Projeto Jurdico de Negcios Dias 11 e 13/03. 7 integrantes. Simular a criao de uma banca de advogados (com nome). O trabalho dever ser escrito e apresentado. Apresentao em 20 min. Objetivo. Vestido como advogado.
1 - Escolher uma empresa para visitar - que ser o cliente e avaliar qual a necessidade jurdica da empresa. Essas necessidades devem estar conectadas disciplina do semestre (Contratos em Espcie). No importa o tamanho da empresa. Empresas de turismo, clnicas odontolgicas, imobilirias, empresas de engenharia, empresas de representao comercial...
2 - Levantar o plano, que dir a forma de assessoria a ser prestada consultiva (prestar orientaes) ou litigiosa. Perguntar se a empresa muito demandada judicialmente. Consultar advogados para verificar como criado o contrato. Ser escolhido o plano assessoria/consultiva e o objeto deste plano, alm de quanto ser cobrado pelo servio. Se a consultoria ser preventiva, por exemplo.
3 Criar um contrato de prestao de servios advocatcios. Estudar o contrato de prestao de servio e analisar as necessidades do contrato. O site da OAB contm cartilhas para criao de contrato de prestao de servio.
4 Tcnica anexo. Um contrato da empresa, que deve ser analisado.
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Contratos em debate numa perspectiva transdisciplinar - Dias 06 e 08/05. Trabalho do segundo bimestre.
Contrato de compra e venda (arts. 481/532) 1) Conceito:
o contrato mais antigo e o mais aplicado, inclusive na sociedade atual. O cdigo, por conta dessa importncia, tem vrios artigos tratando da compra e venda.
O artigo 481 define o que um contrato de compra e venda:
Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro.
O artigo 481
afirma que o contrato de venda, por si s, no transfere o domnio. De acordo com a doutrina, o artigo 481 tornou o contrato de compra e venda equivalente obrigao de dar, visto que o contrato gera, para o vendedor, apenas uma obrigao de dar, de entregar a coisa vendida. A transferncia de domnio ocorrer apenas com a tradio.
A tradio do bem mvel no-solene, imediata, se completa com a entrega do bem.
A tradio do bem imvel solene, visto que, para que seja completa a tradio do imvel, necessrio que haja o registro (art. 1.245). Sem o registro, no possvel que haja a transferncia de domnio. por essa razo que o contrato, por si s, no garante o domnio. Se seu valor for superior a 30 salrios mnimos, necessrio que haja escritura (art. 108).
A promessa no definitiva. Ela gera a necessidade de um contrato futuro. Uma promessa de venda, por exemplo, institui que em um momento futuro surgir um novo contrato, que far essa transferncia. A promessa um contrato preliminar.
*Quando h financiamento, o comprador tem a posse. O domnio s dele com o fim do pagamento.
2) Partes:
Vendedor: aquele que entrega a coisa (certa ou incerta). Pode ser chamado de alienante. Comprador: aquele que entregar o preo (obrigao pecuniria ou obrigao de dar). Pode ser chamado de adquirente.
3) Natureza Jurdica/Classificao/Caractersticas:
O contrato de compra e venda tem como caractersticas ser:
a)Bilateral:
Gera obrigaes recprocas, para as duas partes (Gonalves). Se as obrigaes no forem recprocas, descaracteriza-se a compra e venda. O comprador se compromete a pagar o preo, mas tem o direito de receber a coisa. O vendedor se compromete a entregar a coisa, mas tambm tem o direito de receber o preo. As partes so, ao mesmo tempo, credores e devedores (obrigao sinalagmtica).
b) Oneroso:
Ambos os contratantes obtm proveito, ao qual corresponde sacrifcio. oposto ao contrato benfico, que dispendioso apenas a uma das partes (doao, por exemplo, um contrato em regra unilateral e gratuito).
c)Comutativo:
Possui prestaes certas e determinadas. As partes podem prever as vantagens e os sacrifcios decorrentes de sua celebrao. As prestaes so equivalentes. Apesar de ser, em regra, desse modo, nada impede que as partes cheguem a um consenso e o transformem em um contrato aleatrio (que possui risco para uma ou para as duas partes).
Se o contrato for celebrado como comutativo, e surgir um fato que gere uma onerosidade excessiva, sendo de execuo diferida ou continuada, possvel promover a reviso contratual ou o trmino da relao contratual.
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao.
d)Execuo Imediata/Diferida/Continuada:
So de execuo imediata os contratos que se consumam num s ato, sendo cumpridos imediatamente aps a sua celebrao.
So de execuo diferida os contratos que so cumpridos em um s ato, mas em momento futuro. Uma das partes dar sua prestao em um momento posterior formao do vnculo.
Contratos de execuo continuada (ou de trato sucessivo) so aqueles que cumprem por meio de atos reiterados. O contrato continua at atingir o seu termo ou at ocorrer uma outra clusula extintiva.
Apenas para os contratos de execuo diferida ou de execuo continuada pode ser aplicada a teoria da impreviso.
e)Paritrio/Adeso:
Pode ser paritrio, quando as partes discutem as condies e clusulas, estando em situao de igualdade.
Pode ser de adeso, quando no h liberdade de discusso das clusulas ou condies, pelo fato de uma das partes ser preponderante outra, elaborando todas as clusulas, ao qual a outra parte deve aderir sem poder modific-las.
Quando o negcio for de adeso, a interpretao do contrato ser aquela for mais benfica para o aderente.
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente.
f)Consensual:
Se perfaz com a mera manifestao de vontade. A partir do momento em que h deliberao entre as partes, j h a produo de efeito entre elas. o contrrio do contrato real, que se perfaz, que adquire eficcia somente com a tradio, mediata ou imediata, do objeto.
4) Elementos do contrato de compra e venda:
Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e perfeita, desde que as partes acordarem no objeto e no preo.
So trs os objetos essenciais do contrato:
a) Coisa:
Para o contrato de compra e venda, a coisa to importante que colocada na primeira clusula do contrato. A coisa o resultado esperado pelas partes, a razo do contrato. Pode ser determinada ou determinvel.
Quando o bem determinado, a obrigao chamada de Obrigao de dar coisa certa. O objeto ser determinado em relao ao princpio da especificidade, determinando-se sua gnero, quantidade e qualidade.
Quando o bem determinvel, a obrigao chamada de Obrigao de dar coisa incerta. Falta um dos elementos do princpio da especificidade. A determinao da qualidade ocorre em momento futuro, e chamada de concentrao.
Obs.: Na obrigao alternativa, tambm h concentrao, mas ela tem relao escolha do objeto.
Quanto existncia, a coisa pode ser presente ou futura. Nos dois casos, a obrigao plenamente eficaz.
A coisa presente aquela existente desde j, que j passvel de tradio.
A coisa futura aquela que vai ser confeccionada ou industrializada, ou um bem imvel que ser construdo.
Obs.: Caio Mrio entende que so caractersticas da coisa: a existncia, a individualidade, a disponibilidade (o produto deve ser disponvel, passvel de ser vendido) e a possibilidade de transferncia (relacionada a ideia de que s pode alienar o legtimo proprietrio do bem). A venda a non domino, feita por quem no dono, um vcio, passvel de sofrer a evico.
b) Preo:
O preo deve ser srio (deve estar de acordo com o valor de mercado), real (para evitar o erro do negcio, escrito em extenso) e certo (pautado no princpio do nominalismo). O preo deve ser muito bem delimitado e definido, assim como o objeto, observando, ainda, o princpio do nominalismo (art. 315), que afirma que o preo deve ser dado na moeda corrente.
Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes.
Nos contratos de durao continuada ou de execuo diferida, pode ser estabelecido um ndice, para que o preo aumente de forma progressiva durante o tempo do contrato. chamado tambm de clusula de escala mvel. Esse aumento dever ser pautado nos preos de mercado.
Art. 316. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.
c) Consentimento:
O consentimento pode ser livre, ou tudo pode ser imposto, como no contrato de adeso. A doutrina relembra que o consentimento se refere observncia dos critrios de capacidade, que devem estar presentes tanto no comprador quanto no vendedor.
Algumas situaes, entretanto, requerem um consentimento especial, uma exigncia da lei que precisa ser observada, caso contrrio o negcio jurdico no ter validade. Um desses casos especiais a venda de ascendente descendente.
- Venda de ascendente a descendente:
Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido. Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se o regime de bens for o da separao obrigatria.
Isso se aplica tanto a bens mveis quanto imveis. O consentimento deve ser expresso. S no h necessidade de autorizao do cnjuge caso o matrimnio seja em separao de bens. H discusso quanto necessidade de autorizao do companheiro em caso de unio estvel.
O artigo busca a preservao dos bens da famlia, a fim de evitar fraude e simulao. A simulao a venda de ascendente para descendente que utiliza um terceiro, ao qual ser vendido o bem, e que dever revende-lo para o descendente. No caso de simulao, o ato nulo, pois um ato mais grave.
No se cogita mais a validade da venda de ascendente para descendente, pois o cdigo civil de 2002 pacificou a questo, considerando que a venda anulvel, ao contrrio do cdigo de 1916, que deixava a validade em branco, o que gerava discusso. A smula 494, do STF, j est superada.
H duas correntes quanto interpretao do artigo:
1 O legislador se refere todos os descendentes. 2 O legislador se refere apenas aos herdeiros imediatos.
O STF ainda afirma que a norma apenas se refere aos descendentes que j existiam no momento da venda e que j estiverem de fato e de direito na posse do estado de descendentes (controvrsia dentro do prprio STF, que declarou o contrrio em outra sentena).
Se um dos descendentes for menor, ou nascituro, ser nomeado curador especial (art. 1.692).
A anuncia do cnjuge deve ser dada por instrumento pblico, em concordncia com o art. 220. No necessria a anuncia do cnjuge do descendente (art. 1.647).
O ato Anulvel, podendo haver a confirmao do ato por parte do descendente e do cnjuge. O prazo para reivindicar a anulao decadencial e tem o prazo de dois anos (art. 179), e para que ela ocorra, o descendente deve entrar com uma ao anulatria.
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato.
Cristiano Chaves defende que a decadncia deveria comear a ser contado partir do conhecimento da venda.
OBS 1 : A compra e venda no pode ser confundida com a doao. A regra do contrato de doao entre ascendente e descendente est prevista no art. 544 e no pode ser confundida com a regra contida no art. 496.
OBS 2 : A venda do descendente para ascendente no est prevista no cdigo, e a interpretao do art. 496 restritiva.
