Snchez, Carlos J. c/ Banco de Avellaneda S.A.

y otros s/ ordinario
TRIBUNAL: CNCom., sala C
FECHA: 22/09/1982

En Buenos Aires, a los veintids das del mes de setiembre del ao mil novecientos ochenta y dos,
reunidos los Seores Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos, fueron trados para conocer los
autos seguidos por SNCHEZ, CARLOS JOS contra BANCO AVELLANEDA SOCIEDAD ANNIMA Y
OTROS s/ ordinario, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el artculo 268 del
Cdigo Procesal, Civil y Comercial de la Nacin, e integracin que establece el artculo 110 del
Reglamento para la Justicia Nacional, en virtud de la excusacin del Dr. Bindo B. Caviglione Fraga
ver fs. 1875- result que la votacin deba tener lugar en el siguiente orden, doctores Anaya,
Quintana Tern y Bengolea. El Sr. Juez de Cmara, doctor Juan C. Quintana Tern, no interviene en
este Acuerdo por encontrarse en uso de licencia (art. 109 del Reglamento para la Justicia
Nacional).
Estudiados los autos, la Cmara plantea la siguiente cuestin a resolver:
Es arreglada a derecho, la sentencia apelada de fs. 1460/1477?
El doctor Anaya dice:
I - En las presentes actuaciones se demand la declaracin de nulidad de un convenio de
sindicacin de acciones celebrado entre accionistas del Banco Avellaneda S.A. en abril de 1973, as
como la de su reglamento para funcionamiento y el programa de accin. Tambin es objeto de la
demanda la nulidad de la asamblea ordinaria del 10 de noviembre de 1978 en razn de ilicitudes
que se habran producido en su funcionamiento derivados de la sindicacin de acciones. Son
demandadas como partes en el convenio impugnado cinco sociedades y los sucesores de una
persona fsica; tambin se acciona contra el Banco emisor de las acciones porque se constituy en
depositario de las acciones sindicadas y se comprometi a hacer cumplir sus disposiciones.
La sentencia de fs. 1460/1477 rechaz totalmente la demanda, con costas al actor. Despus de
exponer minuciosamente los antecedentes de la causa, el sentenciante adhiere a la interpretacin
del sector de la doctrina que se pronuncia por la licitud y validez de las convenciones de
sindicacin de accionistas, recordando al respecto lo expresado en el informe de la comisin
redactora de laley 19.550. Destaca el plano conjetural en que se sitan las impugnaciones al
convenio en el escrito de demanda, sin invocar perjuicios actuales o directos que derivasen del
mismo. Y pone en relacin la irrelevancia de tal planteo con la ausencia de nulidad absoluta en los
pactos de sindicacin y con la manifestacin del demandante en el sentido de que su accin no
tiende a la proteccin del inters pblico sino de sus personales derechos e intereses. Ingresa
luego en el anlisis de las causales sobre cuya base sostiene el actor la nulidad del convenio en el
caso concreto y que se vinculan con su excesiva duracin, la escisin entre el derecho de voto y la
calidad de accionista, la desvirtuacin de los principios societarios relativos a la formacin de la
voluntad social, la posibilidad del predominio de una minora, la indeterminacin de su objeto y la
discrecionalidad de los poderes atribuidos al sndico; y finalmente, la ilicitud de su objeto. El
anlisis del convenio de sindicacin, el reglamento para el ejercicio del voto en el directorio y el
programa de accin del sindicato conduce al sentenciante a la desestimacin de las ilicitudes que
asevera el actor. No encuentra que la formacin de criterio por parte de accionistas antes de la
asamblea afecte los fundamentos del principio mayoritario, en tanto no medie abuso de poder.
Destaca, en tal sentido, que la demanda no seala ningn hecho concreto en tal sentido. Con
relacin al excesivo plazo de duracin del convenio, destaca que no hay en el ordenamiento legal
argentino ninguna prohibicin para el lapso que fijaron los accionistas sindicados. En cuanto a la
supuesta escisin permanente entre las acciones y el derecho de voto que comportan, sostiene
que este derecho se confiere en inters personal del accionista, por lo que no media impedimento
para que el socio una su voto a los dems para defender sus intereses en la forma que considere
ms apropiada. El otorgamiento de mandato al Comit Ejecutivo no importa cesin de voto. Por
otra parte las nulidades que se denuncian sobre la base de vicios que afectaran a la formacin de
la voluntad social, que se operara en mbito extrasocietario, carecen de sustento sobre la base de
hechos y solamente reposan en la interpretacin que del convenio hace el actor o sobre
conjeturas.
La situacin del demandado Banco Avellaneda S.A. es considerada en el apartado VI de la
sentencia, donde se concluye que la circunstancia de haberse constituido en depositario, no lo
hace parte en el pacto de sindicacin.
Vuelve luego la sentencia a considerar las impugnaciones fundadas contra la sindicacin de
acciones en razn del quebrantamiento de las reglas sobre la deliberacin. Y reitera que al
respecto no trae el demandante queja especfica alguna acerca de lo sucedido en asambleas
donde se haya afectado su derecho a participar en las deliberaciones cada vez que concurri a
ellas. Y en el caso de la asamblea que concretamente cuestiona, el demandante no concurri. Se
desestima tambin la supuesta violacin de los arts. 241 y 248 de la ley de sociedades argida
sobre la base de integrar el comit ejecutivo tres personas que integran el directorio de la
sociedad, sostenindose que en la asamblea se ha producido la actuacin de los accionistas, a
travs de mandatos que han manifestado el voto de una efectiva mayora. Ello sin perjuicio de
puntualizarse que la inexistencia de un ilcito no excluye una falta de tica, pero puntualizndose
que no resulta ponderable el voto de las mencionadas personas en supuestos alcanzados por las
normas citadas.
No se considera tampoco fundado el cuestionamiento relacionado con la actuacin, a travs de
testaferros, de personas que se hallan inhabilitadas por resolucin del Banco Central para
desempearse como directores. Ello en razn de que, por una parte, la resolucin aludida no se
encuentra firme; y, por otra, atendiendo a que la inhabilitacin no alcanza al ejercicio de los
derechos de los afectados en cuanto accionistas. Reitera el sentenciante su conviccin acerca de la
validez del convenio y destaca que su existencia fue puesta en conocimiento del Banco Central, de
la Comisin Nacional de Valores y de la Bolsa de Comercio, sin que se haya producido objecin de
estas instituciones al convenio ni a la intervencin de los inhabilitados.
En orden a los reparos que se fundan en la desvirtuacin del rgimen jurdico societario y al
funcionamiento de sus rganos, entiende el sentenciante que no pasan de ser expresiones de
disconformidad de un minoritario. Ello en la medida que el pacto de sindicacin no haya sido
impedimento para el ejercicio de los derechos, lo que no se ha concretado en el caso, cindose el
demandante a plantear situaciones hipotticas.
No encuentra tampoco reparo el sentenciante respecto del reglamento sobre ejercicio del voto en
el directorio ni del programa de accin del sindicato, no mediando afrenta al orden pblico.
En cuanto a la impugnacin de la asamblea celebrada en noviembre de 1978, se destaca que el
planteo del impugnante la subordina a la nulidad del convenio de sindicacin, y circunscripto as el
alcance de la accin debe rechazrsela desde que no hay ilicitud en el pacto de los accionistas. Sin
perjuicio de lo cual puntualiza el sentenciante que el actor no concreta ningn defecto formal en la
celebracin de la asamblea, desarrollada sin objeciones ante dos representantes de la autoridad
de control.
Con relacin a lo acaccido en dos ulteriores asambleas, cuestin que se introdujo como hecho
nuevo, entiende el juzgador de la anterior instancia que tal articulacin no import ampliacin de
la demanda, por lo que deviene improcedente ingresar en la valoracin de hechos que
constituirn, segn las propias manifestaciones del demandante, materia de accin por separado.
II. Expuestos como quedan los fundamentos troncales del fallo, ingresar en el examen de los
agravios largamente desarrollados por la parte actora en el escrito de fs. 1798/1851, contestados
a fs. 1852/1854 y 1855/1873.
No resulta tarea sencilla sistematizar y sintetizar las impugnaciones que el vencido propone a
consideracin de la alzada. El apelante las plantea en dos diversos planos; por una parte las
concernientes a supuestos errores en que habra incurrido la fundamentacin de la sentencia
sometida a revisin; por otra, las omisiones relativas a cuestionamientos expresamente
articulados y a probanzas que no fueron merituadas pese a la relevancia que les asigna el
demandante. Pero entre unas y otras se producen fluidas relaciones que conducen a reiteracin
de tpicos y argumentos. Ello sin perjuicio de remisiones a otras piezas de los obrados que, por
infringir la regla del art. 265 C.P.C.C., no considerar.
Lo dicho precedentemente motivar que no me cia a la exposicin del apelante en el estudio de
sus crticas sino que, antes bien, intentar ordenar los temas involucrados en los agravios con los
que intenta descalificar lo decidido en la anterior instancia. Y para ir desbrozando en ese material,
me parece adecuado comenzar por el estudio de un captulo singular, que puede ser
desconectado de las dems quejas planteadas. Me refiero a la situacin del codemandado Banco
Avellaneda S.A. en cuanto ha sido trado como parte en el convenio de sindicacin, sin perjuicio de
reservar para ms adelante su situacin en lo que concierne a la impugnacin de la asamblea
celebrada en 1978.
III. La demanda asevera que el Banco Avellaneda fue parte en el convenio cuya supuesta ilicitud es
materia central de este litigio. Contra la desfavorable conclusin que al respecto arriba el
sentenciante, con los fundamentos vertidos a fs. 1473, insiste el actor (fs. 1809) aduciendo que al
suscribir al pacto, el Banco se constituy en engranaje fundamental para el mecanismo con el que
se implement la sindicacin. Agrega a ello que, en tanto se ha demandado la nulidad de un
convenio, es parte necesaria todo aquel que lo haya suscripto, cualquiera sea su carcter.
No asiste razn al recurrente. El apelado no fue parte en el convenio de sindicacin de acciones
sino, en todo caso, en el que medi entre los accionistas sindicados y el Banco como depositario
de las acciones sindicadas. Ello surge muy claramente de la propia literalidad del texto en que se
instrument el pacto. El Banco no concurre y ni siquiera es mencionado entre los que, sea por su
propio derecho o por representacin, comparecen para celebrar el contrato de sindicacin. Es
verdad que obra su firma, pero ello no altera su posicin jurdica puesto que el sentido que cabe
asignarle a tal intervencin resulta claramente de la clusula quinta de la convencin de voto,
mediante la que se instrumenta un bloqueo de las acciones sindicadas a travs de su depsito en
el Banco, establecindose quines sern las personas a cuya orden se dispondr la entrega o
restitucin de los ttulos depositados. De donde fluye, sin lugar a duda, que al suscribir tal
instrumento la entidad financiera, dejando constancia de "Recib el original y anexos", no se hizo
parte en el contrato sino que se notific de la decisin de constiturselo en depositario as como de
las reglas bajo las cuales se dispondra de los ttulos depositados.
Consecuentemente si la nulidad se predica de la sindicacin, no del depsito -que en tanto tal no
ha sido objeto de tacha alguna- en el que fue parte el Banco, la demanda no tiene andamiento a
su respecto toda vez que no ha sido parte en esa convencin. La aludida firma con carcter de
"recibo", resulta irrelevante a tal efecto. Estrictamente no lo hizo parte siquiera en el depsito,
dado la naturaleza real de este contrato (art. 2190 Cd. Civil). Mas admitido que actu en
definitiva como depositario de las acciones, no se sigue de ello sino que acept el depsito con el
alcance que se le propuso en el instrumento del 28 de abril de 1973. El hecho de que a travs de
tal depsito de acciones se operase un bloqueo, no constituye fuente de responsabilidad para el
depositario que se limit a ejecutar lo estipulado por los depositantes al respecto (doctrina del art.
2211 Cd. Civil) en un convenio que slo atae a una indisponibilidad convencional entre ellos y
que, dentro de este marco, se encuentra en la rbita de su autonoma privada; mxime cuando
ninguno de los afectados lo ha cuestionado o impugnado.
Lo dicho no empece a que si se llegase a la conclusin de que el convenio de voto, en funcin del
cual se implement el bloqueo, fuese nulo, quedara tambin afectado el convenio de bloqueo (A.
Pedrol; La annima actual y la sindicacin de acciones, Madrid, 1969, n 169). Pero ello es cuestin
que concierne a los accionistas sindicados que son las partes de este contrato, no al depositario en
cuanto tal.
De esta suerte, con el alcance que fue propuesto por la actora a fs. 192 vta./193, la demanda debe
ser rechazada respecto del Banco Avellaneda S.A.
IV. Desde que el propio apelante admite que no toda sindicacin de acciones es invlida (fs. 1819)
parece oportuno comenzar la consideracin de la aqu impugnada estudiando los antecedentes
que condujeron a su celebracin, en cuanto al objeto perseguido.
Sobre la base de lo expuesto en el instrumento de fs. 328/330, al que se refiere al actor a fs. 1824,
resulta que un grupo de accionistas pusieron fin a sus diferencias que haban conducido inclusive a
la promocin de alguna demanda judicial, mediante concesiones recprocas y la suscripcin de un
convenio de sindicacin que involucra acciones que representan la mayora absoluta de los votos
(fs. 360, clusula primera), comprometindose al cumplimiento de un programa de accin (fs. 362
vta., clusula sexta, d). Con arreglo a ste se implement la distribucin de los cargos del
directorio y ejecutivos entre los grupos; y, en orden a la poltica a seguir, se convino el
cumplimiento estricto de las normas del Banco Central respecto de prstamos vencidos y se
decidi dinamizar los negocios sociales, previndose en especial un procedimiento para resolver lo
concerniente a prstamos en gestin y mora; se hace referencia asimismo a la oposicin a una
fusin acerca de la que no obran antecedentes en la causa y a la decisin de los accionistas
sindicados de aumentar el capital social (fs. 368/369).
