por tal
al conjunto de hechos y conductas repetidas por la


autoridad pblica o por particulares que versan
sobre un contenido o materia constitucional. Las
costumbres han precedido siempre a la ley escrita
y al derecho consuetudinario. Han constituido una
verdadera fuente de inspiracin.
Incuestionablemente muchas costumbres luego se
han plasmado en normas de derecho.
Pero he de aqu que surge un primer problema:
la costumbre en sentido estricto, tal como lo
acabamos de describir constituye fuente de
derecho? O solo en la medida que se convierta en
derecho legislado o bien en derecho
consuetudinario? Al respecto, como hemos
anotado lneas atrs, fuente debera ser, segn
algunos autores lo que es externo al derecho en
este la costumbre stricto sensu, ms no cuando
se ha convertido en derecho.
Por otro lado es importante hacer notar un
problema que no siempre se esclarece. No vamos
.a abordarlo in extenso, pero por lo menos
queremos consignar nuestra inquietud .No son
pocos los autores que hablan de la costumbre
como derecho no escrito. Al respecto nos parece
que se incurre en una grave confusin. En primer
lugar el Derecho no es un derecho porque est
escrito o no, sino esencialmente porque es un
conjunto de normas cuyo in. Cumplimiento puede
determinar que se recurra al Estado para su
imposicin. Igual podra pasar con una norma
escrita, espontnea o consuetudinaria; pero al fin
y al cabo norma jurdica. Entonces el quid del
asunto est en plantear y fijar la diferencia entre
una norma de costumbre simple, en sentido
estricto, por lo dems, y una norma de derecho
consuetudinario.
Evidentemente la primera no puede invocarse
ante los poderes pblicos en caso de
incumplimiento, ni el estado podra


imponerlas.(Tal sera el caso de las costumbres
populares, usos sociales, reglas de urbanidad,
etc.). En cambio una norma de derecho
consuetudinario, en los Estados donde este
derecho es admitido, si sera aplicado e impuesto
por aqul.(por ejm, las normas de derecho
constitucional consuetudinario en Inglaterra).
Ahora bien. La cuestin se complica un tanto
al hablar de una costumbre constitucional por
algunos autores, sin diferenciarla del Derecho
constitucional consuetudinario. En este sentido y
en concordancia con las exigencias de toda
terminologa cientfica, diremos que una norma de
costumbre constitucional, por la razn ya
expuesta. Oes norma de costumbre o es norma de
derecho. Y si es lo uno no puede ser lo otro.
Francisco GENY al respecto manifiesta que no es
suficiente que una relacin consagrada por el uso
se erija en relacin jurdica positiva, sin que la
prctica que la motiva la constituya con un
carcter de necesidad, de suerte que la imponga,
de ser necesario, en virtud de una regla dotada de
sancin pblica (18). Por su parte Julio Lpez
Lastra sostiene que la costumbre o es derecho por
recepcin legal o judicial.
Interesa precisar entonces si una costumbre
constitucional contraria a una Constitucin escrita
o consuetudinaria, llegando el momento de
encarar una situacin contenciosa, puede ser
invocada y obligar a actuar en su consecuencia a
los rganos jurisdiccionales y pblicos en general.
Porque este es a nuestro juicio, el punto crucial, la
consecuencia ltima para constatar si la
costumbre modifica o no una norma
constitucional. Pues el hecho de que si la
costumbre procede a las autoridades, por ej.
Deportar sin proceso a dirigentes polticos; o de los
particulares con la aquiescencia de las


autoridades, por ej. Construir monopolios o ejercer
el derecho de reunin sin observar las
prescripciones constitucionales, no significa de
que la constitucin haya sido modificada. La
circunstancia de que esto ocurra en el orden de las
conductas y de la realidad, no puede inducirnos a
hablar de una modificacin, salvo que se agregue
que esto ha ocurrido en los hechos. Lo que
impedira que cualquier momento las autoridades
rechacen la costumbre y apliquen la ley
precisamente. En esto residira la diferencia de
una verdadera derogacin o modificacin legal en
cuyo caso esa ley ha dejado de existir o no es como
era. El desuso o el uso contrario de una norma
tienen distintas consecuencias a una derogacin
formal. Por lo dems habr que tener presente las
ocurrencias que se dan dentro de la esfera jurdica
y en la esfera fctica. Por ltimo tampoco hay que
confundir la situacin que se da entre una norma
de costumbre constitucional contra legen,
cuando esta va a modificar una norma del derecho
consuetudinario constitucional. En nuestra
opinin, en este caso, la modificacin o derogacin
slo ser verdadera si es que el Poder
jurisdiccional lo admite y lo impone segn la
modificacin. De lo contrario no pasar de ser una
mera costumbre constitucional.

B.- La Doctrina: El significado de la palabra es
mltiple y variada. Unas veces se usa como
sinnimo de ciencia, de conocimiento o de
enseanza. Tambin como opinin de uno o ms
autores con relacin a una materia. Se podra
decir que en los medios jurdicos se designa como
doctrina al conjunto de teora, concepciones y
conocimientos que sobre tpicos, temas o
cuestiones jurdicas, sustentan los tratadistas y


autores especialistas con fines cientficos terico-
prcticos.
Su influencia depende del peso del autor y
es innegable en lo relativo a la aplicacin de las
normas y los fenmenos de modificacin.
Dependiendo la tesis a la que se adscriba al
momento de interpretar la Constitucin podr
darse ms o menos valor a la opinin de los
tratadistas. Mientras para quienes son
originalistas la opinin de los tratadistas tiene un
valor relativo, dicha situacin cambia para quienes
siguen tendencias ms finalistas o progresistas de
interpretacin.
En el terreno del Derecho Constitucional, la
doctrina fundamentalmente es elaborado por
constitucionalista, existiendo tambin valioso
aportes de otros especialistas, principalmente en
Filosofa poltica y algunas ciencias afines como
Teora del Estado y otras ramas del grupo de la
ciencias Polticas y Sociales.
Como seala BIELSA, la doctrina en la
disciplina que estudiamos, cumple cuando menos
tres funciones: Sirve para fundamentar y proveer
de elementos necesarios a la construccin terica
de las instituciones constitucionales. Constituye
un instrumento valioso e insuperable para la
interpretacin de las normas constitucionales.
Adems de ser un factor de gran influencia en las
actividades jurisdiccional y legislativa del orden
constitucional, lo que se refleja en las reformas o
nuevas normas constitucional, lo que se refleja en
las reformas o nuevas normas constitucionales o
en la Jurisprudencia sobre la materia.
La doctrina, en ltima instancia, es la
ciencia del derecho o bien el Derecho como
disciplina cientfica. Esto es su ms amplia
acepcin. En sentido restringido se puede hablar


de una doctrina en relacin con opinin que
versan sobre una cuestin importante del derecho
o sobre dos o ms doctrinas en cuanto puede
tambin adjudicrseles a estas el sentido de
tendencias, concepciones, escuelas filosficas o
cientficas, naturalmente de contenido
constitucional. La doctrina vendra a ser, pues,
una verdadera fuente- por su carcter extremo-
del Derecho Constitucional. No obstante es til
recordar la opinin de MASSIMO PALMERINI,
cuando seala que la ciencia jurdica no crea el
derecho, an cuando tenga por objetivo conocer el
derecho (ordenamiento jurdico) existente.



CONCLUSIONES



BIBLIOGRAFIA

Fuentes Del Derecho Constituciona Finall

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Fuentes Del Derecho Constituciona Finall

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

2013

FUENTES DEL DERECHO

Você também pode gostar