- Venda nula:
Art. 497. Sob pena de nulidade, no podem ser comprados, ainda que em hasta pblica:
I - pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens confiados sua guarda ou administrao;
II - pelos servidores pblicos, em geral, os bens ou direitos da pessoa jurdica a que servirem, ou que estejam sob sua administrao direta ou indireta;
III - pelos juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros serventurios ou auxiliares da justia, os bens ou direitos sobre que se litigar em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a sua autoridade;
IV - pelos leiloeiros e seus prepostos, os bens de cuja venda estejam encarregados.
Pargrafo nico. As proibies deste artigo estendem-se cesso de crdito.
Caso um tutelado tenha um bem em seu nome, no basta o consentimento do tutor, do representante legal, necessria a autorizao de um juiz. vlida para todos os casos em que h administrao.
Os funcionrios que exercem esses empregos geralmente tem acesso informaes privilegiadas. Essas informaes no podem ser utilizadas para a realizao de um negcio. Prevalece o interesse pblico em detrimento do particular. Tambm est relacionado com o art. 37 da Constituio.
Obs.: O autor Arnaldo Rizzado adiciona um quarto elemento: a forma, mas a doutrina majoritria relaciona apenas os trs elementos supracitados.
5) Responsabilidade pelos riscos (art. 492):
Art. 492. At o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta do comprador.
Responsabilidade pela coisa:
A responsabilidade pelos riscos de perecimento da coisa, antes da tradio, o vendedor. Aps a tradio, o comprador passa a ter essa responsabilidade. O princpio que traduz isso o res perit domino, que afirma que o bem perece para o seu dono. No h relao com culpa ou dolo.
O art. 492 no tem relao com os vcios redibitrio e de evico, uma vez que estes esto relacionados com a qualidade e a titularidade do bem.
Existem excees ao caput nos pargrafos posteriores:
1 o Todavia, os casos fortuitos, ocorrentes no ato de contar, marcar ou assinalar coisas, que comumente se recebem, contando, pesando, medindo ou assinalando, e que j tiverem sido postas disposio do comprador, correro por conta deste.
Quem responde pelo risco, nesse caso, no o vendedor, mas sim o comprador, que no teve o devido cuidado ao pesar, medir ou marcar o bem a ser adquirido. Est relacionado, geralmente, com compra de animais (gado, por exemplo), com negcios de amplitude maior.
2 o Correro tambm por conta do comprador os riscos das referidas coisas, se estiver em mora de as receber, quando postas sua disposio no tempo, lugar e pelo modo ajustados.
Se o bem j foi colocado disposio do comprador e ele no foi buscar, ele descumpriu as normas de negcio, e est, portanto, em mora de receber (mora acipiendi), e ocorre a inverso do risco, pois, ainda que no tenha recebido o bem, est em mora. Ocorrendo eventos alheios vontade das partes, no ser considerada a mora.
Outra exceo encontrada no artigo 494:
Art. 494. Se a coisa for expedida para lugar diverso, por ordem do comprador, por sua conta correro os riscos, uma vez entregue a quem haja de transport- la, salvo se das instrues dele se afastar o vendedor.
Quando o comprador muda a regra quanto a qualquer das condies estabelecidas em contrato, ele que assume o risco. O vendedor, caso queira fazer cumprir o contrato, pode desconsiderar a vontade do comprador.
Responsabilidade pelo preo:
Preo, no cdigo civil, o ato de pagamento por parte do comprador. Esse pagamento pode ser realizado por meio de pecnia, mas tambm pode ser feito por outros meios.
At o momento da tradio, o preo de responsabilidade do comprador. No caso de se estar no interior de um estabelecimento e o furto tenha acontecido no seu interior, a responsabilidade passa a ser do estabelecimento.
6) Clusulas especiais do contrato de compra e venda (art. 521 a 532):
As clusulas especiais so situaes que transformam a compra e venda de um negcio simples para um negcio condicional. A primeira dessas clusulas a reserva de domnio:
6.1) Reserva de domnio:
Art. 521. Na venda de coisa mvel, pode o vendedor reservar para si a propriedade, at que o preo esteja integralmente pago.
A venda com reserva de domnio uma modalidade especial de venda de coisa mvel, na qual o vendedor tem a prpria coisa vendida como garantia do recebimento do preo, e apenas a posse transferida ao adquirente.
O vendedor entrega o bem ao comprador, permanecendo com a posse indireta e o comprador fica com a posse direta. No a tradio imediata do bem mvel que configura a transferncia de propriedade, pois existe uma condio suspensiva no contrato, que condiciona essa transferncia ao integral pagamento da dvida.
Cinco elementos a caracterizam:
a) a compra e venda a crdito; b) que recaia sobre o objeto individuado, infungvel; c) entrega desse objeto pelo vendedor ao comprador; d) pagamento do preo convencionado nas condies estipuladas, comumente em prestaes; e) obrigao do vendedor de transferir o domnio ao comprador to logo se complete o pagamento do preo.
O cdigo s permite a reserva de domnio na venda de bens mveis. Sua aplicao na venda de imveis s dada pela doutrina.
Tem a natureza jurdica de condio suspensiva.
Deve ser registrada por escrito (art. 522). A execuo s pode ser feita judicialmente (art. 525) e a ao pode ter por objeto a cobrana dos valores devidos ou a restituio do bem (art. 526).
Na venda com reserva de domnio, entretanto, apesar de o domnio continuar com o vendedor, o risco passa ao adquirente (res perito emptoris).
Estudo comparado entre a reserva de domnio e a alienao fiduciria:
Alienao fiduciria a transferncia em garantia do domnio de um bem mvel para o credor. O domnio e a posse indireta transmitem-se ao credor, mas essa no uma tradio real, e sim ficta. A posse por parte do credor resolvel, pois ela volta ao devedor quando ocorre o pagamento da ltima parcela da dvida. Somente bens mveis infungveis e alienveis podem ser objeto da alienao fiduciria.
a) Quanto s partes da negociao, na alienao fiduciria o elemento subjetivo idntico ao contrato com reserva de domnio? Fundamente:
Na reserva de domnio so partes o comprador e o vendedor, e a reserva de domnio uma condio futura do negcio. Existe um contrato de compra e venda.
Na alienao fiduciria, so partes o credor fiduciante, que reserva em seu nome a titularidade do bem e que permite que o devedor fiducirio continuar na posse do bem (mvel ou imvel). Est ligada ao financiamento e aos emprstimos. Geralmente, o financiamento um acessrio ao contrato de compra e venda, o contrato principal. A clusula de alienao fiduciria pode ser usada apenas como uma garantia contratual, assim, o bem dado em garantia pode ser do prprio devedor ou de terceiro.
b) Quanto ao inadimplemento, a alienao fiduciria apresenta o mesmo efeito da reserva de domnio?
Na reserva de domnio (art. 526 e 527, CC), quando ocorre o inadimplemento, duas situaes podem ocorrer: a recuperao das prestaes vencidas e a cobrana das vincendas. Por outro lado, o vendedor pode tentar recuperar a coisa, retendo as prestaes vencidas para pagar as despesas que tenha com a cobrana, restituindo o que sobrar ao comprador. J na alienao fiduciria, o inadimplemento, por parte do devedor,
Obs.: O art. 525 impe a obrigao do credor interpelar o devedor da sua dvida. O art. 397, por outro lado, institui que a mora se d pelo inadimplemento da obrigao, quando ocorre o fim da mesma, no havendo a necessidade de interpelao. A regra a obrigao com dia de vencimento (mora ex re) no precisa de interpelao, conforme o caput do art. 397. O artigo 525, portanto, estabelece uma exceo para a reserva de domnio, que, mesmo tendo uma data para pagamento, requer que o credor notifique o devedor. Pretende defender o devedor dos contratos massificados.
Obs. 2 : Na alienao fiduciria no existe teoria do adimplemento substancial, que possibilita ao devedor a manuteno da coisa, para que o credor cobre as prestaes. O STJ, entretanto, tem relativizado a vontade para proteger o consumidor, considerando a boa-f, principalmente.
6.2) Retrovenda:
Funciona como um direito dado ao vendedor, que poder, em um limite legal, exercer o direito de retomar o bem. Essa retomada, entretanto, requer uma contraprestao.
A retrovenda s se aplica a bem imvel, mas a doutrina permite a aplicao em contratos relativos a bens mveis, desde que convencionado entre as partes.
O vendedor DEVE pagar o preo (sinalizado no contrato originrio, porm atualizado) e as despesas contratuais ao exercer o seu direito de retrato.
b) Despesas (art. 505):
Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-la no prazo mximo de decadncia de trs anos, restituindo o preo recebido e reembolsando as despesas do comprador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuaram com a sua autorizao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias.
As benfeitorias autorizadas correspondem s benfeitorias teis e volupturias. Para que elas sejam indenizveis, requerem a autorizao do vendedor do imvel.
c) Terceiro:
O comprador pode vender o bem a terceiro, mas pelo fato de a clusula de retrovenda ser uma clusula especial, oponvel a todos, quem deve ter cincia do retrato o terceiro. Se o vendedor exercer o seu direito de retrato, o terceiro perder o bem.
O terceiro que compra o bem com clusula de retrovenda est assumindo o risco. De acordo com Pamplona, o terceiro s no pode ser prejudicado quando no tiver cincia do retrato. Entretanto, o STJ j se manifestou quanto ao fato de que o comprador diligente aquele que verifica a escritura e os fatos relacionados ao bem.
Pensando em uma remota possibilidade de alienao sem os registros devidos, o terceiro poder exigir indenizao, com direito a prestao de perdas e danos. Quem ter direito de eficcia real, o direito de reivindicar a coisa, apenas o vendedor.
6.3) Venda a contento e venda sujeita a prova (arts. 509 a 512):
Contento condio subjetiva
Prova condio objetiva
Ex 1 : Maria disponibilizou o vinho da marca X para Joo experiment-lo. Joo poder, em 24 horas, manifestar o seu aceite quanto aquisio do bem.
Venda a contento ao gosto. Gosto no se discute. O cdigo institui que a transao est sujeita a uma condio subjetiva, por ser um critrio do comprador. Os bens consumveis so os mais utilizados para esse tipo de venda. Geralmente, o agrado manifestado imediatamente, podendo ser estabelecido um prazo, dado totalmente a critrio das partes. Se o prazo no for estabelecido, o art. 512 afirma que o vendedor notificar o comprador, para que esse se manifeste.