V. Esto dicho, se torna insoslayable ingresar en algunas consideraciones preliminares acerca de las
convenciones de voto. Por cierto que ellas no necesitan detenerse en los argumentos nutricios de
las bien conocidas divergencias que tan profundamente han dividido a la doctrina en torno a las
convenciones de voto, tarea innecesaria ante la vasta literatura existente sobre el tema y a la que
con toda solvencia han recurrido en sus escritos los letrados que asisten a las partes para extraer
los encontrados fundamentos en que sustentan sus respectivas tesituras. Lo que no es bice para
una exposicin suscinta de los puntos de partida que, a mi modo de ver, deben presidir la
interpretacin en torno a la cuestionada validez de los pactos de sindicacin.
Dos son los pilares sobre los que debe reposar todo planteo destinado a esclarecer la cuestin que
nos ocupa. Uno est constituido por los datos que suministra cada sistema de derecho positivo y
que permiten extraer de su normativa, los fundamentos, sea en soporte, sea en de mrito de estos
pactos parasociales (Oppo, Contratti parasociali, Miln, 1942, pg. 3) que ponen en actuacin
relaciones distintas de las que tienen su fuente en el estatuto y que si bien arraigan en una
disciplina ajena al reglamento social de las relaciones internas, influyen sobre la vida de la
sociedad y sobre la determinacin de su accin (D. Corapi, Gli statuti delle societ per azioni,
Miln, 1971, pg. 181 y sigts.). La medida en que cada legislacin acenta la rigidez de las
soluciones que ataen a las estructuras e instrumentos que pueden ser afectados por los
controvertidos pactos, dar tambin la medida de su inadmisibilidad. El segundo concierne a una
concepcin de la sociedad enraizada en la realidad necesaria para no incurrir en lo que muy
grficamente se ha calificado como la concepcin "romntica" de la annima (J. Garrigues, La
sindicacin de acciones como instrumento de control, Ed. Bolsa de Comercio de Buenos Aires,
1967, pgs. 49/50). El vigor con que estas sociedades se han desenvuelto a travs de
manifestaciones y prcticas desatendidas en los lineamientos de las disciplinas legales
decimonnicas (J. Guyenot, les groupes des socits, en Rivista delle Societ, enero-abril, 1976,
pg. 27) fundadas sobre lo que se ha denominado como una visin atmica del derecho societario
(Rodiere, citado en "Los groupes de socits. Une politique lgislative", de P. Bezard, L. Dabin y
otros, Pars, 1976, pg. 139; Guyenot, op. cit., pgs. 29 y 52), de razn del paulatino pero
sostenido cambio que se viene operando en la apreciacin del problema. Ello viene ocurriendo no
solamente en la consideracin doctrinaria y en las soluciones jurisprudenciales sino tambin en la
explcita permisin legislativa de estos pactos, ciertamente que con distinta amplitud, tal como
sucede en Suiza, Austria, Holanda (C.R. Zannoni, "Defensa de las minoras en las sociedades
annimas, ley 19.550", R.D.C.O. 1976, pg. 479), Luxemburgo, Alemania Federal (Rodiere y
Oppetit, Droit Commercial, Groupemente commerciaux, 10 ed., Pars, 1980, n 336); llegndose a
consagrar inclusive la eficacia vinculatoria de estos pactos respecto de la sociedad, como ocurre en
la ley brasilea de sociedades annimas de 1976, art. 118 (su antecedente puede reconocerse en
el art. 93 del Proyecto de Sociedad Annima Europea). Bien ha podido pues afirmarse que la
licitud de las convenciones de voto parece abrirse paso en la mayora de los ordenamientos, por lo
menos respecto de las annimas de estructura cerrada (A. Menndez Menndez, Los pactos de
sindicacin para el rgano administrativo de la sociedad annima, en Estudios de derecho
mercantil en homenaje a Rodrigo Ura, Madrid 1978, pg. 354).
Otro factor que no debe perderse de vista en la ponderacin de tal problemtica, est constituido
por la diversidad de los mbitos sobre los que se proyecta la incidencia de las relaciones generadas
por estas convenciones. Como quiera que, conforme qued dicho, son contratos parasociales,
presentan perfiles que solamente conciernen a quienes son parte en los mismos. A su respecto
nicamente los socios vinculados podran cuestionar la validez de tales negocios jurdicos o de
algunas de sus estipulaciones, dentro del marco privativo de sus particulares derechos
patrimoniales que, por ser disponibles, estn librados al mbito discrecional de su autonoma
privada. Mas tambin dej expresado que estos convenios se han celebrado con el propsito de
gravitar sobre la sociedad y su actividad. Desde este otro perfil los pactos, considerados en s
mismos, pueden presentar flanco para la impugnacin por parte de la sociedad o de terceros, en
tanto de sus propios trminos resulte, siquiera indirecta o implcitamente, que se encuentran
encaminados a perseguir finalidades en pugna con la causa u objeto societaria o inspirados en
mviles lesivos para el inters social o destinados a favorecer a los accionistas sindicados o a
terceros en detrimento de los dems socios o en supuestos anlogos que puedan importar afrenta
a los llamados intereses de categora (J. Paillusscau en "La filial commune. Colloque de Pars,
20/21/22 fvrier 1975, pgs. 33/35). De no ser ello as, la impugnacin no podr referirse al pacto
en s mismo sino, en todo caso, enderezarse contra las singulares actuaciones de los sindicados
cada vez que stos -como igualmente ocurrira con relacin a cualquier otro accionista- hayan
realizado o hecho posible la comisin de actos lesivos a la sociedad o perjudicado a otros
accionistas.
VI. Bajo el influjo de lo hasta aqu sentado, ha de estudiarse la situacin en aquellos
ordenamientos que, tal como ocurre en nuestraley 19.550, no se definen respecto de las
convenciones de voto. Encuentro oportuno destacar al respecto el estado de la situacin en el
derecho francs que, como el italiano, carecen de soluciones legales genricas y dejan abierta a la
interpretacin el esclarecimiento de la validez de los pactos de voto, permitiendo una corriente
distincin entre las convenciones "buenas" y las "malas". Ello resulta de inters si se tiene
presente que la orientacin de la comisin redactora de la ley argentina de sociedades parece
seguir idnticos cauces, a tenor de lo que se expresa en la exposicin de motivos.
El derecho de sociedades en Francia parece haber padecido, a este respecto, insuperables
dificultades para desasirse de esa concepcin molecular a que se refera Rodiere, a partir de
ciertos dogmas fundados en la concepcin llamada democrtica de la sociedad annima, insuflada
de un marcado indivudalismo (Ascarelli, Limiti di validite dei sindicati azionari, en Studi in tema di
societ, Miln 1952, pg. 181), a cada accin un voto, a capital igual voto igual; inescindibilidad
entre la propiedad de la accin y el voto; formacin de la voluntad de cada accionista en el seno
de la asamblea, a travs de la deliberacin etc. (Garrigues, loc. cit. ; F. Gor, Droit des affaires,
Paris 1977, T. II, n 344. Ello no excluy, como es sabido, que la jurisprudencia admitiese la validez
de las convenciones en determinados casos, situacin que subsisti despus de la legislacin
restrictiva de 1933, y aun con posterioridad al decreto-ley prohibitivo de 1937 que determinaba
lisa y llanamente la nulidad de las clusulas o contratos que tuviesen por objeto restringir el
ejercicio del derecho de voto en las asambleas generales, pero que tropez con el amplio margen
de apreciacin que se reserv la jurisprudencia (Ripert-Roblot, Trait lmentaire de droit
commercial, 10. ed., Paris 1980, T. I, n 1245). Frente a tal estado de cosas, el legislador de 1966
no innov, porque no encontr til resolverlo (Rodiere y Oppetit, op. cit., n 336), limitndose a
sancionar penalmente el voto venal (art. 440, inc. 3) aunque no reprodujo la prohibicin de 1937,
que nadie haba reclamado (Hmard, Terr y Mabilat, Socits commerciales, T. II, n 215). Pero
de esta suerte el panorama dista mucho de haber logrado las clarificaciones deseables,
especialmente frente a la problemtica de las sociedades de sociedades, los grupos y las filiales
comunes. Y en cierta medida la cuestin parece haber asumido mayor complejidad, aun para
quienes interpretan que en trminos generales subsiste la vigencia de la jurisprudencia
preexistente, en razn de la dificultad de armonizar las irregularidades de las convenciones de
voto con el rgimen de las nulidades societarias (art. 360, 2 prrafo; Hmard, Terr y Mabilat, op.
cit., II, n 220).
En sntesis, las hesitaciones que caracterizaron a la doctrina francesa en esta materia (F. Gor, en
"La filial commune". Colloque de Pars cit., pg. 22) no han podido superarse. Y en el estado actual
de la cuestin parecen quebrantados o menos firmes, ciertos principios en que se sustentaron
clsicamente las impugnaciones a estos pactos. Advirtase al respecto que el solo hecho de
admitirse la validez de algunos de ellos importa contradecir, de por s, el dogma sobre la necesidad
de que la voluntad del accionista no puede formarse fuera del mbito de la deliberacin
asamblearia. La reciente recepcin legislativa, en julio de 1978, de acciones de dividendo
prioritario sin derecho de voto (Hamel, Lagarde y Jauffret, Droit Commercial, T. I, Vol. 2, 2. ed.,
Paris 1980, pgs. 245 y 248) resquebraja una de las ms firmes bases tradicionales de la sociedad
annima francesa; el voto como atributo esencial de la accin, que debe mantenerse
continuadamente (Hmard, Terr y Mabilat, op. cit., II, n 213). Las acciones de voto plural (art.
175 de la ley) importan el abandono de la ecuacin igualitaria entre el capital y el voto.
VII. La evolucin en el derecho italiano ha sido marcadamente ms favorable a la validez de los
pactos de sindicacin. Tal tendencia se advierte firmemente en la doctrina; y la jurisprudencia ha
cedido su inicial hostilidad, admitiendo que la cuestin ha de examinarse caso por caso, aunque
los lmites puestos a su validez son tan numerosos como confusos (me remito a la exposicin que
sobre el particular hace G.E. Colombo en "Los sindicatos accionarios y la tutela de las minoras",
L.L. 146, pg. 839). No me detendr en explicaciones sobre los alcances de los desenvolvimientos
que se han logrado en el debate del problema, porque en buena medida las argumentaciones
desarrolladas por la doctrina italiana -de particular inters para el derecho argentino, en el plano
de una dogmtica preceptiva, por las afinidades que guardan las respectivas disciplinas legales-
son las que aqu se han debatido y vuelven a proponerse ante la alzada; razn por la cual me
ocupar de ellas a travs de la consideracin de las crticas tradas por el demandante.
VIII. Es en este contexto de los sistemas legales que carecen de explcita definicin sobre la validez
de las convenciones de voto, las que han de examinarse como por caso a la luz de las reglas que
presiden en el derecho privado la licitud de los actos y negocios jurdicos, que debe considerarse la
situacin debatida en autos.
No me parece dudoso que la impugnacin troncal que el actor dirige contra la sindicacin de
acciones entre los demandados, es la que apunta a la desvirtuacin que se opera en el
funcionamiento de los rganos societarios como consecuencia del pacto parasocial, segn resulta
de la insistente reiteracin del ataque que en tal sentido se le efecta a lo largo del escrito de
agravios (fs. 1806, 1808, 1814vta. 1826 y vta. 1843vta.).
La impugnacin llevada por el actor en este mbito, involucra una diversidad de tpicos que
conciernen, por una parte, a las supuestas lesiones que la convencin importara para el
funcionamiento de la asamblea, y, por otra, a las que afectaran al directorio. Una breve referencia
a la repercusin del sindicato sobre la sindicatura, en la ltima parte del escrito de agravios,
merecer tambin algunas consideraciones ms adelante.
Para ingresar a su examen, preciso es admitir que conforme a lo que resulta de la documentacin
obrante en autos, el sindicato decida en el marco de las reglas que haba adoptado para su
funcionamiento cuestiones que luego seran consideradas en el seno de las asambleas; como
asimismo ocurra respecto de materias que luego eran resueltas por el directorio. No otra cosa
caba esperar, dados los trminos en que se haba concebido el pacto bajo examen, a salvo
naturalmente la conjeturable frustracin de los mecanismos implementados para el buen fin de la
sindicacin. Puntualizado esto, pasar a estudiar las crticas del demandante.
IX. La desvirtuacin de la asamblea como rgano social sera una consecuencia del pacto de
sindicacin, en tanto la voluntad social se formara fuera de su seno, infringindose as las reglas
societarias sobre la deliberacin. Desvirtuado el rgano que nuclea o rene a los accionistas, se
atentara contra un elemento esencial tipificante. Sumarase a ello el traslado del principio
mayoritario que operara solamente en el mbito del ordenamiento creado por los accionistas
sindicados y permitira el predominio de una minora en la asamblea; a lo que agrega todava la
consumacin de maniobras para frustrar la posibilidad de eleccin por voto acumulativo.
Como portada general, para responder a los cuestionamientos del apelante, encuentro oportuno
destacar que, ms all del especfico campo de las convenciones de voto, se ha sostenido con
razn la inconveniencia de toda poltica dirigida a impedir los entendimientos entre accionistas,
forzndolos a mantenerse aislados frente a la sociedad y se ha recordado la opinin de Houin -
autor que ciertamente no manifiesta simpata por las convenciones de voto- en el sentido de que
"la atomizacin de los accionistas no es de la naturaleza de la sociedad annima" (D. Schmidt, Les
droits de la minorit dans la socit anonime, Pars 1970, n 148). Antes bien, el inters del
accionista y la estructura misma de la sociedad lo incita a buscar reagrupamientos para elaborar
una poltica comn y estable, conducindolo a convenciones de voto cuyo lmite de validez est
dado por la preminencia del inters social (Schmidt, loc. cit. y n 149).
