La democracia como sistema poltico estaba caracterizada por la participacin n indirecta de los
ciudadanos en las decisiones polticas, un sistema de representacin en el cual se daba la
inevitable separacin entre el gobernante y los gobernados, as como la garanta de los derechos fundamentales. Kelsen deduce estos elementos de la democracia mediante una clara distincin entre democracia ideal y democracia real.
La democracia ideal se refiere a la perfecta sntesis entre libertad e igualdad, la total auto determinacin de sus sujetos. Pero la autonoma absoluta postulada por la democracia ideal entra en conflicto con la existencia de un orden social que era, por el contrario, heternomo13. JeanJacques Rousseau, quien en El contrato social haba identificado dentro de la democracia directa la nica forma poltica capaz de conciliar la aspiracin por total autonoma caracterstica de la democracia ideal con la heteronoma del orden social. En su opinin, solo la democracia directa podra realizar la identidad existente entre la voluntad de los gobernados y la voluntad de los gobernantes. Critica a la voluntad general homognea de Rousseau, (no hay fractura mayora minora) Kelsen enfoc sus crticas en este aspecto puntual de la teora de Rousseau, sosteniendo que en el momento en el cual la democracia deja de ser un ideal y se convierte en un sistema, la dicotoma (dentro de la comunidad poltica) entre la mayora y la minora probara ser inevitable en s misma debido a la imposibilidad de alcanzar decisiones unnimes.
Para Kelsen la regla de la mayora, como una parte integral de la democracia real, tiene una importante implicacin terica: si la libertad consiste solo en autodeterminacin poltica es decir, en la concurrencia de voluntades entre quienes mandan y quienes obedecen entonces, solo sera libre quien perteneciera a la mayora. En este sentido, la democracia real significara la ventaja de los ms fuertes en detrimento de los ms dbiles17. De acuerdo con Kelsen solo es posible salir de esta (aparente) paradoja al evolucionar de una idea individualista de libertad (es decir, libertad entendida como autodeterminacin de sujetos individuales) hacia una idea de libertad que es colectiva o poltica. En la democracia real, concluye Kelsen, es inalcanzable una correspondencia perfecta entre la voluntad de los gobernantes y la voluntad de los gobernados, pero el margen entre los dos s puede ser reducido (garantizando entonces una mayor aproximacin a la idea original de democracia) por medio de la participacin de los ciudadanos en la formacin de la voluntad del Estado o por un sistema de representacin proporcional18.
La premisa del sistema proporcional consista en la presencia de un amplio rango de derechos fundamentales que se les reconocen a todos los ciudadanos y poderes polticos. Kelsen subray el punto en virtud del cual el sistema proporcional refuerza la visibilidad de la minora y, por lo tanto, contribuye indirectamente con la salvaguarda de los derechos y la difusin de un clima liberal19
En trminos prcticos, el mecanismo de la representacin proporcional comporta una constante bsqueda por acuerdos y compromisos entre la mayora y la minora en la administracin de los asuntos pblicos, lo cual, en el cometido de prevenir que el derecho se vuelva sic et simpliciter20 (Simplemente as [N. del T.]) el dictado [diktat] de la mayora, reduce la disparidad entre la voluntad del Estado y la voluntad de los ciudadanos o, mejor dicho, entre la voluntad de los ciudadanos pertenecientes a la mayora y aquellos de la minora.
Sistema proporcional busca acortar la distancia entre la voluntad del Estado y la voluntad de los ciudadanos para alcanzar el ideal democrtico tanto como fuera posible.
Kelsen sostuvo que la definicin de parlamento como rgano del pueblo en el cual existira una perfecta coherencia entre la voluntad del parlamento y la voluntad del pueblo, era una simple ficcin con- siderando que la representacin parlamentaria, como opuesta a la consensual, estaba basada en un mandato libre que no era vinculante27. Tal ficcin result til para salvaguardar el dogma de la soberana popular, es decir, la idea de que el pueblo soberano continuaba detentando directamente el poder legisla- tivo, cuando de hecho, en la democracia real, tal poder se encontraba en las manos del parlamento28.