Ex 2 : Maria entregou o equipamento industrial da marca X para Joo. Joo ir testar o bem e avaliar a funcionalidade do equipamento. Relacionado venda sujeita a prova. mais aplicada aos bens durveis, e institui um critrio mais objetivo de avaliao, pois sero estabelecidas pelas partes no contrato (funcionalidade, capacidade produtiva, etc.). O comprador testar a durabilidade e a funcionalidade do equipamento.
Nas duas clusulas especiais, o comprador, ao receber o bem, no paga o preo de imediato. O cdigo denomina esse comprador como possuidor direto. Sendo possuidor direto, no momento em que ele est com o bem, ele possui uma condio suspensiva com o vendedor.
Se o comprador manifestar o seu agrado, se a funcionalidade corresponder esperada, o comprador manifestar o seu aceite. Esse evento futuro e incerto tornar a compra efetiva. At que manifeste o seu aceite, o comprador ser um mero comodatrio. O art. 511, ao falar dessa figura, busca dar apenas a qualificao, ao comprador, de possuidor direto. Esse possuidor dever conservar o bem e depois devolv-lo ao legtimo dono.
A qualificao de comodatrio dada no art. 511 no transforma o contrato de compra e venda em um contrato de comodato. Essa qualificao serve apenas para explicar que o comprador, at a manifestao do aceite, um possuidor direto.
Obs.: O direito de arrependimento do art. 49 do CDC no pode ser entendido como venda sujeita a prova ou venda a contento.
6.4) Direito de preferncia (art. 513 a 520):
um pacto, adjeto compra e venda, pelo qual o comprador de uma coisa, mvel ou imvel, se obriga a oferecer, ou cientificar o vendedor, na hiptese de futuramente pretender vend-la ou d-la em pagamento, para que este use do seu direito de prelao em igualdade de condies. S se aplica para a alienao onerosa, portanto, a preferncia inexiste para o caso de doao.
O vendedor do objeto pode fazer constar no contrato, com a anuncia do comprador, que este dar preferncia ao primeiro, quando resolver vender o referido bem. O direito de preferncia s ser exercido se e quando o comprador vier a revender a coisa. O comprador no obrigado a vender o bem.
So requisitos da notificao, sem os quais no ter validade:
1) O valor do bem (que deve ser justo); 2) As condies de pagamento; 3) O prazo.
a) Prazo:
A preferncia s pode ser reivindicada durante um perodo, no ad eternum. Seu prazo pode ser convencionado, mas no pode exceder o disposto no art. 513, pargrafo nico:
Pargrafo nico. O prazo para exercer o direito de preferncia no poder exceder a cento e oitenta dias, se a coisa for mvel, ou a dois anos, se imvel.
Esse prazo de carter subsidirio, atuando quando as partes no definirem expressamente um prazo prprio. o prazo de validade, institudo para que a preferencia no tenha um carter ad eternum.
O prazo do art. 516 um prazo de exerccio, ou seja, o vendedor manifestar ou no a sua inteno pela aquisio do bem. um direito potestativo do vendedor.:
Art. 516. Inexistindo prazo estipulado, o direito de preempo caducar, se a coisa for mvel, no se exercendo nos trs dias, e, se for imvel, no se exercendo nos sessenta dias subseqentes data em que o comprador tiver notificado o vendedor.
b) Preo:
Art. 515. Aquele que exerce a preferncia est, sob pena de a perder, obrigado a pagar, em condies iguais, o preo encontrado, ou o ajustado. O preo dado pelo comprador na notificao no pode ser diferente daquele que ser dado para venda em mercado. O preo deve ser em condies iguais quele que seria divulgado para terceiros.
Obs.: O pacto de promessa, que instituiu a preferncia personalssimo, no sendo transmissvel nem por ato inter vivos nem por causa mortis. Apesar de peculiar ao contrato de compra e venda, pode ser inserido em contratos compatveis. Somente pode ser exercido quando o comprador quiser vender a coisa ou d-la em pagamento. Pode ter por objeto bem corpreo ou incorpreo, mvel ou imvel.
A preferncia do condmino na parte indivisa (art.504, CC) e a do inquilino, quanto ao imvel posto venda (lei n 8245/91, art. 27), so exemplos.
c) Inadimplemento (art. 518):
necessrio avaliar os efeitos jurdicos colocados pelo Cdigo se o vendedor for preterido na sua preferncia. Essas consequncias esto colocadas no art. 518:
Art. 518. Responder por perdas e danos o comprador, se alienar a coisa sem ter dado ao vendedor cincia do preo e das vantagens que por ela lhe oferecem. Responder solidariamente o adquirente, se tiver procedido de m-f.
Se o comprador oferecer o bem a terceiro sem t-lo oferecido previamente ao vendedor, ele est ofendendo o direito que o vendedor possui de ter a preferencia na compra do bem. Pelo art. 518, a doutrina e a jurisprudncia entendem que o vendedor, se preterido no seu direito de comprar, tem um direito pessoal de exigir o cumprimento do contrato estabelecido. Ele possui o direito de indenizao.
O problema estabelecer essa indenizao, j que o cdigo no institui um parmetro para ela. Alm disso, h a dificuldade de se provar que houve um dano por parte do vendedor com essa venda indevida. Facilmente entende-se, entretanto, que errado relacionar a indenizao com o valor correspondente ao bem.
Se o comprador originrio agir com ntida m-f, juntamente com o terceiro adquirente, os dois respondero solidariamente perante o vendedor originrio, conforme estabelece a parte final do art. 518.
d) Retrocesso legal (art. 519):
S aplicada quando envolver a administrao pblica e um particular. Esse tipo de relao no equilibrada, j que o poder pblico possui a supremacia do interesse pblico, ainda que em detrimento do particular. tratada no Art. 5, XXIV da CF.
A administrao pblica vai tomar o bem de um particular e justificar a retirada desse bem, que passar a ser do domnio pblico. A justificativa geralmente est relacionada ao interesse pblico ou a um interesse social. Quando h essa retirada, o particular dever receber uma indenizao justa, prvia e em dinheiro. No um contrato de compra e venda. Se a administrao pblica no der o fim adequado propriedade, inobservando o decreto expropriatrio, surge um direito para o particular em face da administrao, o direito de preferencia em readquirir a coisa, conforme prev o art. 519:
Art. 519. Se a coisa expropriada para fins de necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizada em obras ou servios pblicos, caber ao expropriado direito de preferncia, pelo preo atual da coisa.
Segundo a doutrina civilista majoritria, o art. 519 quer dar um direito pessoal ao particular, quando identificado um desvio de finalidade da expropriao. O particular possui o direito de receber indenizao.
Entretanto, quanto a esse entendimento, existem trs correntes no direito pblico:
1) Direito pessoal. O particular s possui direito de indenizao.
2) Direito real. O particular tem direito ao bem.
3) Mista. O particular tem direito de acesso ao bem e direito de indenizao.
Mesmo que no seja cumprido o fim declarado no decreto, se for cumprido algum fim social, no cabe a retrocesso.
6.5) Venda sob documentos:
Pode ser apelidada de venda fictcia, ou de venda contra documentos. Segundo o art. 529 do CC, na venda sob documentos, o vendedor no entrega um bem ao comprador, mas sim um documento. Quando o comprador recebe o documento, e nele constam os dados necessrios, ele tem a obrigao de pagar o preo.
Art. 529. Na venda sobre documentos, a tradio da coisa substituda pela entrega do seu ttulo representativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos.
O documento entregue primeiro, e o bem ser entregue posteriormente. um contrato de compra e venda que possui a clusula especial da venda sob documentos.
Ocorre a inverso da regra do vcio redibitrio, no pargrafo nico do art. 529:
Pargrafo nico. Achando-se a documentao em ordem, no pode o comprador recusar o pagamento, a pretexto de defeito de qualidade ou do estado da coisa vendida, salvo se o defeito j houver sido comprovado.
H um risco que repassado ao comprador. A regra do vcio redibitrio mitigada, e o vendedor s poder ser considerado culpado se o comprador conseguir comprovar que existia vcio j na formao do negcio.
Geralmente, nos contratos internacionais, h uma mistura com outras contrataes, a saber, transporte e seguro. Essas despesas contratuais sero assumidas pelo comprador. Assim, este poder exigir o cumprimento do contrato perante a transportadora ou a seguradora.
7) Despesas do Contrato (art. 490):
Todo contrato envolve o pagamento de algum acessrio. O cdigo resolve estabelecer uma relao, mas ainda d, ao vendedor e ao comprador, autonomia para regularem em contrrio.
Art. 490. Salvo clusula em contrrio, ficaro as despesas de escritura e registro a cargo do comprador, e a cargo do vendedor as da tradio.
Caso no haja o estabelecimento de regra prpria, prevalece aquela prevista no cdigo, que institui que o comprador fica responsvel pela escritura e o registro, e o vendedor fica responsvel pela tradio. O frete gratuito, na compra e venda via internet, a regra, e quando o vendedor est cobrando o frete, ele est se utilizando da exceo, a clusula em contrrio prevista no artigo.
8) Venda ad corpus e ad mensuram:
Venda ad mensuram ( art. 500):
Art. 500. Se, na venda de um imvel, se estipular o preo por medida de extenso, ou se determinar a respectiva rea, e esta no corresponder, em qualquer dos casos, s dimenses dadas, o comprador ter o direito de exigir o complemento da rea, e, no sendo isso possvel, o de reclamar a resoluo do contrato ou abatimento proporcional ao preo.
Objeto comprado pela medida, como comprar lote de terra. Assim, as medidas so essenciais. Caso a medida no esteja de acordo com o contrato pode haver a complementao da rea, o abatimento proporcional ou a resciso do contrato; s quando no for possvel haver a complementao que ser possvel haver o abatimento ou a resciso do contrato. O preo estipulado com base nas dimenses do imvel. Se, posteriormente se vier a descobrir que aquele terreno ou bem no tem as medidas prometidas, poder o comprador, em um prazo decadencial de um ano, contados a partir do registro do ttulo, pleitear o complemento da rea, a resoluo do contrato ou o abatimento no valor proporcional ao tamanho.
Entretanto, as medidas so consideradas enunciativas se a diferena for de at 1/20 + 5% (500 1), e o comprador no poder reivindicar invalidade quanto venda. Prazo para reclamar: 1 ano (501). Afirma-se, porm, que a exceo da lei no pode ser tratada como regra no mercado.