Los entendimientos entre los accionistas se enderezan normalmente, por encima del mero
intercambio de opiniones, a la formacin de la voluntad de los sindicados, ocasional o
establemente, con anterioridad a la deliberacin asamblearia o fuera de ella. El fenmeno,
ciertamente, es caracterstico e inherente a la sindicacin de acciones, pero en modo alguno
exclusivo de ella (G. Fr, Societ per azioni, 4 ed., pg. 344, n 9, con cita de Weiller). La
consagracin legal de derechos que no conciernen a cada accin, sino que se establecen en
beneficio de minoras, sobre la base de porcentajes necesarios para su ejercicio, resulta ya
indiciaria de la licitud de estos entendimientos entre accionistas. Pero se pone de manifiesto con
la mayor contundencia frente a la posibilidad que la ley otorga a los accionistas para que se hagan
representar en la asamblea por mandatarios (art. 239, ley 19.550), los que de haber recibido
instrucciones sobre el sentido que debe votar, debern ceirse a ellas y por ende dar ejecucin a
una voluntad que se ha formado al margen de las deliberaciones asamblearias (arts. 1869 y 1904 y
conc., Cd. Civil). Una situacin anloga se produce en los supuestos de condominio de acciones
(art. 209) administradas con arreglo a la decisin de la mayora (Ascarelli, Limiti di validit cit., pg.
107). Pero una hiptesis ciertamente ms importante y frecuente con cercana vinculacin al
problema que nos ocupa, es la que se produce cada vez que el accionista es otra sociedad por
acciones y, particularmente, si tal sociedad es controlante. No cabe duda que, como principio, la
voluntad de tal "accionista-persona jurdica" se ha formado a travs de sus propios rganos
sociales con anterioridad a la asamblea (G. Ferri, Le societ, Turn, 1971, pg. 442).
Como remate a lo precedentemente expuesto agregar que comparto la enseanza que se ha
expuesto en el sentido de que la deliberacin asamblearia no es ms que una oportunidad o una
ventaja que se ofrece a los accionistas en el ordenamiento legal de la sociedad annima, pero no
es instrumento irrenunciable (Colombo, op. cit., pg. 842). Carecen de solidez los fundamentos
que antigua doctrina enraizaba en una forzada analoga con las deliberaciones de los rganos de
instituciones o poderes pblicos, inadmisible equiparacin que no tiene en cuenta la investidura
de las funciones y de las obligaciones inherentes a los cargos que se desempean en el mbito del
derecho pblico, cuya ajenidad con los meros intereses patrimoniales privados, propios del
derecho societario, resulta palmaria. Ello sin perjuicio de haberse puesto de relieve que aun en los
organismos constitucionales e internacionales, los grupos o bloques suelen predeterminar los
resultados de las votaciones (Ascarelli, op. cit., pg. 180, Colombo, op. cit., pg. 842; Garrigues, op.
cit., pg. 52).
Agrguese a lo dicho que en realidad campea un equvoco en la afirmacin de la doctrina que
impugna la validez de las convenciones de voto sobre la base de la violacin a un principio
societario esencial y tipificante, en razn de que a travs de ella se conforma la voluntad social
fuera de la asamblea, desvirtuando as a este rgano. Pues como bien se ha sealado, en tales
casos -como en otros supuestos a que ya hice alusin- lo que puede ocurrir es que la voluntad de
los socios sindicados llegue predeterminada a la asamblea; pero la voluntad social ser solamente
aquella que resulte expresada en la reunin asamblearia (Ferri, op. cit., pg. 442). Ninguna regla
imperativa de la disciplina legal de la sociedad annima queda vulnerada por la circunstancia de
que la voluntad de un socio se haya determinado al margen de la asamblea. Como argumento
corroborante de lo expresado cabe recordar que en una forma asociativa -acerca de cuya
naturaleza no cabe aqu detenerse, pero que se rige subsidiariamente por las reglas de las
sociedades annimas; me refiero a la cooperativa (art. 118 de la ley 20.337)- la asamblea puede
estar integrada por delegados, cuyos votos vincularn la voluntad de sus electores sin que stos
tengan oportunidad de participar en las deliberaciones; lo que demuestra que la esencialidad de la
asamblea no va necesariamente aparejada con la participacin en las deliberaciones. La rigidez de
la doctrina contraria, movindose en un plano excesivamente terico, parte gratuitamente de una
tesis conforme a la cual el mejor resguardo del inters social se alcanza cuando cada accionista
forma libremente su voluntad slo despus de haber participado en un intercambio de
argumentos y opiniones, como resultado espontneo y poco menos que necesario. Mas la
idealizacin de los frutos atribuidos a tal proceso de formacin de la voluntad social, no parece
guardar conveniente correspondencia con la realidad ni con las necesidades prcticas de la
sociedad, dado que el voto as omitido puede, en detrimento del verdadero inters social, reflejar
un estado de nimo consecuente a una impresin momentnea o a las inciertas manifestaciones
psicolgicas de los grupos (Fre, op. cit., pg. 342; Jess Rubio, Curso de derecho de sociedades
annimas, Madrid 1964, pg. 302).
X. Como ya qued dicho, otro de los ataques llevados contra el pacto de sindicacin, so color de la
desvirtuacin que opera en el funcionamiento de la asamblea, se vincula con otro clsico
argumento en esta controversia, a saber el que aduce el quebrantamiento del principio
mayoritario. La refutacin ms corriente a tal cuestionamiento es la que se apoya en el
paralelismo de la situacin que se produce a travs de las sociedades de cartera o "holdings", cuya
licitud no se pone en tela de juicio, como tambin a travs de la constitucin de un condominio
para administrarlo bajo la regla de la mayora (Weiller, apud. Ascarelli, Studi cit., pg. 187;
Garrigues, op. cit., p. 57; Colombo, op. cit., pg. 844). Sin perjuicio de lo cual no debe
desatenderse a que, como lo puntualiza Ferri, debe distinguirse entre los efectos prcticos de una
convencin de voto que decide por mayora de los sindicados, que no siempre tendrn un nmero
de votos suficiente para constituir la mayora en la asamblea de la sociedad -concretndose en tal
hiptesis la situacin impugnada- y los efectos jurdicos en el seno de la asamblea. Ello es as
porque en el plano de las relaciones que conciernen al sujeto societario, lo nico relevante es el
respeto a las mayoras conforme a la votacin que se ha producido en la asamblea (Ferri, op. cit.,
pg. 443). Lo imperativo en la disciplina legal de la sociedad annima es slo y exclusivamente la
sujecin de las decisiones sociales al rgimen de mayoras requeridas en cada caso para la validez
de las resoluciones asamblearias, computadas con arreglo a lo que los accionistas han votado en
su seno. El motivo por el que cada uno de ellos declar su voto es, en principio, irrelevante, por lo
menos en tanto no se denuncia la existencia de concreta infraccin a reglas societarias o de
derecho comn que puedan conducir a su invalidacin. Por ltimo destacar que todas las
consideraciones que he dejado vertidas con relacin a este captulo, han debido asumirse en un
plano meramente doctrinario porque, en definitiva, el apelante no lo ha planteado sino en ese
nivel, fundado en la sola posibilidad abierta por el pacto de autos para decidir por mayora entre
los accionistas sindicados, sin que de las constancias arrimadas resulte que en algn caso concreto
alguno de ellos haya manifestado su discrepancia con las decisiones adoptadas sobre la base del
ordenamiento que adoptaron para la realizacin en comn de una poltica societaria. Por lo
dems, la sola constatacin de que en algunas oportunidades el sindicato de accionistas haya
examinado lo actuado en una asamblea y decidido dar su aprobacin a las resoluciones sociales
adoptadas, es cuestin que solamente atae a dichos accionistas vinculados por el pacto
parasocial, por lo menos en tanto nunca medi una impugnacin a lo decidido en esas asambleas
sobre la base de lo preceptuado por el art. 251 de la ley de sociedades.
XI. Materia ciertamente ms delicada es la referida a la vinculacin de los administradores a travs
del pacto de sindicacin. Si estrictamente debiese entenderse que estas convenciones son las que
obligan a los directores o a stos con terceros (Hmard, Terr, Mabilat, op. cit., n 926)
comprometindolos a votar en un sentido determinado, la hiptesis parece ser ajena a la situacin
bajo examen.
En realidad, con arreglo a la convencin de abril de 1973, los accionistas que integran los grupos
sindicados se distribuyen la designacin de los directores y se hacen responsables por la
conservacin de la unidad de criterio que permita mantener el control jurdico de la sociedad y
tcnica del banco, conforme a un programa de accin, establecindose las bases sobre las cuales
actuarn los administradores designados por el sindicato; el apartamiento de los directores de las
reglas as fijadas se encuentra sancionado por una clusula penal que no se dirige directamente
contra ellos sino contra el grupo de accionistas que los design (fs. 362 vta., clusula sptima, fs.
365 vta., clusula novena). No es consiguientemente un convenio celebrado con los directores,
por el que stos se hayan obligado, sino entre los accionistas que se hacen recprocamente
responsables por la actuacin de los directores que designen. Mas ha de admitirse, sin embargo,
que indirectamente tal convencin ha alcanzado a los administradores en tanto fueron designados
eligindoselos entre los integrantes de los grupos de accionistas vinculados por la convencin.
Vale decir que si bien en tales supuestos ellos no se vincularon en tanto administradores,
quedaron comprometidos por los trminos del pacto de sindicacin elpticamente al ser
designados directores (Menndez Menndez, op. cit. pg. 360 y nota 13). Como tambin
encuentro incontestable que reiteradamente las deliberaciones del sindicato versaron sobre
materias inherentes a la administracin social. Sin que asista razn al demandante en todos los
casos a que se refiere a fs. 1828/1832 (v. gr. la convocatoria de una asamblea por iniciativa de los
accionistas sindicados no importa desplazamiento de facultades del directorio, segn claramente
resulta de lo dispuesto por el art. 236 de la ley 19.550 sobre convocatorias a pedido de
accionistas), no puede desconocerse que los accionistas sindicados establecieron criterios en
orden a la poltica salarial, concesin de crditos, contratacin de personal, apertura de agencias o
sucursales y otras cuestiones propias de la competencia del directorio, de lo que hay abundante
comprobacin a travs de las piezas glosada a partir de fs. 224, que son objeto de amplia
exposicin en el escrito de agravios. Se destaca all, asimismo, que a travs del sindicato se
establecieron reglas sobre el funcionamiento del directorio (v. gr. fs. 213).
XII. Sobre la base de estos datos ha de examinarse la procedencia del recurso, no sin destacar
previamente que no se ha trado prueba sobre la medida de la correlacin que en los hechos
pueda haberse producido entre los criterios adoptados por los accionistas sindicados y las
resoluciones del rgano de administracin de la sociedad. Esta omisin es particularmente
significativa, atendiendo a dos rdenes de consideraciones. Por una parte, porque las decisiones
adoptadas sobre la base del ordenamiento particular que vinculaba a los accionistas sindicados en
el mbito de la convencin parasocial carecen de relevancia en el plano societario, al menos en
tanto no se acredite su correspondencia con las resoluciones adoptadas por el rgano de
administracin. Por otra parte, toda vez que sin la prueba de la sujecin del directorio a los
criterios adoptados fuera de su seno, se desvanece la posiblidad de constatar la denunciada
"delegacin" de funciones por parte de los administradores, que constituye el meollo del ataque
que el actor lleva contra los demandados. Mas sin perjuicio de ello partir de la hiptesis de una
adopcin habitual de los criterios fijados por el sindicato, en las decisiones del directorio, como es
verosmil, porque en definitiva tal hecho no conlleva, a mi entender, las consecuencias que postula
el apelante.
Las convenciones de voto entre directores o que vinculan a stos con terceros han sido objeto de
discrepancias entre los autores que se han ocupado de ellas. En Francia, una lnea interpretativa
las encontr inobjetables ante la inexistencia de una prohibicin legal como la que, en cambio,
fulminaba de nulidad a las convenciones de voto (decreto-ley del 31 de agosto de 1937), porque
las prohibiciones son de derecho estricto y, en definitiva, concierne a la asamblea resolver estas
situaciones. A salvo, por lo dems, la nulidad que afectara a toda convencin que importase
abuso de bienes o del crdito de la sociedad o implicase el desconocimiento por el administrador
de sus obligaciones (J. Escarra, E. Escarra y J. Rault, Trait thorique et pratique de droit
commercial, T. IV, Pars, 1959, n 1462; vanse tambin las referencias efectuadas por Pierre-
Gilles Gourlay, en Le conseil d'administration de la socit anonyme, Pars, 1971, 370 a 372). Pero
la orientacin del derecho francs se ha inclinado hacia la invalidez o por lo menos la desconfianza
hacia estas convenciones, en cuanto limitan la libertad de apreciacin de los directores o importan
una claudicacin de sus funciones que pueden afectar el inters social (Ripert y Roulot, op. cit. T.