El parlamento representaba al Estado, no al pueblo, por lo que tena que ser considerado un rgano del Estado y no del pueblo. Kelsen lleg a esta conclusin mediante reflexiones puramente jurdicas que parecen referir a la obra de Max Weber, Wirtschaft und Gesellschaft [Economa y sociedad] en la cual el socilogo alemn identific la piedra angular para distinguir entre la representacin parlamentaria y la representacin poltica, y es que la segunda es consensual29
Entre tales movimientos y lderes los principales eran, para Kelsen, el Bolchevismo y Lenin, con su farsa de haber creado una verdadera democracia, una democracia directa, capaz de superar el viejo sistema parlamentario35. Por el contrario, Kelsen percibi en los soviticos las nuevas estructuras de poder creadas por los bolcheviques a travs de microparlamentos y, por lo tanto, rganos del Estado cuya proliferacin haba conducido paradjicamente a una forma hipertrfica de parlamentarismo36. Adems, la profeca de Lenin sobre la desaparicin de la burocracia en la sociedad comunista del futuro le pareca a Kelsen infundada, no solo debido a la tendencia bolchevique a nacionalizar la vida cultural y econmica, sino tambin debido a su falta de viabilidad3
En la primera parte de ensayo, Kelsen utiliz el contraste entre democracia ideal (directa) y democracia real (indirecta) para identificar los componentes fundamentales de este tipo de democracia. En la segunda parte, aplic el mismo esquema aadiendo un pormenorizado anlisis jurdico de la representacin parlamentaria para entender cul era su valor: Kelsen aplic su definicin de parlamento como rgano del Estado para atacar la afirmacin bolchevique en virtud de la cual se sostena que haban creado una democracia directa. Los bolcheviques no tuvieron xito en superar el parlamentarismo ni en superar la formacin mediada de la voluntad del Estado que es inherente a una democracia real. Para Kelsen, exista una profunda diferencia entre una democracia real y el sistema poltico sovitico, una diferencia que se manifestaba a nivel de los valores: los bolcheviques haban proclamado una constitucin que negaba de jure e de facto la universalidad de los derechos, lo cual era un prerrequisito fundamental de cualquier democracia robusta y real41.
En los dos primeros captulos, titulados respectivamente Libertad y El pueblo, propone de nuevo conceptos que ya haba enunciado en la versin de 1920: la disparidad entre la democracia ideal y la real, la referencia a Rousseau, el contraste entre la aspiracin de los individuos por alcanzar una completa autonoma y la necesidad de que se sometan a reglas heternomas, la inevitable apelacin a la regla mayoritaria en el proceso de toma de decisiones y la definicin de democracia real como democracia indirecta y representativa49.
No obstante, de manera distinta respecto de la primera edicin, Kelsen le dedic amplio espacio al anlisis del concepto pueblo: consideraba el alcance en virtud del cual el significado de la democracia ideal, el poder del pueblo, se corresponda con la realidad. El pueblo como una unidad lo cual en su opinin se constitua en uno de los presupuestos de la ideologa democrtica era una construccin filosfica porque en realidad apareca dividido por diferencias nacionales, religiosas y econmicas50.
Kelsen observ que la unidad del pueblo era puramente normativa porque resultaba de la sumisin por parte de sus miembros al mismo orden jurdico estatal51. En una democracia si la unidad del pueblo coincide jurdicamente con su sumisin al orden estatal y con el hecho de ser un objeto de poder, se vuelve activo a nivel poltico, es decir, un sujeto de poder que participa peridicamente en la creacin de la voluntad estatal. Sin embargo, incluso en este sentido, el concepto de pueblo como una entidad unitaria no era vlido porque en la democracia real solo una porcin de los ciudadanos aquellos que se benefician de los derechos polticos directos participan en la vida pblica52. Entre ellos es necesario distinguir, de una parte, quienes tenan derechos respecto de quienes los ejercan en realidad, y de otra parte, entre quienes se dejan llevar ellos mismos por la influencia de otros y quienes son guiados por la voluntad comn. Los dos ltimos configuran los partidos polticos que, para Kelsen, representan uno de los rasgos fundamentales de las democracias modernas53. Eran los partidos los que prcticamente formaban la voluntad general y es la pluralidad de los partidos la que garantiza que esta voluntad sea el resultado de un compromiso en lugar que de la imposicin de los intereses de un grupo en particular.