1 o Presume-se que a referncia s dimenses foi simplesmente enunciativa, quando a diferena encontrada no exceder de um vigsimo da rea total enunciada, ressalvado ao comprador o direito de provar que, em tais circunstncias, no teria realizado o negcio.
Venda ad corpus (500, 3):
a venda de um imvel certo, identificvel. As medidas nesse caso sero meramente enunciativas, as dimenses do bem no tiveram nenhuma influncia na hora de estipular o preo. Sendo assim, como o comprador adquiriu o terreno ou bem pelo conjunto que lhe continha dentro de suas divisas, no poder este, posteriormente, pleitear o complemento da rea.
3 o No haver complemento de rea, nem devoluo de excesso, se o imvel for vendido como coisa certa e discriminada, tendo sido apenas enunciativa a referncia s suas dimenses, ainda que no conste, de modo expresso, ter sido a venda ad corpus.
Contrato de Permuta/Troca (art. 533) 1) Conceito:
Art. 533. Aplicam-se troca as disposies referentes compra e venda, com as seguintes modificaes: I - salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade as despesas com o instrumento da troca; II - anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante.
um negcio jurdico no qual um contratante entrega um bem, e, em contraprestao, receber outro bem. No h entrega de preo. O bem envolvido pode ser bem mvel ou imvel, corpreo ou incorpreo, determinado ou determinvel, existente ou futuro.
2) Partes:
As duas partes so chamadas de permutantes, no existe a figura do comprador ou do vendedor.
3) Natureza jurdica:
Tem toda a natureza de um contrato de compra e venda: bilateral, oneroso, consensual, no-solene. Pode ser de execuo imediata, trato sucessivo, paritrio, de adeso, etc.
O cdigo civil estabelece que todas as regras do contrato de compra e venda se aplicam permuta, com apenas duas excees, tratadas nos incisos I e II.
4) Situaes especiais:
O inciso I afirma que as despesas do contrato sero rateadas entre os contratantes, enquanto no contrato de compra e venda o comprador tem a escritura e o registro em seu encargo, e o vendedor tem as despesas da tradio.
I - salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade as despesas com o instrumento da troca;
O inciso II trata da permuta entre ascendente e descendente. Ela permitida, e s h a necessidade de consentimento por parte dos outros descendentes e do cnjuge do alienante quando os valores dos bens permutados forem desiguais. Quando esses valores forem idnticos, no h necessidade de consentimento.
Essa regra busca evitar um desfalque no patrimnio do ascendente, e que poderia provocar um prejuzo na herana a ser recebida pelos demais descendentes, razo pela qual necessrio o consentimento dos mesmos (se o bem do descendente for mais valioso, no h nenhum problema no negcio). Na compra e venda, por sua vez, todo e qualquer negcio, independentemente de valor, requer o consentimento dos demais descendentes e dos cnjuges (art. 496).
II - anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante.
5) Relao entre permuta, venda e contrato inominado:
Uma primeira corrente da doutrina considera que, quando ocorre troca de bem e h um complemento de preo, se esse complemento for superior a 50% do valor do bem, o contrato no pode ser de permuta, e dever ser considerado como um contrato de compra e venda. A segunda corrente entende que esse ser um contrato inominado. Uma terceira corrente ainda afirma que deve-se avaliar o aspecto subjetivo da negociao, a inteno das partes ao realizar o negcio: se elas tinham a inteno de realizar uma permuta ou uma compra e venda propriamente dita.
Contrato Estimatrio: (arts. 534/537) 1) Conceito:
uma inovao do cdigo civil de 2002. um negcio no qual o consignante entrega um bem ao consignatrio e este poder restituir o bem ou entregar o preo. O que o consignatrio conseguir vender ter o preo pago. O que no conseguir vender, devolvido ao consignante.
da essncia do contrato estimatrio a opo dada ao consignatrio de escolher a prestao a ser cumprida. Esse ato de escolher a prestao chamado de concentrao. Deve haver uma multiplicidade de bens, uma divisibilidade, para que se caracterize o contrato estimatrio.
Se for bem imvel, trata se de um contrato inominado.
2) Partes:
Consignante: entrega ao Consignatrio um bem mvel X (bem mvel e infungvel). Considerada uma obrigao de dar coisa certa/incerta em carter provisrio, at que ocorra a concentrao.
Consignatrio: recebe o bem do Consignante, e deve devolv-lo ou pagar o preo correspondente a ele. Caso pague, h a caracterizao de uma prestao pecuniria. Caso devolva o bem, h a caracterizao de uma obrigao de restituir. Pode, por fim, ocorrer uma prestao alternativa (o consignatrio paga uma parte do bem e devolve uma outra parcela.
3) Natureza jurdica:
a) Bilateral b) Oneroso as duas partes c) Real diferencia do contrato de compra e venda e do contrato de permuta. real porque s se perfaz quando ocorre a entrega provisria do bem ao consignatrio para que ele faa, posteriormente, a concentrao. d) Comutativo no tem risco. A concentrao no pode ser considerada como um risco. e) No solene coaduna com a entrega do bem mvel.
4) Responsabilidade do consignatrio (art. 535):
H uma inverso da regra res perit domino (que afirma que a coisa perece com o seu dono), quando o 535 afirma que o consignatrio responde, ainda que no tenha responsabilidade, pelo perecimento do bem.
Contrato de Doao (art. 538/564) 1) Conceito:
um contrato no qual o doador transfere bem ou vantagem ao donatrio por mera liberalidade. Pode ser um bem mvel, imvel ou um direito futuro de crdito, um direito abstrato (por isso a figura da vantagem). Quando o bem for imaterial, no se fala em doao, mas sim cesso de direitos.
O doador transfere no porque deseja algo em troca, mas sim por mera liberalidade. Se ele esperar retorno ou exigir contraprestao, j no doao. No pode haver contraprestao.
2) Partes:
O doador entrega bem ao donatrio, e isso retrata o carter unilateral e gratuito, em regra, da doao.
3) Natureza jurdica:
a) Unilateral porque s o doador tem nus/dever. b) Gratuita/Benfica. c) Consensual o art. 539 e 540 impem que deve haver um ajuste de vontade entre o doador e o donatrio. consensual porque refora o ato de mera liberalidade do doador, e, por sua vez, exige a manifestao do donatrio, por meio da aceitao. Essa aceitao pode ser expressa (no deixa dvida para ningum) ou tcita (um comportamento revela o aceite do donatrio). d) Solene em regra, a doao tem que ser escrita (art. 541), seja por meio de instrumento pblico ou particular. A exceo est no pargrafo nico, e aplicada ao bem mvel de pequeno valor, na qual permitida a forma verbal de negociao.
Obs.: Ainda que haja um encargo, a doao continuar sendo unilateral, mas onerosa.
O pargrafo nico uma clusula geral, aberta, que precisa considerar a condio econmica das partes. Alguns autores adotam o salario mnimo, mas outros criticam a quantificao.
A segunda parte do art. 539 afirma que a aceitao, quando pura a doao, pode gerar a presuno de aceite a partir do silncio do donatrio. Entende-se por doao pura a doao sem encargos ou condies.
4) Espcies de doao:
a) Pura: mera liberalidade, sem nenhuma condio ou encargo. Totalmente simples, no estabelece nenhuma condio para o donatrio. A promessa de doao, nesse caso, no tem exigibilidade se ela no for cumprida.
b) Com encargo: a liberalidade acompanhada de incumbncia atribuda ao donatrio. Art. 533: o donatrio obrigado a cumprir os encargos da doao. O MP pode exigir a execuo depois da morte do doador no caso de interesse geral. A promessa de doao, nesse tipo de doao, gera uma exigibilidade, por parte do donatrio, se no for cumprida.
c) Em contemplao de merecimento (art. 540): h uma justificativa pela prtica da liberalidade. uma subespcie da doao pura, na qual o donatrio tem um atributo que agrada ao doador. No h um contrato oneroso prvio.
d) Remuneratria (art. 540): uma forma de recompensa por servios prestados. No pode ser confundida com onerosidade. Deve haver a pressuposio de um contrato oneroso prvio, que gerou essa doao, esse presente. uma subespcie de doao pura.
e) De ascendentes para descendentes (art. 544): a doao de ascendente para descendente ou de um cnjuge para o outro caracteriza um adiantamento da herana. Quando algum, em vida, adianta a herana, isso se projeta para o futuro, e, quando ocorrer a morte, haver uma fase dentro do inventrio chamada de colao, em que o filho que foi beneficiado com a doao que ocorreu no passado, deliberar em juzo aquilo que foi doado, e o valor respectivo ser abatido do que ele ainda tiver a receber da herana. O inverso no verdadeiro. No h nenhuma imposio normativa quanto doao do descendente para o ascendente.
O art. 544 no se confunde com o art. 496. No h necessidade do consentimento dos outros descendentes ou do cnjuge para ser realizada a doao. Tratos de subsistncia no so doao.
f) Conjuntiva (art. 551): feita em comum a mais de uma pessoa e distribuda por igual entre os donatrios, salvo se o contrato estipulou o contrrio. O bem deve ser fungvel e divisvel, havendo um s doador e uma multiplicidade de donatrios. As parcelas sero iguais e divisveis, e o prejuzo de um no afeta os outros. combinado em conjunto com o art. 257.
g) Em forma de subveno peridica (art. 546): aquela que se realiza por perodo de tempo. uma forma de doao com o estabelecimento de um termo que se extingue com a morte do doador, salvo disposio em contrrio. Trata-se de uma penso, isto , em favor pessoal ao donatrio. A opo do legislador foi sugerir que a morte do doador no transfere a obrigao aos herdeiros.
h) Em contemplao de casamento (art. 546): tambm chamada de donatio propter nuptias. A condio suspensiva vincula-se viabilizao do casamento do donatrio com certa e determinada pessoa. Dispensa aceitao, sendo presumida com a celebrao do casamento. Com o eventual divrcio, o bem no retorna ao patrimnio do doador. O Ordenamento visa coibir casos de simulao ou com vcio de consentimento.
i) Com clusula de reverso (art. 547): se o donatrio morrer antes do doador, os bens doados retornaro ao seu patrimnio (clusula resolutiva expressa). A reverso uma clusula resolutiva, pois, no evento morte, o bem retornar ao doador.