I., n 1292; Hmard, Terr y Mabilat, I., n 926). Ms aun dentro de esta corriente, en la que
recientemente se ha enrolado el profesor espaol Menndez Menndez en su ya citada
monografa, la interpretacin de la doctrina francesa no es uniforme; a) hay quienes condenan sin
reserva toda convencin de esta ndole sobre la base de la especial naturaleza del voto que
concierne a los administradores, quienes no lo ejercitan en la consecucin de su propio inters,
sino como una funcin al servicio del inters social (Noirel, Shapira, Fossereau); b) pero refutando
tal tesitura, se ha dicho que la condena absoluta e irrevocable de toda convencin de esta ndole,
a partir de la invocacin del inters social, arriba en definitiva a una total desconsideracin de tal
inters, con olvido de que a veces las censuradas convenciones son el medio ms seguro de
garantizarlo, evitando divisiones internas que pueden trabar el desenvolvimiento de los negocios
sociales (Barbry, con relacin a convenciones particulares; Gourlay, op. cit. nos. 389 a 397 a quien
pertenecen las referencias doctrinarias citadas). Este autor, sobre tal base, distingue luego entre
resoluciones que conciernen a la gestin y las que versan sobre composicin y organizacin del
directorio. En esta ltima direccin se mueve calificada doctrina brasilea, sostenindose que la
licitud de las convenciones de voto consagrada por la ley de sociedades annimas de 1976, no
debe entenderse limitativamente, excluyndose la validez de otras convenciones que sean ajenas
a las resoluciones asamblearias, pudiendo alcanzar inclusive a la fijacin de criterios sobre
decisiones propias del mbito del rgano de administracin; particularmente, cuando de la
convencin forman parte contratantes que integran tal rgano, pudiendo ser explcita la
sindicacin en el sentido de que las materias vinculadas al acuerdo en la asamblea general deben
ser de la misma forma votadas en el Consejo de Administracin por aquellos accionistas que hagan
parte de este rgano (M. Carvalhosa, Comentrios a lei da sociedades anonimas, San Pablo, 1977,
Vol. 4, pgs. 146 y 147, San Pablo 1977; L. Gastao Paes de Barros Leaes, Comentrios a lei da
sociedades anonimas, bajo la coordinacin de Arnoldo Wald, Vol. 2, n 278). Con menos nfasis
en tal enseanza se ha sealado que en todo caso esta convencin no puede adquirir la fuerza
vinculatoria respecto de la sociedad, que el art. 118 de la ley brasilea restringe a los votos de los
sindicados en la asamblea; por lo que solamente podran tener el valor de la promesa del hecho de
un tercero, insusceptible de ejecucin especfica y resoluble, tan solo, en daos y perjuicios. Como
asimismo que el administrador no puede excusar su responsabilidad alegando cumplimiento de las
rdenes recibidas o subordinando a su inters o inters de la sociedad (F. Konder Comparato,
Novos ensaios e pareceres de direito empresarial, Ro de Janeiro, 1981, pgs. 99, 100, 114).
Igualmente sera ilcito el pacto por el que se asumiese de modo genrico y anticipado votar la
aprobacin de las cuentas que presenten los administradores (Konder Comparato, op. cit., pg.
68) o votar en el sentido que indiquen los administradores (Colombo, op. cit., pg. 844), supuestos
que constituiran la otra faceta censurable de un pacto de sindicacin con los administradores.
Esta es a mi modo de ver la interpretacin razonable acerca de la cuestin examinada que, en
definitiva, pasa siempre por la consideracin del inters social, cuestin esta que debe ser
examinada y decidida concretamente en cada caso, sin diluirse en abstracciones tericas que con
frecuencia se desentienden de la realidad y de la instrumentalidad de las normas que posibilitan al
funcionamiento de la sociedad. Las convenciones que proyectan su incidencia sobre el rgano de
administracin pueden tener una gran importancia para la armonizacin interna de la vida
societaria (Gourlay, op. cit.) o para ciertas situaciones como las derivadas de una transmisin de
acciones (Hmard, Terr y Mabilat, op. cit.; t. I, n 926) o de negociaciones con instituciones
financieras (Carvalhosa, op. cit. pg. 147, si bien el autor se refiere a convenciones entre
accionistas y entidades financieras); como asimismo revelan particular idoneidad para posibilitar
las tratativas tendientes a preparar una fusin y a ejecutar el acuerdo, especialmente respecto de
la etapa a que se refiere el art. 84, prr. 3 de la ley 19.550; o para facilitar otras transacciones
necesarias (Hmard, Terr y Mabilat, loc. cit.).
XIII. No empece a la conclusin sentada, la indelegabilidad del cargo a que se refiere el art. 266 del
rgimen legal de las sociedades. Las polticas o criterios adoptados por los accionistas sindicados
son ajenos al mbito del ordenamiento societario. La administracin de la sociedad no queda, de
esta suerte, vinculada por la actuacin de personas distintas de las que integran su directorio. Son
solamente los integrantes de este rgano quienes pueden concurrir con sus declaraciones a la
adopcin de las resoluciones de la administracin social. Al as hacerlo asumen el ejercicio de sus
especficas funciones -sin conferirlas o trasladarlas a personas diversas, que es lo especfico y
caracterizante de toda delegacin- y quedan sometidos a las consiguientes responsabilidades.
Tampoco se ha pretendido que a travs de tales convenciones los directores puedan excusar su
responsabilidad alegando que obraron en un determinado sentido en cumplimiento de un pacto
de sindicacin. Ello sin perjuicio de destacar que acreditado tal hecho, correspondera extender las
eventuales responsabilidades a todos los vinculados por tal pacto, con arreglo a lo preceptuado
por el art. 54 de la ley de sociedades.
En este mismo orden de cosas relacionado con la gravitacin que sobre el voto de los directores
puede ejercerse a travs de factores externos a la exclusiva deliberacin del rgano de
administracin o con el influjo a que pueda quedar sometido en la emisin del voto, encuentro
oportuno destacar que no es un fenmeno singular de los convenios de sindicacin. No puede as
ignorarse que en el supuesto de directores elegidos por categoras de acciones, estos
administradores no permanecern insensibles a los requerimientos de sus electores, dentro de los
lmites demarcados por el inters social, puesto que en manos de stos se encuentra la posibilidad
de su revocacin "ad nutum" (art. 262, ley 19.550). Con ms intensidad aun puede presentarse el
fenmeno en el supuesto de ser director una persona jurdica, el sentido de cuyo voto vendr
normalmente predispuesto por lo que sus propios rganos hayan deliberado; sin que la situacin
sufra mayores alteraciones de aceptarse la interpretacin que veda el acceso de las personas
jurdicas al directorio, pues en tal caso ella se har presente en el rgano de administracin a
travs de una persona de su absoluta confianza. Tal problemtica adquiere sus ms ricas
implicancias en los grupos de sociedades, las sociedades controladas, las filiales comunes. Sin
ingresar en disquisiciones acerca de la diversidad de criterios que campea en el derecho
comparado, que se mueven desde el pleno reconocimiento del poder de direccin reconocido,
bajo ciertas reglas compensatorias, a la sociedad dominante aun en perjuicio de los intereses de la
sociedad dependiente (ley alemana de sociedad por acciones, art. 308), hasta las vacilaciones que
se manifiestan en la doctrina francesa, las situaciones de control que obviamente se proyectan en
el mbito de la administracin no son tratadas en nuestro derecho positivo con el reproche que
mereceran si se las considerase desquiciadoras del organicismo societario; ello sin perjuicio de
ciertos efectos singulares especialmente disciplinados (arts. 33, 63, 1, b. d; 63, 2, I. a; 64, I. b, 8;
65, 1, g; 65, 2, c; 66, 6; 286, 2), de las responsabilidades que puedan derivar de lo establecido
por el art. 54 y de la extensin de la quiebra que podra derivar por aplicacin del art. 165 de la ley
19.551.
Es que anlogamente a lo que ocurre con las convenciones de voto de los accionistas -no sin dejar
de advertir las diferentes proyecciones que corresponden al voto del accionista y al voto del
administrador- estos pactos no constituyen por el solo hecho de su existencia motivo de agravio
para terceros. Ello por lo menos en tanto las vinculaciones de que son fuente permanezcan como
un problema exterior a la sociedad; por lo que se deja abierta para el tercero la posibilidad de
cuestionarlas eventual y accesoriamente (Schmidt, op. cit., pg. 109) en una demanda de
impugnacin de las resoluciones de los rganos que hayan transgredido los derechos de la
sociedad o personales del impugnante (Ferri, op. cit., pg. 443; Fre, pg. 345; Hmard, Terr y
Mabilat, op. cit., n 221; Zannoni, op. cit., pg. 469). Las conclusiones de esta doctrina, que no
encuentro reparo para aplicar a las implicancias que el pacto de convencin entre los accionistas
puede alcanzar respecto de los directores elegidos por el sindicato, dejan reservada al tercero -
accionista no sindicado- la accin de impugnacin contra las resoluciones del directorio, siempre y
cuando pueda alegar la transgresin a un derecho social o propio. Y para quienes entienden que
los accionistas carecen de una accin inmediatamente enderezada contra las resoluciones del
rgano de administracin, mantiene vigencia la enseanza de J. Escarra, E. Escarra y Rault que
sealan a la asamblea como instancia suprema de estos cuestionamientos (Trait cit., IV, pg.
149); contra cuya decisin podra abrirse la accin del art. 251 de la ley 19.550.
Frente a lo dicho, el ataque del demandante contra la convencin de voto, omite concretar
comportamientos censurables que hayan derivado en perjuicio del inters social o en detrimentos
de sus propios derechos, con algunas salvedades de las que me har cargo ms adelante. Pero en
trminos generales no se aduce que los ya aludidos criterios sobre designacin de personal,
poltica de remuneraciones, decisiones relativas a las sucursales etc., hayan provocado lesin
alguna a la sociedad o a los derechos del accionista demandante.
XIV. Sin perjuicio de lo expuesto, no ha de pasar desapercibido tampoco que los pactos de
sindicacin de accionistas destinados a tener operatividad sobre el mbito del directorio, puedan
constituirse en instrumento de subversin de la estructura orgnica de la sociedad, alterando la
distribucin de competencias y el rgimen de actuacin que la ley atribuye a los rganos sociales
(Menndez Menndez, op. cit., pg. 366). Asumida la cuestin desde tal perfil, no parece dudoso
que un director no podra ser constreido a votar contra su conviccin, resultando a tal efecto
irrelevante lo dispuesto en la convencin. Como asimismo que no podra excusar su
responsabilidad derivada de lo reglado por los arts.59, 272, 274 y conc. ley 19.550 invocando la
sujecin a un pacto de sindicacin. Mas no son stas las hiptesis que plantea el caso bajo
examen, pues el actor no trae censuras concretas a decisiones que se hayan adoptado
contrariando el inters social o en dao de la sociedad, ni persigue la declaracin de
responsabilidad de los administradores ni la nulidad de las resoluciones del directorio que se
habran adoptado bajo el influjo de los criterios fijados por el sindicato. Encuentro oportuno poner
de relieve, a este propsito, que aun en la doctrina ms hostil a estos pactos o dentro de
corrientes que los admiten limitadamente, la recurrencia al fundamento del inters social
vulnerado es insistente; lo que en buena medida corrobora que, ms all de las enseanzas de
estos autores, estos pactos son reprobables en la medida que generan daos por estar inspirados
en intereses extrasociales. As la nulidad que sin matices predica Fossereau respecto de estas
convenciones, se basa en los peligros que abre contra los intereses sociales y en la posibilidad de
abusos de derecho; y Wurdinger ensea que en el derecho alemn la proscripcin de influencias
extraas en materia de voto de los administradores, genera la responsabilidad de stos en razn
de los intereses extrasociales o de la violacin del deber de fidelidad a la sociedad. Menndez
Menndez, de quien he tomado las referencias a los citados autores, no obstante la amplitud y
generalidad de su enseanza adversa a lo que denomina como pactos de sindicacin para el
rgano administrativo de la sociedad annima, justifica su conviccin por considerarlos
instrumentos ficticios al servicio de intereses extrasociales o en el desprecio que importan a los
intereses sociales (op. cit., pgs. 366 y 367). Por lo que encuentro particularmente felices las
opiniones de Pedrol cuando afirma que es en la posicin del administrador con intereses opuestos
a los de la sociedad, y no en las normas que regulan el funcionamiento del Consejo de
Administracin, donde podemos obtener un vlido punto de partida al estudiar la posibilidad de
su vinculacin o un convenio de voto; agregando: "si la finalidad del convenio se traduce en una
satisfaccin del puro inters social, no advertimos motivos de ilicitud en el pacto". Y pese a que
circunscribe el mbito de validez de estas convenciones, sostiene que el sindicato de mayora o de
mando est destinado fundamentalmente a desarrollar una determinada poltica de direccin,
creando normalmente una situacin favorable al inters social: "Por consiguiente, mientras no se
produzcan situaciones patolgicas por las que el Sindicato pretenda atentar contra el inters social
perjudicando a los accionistas no sindicados, no ha de surgir conflicto entre lo que el sindicato
persigue y lo que el administrador pueda dar el servicio del inters social" (La annima actual cit.,
pgs. 264 y 265).
Con relacin a las clusulas del contrato parasocial que requieren para las resoluciones del
directorio una mayora reforzada respecto de la establecida en el estatuto, son obviamente
extraas al mbito del ordenamiento societario e ineficaces frente al mismo. Su aplicacin en
concreto no puede apreciarse a travs de los elementos agregados a la causa, aunque no deja de
suscitar algn desconcierto. Pues de dos impugnaciones que plantea el actor, slo queda lugar
para una: o los directores se desempearon como simples voceros de las decisiones adoptadas por
el sindicato; o en modo alguno se encontraban condicionados en la libertad de su voto respecto de
los criterios fijados por el sindicato, sin perjuicio de lo cual no podan resolver sino por acuerdo de
una mayora ms amplia que la establecida por el estatuto. Mas admitiendo ahora
hipotticamente que fuese esta ltima la situacin creada en la realidad de los hechos, el
demandante no trae a consideracin ningn concreto supuesto en el que las resoluciones del
directorio no hayan podido decidirse en determinado sentido, pese a concitar las opiniones
favorables del nmero de directores suficientes bajo las reglas del estatuto, en razn de no haber
logrado reunir los votos con la mayora reforzada impuesta por el pacto de sindicacin. Ni alega, ni
menos aun prueba, que el funcionamiento del directorio se haya visto obstaculizado en razn de
las aludidas estipulaciones parasociales; siendo que, antes bien, la gestin social parece haberse
desenvuelto satisfactoriamente a partir de la superacin de las divergencias entre los accionistas
lograda a travs de la sindicacin, tal como lo aducen los demandados. Ningn inters lesionado
es materia de invocacin por el actor, lo que sita una vez ms a la cuestin en un plano
meramente conjetural y abstracto.