Kelsen, como pensador poltico, estaba profundamente convencido de que la pluralidad de creencias podra engendrar automticamente compromiso, confianza y dilogo: no ignor las dinmicas del conflicto del cuerpo social, pero pens que podran neutralizarse mediante la razn55. Con mucha claridad tuvo una conviccin en el fundamento liberal de la sociedad, lo cual en 1929 contrastaba con la realidad europea de la poca, la cual estaba caracterizada por una crisis social y poltica incluso ms dramtica ante la cual solo dos soluciones parecan posibles: una dictadura extrema teorizada por el principal rival de Kelsen: Carl Schmitt o la dictadura de un partido nico. Sin embargo, sostengo que la referencia de Kelsen al pluralismo partidista va mucho ms all del intento aunque anacrnico por interpretar la situacin de la poca conforme a las categoras del liberalismo del siglo xix.
Su insistencia en la dicotoma entre democracia real e ideal es comparable, por ejemplo, con la notable influencia del elitismo clsico que floreci en Italia entre el final siglo xix y el comienzo del xx, del cual Michels fue un destacado defensor57. Adems, la idea de partidos como sujetos polticos en las democracias Critica al corpotativismo (defensa del parlamentarismo) Para Kelsen el significado y el papel del parlamento y la representacin poltica se haban vuelto increblemente problemticos en los aos 1920. Los partidos de derecha, por ejemplo, presionaban insistentemente por sustituir al parlamento tradicional, considerado en este punto como un terreno para el cultivo del parloteo y la intriga61, con parlamentos tcnicos o, con mayor precisin, con organizaciones corporativas fundadas en grupos profesionales62. Punto por punto, Kelsen atac tal propuesta: primero, subray cmo el nivel de la complejidad econmica conducira inevitablemente a la proliferacin de estos grupos profesionales, cada uno con la pretensin de contar con una organizacin autnoma, lo cual generara un enorme caos para todas las incitativas y todos los propsitos; en el momento mismo en el que tales grupos debieran tomar una decisin conjuntamente para conseguir un acuerdo entre ellos de acuerdo con la ideologa del principio corporativo, se toparan con una severa dificultad precisamente debido a sus propios intereses especficos; sera igualmente problemtico establecer una jerarqua entre los diversos grupos e, incluso si tal jerarqua fuera establecida, lograr una voluntad unitaria63.
Kelsen critic la representacin corporativa no solo por ser incapaz de tomar efectivamente decisiones polticas para toda la comunidad, sino tambin porque era completamente inadecuada para prevenir la dominacin de clase, la cual podra sin embargo neutralizarse por medio del principio de mayoras dentro del espectro del parlamentarismo, debido a que: La mayora [] presupone, por esta definicin, la existencia de la minora y, en consecuencia, el derecho de la mayora presupone el derecho de existencia de la minora. A partir de esto se engendra, no tanto la necesidad sino la posibilidad de salvaguardar la minora en contra de la mayora. Esta salvaguarda de la minora es una funcin esencial de los as llamados derechos fundamentales y de libertad, o de los derechos del hombre y del ciudadano, que estn garantizados en todas las constituciones modernas de democracias parlamentarias. Kelsen reiter la importancia del mecanismo de representacin proporcional de manera tal que las leyes fueran el resultado del compromiso entre partidos, en lugar que la imposicin de la mayora65. De este modo, lo que surgi no fue solo un Kelsen como pensador poltico sino tambin como pensador demcrata liberal, que en la defensa de los derechos fundamentales y de las minoras en contra de la tirana de la mayora, parece inspirarse en los grandes maestros del liberalismo europeo, tales como Alexis de Tocqueville y John Stuart Mill66.
Resolución No. 12-96 que aprueba el Convenio No.172 sobre las condiciones de trabajo en los hoteles, restaurantes y establecimientos similares, adoptado en la 78va. Reunión de la Conferencia Internacional del Trabajo