Essa clusula no gera indisponibilidade do bem para o donatrio, o que significa que ele pode fazer o que desejar com o bem, mas se o evento futuro ocorrer, o terceiro assume o risco de sofrer a aplicao da clusula resolutiva, no podendo alegar a boa-f subjetiva, j que o contrato de doao, em regra, solene.
No prevalece clusula de reverso em favor de terceiro (art. 547, p. nico). O doador no pode estipular a reverso para outra pessoa que no ele prprio, no pode estipular a reverso para um terceiro. Gonalves entende que possvel, pois no h ilicitude nessa reverso a terceiro.
5) Causas de invalidade da doao:
a) Doao universal (art. 548): aquela que abrange todos os bens sem reserva de parte ou renda para subsistncia. A doao ser nula, podendo ser alegada como tal por todos que tiverem interesse. Tem por finalidade evitar que o doador seja levado perda total de bens.
Obs.: se no tiver herdeiros necessrios, poder o doador transferir quase todo o seu patrimnio, desde que reserve o mnimo para sua sobrevivncia.
b) Doao inoficiosa (art. 549): aquela que excede aquilo que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento. Existindo herdeiros necessrios, estes somente podem doar aquilo que, no momento da liberalidade, poderiam dispor em testamento. A doao s pode ser de, no mximo, 50% do patrimnio, e tudo que passe disso ser considerado nulo. uma proteo ligada ao direito de famlia e o direito das sucesses.
Cristiano Chaves entende que a norma deve ser vista de duas formas: a vontade do doador, que deve ser preservada, e a solidariedade familiar, que tambm deve ser preservada.
c) Doao anulvel (art. 550): a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos aps dissolvida a sociedade conjugal. Atribui um efeito resolutivo doao feita do cnjuge adltero ao cmplice. H parte da doutrina que acha esse artigo extremamente reacionrio.
6) Extino da doao (art. 555 a 564):
Todos os casos de extino da teoria geral dos contratos se aplicam doao. No entanto, os artigos 555 e 564 tratam de um fenmeno especfico da doao, chamado de revogao, que s cabe em contrato de doao e de mandado.
A revogao pode ocorrer de duas formas:
a) Ingratido (art. 557): s acontece na doao pura. Aplicada doao, ingratido significa atos praticados pelo donatrio que atentam contra a pessoa do doador. Carlos Roberto Gonalves entende que o rol de ingratides exposto no artigo taxativo, mas a maior parte da doutrina afirma que esse rol meramente exemplificativo. O Conselho da Justia Federal tambm coaduna com esse entendimento, por meio do seu enunciado de nmero 33.
b) Descumprimento do encargo: nesse caso, pode-se falar em mora da doao. Podem ocorrer duas situaes:
a. O doador notifica o donatrio para cumprir o encargo. b. Se no for cumprido o encargo, o doador pedir a revogao.
O doador pode aplicar a segunda opo sem que tenha passado pela primeira. Ele s precisa notificar em um nico caso, qual seja, o de mora ex persona, quando a doao no estabelecia prazo para o cumprimento do encargo.
A ao de revogao da doao a ao de revogao (ou ao revocatria), que pedir pela anulao do ato e a devoluo do bem. O prazo mximo para se ingressar com essa ao de um ano, contado a partir do momento em que o doador tome conhecimento de fato que a justifique (art. 559). O STJ entende que o prazo de um ano s deve ser aplicado para a doao pura. Como o artigo 559 no deixa claro o prazo para revogao da doao onerosa, o entendimento da jurisprudncia de que esse prazo de dez anos.
Contrato de Locao (art. 565 a 578) 1) Conceito:
um contrato no qual o locador disponibiliza bem mvel ou imvel ao locatrio, mediante contraprestao, e este, no prazo contratual, dever restituir o objeto. A locao onerosa e isso que difere o negcio jurdico do comodato. Nesse tipo de contrato, se deixa de falar da transferncia de bem, e h a instituio do dever de restituir.
2) Partes:
O locador e o locatrio. Na lei do inquilinato (lei 8.245/91), o locatrio recebe o nome de inquilino. Nesse momento de identificao, comea a se definir os direitos e deveres das partes. O locador deve disponibilizar ao locatrio um bem em perfeito estado de uso, e tambm deve se responsabilizar se um terceiro impedir o uso manso e pacfico do bem pelo locatrio. O locador tem o direito de receber a contraprestao acordada, denominada aluguel, e de exigir a restituio do bem da mesma forma em que foi entregue ao locatrio. Esses direitos e deveres esto institudos no art. 566 do Cdigo Civil.
O locatrio, por sua vez, tem o direito de receber o bem em perfeito estado, sem nenhum tipo de vcio. Ele tem o direito de utilizar o bem de forma mansa e pacfica, sem que ningum o atrapalhe. Ele tem o dever de pagar o aluguel no dia acordado, sob o risco de incorrer em encargos moratrios, e de restituir o bem da mesma forma em que o recebeu. Esses direitos e deveres esto institudos no art. 569 do Cdigo Civil.
Em caso de perda sem culpa, assume os riscos da perda o doador, mantidas as condies da doao at o dia da perda, como parcelas atrasadas, que devero ser pagas. Tambm nesse sentido, aplica-se o art. 567.
A lei do inquilinato amplamente utilizada para regular os contratos de locao, mas s serve para regular imveis prediais urbanos, residenciais ou no residenciais, independente de localidade. O que determina a natureza do bem, qual a utilizao dada a ele. Caso seja uma propriedade de fim rural, se aplica o estatuto da terra.
3)Elementos:
a) Coisa: no possvel que seja coisa incerta, com base no princpio da especificidade. O bem tambm deve ser infungvel. elemento constitutivo do contrato de locao, e deve ser especificado para garantir a segurana do locador e do locatrio. D se a sua especificao quanto ao local, do registro, etc. O uso do bem tambm ser delimitado nessa clusula (exclusivamente para fins residenciais, por exemplo).
b) Aluguel: um dos elementos constitutivos do contrato de locao, e se encontra no cdigo com o nome de retribuio. Pode sofrer um reajuste, no tendo sido imposto um limite na lei do inquilinato (art. 18 da Lei do Inquilinato), mas sim nas leis especiais que tratam dos contratos continuados, e que estabelecem o prazo mnimo de 12 meses para que fosse feito esse reajuste. O ndice utilizado para reajuste o IGPM (ndice Geral dos Preos de Mercado), mas no se presume nenhum ndice, ele deve ser previsto no contrato, no podendo tambm ser imposto sobre o locatrio.
c) Prazo: o art. 3 da Lei do Inquilinato afirma que a estipulao do prazo pode ser dada livremente pelas partes. Apenas em uma hiptese a lei do inquilinato estabelece um teto, que na locao por temporada, que tem um prazo mximo de 90 dias. O artigo 3, entretanto, traz uma restrio: se o prazo de locao for superior ou igual a dez anos, necessria a vnia conjugal (que pode ser chamada de outorga uxria), que, pela no especificao do artigo, deve ser tanto do locador quanto do locatrio (segundo entendimento doutrinrio).
Normalmente, enquanto no se receber indenizao sobre as benfeitorias, caber direito de reteno. A smula 335 do STJ afirma que vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno, mas o contrato deve ser paritrio, e no deve ser regido pelo Direito do Consumidor. De acordo com o artigo 4 da lei do inquilinato, o locador no pode reaver o imvel durante a vigncia do contrato, mas o locatrio pode devolv-lo, pagando a multa pactuada, proporcionalmente ao perodo de cumprimento do contrato (alterao dada em 2011), ou no que for estipulado judicialmente. A clusula penal tem um limite, dado no artigo 412 do cdigo civil, que o estabelece de acordo com o limite total da obrigao.
proibida, na lei do inquilinato, a escolha de mais de uma modalidade de garantia. possvel, entretanto, que se coloquem dois fiadores, por exemplo, por estar se tratando de uma s modalidade de garantia. A garantia real de bem mvel ou imvel, se for em dinheiro, tem o limite de trs vezes o valor do aluguel. A garantia um modo de proteger o locador, que atua em seu favor e pode ser utilizada contra qualquer tipo de descumprimento do contrato.
Existe tambm a figura do seguro fiana locatcia, que um negcio jurdico estipulado entre seguradora e o locatrio para garantir uma indenizao ao locador em casos de inadimplemento contratual da relao locatcia. um prejuzo para o locatrio, mas um benefcio para o locador. A delimitao do valor do prmio e da indenizao dada em contrato.
A cesso fiduciria uma transmisso provisria de um ttulo de crdito em favor do locador. O cedente o locatrio, o cessionrio o locador, e o cedido a instituio bancaria ou o terceiro responsvel por fazer a transmisso de dinheiro. Pouco usada.
4) Preferncia (art. 27 e S.S. da LI):
Se o locador anunciar que deseja vender o imvel que est alugado, surge para ele um dever, que consiste em notificar o locatrio quanto sua inteno de vender o bem. O locatrio, aps notificado dever se manifestar, dentro do prazo legal de 30 dias, quanto sua vontade de adquirir ou no o imvel.
A preferencia na locao uma obrigao legal, ao contrrio do que acontece na compra e venda, no qual o direito de preferencia uma deliberao contratual. Alm disso, na locao em que surja a venda, o direito de preferencia existe sempre, mas no contrato de compra e venda nem sempre haver clusula que estabelea preferencia.
Se o locatrio no quiser comprar, o locador poder vender normalmente. O adquirente tem o dever de continuar com o contrato de locao em curso? Apenas se a locao tiver clusula de vigncia e for devidamente averbada na matrcula do imvel. Antes da ocorrncia desse registro, dever haver no contrato de locao uma clusula de alienao, tambm chamada de clusula de vigncia da locao.
Contrato de Comodato (art. 579/585) 1) Conceito:
Art. 579. O comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto.
Assim como no contrato de locao, h um dever de restituio, com um bem sendo entregue que dever ser posteriormente devolvido. A grande diferena entre esses dois contratos, que o comodato gratuito, enquanto a locao um contrato oneroso. um emprstimo de bem infungvel que dever ser obrigatoriamente gratuito, ou benfico.
Percebe-se, no mercado, grande utilizao do contrato de comodato como um acessrio conjugado com contrataes como a compra e venda, a prestao de servio, etc. No h impedimento para que haja a conjugao do comodato com outros contratos, desde que haja essa negociao.
2) Partes:
Comodante: dono do bem. Comodatrio: aquele a quem o bem cedido, que estar na posse direta do bem.