XV. Otra serie de objeciones levantadas por el apelante ataen al pacto de sindicacin considerado
en s mismo, en razn de ciertas caractersticas especficas que afectaran su validez.
Sin detrimento para las consideraciones que efectuar respecto de cada una de las crticas que
sobre el particular plantea el demandante, comenzar con una observacin que atae
genricamente a estos cuestionamientos. En la medida que una convencin entre los accionistas
se mueve en el mbito de sus derechos disponibles, mantenindose en un plano exterior a la
sociedad, las limitaciones que derivan de tal circulacin y el sacrificio de sus intereses particulares
que ello comporta, es materia que solamente concierne a los accionistas que forman el sindicato
(Ferri, op. cit., pg. 443), en tanto no se persiga de esta suerte un objeto ilcito, se agravia la causa
societaria (Konder Comparato, op. cit., pg. 56) o, ms concretamente, el inters social (Fre, op.
cit., pg. 344; Hmard, Terr y Mabilat, op. cit., II, n 213) o se constituya en un mero instrumento
para el abuso de derecho o para el fraude. En tanto no se infrinjan tales lmites en su perjuicio, los
terceros carecen de accin para ingresar por su propio derecho en una esfera jurdica que les
resulta ajena y que, por ende, deben respetar. No pueden en consecuencia invocar agravio por lo
que concierne solamente a quienes son parte en el contrato, pareciendo de legitimacin para
controvertir la validez del contrato en tanto solamente afecta derechos ajenos que no conciernen
al orden pblico (Fre, loc. cit.). De donde se sigue que nicamente cuando el poder derivado de
ese convenio ingresa en la esfera de sus propios intereses, al ser utilizado en dao del tercero,
podra ste atacar su validez; ms aun en esta hiptesis, el cuestionamiento sera eventual y
accesorio, segn ya lo he sealado, porque estrictamente la accin que le compete es la inherente
a la invalidez de la resolucin social que ha causado perjuicios a la sociedad o al impugnante (Ferri,
loc. cit.; Fre., pg. 345; Zannoni, op. cit. pg. 469).
Con lo as puntualizado, pasar ahora a ocuparme de los embates que se dirigen contra el pacto de
sindicacin.
XVI. La convencin de voto es censurada por el demandante en razn de la escisin que comporta
entre el ttulo y el derecho de voto, con los alcances de una verdadera cesin a travs de un
mandato irrevocable; a lo que se agrega que el plazo de veinte aos fijado a esta sindicacin
excede toda posible previsin de una poltica concertada.
Cierto es que la doctrina ha vertido sobre el particular fundamentos tanto en favor como en
contra de los argumentos que trae el demandante. Pero no lo es menos que las respuestas dadas a
tales cuestionamientos carecen de validez en trminos absolutos, pues su esclarecimiento est
supeditado en amplia medida por las reglas que cada sistema jurdico establece acerca del
ejercicio del derecho de voto y de la disciplina que consagre acerca de la esencialidad de tal
derecho (Menndez Menndez, op. cit., pg. 357). Sin perjuicio, desde luego, del lmite enraizado
en la misma causa societaria que supedita toda conducta de los accionistas al sometimiento a las
reglas generales de tutela del inters social (Rubio, op. cit., pg. 302; R. Ura, en Comentario a la
ley de sociedades annimas, de Garrigues y Ura, 3 ed. T. I, pg. 664).
Tan ajena resulta al apelante la supuesta cesin de voto que se habra implementado a travs de
las estipulaciones del pacto de sindicacin cuestionado en este litigio, que sus crticas han
incursionado en hiptesis acerca de la situacin en que podra encontrarse un accionista sindicado
cuyas instrucciones no fuesen respetadas en el seno del comit ejecutivo (fs. 1807 y vta.). Pero
ms all de este reparo, mi conviccin sobre la inexistencia de razones de fondo que en nuestro
derecho sustenten la invalidez de las convenciones de voto sobre la base de las impugnaciones
que estoy examinando, parte de la admisibilidad de acciones que por regla general carecen de
voto, as como por las posibilidades que abre para que el derecho de consecucin sea ejercitado
por persona diversa del accionista.
En consonancia con una realidad que ya fue conocida desde los orgenes de las acciones, en las
compaas que fueron los antecedentes inmediatos de las sociedades annimas, a saber la
existencia de distintas especies de accionistas -sobre lo que ya discurrieran tempranamente
Iusseph de La Vega- algunas legislaciones han, admitido, con diverso alcance, la emisin de
acciones sin voto o con voto restringido (entre las ms recientes, las de Brasil y Francia; las
posibilidades abiertas por el art. 2351 del Cd. Civil italiano, fueron ampliadas por el rgimen de
las "acciones de ahorro"; art. 14 de la ley de junio de 1974), quebrando de esta suerte la regla de
la esencialidad del voto. (Ferri, op. cit., pg. 442). En tal lnea se inserta nuestra ley societaria; art.
217. En cuanto a la negociabilidad del voto o su condicionamiento, no hay duda que algunas
legislaciones han tendido a prohibirla o restringirla (v. gr.: art. 135 de la ley alemana de sociedades
por acciones, respecto de mandatos a instituciones de crdito), en tanto otras la han admitido
explcita o implcitamente a travs del voto por mandatario, como ocurre con la nueva ley
brasilea de sociedades annimas (Carvalhosa, op. cit. IV, pg. 60), tendencia que alcanza gran
amplitud en el derecho anglosajn. La lnea permisiva de nuestro derecho se avizora a travs de la
posibilidad abierta en tal sentido a travs de la constitucin de usufructo de acciones (art. 218;
vase la argumentacin de Ferri, loc. cit.; Zannoni, op. cit., pg. 507, Comp. Hmard, Terr y
Mabilat, II, n 216, quienes retacean importancia al argumento) o que dan validez al pacto por el
que se constituye al socio del socio (art. 35). Esto es de por s demostrativo de que para la ley la
cuestin se mueve dentro del marco de los intereses meramente privados (Ascarelli, op. cit. pg.
185), no siendo por lo dems el voto un derecho personalsimo (Colombo, op. cit., pg. 843) sino
un poder para la consecucin de intereses y resultados patrimoniales (Ferri, loc. cit.) abierto a su
libre disposicin, en la medida que no importe otra cosa que una renuncia a su particular inters.
Si el voto tuviese otro sentido, se ha dicho con razn, no se explicara que la ley niegue
legitimacin para impugnar las resoluciones asamblearias a los accionistas que votaron a su favor
(art. 251; Colombo, loc. cit.).
Sin detenerme en la consideracin de otros recursos, cuya licitud no se cuestiona, a travs de los
cuales se opera un efecto semejante al que aqu se impugna, tal como ocurre con la sociedad
"holding", el negocio fiduciario (Garrigues, op. cit., pgs. 56 y siguientes; Ascarelli, op. cit., pg.
187), o las operaciones de pase (Ascarelli, op. cit., pg. 188; C. Berr, L'exercise du pouvoir dans les
socits commerciales, Pars 1961, n 404), destacar la importancia que para la materia
considerada tiene la amplitud que nuestra legislacin otorga a la posibilidad de votar a travs de
mandato (art. 239). A diferencia de lo que ocurre en otras legislaciones -salvo las exclusiones que
conciernen a los sujetos que no pueden representar- la ley no pone lmites a las posibilidades as
abiertas, admitindose en la interpretacin de la autoridad de contralor la posibilidad de participar
en asambleas mediante un poder general de administracin (art. 56, resolucin General I.G.J., n
6/80). No creo por ende aplicables a la situacin actual de nuestro derecho positivo las reservas u
objeciones que se han planteado frente a otros ordenamientos legales en los que se condiciona a
determinados requisitos o se limita temporalmente la validez de los mandatos otorgados por los
accionistas para el ejercicio del voto en las asambleas. Ni siquiera en razn del carcter irrevocable
del mandato, cuestin que de suyo no parece que pueda ser impugnada por quien no es un
accionista sindicado, al menos cuando el embate que se dirige al respecto no va acompaado de la
alegacin de concreto perjuicio derivado de la irrevocabilidad en detrimento de la sociedad o del
demandante. Por lo dems en el marco de la disciplina legal argentina no parece que la modalidad
en cuestin puede asumir las proyecciones que llega a importar frente a otros ordenamientos,
tales como las que se han descripto en el mbito del derecho espaol (Garrigues, op. cit., pgs. 53
y 54). Pues tal como lo ensea Fre parece suficiente con que este mandato pueda revocarse
mediante justa causa (Societ cit., pg. 341), siendo que no otro alcance tiene en el derecho
argentino la irrevocabilidad del mandato (art. 1977, Cd. Civil).
Tampoco parece, en principio, que el plazo de duracin que las partes convinieron para la
sindicacin sea materia que pueda, por s misma, resultar impugnable por quien no es parte en el
contrato. Se ha sostenido al respecto que las limitaciones temporales requeridas por los
intrpretes para la validez de estas convenciones estn sustancialmente inspiradas por el criterio
de la preservacin del inters social (Berr, op. cit., n 399, pg. 238). Compartiendo tal enseanza,
no creo que la fijacin de un plazo sea, sin ms, fundamento suficiente para invalidar la
convencin. Es verdad que en consonancia con una sibilina doctrina jurisprudencial italiana, se ha
entendido que la vigencia de estos pactos ms all de cierto tiempo podran importar al
vaciamiento "permanente" en las funciones de la asamblea, que la Casacin estableci como
lmite para la validez de los sindicatos (Colombo, pg. 846). Mas por mi parte ya he expresado las
razones por las cuales entiendo que estas convenciones parasociales no son pasibles de tal
censura. A lo que ahora agregar que si tal argumento fuese vlido, no se entiende sobre qu
fundamento podra admitirse la validez de sindicatos en trminos absolutos; pues si con ellos se
afrontase la regularidad jurdica del funcionamiento de la sociedad, mal podra convalidarse que
tal situacin fuese vlida durante algn tiempo y dejase de serlo una vez transcurrido o
sobrepasado dicho trmino. Adase todava que si los sindicatos siempre e inexorablemente
tienden a gravitar directa o indirectamente sobre las resoluciones de los rganos sociales y tal
gravitacin debiese entenderse como distorsionante de su funcionamiento, ningn sindicato de
accionistas resultara vlido en cuanto destruiran las reglas bsicas e imperativas de la disciplina
legal societaria. Pero ni la exposicin de motivos de la ley 19.550, ni el propio demandante en sus
agravios, llevan las cosas tan lejos, admitiendo por lo menos que no toda sindicacin es
censurable. Ergo, el argumento vinculado con el supuesto quebrantamiento de las reglas
asamblearias no resulta asentado en buenas bases.
Mas aun admitiendo conjeturalmente que la validez de los sindicatos penda de la fijacin de un
plazo, restara, aun por esclarecer el mximo que puede admitirse, cuestin que ciertamente no
resulta sencilla. Los antecedentes italianos han oscilado entre tres y cinco aos (vanse las
referencias en el citado trabajo de Colombo). En Brasil se admite que pueden ser por tiempo
indeterminado (Paez de Barros Loses, op. cit., II, n 283); y se ha sostenido que si lo es por plazo
determinado no podra exceder de diez aos (Carvalhosa, op. cit., IV, pg. 152). En la prctica
alemana las convenciones llegan a durar de diez a veinte aos (Rodire y Oppetit, op. cit., pg.
380). Lo expresado advierte sobre la dificultad de fijar un lmite temporal razonable y pone de
manifiesto la endeblez de los fundamentos invocados para condicionar bajo tal requisito la validez
de las convenciones. Agrguese todava que si los efectos prcticos de la sindicacin se
implementasen a travs de la recurrencia a la constitucin de una sociedad de cartera, su duracin
podra extenderse por todo el tiempo que su contrato o estatuto determinase dentro del marco
que consiente la interpretacin del art. 11, inc. 5 de la ley 19.550; y si se persiguiera a travs del
usufructo, podra fijarse un plazo de veinte aos aun en el supuesto de entenderse que, siquiera
por va analgica, le resulta aplicable el art. 2828 del Cd. Civil.
Para cerrar el captulo, es oportuno puntualizar que en el caso no se ha insinuado siquiera que se
encuentre configurada una hiptesis de comercio de voto o de voto venal que algunas
legislaciones vedan expresamente, incluso con sanciones penales y que la doctrina generalizada
descalifica, aun en el silencio de la ley.
XVII. Otras objeciones levantadas por el actor con relacin al pacto considerado en s mismo,
ataen a los vicios de su objeto y el propsito de los sindicados que, a travs del mismo, han
tendido a la realizacin de intereses personales ignorando el inters social.