O bem poder ser mvel ou imvel. O contrato se perfaz com a entrega do bem, portanto ele real. Como no h contraprestao, ele gratuito. Como o comodatrio no possui nenhuma contraprestao em relao ao comodante, o contrato unilateral.
A doutrina chama o comodato como um contrato de emprstimo de uso, j que ele considera a prpria natureza do bem no emprstimo. Isso o distingue do mtuo, que um emprstimo de consumo.
3) Responsabilidade pelos riscos (art. 582 e 583):
Art. 582. O comodatrio obrigado a conservar, como se sua prpria fora, a coisa emprestada, no podendo us-la seno de acordo com o contrato ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos. O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar, at restitu-la, o aluguel da coisa que for arbitrado pelo comodante.
H uma proteo implcita na norma ao dono do bem quando ocorrem danos ao bem emprestado. O artigo trata da culpa, instituindo duas possveis punies, a mora ou a indenizao de perdas e danos. Mas possvel que a indenizao seja pr-fixada em contrato, se chamando de clusula penal.
A clusula penal s pode ser cumulada com perdas e danos se for de carter moratrio (cobrada uma vez ao ms), e no pode ser compensada se for de carter compensatrio (que pune o descumprimento total da obrigao). De acordo com a teoria geral das obrigaes.
Art. 583. Se, correndo risco o objeto do comodato juntamente com outros do comodatrio, antepuser este a salvao dos seus abandonando o do comodante, responder pelo dano ocorrido, ainda que se possa atribuir a caso fortuito, ou fora maior.
Esse artigo estabelece uma situao diferente para o caso de deteriorao ou perda sem culpa (sem qualquer resqucio) do comodatrio. Segundo esse artigo, o comodatrio s se isentar de responsabilidade pela coisa se salvaguardar primeiro o bem objeto do comodato.
4) Despesas (art. 584):
As regras da compra e venda relativas s despesas no so aplicadas no contrato de comodato, pelo fato de que nele no h alienao definitiva. O tratamento das despesas ao contrato de comodato precisam considerar que o negcio jurdico envolve a obrigao de restituir. Assim prev o art. 584:
Art. 584. O comodatrio no poder jamais recobrar do comodante as despesas feitas com o uso e gozo da coisa emprestada.
O legislador cometeu um grave erro nesse artigo, e a jurisprudncia interpreta o artigo da seguinte forma: se a despesa ordinria (que comum e necessrio para o consumo do bem), ela assumida pelo comodatrio, e, se for extraordinria (despesa especial, que vai agregar um valor diferente a coisa e que foge ao uso normal), ser assumida pelo comodante.
Essa situao de despesas extraordinrias, entretanto, devem ser associadas s regras da benfeitoria, com o comodatrio comunicando o evento ao comodante, para que tenha a sua autorizao.
Pamplona entende que primeiro preciso identificar a natureza da despesa, para s assim avaliar se o comodatrio tem ou no o direito de indenizao. Carlos Roberto Gonalves, por sua vez, entende que o que deve ser aplicado o artigo 584, que afirma que jamais haver restituio ao comodatrio de qualquer despesa em que ele incorra.
Contrato de Mtuo (art. 586 592) 1) Conceito:
Art. 586. O mtuo o emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir ao mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade.
tambm um contrato de emprstimo. O bem do contrato de mtuo, entretanto, um bem fungvel, e ser transferido, e, em alguns casos, consumido pelo comodatrio, que dever devolver objeto semelhante, nas condies especificadas no contrato. , portanto, um contrato de consumo, enquanto o contrato de comodato um contrato de uso. O comodato tambm tem que ser gratuito, mas o mtuo pode ser gratuito ou oneroso.
2) Partes:
Mutuante: vai entregar um bem, e, em regra, o bem de seu domnio. Impe como se dar a restituio pelo muturio.
Muturio: aquele que usufrui do bem e que tem o dever de devolv-lo. Essa devoluo pode ser gratuita (quando a restituio apenas do bem, sem nenhum acrscimo) ou onerosa (quando a restituio feita com um acrscimo a ela).
O contrato de mtuo unilateral, gratuito/oneroso, real, geralmente de execuo continuada e no-solene. Mesmo quando for classificado como oneroso, no haver bilateralidade, j que o dever de restituio recai apenas sobre uma das partes.
3) Mtuo feneratcio:
O mtuo que negocia um objeto jurdico cujo objeto cujo bem fungvel ser, obrigatoriamente, a pecnia. Por essa caracterstica, quanto restituio do bem est implicitamente embutida a ideia de juros, que sero de natureza compensatria (que decorrem do uso consentido do capital alheio), ao invs de moratrios (que decorrem da mora, do descumprimento relativo da relao ou de alguma clusula contratual). possvel afirmar, entretanto, que permitida a cumulao dos juros.
A lei, no art. 591 faz um redirecionamento ao art. 406, que estipula um critrio para a determinao dos juros, dado de acordo com o SELIC (Sistema Especial de Liquidao e de Custdia).
Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual.
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
Entretanto, esse tipo de juro varia de forma bastante irregular, o que criticado pelo enunciado 20 da Justia Federal, afirmando que onde est escrito taxa SELIC, o correto recorrer ao cdigo tributrio, que estipula as taxas mximas de juros em seu art. 161 (1% ao ms, 12% ao ano). Esses limites s se aplicam, no entanto, aos juros moratrios.
Art. 161. O crdito no integralmente pago no vencimento acrescido de juros de mora, seja qual for o motivo determinante da falta, sem prejuzo da imposio das penalidades cabveis e da aplicao de quaisquer medidas de garantia previstas nesta Lei ou em lei tributria.
1 Se a lei no dispuser de modo diverso, os juros de mora so calculados taxa de um por cento ao ms.
2 O disposto neste artigo no se aplica na pendncia de consulta formulada pelo devedor dentro do prazo legal para pagamento do crdito.
O grande problema da aplicao de juros remuneratrios no Brasil a onerosidade excessiva ocasionada ao muturio por ser este contrato de durao continuada. No h, alm disso, qualquer fiscalizao sobre o que se pratica
4) Mtuo feito menor (art. 588 589):
Quando um muturio for menor, no se pode exigir dele, nem dos fiadores, daquilo que foi objeto de emprstimo. O art. 588 acaba consolidando o entendimento da incapacidade civil do menor de idade. Essa obrigao, portanto, pode ser chamada de incompleta, j que existe dvida, mas no responsabilidade. Essa regra deve ser relacionada com o art. 104.
Art. 588. O mtuo feito a pessoa menor, sem prvia autorizao daquele sob cuja guarda estiver, no pode ser reavido nem do muturio, nem de seus fiadores.
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz;
So excees regra os casos dispostos no art. 589. Se ocorrer qualquer das situaes previstas nesses incisos, o mtuo ser plenamente vlido:
Art. 589. Cessa a disposio do artigo antecedente: I - se a pessoa, de cuja autorizao necessitava o muturio para contrair o emprstimo, o ratificar posteriormente; II - se o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o emprstimo para os seus alimentos habituais; III - se o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho. Mas, em tal caso, a execuo do credor no lhes poder ultrapassar as foras; IV - se o emprstimo reverteu em benefcio do menor; V - se o menor obteve o emprstimo maliciosamente.
No caso do inciso IV, o nus de provar que o benefcio reverteu em benefcio do menor do mutuante.
Contrato de Prestao de Servios (art. 593 609) 1) Conceito:
um contrato utilizado em larga escala, assim como o contrato de compra e venda. Nesse contrato, a atividade humana o objeto do contrato. um negcio jurdico no qual o tomador ajusta uma obrigao de fazer a ser executada pelo prestador mediante determinada retribuio. exatamente isso que est no artigo 594:
Art. 594. Toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio.
Quando se afirma que o foco do contrato a atividade humana, est se distinguindo o contrato de prestao de servio do contrato de empreitada, cujo foco est no servio. No s o servio manual (material) que conta, mas tambm o servio intelectual (imaterial).
2) Partes:
As partes podem ser chamadas de tomadar e prestador, ou de contratante e contratado.
A execuo da atividade a ser escolhida pelo contratante pode ser fungvel (que pode ser prestada por qualquer pessoa, possvel que haja delegao) ou infungvel (apenas uma determinada pessoa pode prestar o servio, e no possvel delegar o servio a outrem, a no ser que haja concordncia do contratante). Quando nada for dito respeito da fungibilidade do contrato, possvel presumir a infungibilidade.
3) Elementos:
a) O objeto: o ato de fazer.
b) A retribuio: em regra recebe o nome de honorrios, apesar de essa no ser a nomeao dada pelo cdigo, que adota o termo salrio. Pamplona afirma que o termo dado pelo cdigo atcnico, j que gera a presuno de que a relao continuada. H divergncia doutrinaria quanto possibilidade de que a retribuio seja de outra natureza que no pecuniria. Caso a contraprestao no seja pecuniria, tratar-se- de contrato atpico.
c) O consentimento: um elemento constituinte da prestao de servio, j que o elemento que dar as caractersticas do contrato.
Obs.: Atravs dessas caractersticas, tem-se que o contrato de prestao de servios tem a mesma natureza que o contrato de compra e venda.
-Prestao de servio x emprego: a prestao de servio caracteriza-se pela inexistncia de subordinao, pela prestao executada de modo eventual, pela obrigao de fazer como objeto do contrato e pela inexistncia da CTPS (Carteira de Trabalho e Previdncia Social). Se h subordinao, o trabalho habitual, executado por aquilo que o trabalhador representa na atividade e h CTPS, h relao de emprego.
com base na relao de emprego que se tem todas as garantias e valores devidos a quem tem vnculo empregatcio (salario, frias, previdncia, etc.). Alguns trabalhadores, entretanto, no recebem muitos desses benefcios (o estagirio, o trabalhador avulso, etc.).
4) Extino do contrato:
O legislador colocou em um nico artigo (607) todas as possibilidades em que o contrato de prestao de servio pode acabar.
Art. 607. O contrato de prestao de servio acaba com a morte de qualquer das partes. Termina, ainda, pelo escoamento do prazo, pela concluso da obra, pela resciso do contrato mediante aviso prvio, por inadimplemento de qualquer das partes ou pela impossibilidade da continuao do contrato, motivada por fora maior.
Por se presumir, em alguns casos, a infungibilidade do contrato, pode ocorrer o fim do contrato com a morte das partes, mas nada impede que elas acordem em contrrio.
Quando o legislador fala de obra, entretanto, ele est cometendo um erro, j que no existe obra na prestao de servio. Portanto, onde est o termo obra, l-se servio, prprio dessa obrigao.