Segn ya qued expuesto, la sindicacin tuvo como finalidad armonizar las relaciones entre dos
grupos de accionistas que, en conjunto representaban la mayora del capital social y de los votos,
poniendo fin a diferencias que incidan sobre la marcha de los negocios sociales. Los sindicados
declararon adems el propsito de dinamizar las actividades empresarias y el cumplimiento
estricto de las normas del Banco Central. Siendo ello as, no advierte cul puede ser el agravio que
para un accionista ajeno al pacto puede derivarse de la existencia de un pacto con carcter general
(Ura, op. cit., pg. 663), si la fijacin de una poltica con tal alcance permite unificar la accin
dispersa de accionistas y la elaboracin de polticas estables, comunes a la mayora. La imprecisin
que pudiera resultar de objetivos enunciados con alcance excesivamente genrico, podra en todo
caso dar base para que un accionista sindicado persiguiese su desvinculacin del pacto; ms
respecto de la sociedad o de los dems accionistas no sindicados, no se advierte donde puede
radicar el inters tutelable que abre va a una impugnacin por la circunstancia de haberse
descripto muy genricamente las finalidades del sindicato, si ellas no son manifiestas ilcitas en s o
antisociales, como ocurrira cuando se enderezasen a someter la sociedad al control externo o a
realizar intereses en pugna con los de la sociedad.
He insistido machacadamente en la importancia que debe atribuirse al inters social como dato
relevante o, ms aun, decisivo para la cuestin examinada. Repetidamente el acto aduce la ilicitud
de la convencin porque tenda a la satisfaccin de los intereses particulares de los accionistas
sindicados y no al de la sociedad. El ataque as llevado merece una consideracin a partir de la
nocin misma del inters social, y de su relacin con el inters de los socios.
En sentido jurdico el inters importa una relacin entre un sujeto que tiene una necesidad y el
bien idneo para satisfacerla, determinada en la previsin general y abstracta de una norma (Pier
G. Joeger, L'interese sociale, Miln 1964, pg. 3); relacin que consiguientemente predice una
posicin favorable para la satisfaccin de una necesidad segn la enseanza de Carnelutti (apud.
G. Bulgarelli, Sociedades, empresa o establecimiento, San Pablo 1980, pg. 29), o quiz, desde una
ptica ms amplia, de una apetencia lcita, ahora bien, pueden manifestarse una pluralidad de
intereses con relacin a un bien o una pluralidad de sujetos con intereses del mismo orden sobre
un bien. Ello explica que un inters puede estar con relacin a otro en situacin de interferencia o
de indiferencia; y, en el primer caso, en situacin de conflicto o de solidaridad. Esta ltima
posibilidad es la que se manifiesta en las relaciones asociativas. No parece ya cuestionable que los
intereses particulares de cada socio puedan encontrarse en contradiccin tanto en el momento
fundacional o gentico como durante su funcionamiento; pero tampoco parece controvertible que
la satisfaccin mediata de esos intereses requiera la consecucin inmediata de intereses
convergentes o, en este sentido, sociales. Este inters social se torna as en instrumental respecto
del inters final de cada uno de los socios. Ciertamente puede admitirse la existencia de un inters
social diferenciado de un inters extrasocial, mas ello no significa que sea asimismo diverso del
inters de los socios y ms concretamente del inters interpretado a travs de las decisiones de la
mayora de los socios. Sostener lo contrario importara atribuir al inters social una cualidad
especfica y determinante que, en todo caso, resulta hasta ahora no definida (M.G.C. de Roimiser,
El inters social en la sociedad annima, Buenos Aires, 1979) o, lo que parece ms grave,
equvocamente penetrada por imprecisas relaciones con el llamado inters de la empresa (R.
Contin, L'Arret Frueheuf et l'evolution du droit des socits, en C. Champaud y D. Palilusseau,
L'entreprise et le droit commercial, Pars, 1970, pg. 85). Ello no excluye que pueda haber
intereses particulares de los socios en pugna o contraposicin con el inters social, mas ello puede
predicarse solamente en funcin de finalidades heterogneas respecto de los que relacionan a los
integrantes de la sociedad, por lo que se tratara de intereses desvinculados de ese bien concreto
perseguido a travs de la relacin societaria; es decir que no se tratara de intereses de los socios
en cuanto tales (Bulgarelli, op. cit., pg. 35, siguiendo las enseanzas de J. Rubio). Y en lo que
concierne a los intereses sociales, son los socios los que deben definirlo teniendo la
discrecionalidad de la mayora los lmites impuestos por el objeto social concreto (Roismiser, op.
cit., pg. 58); o, como tambin se ha dicho, los que resultan de los fines perseguidos y de la
actividad a desplegar segn la naturaleza de la empresa, el desarrollo, la productividad y la
conservacin de la organizacin a cuyo travs la realiza (Rubio, citado por Bulgarelli, pg. 36).
Con estos esclarecimientos puede ahora afirmarse que la consecucin de los intereses de los
socios no importa de suyo un vejamen para el inters social, que no es extrao superior o
diferente del que concierne al socio (Colombo, op. cit. pg. 843); no habindose demostrado que
medie contradiccin entre ellos ni especfica situacin de conflicto (Ferri, op. cit., pg. 444).
Extremo tanto ms insoslayable cuando se acepta que la validez de los sindicatos no puede ser
genricamente negada (Fre, op. cit., pg. 343). Y, siendo ello as, no corresponde estrictamente
considerar la tacha de otra manera diversa de la dispuesta por va del art. 248 de la ley 19.550.
En suma, si de la convencin no resulta que los sindicados se hayan obligado a votar en sentido
antisocial o que el pacto se encuentre preordenado a satisfacer intereses en conflicto con los de la
sociedad (Ura, op. cit., pg. 664; Fre, op. cit., pg. 344), no habindose probado situacin concreta
subsumible en el art. 248 ni habindose procedido con arreglo a tal precepto, al agravio del actor
carece de andamiento.
No empece a las conclusiones sentadas las dos nicas referencias ms o menos precisas que trae
el actor a propsito de conflictos de intereses que se habran producido con la actuacin sindicada
de los accionistas. El acta de la reunin del sindicato del 11 de mayo de 1976 alude a la posible
formacin de una sociedad, pero de sus constancias no se desprende la conclusin de que tal
proyecto tendiese "aparentemente" a canalizar negocios paralelos a los del Banco, tal como se
asevera en el punto 11 de fs. 1825 vta., sin que el apelante explique las rezones que lo llevan a
presumir o inferir tal intencin. En cuanto a la documentacin glosada a fs. 595/639, aludida a fs.
1832, como demostrativa de que el sindicato ha servido nica y exclusivamente para resolver
problemas internos y personales de los accionistas sindicados, dir en reiteracin de lo ya
anteriormente dicho que, por una parte, la satisfaccin de ese tipo de intereses no entra
necesariamente en colisin con los intereses sociales; y, por otra, que justamente una de las
reconocidas funciones que cabe atribuir a la sindicacin, como dato positivo para su ponderacin,
consiste precisamente en la posibilidad que abre para superar diferendos entre grupos de
accionistas lo que, en va de principio, no puede sino redundar en el mejor funcionamiento de la
sociedad. Mas sin perjuicio de lo expuesto, preciso en agregar que en buena medida la referida
documentacin no es sino la confirmacin de lo anteriormente expresado en el sentido de que a la
sindicacin se lleg como un medio idneo para poner fin a conflictos preexistentes, puesto que
ciertas operaciones que aparecen aqu cuestionadas y que habra realizado uno de los accionistas
que posteriormente sera parte en la sindicacin, son anteriores a la fecha en que se celebr la
convencin de voto. Pero adems encuentro que tal documentacin es bastante esclarecedora
sobre la relatividad de la incidencia que las decisiones del sindicato tenan sobre la administracin
social -que el demandante ha denunciado en trminos de delegacin violatoria delart. 266 de la
ley 19.550- pues aqu se transparenta que ante una denuncia realizada por uno de los sindicados
vinculada con una operacin aparentemente no contabilizada y que concerna a otro accionista
sindicado, el rgano de administracin adopt las medidas que entendi del caso, dando
intervencin a la sindicatura (fs. 626, 627, 634).
XVIII. Entrar ahora a considerar otras diversas crticas que propone el apelante para descalificar lo
decidido en la anterior instancia, comenzando con la vinculada a un hecho al que asigno
importancia, cual es el relativo a la anuencia que las autoridades de contralor dieron al pacto de
sindicacin.
La sentencia apelada se refiere a fs. 1470 vta., a la anuencia que el pacto habra merecido de parte
de la Comisin Nacional de Valores, el Banco Central de la Repblica Argentina y la Bolsa de
Comercio de Buenos Aires. Aunque, ms adelante (fs. 1474 vta.), el sentenciante concreta al
alcance de su afirmacin puntualizando que la convencin fue puesta en conocimiento de los
referidos, sin que su existencia haya merecido objecin.
Muy limitada es la queja que se sustenta al respecto en los agravios, cindose a sostener que,
contra lo expresado por el juez de la anterior instancia, las comunicaciones cursadas no
produjeron ningn pronunciamiento de aprobacin o anuencia. La restrictiva interpretacin que
asigna el actor al silencio que merecieron estas comunicaciones, no puede ser compartido. En
primer lugar porque en razn de los deberes y facultades que le son inherentes, cualquier
violacin a principios fundamentales de la legislacin por cuyo acatamiento deben velar, debi
haber provocado la inmediata objecin o prohibicin, en el insoslayable cumplimiento de sus
respectivas funciones. Por lo que su solo silencio en tales circunstancias autoriza a presumir que
no mereca reparos en el amplio marco del poder de polica que les corresponde. Pero adems
cabe destacar que en lo concerniente a la Comisin Nacional de Valores, su actitud no fue el mero
silencio, puesto que el sindicato de accionistas se manifest a travs de una investigacin realizada
por el organismo que, por acuerdo n 2016, dispuso la publicidad de la existencia del convenio de
sindicacin y bloqueo (fs. 1387/1390). Vale decir que conoci especialmente del mismo y la nica
consecuencia que entendi debida en el mbito que le concierne fue la ya aludida publicidad.
Tampoco la bolsa dio la callada por respuesta, sino que requiri las aclaraciones que juzgo
pertinentes, dndosele publicidad en el Boletn de la Bolsa (fs. 1374/1378). Tal comportamiento
no puede entenderse sino en el sentido de no mediar cuestionamiento al respecto.
Como he anticipado, encuentro relevante el hecho de que el sindicato no fuese secreto u operado
clandestinamente, como asimismo que los organismos de contralor no hayan encontrado reparos
a su objeto o a su estructuracin. Por otra parte la publicidad dada a la convencin importa
advertencia y respeto por la incidencia que sus efectos pueden operar en la esfera de intereses de
los terceros; lo que da sentido a la prctica brasilea anterior a la ley de 1976 y a la
norteamericana en el sentido de comunicar a la sociedad los acuerdos celebrados entre los
accionistas (F. Hodge O.'Neal, Close corporatios. Law and Practice, 2a. ed. Vol. I, pargrafo 5.28,
apud Konder Comparato, op. cit., pg. 63, n 8; la vigente ley brasilea, en concordancia con el
proyecto de sociedad annima europea, impone la comunicacin a la sociedad para que los
acuerdos tengan efecto a su respecto). Tal publicidad, como la que en el caso efectu el sindicato
de accionistas, es el medio idneo de comunicacin tanto para los accionistas ajenos a la
convencin al tiempo de concertarse como para quienes posteriormente ingresen a la sociedad,
permitindoles al conocimiento de la situacin derivada del pacto y la adopcin de las medidas
conducentes para la mejor defensa de sus intereses y el ms adecuado control del funcionamiento
de la sociedad en el marco que con arreglo a la ley les complete.
XIX. En el apartado XIV de los considerandos de la sentencia sometida a revisin (fs. 1476) se
examina la introduccin de hechos nuevos que el actor efectu a fs. 1234, vinculado con lo
acaecido en asambleas ordinaria y extraordinaria del Banco Avellaneda S. A. celebradas a fines de
1979; y se destaca que el demandante expresamente manifiesta que con ello no pretende una
ampliacin de demanda y que tales hechos darn lugar a acciones que ejercern por separado. No
obstante la admisibilidad de los hechos introducidos, que se decide a fs. 1286, el sentenciante
juzga que debe desestimarse la pretensin tendiente a que se consideren las actas acompaadas
como prueba de los hechos que con alcance conjetural se plantearon en la demanda. Destaca en
tal sentido la improcedencia de sentar una valoracin de lo ocurrido en las aludidas asambleas
puesto que insoslayablemente tal ponderacin conducira a pronunciarse sobre la validez o
nulidad de sus resoluciones, materia que el propio actor anuncia como especfico objeto de
acciones que deducir por separado.
Contra lo as decidido se alza el vencido, sosteniendo que el juez de primera instancia no
interpret la esencia de este juicio en el que se impugna la validez de un pacto de sindicacin de
acciones que va produciendo sucesivos efectos ilegtimos sobre la sociedad demandada y sobre los
derechos de los accionistas. Los convenios cuya nulidad se persigue en estas actuaciones,
originaran continuadamente tales secuencias perturbadoras en todas las asambleas y
resoluciones del directorio. El hecho nuevo sera as un hecho ms demostrativo del modo en que
los convenios impugnados afectan las reuniones de los rganos sociales.
Con las limitaciones que pasar a exponer, encuentro razn al apelante. Si la demanda est
enderezada a la declaracin de la nulidad de los convenios de sindicacin de acciones por
repercusin o incidencia que a travs de ellos se opera en las resoluciones de los rganos
societarios, los hechos introducidos con relacin a las asambleas de 1979 apuntan a confirmar la
gravitacin que en tales asambleas tuvo lo decidido por los accionistas sindicados. Circunscripto a
este mbito, no encuentro bice para subsumir el supuesto en la previsin del primer prrafo del
art. 365 del C.P.C.C.. Pero ms all de ello no puede abrirse cause una decisin que haga mrito y
se pronuncie sobre la licitud o nulidad de lo as actuado en las referidas asambleas, cuestin que
debe abordarse por su va especfica (arts. 251 y conc. ley 19.550), como no ha pasado inadvertida
al propio actor cuando, al tiempo de proponer los hechos nuevos, anticipa que sern materia de
futuras acciones. No puede ser otra la solucin en el caso dado que, debatindose en autos la
nulidad de los pactos de sindicacin por lo que ellos en s mismos tendran de ilcitos, no podra so
color de hechos nuevos pretenderse que el tribunal se expida sobre cuestiones ajenas a la causa
de este proceso y anticipe juzgamiento acerca de materias vinculadas con una distinta pretensin
que debe promoverse separadamente.