A resciso uma espcie de extino contratual, e s se opera quando h um vcio no contrato. O termo genrico extino (dentro da extino existem as possibilidades de fim do contrato), e quando o legislador diz resciso deve se ler resilio, e aviso prvio deve ser lido como denncia j que aviso prvio um termo prprio do direito do trabalho. A denncia, entretanto, gera punio, uma multa contratual, que pode ser moratria ou compensatria (nesse caso, compensatria).
Por outro lado, se alguma das partes no respeitou o contrato, inadimplemento = descumprimento por culpa, e pode haver uma punio, que ser uma multa moratria, pelo simples atraso no pagamento, ou encerrar o contrato, j que se presume que esse inadimplemento foi grave. Em caso de impossibilidade, tem- se uma equivalncia com casos de fora maior/fortuito/impreviso, ou seja, um caso de inadimplemento involuntrio.
Alm disso, deve-se ter que o fim do contrato se d com o cumprimento da obrigao.
Contrato de Empreitada (art. 610-626) 1) Conceito:
O contrato de empreitada geralmente tem uma aplicao nas relaes privadas geralmente relacionadas com a prpria sobrevivncia do ser humano. Ele oposto prestao de servio e tem por foco a obra em si, e no o servio, como naquele. um negcio jurdico no qual o empreiteiro se compromete a entregar obra material ou cientfica ou artstica ao dono da obra, mediante a devida retribuio.
Quando se contrata algum para realizar a atividade, a empreitada ganha o nome de lavor (art. 610 e 611, CC). Se for contratado algum para que realize a atividade, e, alm disso, se responsabilizar pelos materiais necessrios, a empreitada mista.
Os contratos de empreitada esto bem prximos dos contratos de prestao de servio, e h um elo que os separa: a objetificao da atividade. Em termos mais simples: na prestao de servio, em regra, existe a obrigao de fazer como um elemento essencial do contrato, enquanto que na empreitada h ntida cumulatividade da obrigao de fazer com a obrigao de dar.
2) Partes:
Empreiteiro vai executar a atividade prevista e receber a contraprestao. Pra toda atividade que ele fizer, h um destaque para a ausncia de subordinao com o dono da obra (assim como na prestao de servio, em que tambm no h relao de emprego).
Dono da obra deve passar todas as exigncias em torno da obra que deseja que seja feita e remunerar o empreiteiro quando houver a entrega da obra.
-
Incorporadora: cuida da alienao dos imveis de um determinado empreendimento imobilirio. Pode ser, ao mesmo tempo, a construtora desse empreendimento.
Se a incorporadora for pessoa jurdica distinta da construtora, as duas respondero solidariamente ao consumidor.
3) Natureza jurdica:
Bilateral (gera obrigaes para ambos os contratantes); oneroso (h sacrifcio patrimonial para todos os contratantes); consensual (se aperfeioa com o simples acordo de vontades, independentemente de tradio); comutatividade (cada contratante pode antever os nus e as vantagens); no solene; durao continuada ou execuo diferida.
So efeitos que aparecem como resultado dessa natureza jurdica:
I. A possibilidade de se arguir um vcio redibitrio; II. A possibilidade de exigir a garantia legal; III. A possibilidade de alegar a teoria da impreviso.
4) Responsabilidade:
Na empreitada de lavor, se a coisa perecer antes da entrega e sem culpa do empreiteiro, quem sofre a perda o dono da obra, por conta de quem correm os riscos (art. 612). E no havendo, igualmente, mora de dano, o empreiteiro perde a retribuio.
Na empreitada mista, os riscos correm por conta do empreiteiro, at o momento da entrega (art. 611), salvo se o dono estiver em mora de receber a obra.
Pamplona (2008, p. 265) no concorda com a perda da retribuio, dada no art. 613. A regra no parece justa, uma vez que retira a retribuio pelo labor dispendido, sem que o empreiteiro tenha tido qualquer culpa no perecimento da coisa.
O prazo para pleitear a reparao e o prazo de garantia da empreitada (relacionado a defeitos que afetam a solidez e a segurana) de 5 anos (art. 618, CC). Ocorrido o problema estrutural, ter o dono da obra o prazo de cento e oitenta dias para propor a ao redibitria (art. 618, p. nico).
Configura-se como solidez e segurana da obra o defeito que compromete a destinao do imvel. A interpretao adotada pelos tribunais de que esto abrangidos os danos causados por infiltraes, vazamentos, quedas de blocos/revestimento, problemas com estrutura, etc.
O prazo de garantia gera ao empreiteiro um dever, e ao dono da obra um direito. Esse prazo de garantia no pode ser confundido com o direito de pretenso (de ajuizar a ao) do dono da obra, sendo na verdade o prazo para que o defeito seja corrigido. No pode haver clusula no contrato reduzindo esse prazo (, em outras palavras, irredutvel). Majoritariamente, a doutrina entende que a norma de ordem pblica.
O enunciado 181 da CJF, que interpretou o artigo 618, afirma que o prazo dado em seu pargrafo nico (de 180 dias) refere-se unicamente garantia prevista no caput, sem prejuzo de poder o dono da obra, com base no mau cumprimento do contrato de empreitada, demandar perdas e danos.
O prazo prescricional da ao dado no art. 206, 3, inciso V do CC (e de 3 anos), aplicado nas relaes entre particulares. O CDC, por sua vez, d um prazo de 5 anos (art. 26), aplicado nas relaes consumeristas.
5)Entrega da obra:
A entrega da obra pode ocorrer em partes ou s depois da sua concluso. Se o dono a recebe e paga o que lhe foi entregue, presume-se verificada a obra e em ordem, na forma do artigo 614, 2, do CC. Deve haver a especificao em detalhes do dia, ms e ano em que ocorrer a entrega.
No existe em lei um prazo de tolerncia, que colocado por muitas construtoras em seus contratos. Por no estar na lei, no pode ser aplicado. possvel que a entrega da obra, entretanto, seja flexibilizada, de acordo com os requisitos do art. 393 do CC.
A penalidade aplicada empreiteira caso no entregue a obra no prazo ser a aplicao de perdas e danos. A penalidade no necessariamente estar prevista no contrato.
Tem que ser considerada como uma prestao devida pelo empreiteiro. A jurisprudncia possui dois entendimentos quanto indenizao em caso de atraso na entrega da obra:
1. Um aluguel pago por cada ms de atraso. O valor do aluguel deve ser calculado com base no valor de aluguel para salas/prdios/apartamentos semelhantes naquela regio. O valor no meramente estipulado pelo comprador.
2. Aplicar os encargos moratrios que seriam imputados ao dono da obra no caso de inadimplemento da retribuio pecuniria.
Essas indenizaes no esto sujeitas a algum dano sofrido. O STJ tem afirmado que o mero descumprimento do contrato no gera dano moral. necessrio que haja um dano adicional, que se afete o direito personalidade do indivduo. No caso de uma pessoa jurdica, por exemplo, necessrio que seja afetado o nome ou a marca da empresa para que se caracterize o dano moral.
O projeto de lei 178/2011 em trmite na Cmara dos Deputados pretende alterar a lei de incorporaes (4.591/1964) quanto ao prazo para entrega de obra na comercializao de imveis em construo. Caso aprovada, a nova regra proibir a estipulao de prazo de carncia para entrega de empreendimentos realizados sob o regime de incorporao imobiliria, o qual usualmente fixado em 180 dias.
O prazo da lei 4591/64 s dado na relao entre o vendedor ou permutante do terreno e a construtora.
6)Extino do contrato:
O contrato de empreitada extinto, em primeiro lugar, quando h o adimplemento, que , nesse caso, a entrega da obra, por parte do empreiteiro, e o pagamento da retribuio, por parte do dono da obra. Ele tambm pode ser extinto antecipadamente em funo do inadimplemento, com ou sem culpa das partes. O efeito do inadimplemento depende tambm da espcie de empreitada de cada caso concreto.
O inadimplemento sem culpa, por no ter seu dano provocado por nenhuma das partes, apenas resolve a relao contratual. Quando h o inadimplemento com culpa, por outro lado, deve haver o pagamento do equivalente + perdas e danos. Esse entendimento no dado por Carlos Roberto Gonalves, que faz uma leitura mais prxima dos artigos do Cdigo.
Entretanto, o legislador civil, indevidamente, utilizou o termo suspenso quando deveria falar em inadimplemento ou resilio do contrato, nos artigos 623 a 625. A resilio precisa ser compreendida como a inteno de uma ou das duas partes em encerrar o contrato, e implica tambm imputar algum a alguma penalidade.
Contrato de Depsito (art. 627 a 646) 1) Conceito:
Art. 627. Pelo contrato de depsito recebe o depositrio um objeto mvel, para guardar, at que o depositante o reclame.
Contrato pelo qual o depositrio recebe um bem mvel em depsito, at que seja reclamado pelo depositante (art. 627). Tem altssima aplicao, principalmente na modalidade depsito bancrio. O depsito no se aplica, no direito civil Brasileiro, sobre os bens imveis, apenas sobre bens mveis.
2) Partes:
a) Depositante: pessoa que entrega a coisa em depsito. Para que ele entregue o bem, deve ser o dono, ter a posse direta do bem, que ser retirada de si e transmitida ao depositrio.
b) Depositrio: recebe a coisa e depois est obrigado a devolv-la. Tem a posse direta do bem, mas salvo disposio em contrato, apenas guarda o bem, e no o utiliza. Em regra, pela lgica do contrato, tem o dever de guarda sem uso. Se o dever de guarda for violado, ocorrer um desvio de finalidade na contratao.
Obs.: O contrato de estacionamento deve ser entendido como um contrato atpico, e no s de depsito.
3) Natureza jurdica:
a) Real: aperfeioa-se com a entrega da coisa ao depositrio.
b) Unilateral/Bilateral: via de regra, unilateral, h somente a obrigao de restituir para o depositrio.
c) Gratuito/Oneroso: em regra, gratuito, no h contraprestao para o depositante. A exceo est no artigo 628.
d) Solene: o depsito voluntrio deve ter forma escrita (art. 646). Quanto esse artigo, h diviso doutrinria:
I. A corrente majoritria entende que o art. 646 impe uma formalidade ao contrato.
II. Uma corrente minoritria, entretanto, representada por Flvio Tartuce, entende que o art. 646 est fornecendo apenas um meio de prova. Na relao de consumo, entretanto, esse entendimento pode ser utilizado, j que no se utiliza um meio escrito nesse tipo de negcio.