En sus implicancias prcticas el captulo no asume mayores proporciones, puesto en relacin con
la nulidad que constituye el objeto de estas actuaciones. La influencia del sindicato en el
desenvolvimiento de la sociedad ya ha sido admitida y ponderada a travs de las consideraciones
vertidas en este voto. Ello a mi entender no es argumento suficiente para descalificar las
convenciones de los accionistas sindicados, como quiera que resulte obvio que los pactos de esta
naturaleza siempre tienden a la consecucin de tal propsito; por lo que, de seguirse lnea
interpretativa hasta sus ltimas consecuencias, toda sindicacin caera bajo tal censura y debera
reputarse ilcita. Mas el propio apelante admite que ello no es as.
En consecuencia de lo dicho y reiterando argumentos que ya he desenvuelto a lo largo de este
voto, admito que las convenciones de sindicacin pueden y deben ser descalificadas por lo que en
ella misma hay de reprobable, cuando un sindicato se constituye persiguiendo un objeto ilcito y
en particular cuando persiguen un inters contrario o aun diverso del inters social -inters que
debe entenderse con el alcance que he dejado puntualizado anteriormente- o de sus propias
estipulaciones se desprende que constituyen instrumento de fraude o en supuestos de anloga
gravedad que se trasunten de los propios trminos acordados por los accionistas. Ello por lo
menos en el mbito de las acciones que competen a la propia sociedad o a los terceros que
pueden ser afectados por la sindicacin ilcita. Ms amplias proyecciones, en cambio, cabe acordar
a la accin que les compete a los propios accionistas vinculados por el pacto, cuestin en la que no
me detendr por ajena a lo aqu debatido. Mas no siendo el caso de ilicitud del pacto en s mismo,
sino el de vicios que habran afectado a los actos sociales que resultan imputables a los accionistas
sindicados, la accin del accionista tercero ha de transitar por los carriles concernientes a las
impugnaciones de esos actos, en su singularidad pues los vicios no derivaran necesariamente de
la convencin que nuclea a los accionistas sindicados sino de los que podran imputarse al torcido
ejercicio de sus derechos, tal como ocurrira respecto de la conducta de cualquier accionista,
medie o no sindicacin; siendo, en todo caso, que la existencia de ste podra facilitar lo prueba de
las maniobras o colusiones que afectan las validez de las resoluciones o actos atacados.
Lo precedentemente dicho es igualmente aplicable respecto del hecho nuevo a que se refiere el
escrito de fs. 1352 a lo que se suma, a su respecto, la desestimacin decidida a fs. 1364.
XX. En trminos generales la distincin entre la nulidad del pacto de sindicacin y las oriundas de
denunciadas violaciones a los arts. 239,241 y 248 de la ley de sociedades merecen consideraciones
del mismo orden, es decir, discriminatorias entre lo que hace a los convenios en s mismos -de los
que no resulta con carcter necesario el quebrantamiento de las citadas normas- y los actos que
en concreto pudiesen haber acaecido con relacin a ciertos integrantes del sindicato.
No encuentro que de los textos de las convenciones que se impugnan pueda concluirse que su
propsito sea quebrantar las referidas reglas legales. Cabe suponer que a idntica conclusin
tienen que haber arribado las autoridades a cuyo control se encuentra sometida la sociedad
annima, puesto que de lo contrario no habran consentido la actuacin del sindicato. Ahora bien,
si en algunos casos se produjeron esas violaciones por parte de accionistas que integraran el
directorio, quedaran expeditas las acciones que la ley consagre especficamente para tales
supuestos, a saber, las que conciernen a las impugnaciones de las asambleas, a la responsabilidad
de los administradores o accionistas y a la remocin de los directores
(arts.251, 254, 256, 274, 277, 279 y conc. ley 19.550).
Advirtase, por lo dems, que conforme a lo reglado por el art. 248 -admitiendo solamente la
hiptesis con fines argumentales y remitindome a lo que ya expuse con relacin al inters
"social"- el voto que infringe lo all normado slo acarrea consecuencias cuando ha sido necesario
para formar la mayora. Sabido es, todava, que la doctrina discrepa en torno a los alcances que
derivaran de la configuracin de tal supuesto; para un sector de la doctrina, ello conlleva
simplemente la reparacin de los daos, tal como parece fluir de la literalidad del precepto; en
tanto otros sostienen que tambin habilita para impugnar la resolucin social. Mas de toda suerte
encuentro inequvoco que ello es materia ajena a la naturaleza de la accin que propuso el actor y
debo encararse tal como lo anuncia respecto de las asambleas de 1979.
En cuanto a lo aducido con relacin al art. 241 -norma que no encuentra fcil correspondencia en
al derecho comparado- considero que debe ser ponderado en consonancia con la regla del art.
248. Esta discutida prohibicin no pasa a mi entender de un supuesto de voto en hipottico
conflicto de intereses presumido por la ley. Consecuentemente requiere tambin la prueba de que
tales votos resultaran necesarios para la formacin de la mayora, y sus consecuencias son las ya
referidas en orden a la responsabilidad por daos, sin detrimento para la impugnacin de la
asamblea segn sostienen algunos intrpretes. Pero en todo caso dentro del plazo fijado por la ley
(art. 251, segundo prrafo), por la va pertinente y con la prueba del carcter decisivo de tal voto.
Con gran severidad sostiene la parte actora que el art. 239 de la ley de sociedades sienta un
principio tico elemental que prev un conflicto real de intereses (fs. 1810vta.). No parece sin
embargo que la aludida regla sea otra cosa que el resultado de una opcin en la poltica legislativa,
si se tiene en cuenta que otras legislaciones, como la francesa, aceptan, aunque con limitaciones,
las procuraciones a favor de los administradores, a cuyo fin basta que el accionista enve firmados
a la sociedad formularios de procuracin sin indicar el mandatario (Rodiere-Oppetit, op. cit., pg.
180; art. 134, decreto 67-236). Sentado pues que la regla del derecho positivo argentino no es la
necesaria consecuencia de algn principio informativo en el plano jurdico ni en el tico, inherente
al derecho de sociedades, agregar que la impugnacin no alcanza a un supuesto de hecho que
resulte directamente aprehendido en la prohibicin que respecto de los directores establece la
norma en cuestin. En todo caso lo que aqu da fundamento al cuestionamiento es la circunstancia
de que integrantes del comit ejecutivo del sindicato, por haber sido designados directores de la
sociedad annima, podran haber resultado alcanzados por la "ratio" de la prohibicin legal en
tanto actuaban en el seno del aludido comit como mandatarios de otros accionistas sindicados.
Cierto es que la impugnacin as emplazada no resulta desdeable, ya que si bien la prohibicin
legal est estrictamente referida a la actuacin de los administradores como mandatarios de los
accionistas en las asambleas, efectos anlogos pueden operarse a travs del sindicato que decide
a travs de una suerte de "antecmara votante" (Schmidt, op. cit., pg. 187). Mas ello no resulta la
necesaria consecuencia del pacto de sindicacin, del que no surge que los accionistas sindicados
se comprometan a dar su aprobacin a todo lo que decida el directorio o a comprometer su
anticipada aprobacin a su gestin, supuestos stos en los que podra caber la nulidad de la
convencin en s misma. No siendo ello as, en cambio, las transgresiones que en el plano fctico
pudiesen acaecer daran nacimiento a las acciones de remocin y responsabilidad de los
admistradores, sin perjuicio de la impugnacin de lo decidido en las asambleas, puesto que en
definitiva lo que se establece en la regla del artculo 239 no es sino otro supuesto de aplicacin del
principio genricamente sentado en el art. 248, que se complementa con la prohibicin del art.
241 (I. Halpern, Sociedades annimas, Examen crtico del decreto-ley 19.550", pg. 577 texto y
nota 69). Todo ello sin dejar de advertir que el tema no es susceptible de una interpretacin lineal
e inequvoca, lo que se pone de manifiesto en la hiptesis de un administrador que concurra a la
asamblea en su carcter de tal pero adems como presidente de una sociedad accionista,
supuesto que no encuadrara en la prohibicin comentada por no tratarse de representacin
voluntaria sino orgnica o, como se dice corrientemente, "legal" (Halpern, loc. cit.).
XXI. Los convenios de sindicacin de acciones, al decir del actor, fueron el medio a travs del cual
dos personas inhabilitadas para desempearse como directores, soslayaron la inhabilitacin.
La sentencia apelada destaca que la sancin aplicada a dos ex-directores no se encuentra firme. El
argumento no es bastante, toda vez que los recursos contra estas decisiones del Banco Central
slo tienen efecto devolutivo (art. 36, ley 18.061; art. 42, ley 21.526). Pero el sentenciante no se
ha limitado a sustentar su decisin en tal hecho, sino que agrega a ello la relevancia del lmite de la
inhabilitacin que no alcanza al ejercicio de los derechos que los inhabilitados tienen como
accionistas; como asimismo la falta de prueba sobre el ejercicio de la administracin del Banco
que los sancionados hayan efectuado a travs del sindicato. Aade todava que admitir el ejercicio
indirecto de la administracin por parte de estos accionistas inhabilitados importara desdecir lo
que ya estableci en orden a la validez de la sindicacin; y destaca que las autoridades que
controlan el Banco no han planteado objecin sobre ella.
A fs. 1811, 1825 y 1848 vta. cuestiona el apelante el acierto de lo as decidido. Sostiene que es
arbitraria la sentencia en cuanto considera que el hecho no se encuentra probado porque
"prescinde de la copiosa documentacin obrante en autos" de la que resultara que el sindicato ha
decidido sobre cuestiones concernientes a la administracin social. Pero la omisin del apelante
en lo concerniente a la concreta referencia de las piezas que serviran de prueba a su aserto, a
cuyo efecto es inadmisible la remisin que efecta a escritos presentados anteriormente (art. 265
C.P.C.C.), deja al agravio en la mera disconformidad con lo as decidido. Queda como soporte de su
crtica la nica prueba que menciona en concreto a fs. 1825, donde entiende que la copia de un
escrito presentado "en una causa criminal" por uno de los inhabilitados y que obra a fs. 413/426,
demostrara la utilizacin del convenio de sindicacin para ocultar la actuacin de personas
inhabilitadas. No encuentro que la aludida pieza que, en realidad, es una presentacin efectuada
por uno de los directores cuestionados a travs de apoderado, en un sumario ante el Banco
Central (fs. 426) prueba los extremos que aduce el recurrente. El hecho de que la copia de ese
escrito figurase entre la documentacin del sindicato solamente resulta demostrativo de que el
accionista involucrado comunic a los dems el planteo de sus defensas.
Y aunque lo precedentemente dicho resulta definitorio para el captulo bajo examen, reiterar
aqu lo ya expuesto en orden a los cuestionamientos que el demandante efectu en general en
torno a la incidencia que la sindicacin tena sobre el funcionamiento del directorio. Frente a lo
cual carece de trascendencia la crtica propuesta sobre la base de la poco clara referencia que se
hace en la sentencia a la revisin de lo decidido acerca de la validez del convenio en caso de
admitirse que medi ejercicio indirecto de la administracin.
XXII. Muy parca es la parte actora con respecto a la impugnacin de la asamblea del 10 de
noviembre de 1978, que se ha realizado en la anterior instancia. Dems est decir que por las
razones que ya he dejado expresadas anteriormente, no cabe en esta causa la consideracin sobre
denunciadas maniobras que se habran producido en asambleas del ao 1979 y que se han
planteado a travs de la introduccin de hechos nuevos. La calificacin de los comportamientos
reprochados por el demandante al respecto, debern ser juzgados en las actuaciones que el actor
manifest que promovera al respecto.
Limitado pues el conocimiento del tribunal a lo planteado con relacin a la asamblea de 1978, el
apelante se limita a expresar que le causa agravio lo decidido en la anterior instancia; pero como
su accin es consecuencial de la nulidad de los convenios de sindicacin, carece de fundamentos
autnomos el recurso, remitindose a lo expuesto en el escrito de demanda en nueva transgresin
a la regla del art. 265 del procedimiento.
Planteado el agravio con tal alcance, debe reputarse desierto el recurso con relacin a este
captulo.
Sin perjuicio de la conclusin sentada, encuentro oportuno efectuar algunas consideraciones a
mayor abundamiento. Se queja el actor porque el juez de primera instancia habra sostenido que
el accionista debe concurrir a una asamblea para luego poder impugnarla, lo que importara sentar
una doctrina en colisin con lo reglado por el art. 251 de la ley de sociedades. Mas no es eso lo
que ha dicho el sentenciante a fs. 1475 y vta. Lo que ha puntualizado, a mi juicio con toda razn,
es que el demandante plantea frecuentemente sus ataques contra los convenios de sindicacin y
la actuacin de los sindicados en las asambleas, sobre bases puramente doctrinarias, en el sentido
de haberse desentendido de toda denuncia de lesin concreta a los intereses de la sociedad o
propios del actor y aun conjeturales. Advirtase entonces que al referirse a este captulo, la
sentencia dice que no basta estar prevenido sobre lo que los accionistas sindicados estuviesen
dispuestos a hacer en una determinada asamblea y, en homenaje a tal prevencin, abstenerse de
participar en la reunin de los socios, para luego conjeturar el comportamiento que se habra
producido por parte de la mayora para perjudicarlo en el caso de haber concurrido y sobre tal
hiptesis plantear la nulidad. Slo en este sentido alude el sentenciante a la necesidad de que
comparezca el minoritario para que de esta suerte, si tal presencia induce a los accionistas
sindicados a practicar actos en perjuicio del accionista ajeno al pacto, poder concretamente tachar
las decisiones asamblearias viciadas de nulidad. Argumentacin que por cierto est muy lejos de
ignorar el derecho que la ley otorga al accionista ausente para impugnar las resoluciones de la
asamblea en la que no particip, pues a lo que tiende es a destacar que esas acciones de nulidad
slo pueden perseguirse partiendo de impugnaciones a lo efectivamente acaecido en la reunin
de los socios.
Con el mismo carcter que las anteriores consideraciones agregar algo con relacin al ejercicio
del voto acumulativo, siendo que no es del caso ingresar en el planteo concreto del recurso en la
medida en que el actor lo ha fundado respecto de las asambleas de 1979, materia propia de una
impugnacin especfica en proceso distinto. Mas como quiera que a fs. 1845 se alude
someramente a la incidencia del pacto parasocial en esta materia, aunque sin acompaarse tal
referencia con la debida crtica que es insoslayable para la produccin de los agravios en el sentido
del art. 265 de la ley adjetiva, expondr algunas breves reflexiones sobre tal particular.
Con arreglo a lo que resulta del acta pertinente, la asamblea ordinaria celebrada el 10 de
noviembre de 1978 sesion con la presencia del 71,60 % del capital. Se dej constancia de que
mediaba una notificacin cursada por un accionista que no haba concurrido a la asamblea
haciendo saber que votara acumulativamente. Y se indag acerca de si alguno de los accionistas
hara ejercicio de tal derecho; mas no habindose manifestado ningn interesado en tal sentido,
se vot por el sistema ordinario, eligindose a los directores por unanimidad de los votos
presentes. La asamblea se celebr con la presencia de dos representantes de la autoridad de
contralor, sin que el actor que aqu la impugna se hiciera presente y sin que de las constancias
actuadas resulte ninguna irregularidad. Cierto es que conforme resulta del acto del sindicato
obrante a fs. 215 y 216, los accionistas vinculados por el pacto haban decidido en su seno las
personas a quienes daran sus votos para la eleccin de directores y sndicos. Ello no comporta, de
suyo, ninguna ilicitud ni vicio que afecte la resolucin posteriormente adoptada en la asamblea,
por las razones que ya he dejado explicadas a lo largo de este voto; ms aun, no parece
controvertible que, medien o no convenciones de voto, la concertacin de accionistas para la
eleccin de los administradores con antelacin a la asamblea que debe designarlos es lo que
ocurre en el orden corriente de estas decisiones que no se dejan libradas a improvisiones e
inspiraciones surgidas durante el desarrollo de la asamblea sino, en todo caso, supeditadas la
posibilidad de necesarias negociaciones o transacciones con otros accionistas o grupos de
accionistas. Por ello justamente no puede tampoco escandalizar que en la reunin del sindicato de
accionistas se haya considerado la posibilidad de que, planteada por algn accionista externo la
eleccin por voto acumulativo, los mandatarios de los sindicados se abstuviesen de comparecer
para que, por falta de qurum la eleccin se decidiese en segunda convocatoria. Ms all de las
controversias que en doctrina se han planteado sobre la conveniencia de la pluralidad de
convocatorias (las cuestionaba Vivante, Tratado di diritto commerciale, 4 ed., T. II, n 494, Rubio,
op. cit. pg. 195), la solucin en definitiva es de poltica legislativa; y consagrada tal posibilidad por
nuestro derecho positivo (art. 237), la abstencin de concurrir a la primera convocatoria no
comporta sino al ejercicio de un derecho, cuya irregularidad o abuso debe ser demostrado en cada
caso en tanto no resulta evidente por s mismo. Y no encuentro que este ltimo supuesto sea el
del caso, en tanto de suyo tal dilacin importa la apertura de un comps de espera para estimar
las posibilidades electorales con que se cuenta ante la postulacin de una acumulacin de votos y,
en su caso, para ponderar la conveniencia de entrar en negociaciones a fin de integrar la nmina
de los candidatos.
Quedan estas consideraciones dichas a mayor abundamiento puesto que lo concreto, en el caso,
es que la posibilidad de no formar qurum qued en el plano de la mera conjetura puesto que, en
definitiva, la asamblea se celebr en primera convocatoria con arreglo a lo que ya he referido. La
impugnacin a sus resoluciones no puede fundarse, lo reitero, sobre la base de conjeturales
comportamientos que habran estado en la intencin de los accionistas mayoritarios sino a partir
de los que efectivamente se operaron en la reunin de los socios.
XXIII. Contiene todava la expresin de agravios algunas otras crticas muy someramente
delineadas, que pasar a examinar confiando que, de esta suerte, haya dado respuesta a todos los
captulos planteados por el apelante.
Aduce el actor que la independencia de la sindicatura resulta viciada en razn de que su
designacin se opera a travs de los mecanismos implementados por los pactos de sindicacin (fs.
1848vta./1849). En realidad no sucede respecto del rgano de fiscalizacin nada diverso de lo que
acaece con relacin a los directores. Su nombramiento proviene de la asamblea, pero en ella
prevalece la voluntad de los accionistas sindicados que, con antelacin, han acordado el nombre
de los candidatos a quienes darn sus votos. De esta suerte no se produce ningn fenmeno que
comprometa la independencia de la sindicatura, ms all de lo que ya queda comprometida
genricamente por la circunstancia de emanar su nombramiento de la misma mayora que designa
a los administradores, inclusive con el voto de stos, ya que las nicas limitaciones que el criticado
rgimen legal establece son las concernientes al voto plural y a las inhabilidades e
incompatibilidades, sin perjuicio de los requisitos de idoneidad exigidos (arts. 284, 285 y 286).
Respetadas estas reglas, cuyo quebrantamiento no se encuentra cuestionado por el demandante,
no hay bice legal por el hecho de que la mayora de los accionistas se hayan puesto de acuerdo
con antelacin a la asamblea acerca de las personas que votarn para integrar la sindicatura. A
nadie puede escapar ciertamente que la designacin de los sndicos por la misma mayora que
designa a los administradores y que puede revocarlos sin causa (art. 287), coloca a los integrantes
del rgano de fiscalizacin a merced de los accionistas de control y sin ms margen de
independencia en su actuacin que el emanado de su dignidad personal, conciencia del deber
profesional o, por lo menos, de su voluntad de no incurrir en las responsabilidades legales.
No puedo dejar de compartir con el apelante que por va de la sindicacin no podra privarse al
accionista vinculado del derecho de receso (art. 245, in fine; Colombo, op. cit., pg. 846) o de votar
la revocacin de los administradores (art. 256, tercer prrafo). Pero ambas son cuestiones que no
cabe resolver en abstracto, puesto que los convenios cuestionados no tienen tal explcito
propsito; y en todo caso no sera el actor, ajeno a tales convenios, el legitimado para decir de
nulidad en torno a un inters que no le concierne, sino el accionista a quien sobre la base de lo
acordado en el pacto de sindicacin se le intentasen desconocer esos derechos. Mas en tanto
ninguno de ellos lo ha hecho y, antes bien se han opuesto unnimemente a la nulidad de las
convenciones de voto, ratificando as que es su voluntad actual el mantenerse vinculados por
ellos, no se plantea materia justiciable sobre el particular y slo cabe concluir que las decisiones
acordadas sindicalmente no han dado origen a discrepancias o no han recado sobre materias que
involucraran el ejercicio del derecho o la revocacin de los administradores.
XXIV. Como conclusin de todo lo que dejo expuesto, me pronuncio por la desestimacin del
recurso concedido a fs. 1781 vta. En atencin a la complejidad de la materia sobre la que se
resuelve, a las discrepancias interpretativas que ha sentado la doctrina y a los escasos precedentes
jurisprudenciales, propondr que el tribunal ejercite las facultades que le confiere el segundo
prrafo del art. 60 del C.P.C.C. e imponga las costas de esta instancia -no mediando agravio
respecto de lo decidido en la anterior (art. 279, C.P.C.C.; L. Palacio, Derecho Procesal Civil, T. V., n
667, p. 468)- al actor respecto de las propias y poniendo tambin a su cargo el cincuenta por
ciento de las generadas por la actuacin de los demandados.
Por anlogas razones, el doctor Bengolea, adhiere al voto anterior.
Con lo que termina este Acuerdo, que firman los Seores Jueces de Cmara doctores
JUAN CARLOS BENGOLEA JAIME L. ANAYA
Marcelo Gebhardt. Secretario

Buenos Aires, setiembre 22 de 1982.
Y VISTOS:
Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se desestima el recurso concedido a fs. 1781 vta.,
confirmndose la sentencia apelada de fs. 1460/77. Las costas de esta instancia, se declaran a
cargo del actor, respecto de las propias y tambin se declaran a su cargo el 50 % de las generadas
por la actuacin de los demandados.
Habr de diferirse la regulacin de los honorarios de los diversos profesionales actuantes; as lo ha
resuelto el Magistrado a quo sin que originase agravio la postergacin, en s, de tal captulo.
Deber, en cambio, considerarse lo relativo a la base de la futura regulacin de los estipendios
pues ha sido expresamente controvertido el tema con los recursos de fs. 1787 y fs. 1789/1790, as
como en la expresin de agravios del actor (fs. 1818, punto p).
En ese aspecto parece preciso recordar, que al hilo del desarrollo argumental de la sentencia
precedente es dable concluir que la impugnacin al pacto de sindicacin de acciones, como tema
central de la pretensin, no es susceptible de ser mensurada a los fines regulatorios, sobre la base
de la atribucin de valores econmicos concretos. Similar es la situacin en lo que concierne a las
pretendidas nulidades asamblearias que, al menos en el caso de autos, carecen tambin de monto
sobre el que corresponda la aplicacin de los porcentuales arancelarios (Sala proveyente in re
"Madanes, Adolfo c/ Fate S. A." del 6-5-80). Advirtase sobre esto ltimo, que ningn guarismo del
balance que pudo caer por la nulidad pretendida de la asamblea que lo aprob, fue objeto de
concreta impugnacin; ella finc, en todo caso, en la postulada ilicitud de la sindicacin accionaria,
razn por la que no resulta apropiado utilizar aquel balance, o el activo que l arroje, en los
trminos como se postul en el alzamiento.
Mas esa conclusin, propiciada por el accionante no impide que a los fines de establecer la
importancia econmica del asunto se recurra como referencia, tanto a la indicada por el Sr. Juez a
quo en el postrero apartado de su sentencia (fs. 1476 vta. 1477), como a la que indican los
disconformes. Sobre las cifras que arrojen tales referencias no cuadrar, desde luego, aplicar los
coeficientes del art. 7 de la ley 21.839, pero no pueden descartarse, como se dijo, en el anlisis
que debe efectuarse a tenor de los incs. "b" y sigtes. del art. 6 de la citada ley. De entre tan
profusa ponderacin no podrn desatenderse, por lo dems, otros aspectos relevantes de la litis,
tal como el de la trascendencia que pudo asumir para el demandante la ruptura del sindicato as
como la naturaleza y complejidad del asunto, acerca de lo cual se han efectuado no escasas
referencias en el pronunciamiento que antecede. Se modifica pues con los lmites descriptos, lo
resuelto sobre las futuras pautas a considerar para la regulacin de los honorarios.
JAIME L. ANAYA. - JUAN C. BENGOLEA
Marcelo Gebhardt. Secretario.
1) El caso IGJ c. BMW Argentina SA3
Aqu se neg la inscripcin de una asamblea unnime por abstencin de un accionista. De acuerdo
con el vigente artculo 40 de las Normas quedaran suspendidos los efectos declarativos y
constitutivos del acto.
El ente de control rechaz la inscripcin por considerar invlida (irregular) la resolucin
asamblearia por violacin del art. 237 in fine de la LSC. Observamos que la negativa a inscribir el
acto lleva implcito un cuestionamiento sobre la validez del negocio ejerciendo as un control de
legalidad sustancial de la asamblea. Frente a este ataque la sociedad apel.
El tribunal sostuvo:
3
CNCom, sala D 19.04.2005.
(i) la validez o invalidez de los actos jurdicos como son las asambleas de accionistas deben ser
declaradas judicialmente, (ii) esta conclusin no importa un cuestionamiento elptico a la facultad
de control de legalidad y registro de los actos privados en orden societario funcin que cabe
reconocer a la IGJ, (iii) no parece controvertido que los accionistas que participaron de la asamblea
unnime hayan cuestionado la validez de la decisin en relacin con la eleccin de los directores,
(iv) en tanto se cuestiona en la resolucin administrativa que el accionista M no hubiera aportado
su voto y con ello desdibujado launanimidad, debera ser ste el interesado legitimado en
peticionar la nulidad del acto.
El tribunal remata diciendo: la grave calificacin de invalidez de un acto y sus efectos implican su
consideracin por un tribunal. Vale decir que si la IGJ desea ejercer un control de legalidad
sustancial, debi cuestionar la validez del acto dentro del mbito de la ley de sociedades
ejerciendo el derecho de impugnar (art. 251 de la LSC).
Si bien el tribunal reconoce a la IGJ la facultad de ejercer el control de legalidad, no reconoce que
la misma sea sustancial y menos an, que pueda declarar invlidos a los actos jurdicos
societarios. Esta jurisprudencia es previa a la RG 7/05. Ergo, la interpretacin que hago sobre el
artculo 38 y 40 de las Normas confirman la idea de que la IGJ puede entrar a analizar la validez
jurdica del acto y por lo tanto declararlo irregular con todos sus efectos suspendidos.