Obs.: depsito necessrio poder ser celebrado de maneira no solene.
O contrato pode ser bilateral ou oneroso (depsito bancrio). Pode tambm ser unilateral e gratuito (depsito de um carro a um amigo). Nas relaes consumeristas, independe se o contrato gratuito ou oneroso para que se exija a responsabilizao do depositrio. A responsabilidade objetiva, podendo o fornecedor do servio, por via regressiva, acionar o autor do ato ilcito.
4) Caractersticas:
Entrega da coisa e posterior devoluo: se no h devoluo, pode se tratar de uma alienao ou de um contrato de venda. O que estabelece a distino entre o contrato de depsito e o contrato de comodato que o comodato um contrato de uso, e o depsito meramente um depsito de guarda.
Objeto mvel: a legislao brasileira no admite o depsito de bem imvel, como j dito.
Obs.: objeto fungvel (art. 645 regular-se- pelo disposto acerca do mtuo).
Finalidade: guarda de determinado objeto. o STF entende que numa situao envolvendo depsito, o dever do depositrio est ligado guarda do bem. Esse entendimento foi criado para que se afastasse o depsito de outras modalidades de contrato.
No se pode equiparar a alienao fiduciria com o contrato de depsito, pois o fim precpuo deste a guarda da coisa. Por outro lado, na alienao fiduciria o devedor est na posse do bem, mas, com o adimplemento, se tornar dono da coisa.
Temporrio: est diretamente relacionada com a primeira caracterstica, de devoluo. A entrega no pode ter carter perptuo para que se caracterize como depsito.
Obs.: Pamplona fala que no se deve cogitar mais uma relao de confiana entre as partes no depsito. Esse era um dos requisitos anteriores do contrato. No mais necessria a fidcia como uma caracterstica essencial do contrato de depsito.
5) Classificao do depsito:
a) Depsito voluntrio (art. 627 a 646): acordo entre as partes. Divide-se em:
- Depsito irregular: tem como bem objeto do contrato o depsito de coisas fungveis (art. 645). O artigo, entretanto, faz uma ressalva, afirmando que se aplicam ao depsito irregular, que envolve bem fungvel, a norma do contrato de mtuo (que tambm um emprstimo de bem fungvel).
- Depsito regular: o mais feito, tem como objeto o depsito de coisas infungveis e no consumveis.
b) Depsito Legal: tem um ponto de distino com o depsito voluntrio, que o seu ponto de surgimento. O depsito legal decorre imediatamente da lei. Um exemplo est previsto no CPC na figura do depsito judicial. O depsito judicial no aparece porque um sujeito deseja, mas sim acontece no curso de um processo porque um bem foi questionado, e, por determinao do juiz, determinado um depositrio que ficar com a guarda do bem, uma ordem, e no uma deliberao, como no depsito voluntrio. No h distino entre regular ou irregular, j que pouco importa a natureza do bem ou como ocorrer a restituio do bem.
c) Depsito Necessrio: tambm chamado de depsito miservel. Distingue-se do depsito voluntrio pela sua motivao. O que origina o depsito necessrio um fator emergencial, uma calamidade que cria uma situao de necessidade.
Nem todo depsito necessrio se presume gratuito, podendo haver uma cobrana por parte do depositrio, alm de indenizao caso venha a sofrer algum dano em funo desse depsito. possvel, em ato posterior, regular a cobrana da restituio, ou at mesmo o depositrio poder exigir a indenizao pelos danos suportados (1 parte do art. 651, CC).
d) Depsito por Assimilao: tambm chamado de depsito por equiparao. Recebe um tratamento especial, porque geralmente est misturado com outras contrataes, como o servio de hospedagem. O art. 649 regula esse depsito, que ocorre quando h um sujeito chamado hspede e outro chamado hospedeiro. Tambm acontece nos contratos de transporte, apesar de essa previso no estar no art. 649, mas mais frente, na parte do cdigo que trata dos contratos de transporte.
O hospedeiro assume uma responsabilidade, no s como prestador do servio, mas tambm como depositrio. O depsito por equiparao est contido em outro contrato, e sua onerosidade provm do contrato original, no sendo separada. O hospedeiro possui um elevado grau de responsabilidade, mesmo quando o ato foi praticado por terceiro. Essa responsabilidade de carter objetivo.
A clusula de renncia antecipada no valida, principalmente se for considerado que a relao entre o hospedeiro e o hspede, que geralmente de consumo. Pamplona afirma que s ser possvel romper o nexo de causalidade na responsabilidade do depsito nos casos de culpa exclusiva da vtima, fora maior e fortuito externo.
6) Depositrio infiel:
O Cdigo Civil prev a possibilidade da priso civil do depositrio infiel. Entretanto, ela ilcita, conforme a smula vinculante n 25, do STF. No houve declarao de inconstitucionalidade sobre a figura do depositrio infiel. Tanto que a smula vinculante afirma que ilcita a priso, dando ao pacto de So Jos da Costa Rica um teor legal.
Contrato de Mandato (art. 653/692) 1) Conceito:
O contrato de mandato um negcio jurdico no qual um mandante nomear que um mandatrio execute determinada atividade em seu nome. O maior instrumento desse contrato, entretanto, a procurao. A procurao o veculo desse contrato.
O mandato como se fosse o vnculo interno entre mandante e mandatrio, e a procurao o veculo que exterioriza essa vontade perante terceiros. A procurao um efeito que d transparncia ao contrato.
2) Partes:
O mandante (tambm chamado de outorgante ou representado) o sujeito que vai nomear o mandatrio e outorgar poderes (escolhidos por ele) ao mandatrio. Essa outorga ser exteriorizada ao mundo perante a procurao.
O mandatrio (tambm chamado de outorgado ou representante) o sujeito que recebe os poderes e observa detidamente os poderes que lhe foram conferidos. Ele no pode extrapolar na prtica desses poderes em determinado ato jurdico, e, caso o faa, ocorre o chamado excesso de mandato ou desvio de finalidade de mandato.
- Terceiro: se um mandatrio extrapola o seu mandato em relao a terceiro, esse terceiro est assumindo o risco. Existe a possibilidade de que ele no seja afetado, caso o mandante ratifique o ato, ocorrendo ento a convalidao da negociao, na forma do artigo 662 do CC. Em caso de convalidao, o efeito ex tunc.
Silvio Rodrigues entende que: se o ato for til, o representado deve cumprir as obrigaes assumidas, como tambm se o representado ratificar o ato com excesso de poderes. Essa interpretao de Silvio Rodrigues excessiva, j que quem d a utilidade do ato o mandante. Apenas a segunda parte da sua interpretao, que condiz com o art. 662, deve ser adotada.
3) Classificao:
a) Quanto ao nmero de atos praticados:
O mandato pode ser geral ou especial.
- Geral: aquele que se d quando o mandante outorga ao mandatrio poderes para a prtica de todos os negcios.
- Especial: se opera quando o mandante outorga poderes para a prtica de um ato ou mais atos especficos.
b) Quanto ao limite dos poderes:
Se qualifica em termos gerais e termos especiais.
- Gerais: significa que o mandatrio s poder executar atos de mera administrao.
- Especiais: o mandatrio poder executar atos de alienao e/ou disposio de bens, tais como: alienar, renunciar, acordar ou praticar atos que ultrapassam a mera administrao.
Atos que ultrapassam a mera administrao so os atos que poderiam ser executados pelo prprio dono do bem.
c) Quanto procurao:
No pode ser confundida com o contrato de mandato, pois um instrumento dele. A carta de preposio um tipo de procurao, apesar do nome, j que suas caractersticas so essencialmente as mesmas. Entretanto, o preposto tem uma carta para atuar em um dado momento judicial, e no em um processo inteiro. Tambm legitima uma pessoa para agir em nome da empresa, mas no a permite atuar como advogado. por meio da procurao que exteriorizada a identificao das partes, dentre outros elementos. Deve conter:
I. A sua identificao, dada de acordo com o tipo de relao que ir regular;
II. A identificao do outorgante (nome e todos os dados). Sendo pessoa jurdica, so colocados os seus dados (sua sede, CNPJ, quem a representa);
III. Quem o outorgado e toda a sua qualificao;
Pode ser judicial ou extra judicial:
- Judicial: utilizada quando um advogado est representando os interesses de outrem. Explica como se dar a participao de um advogado no curso de um processo. A procurao judicial se divide em:
o Ad judicio para delimitar que em uma dada situao o mandatrio poder atuar em todos os processos em nome do mandante. chamada de clusula para o foro em geral;
o Ad judicia et extra tem poderes especiais. Nesse caso, o mandatrio advogado poder atuar em atos especficos que s poderiam ser feitos pelo prprio mandante, como desistir ou renunciar de um dado direito, firmar um acordo, receber um pagamento, etc. uma clusula para uma ao determinada, mais restrita.
- Extra judicial: a procurao feita para atuao meramente em atos administrativos, que tambm podem ser atribudos a um advogado.
Obs.: A procurao um instituto hbrido entre o direito civil e o direito processual civil, sendo que muitas das disposies desse instituto so dadas no CPC.
d) Subestabelecimento:
uma relao jurdica derivada. Pode ser:
- Parcial o mandatrio transmitiu parcialmente os poderes recebidos para um terceiro;
- Total o mandatrio transmitiu integralmente os poderes recebidos para um terceiro.
Tambm se divide em:
- Substabelecimento sem reservas uma cesso de posio contratual liberatria. O mandatrio faz um contrato com A para represent-lo, e, para sair dessa relao, coloca C em seu lugar. Todos os poderes, direitos e deveres do mandatrio so transmitidos ao terceiro. Necessariamente se cumula com o substabelecimento total.
- Substabelecimento com reservas uma cesso de posio contratual cumulativa. O mandatrio transmite poderes ao terceiro, mas permanece na relao primitiva. Pode ser cumulada com o substabelecimento total ou parcial.
A autorizao do substabelecimento deve estar prevista em contrato. Do contrrio, o contrato ser personalssimo. Deve haver uma permisso para que haja o substabelecimento.
Clusula: O escritrio contratado poder substabelecer o contrato para outros advogados do escritrio ou para escritrios parceiros.
O mandato um contrato acessrio por essncia, ele no existe por si s. Ser, portanto, uma clusula inserida no contrato de prestao de servios advocatcios. Essa clusula estabelecer as condies da procurao.
- A responsabilidade do mandatrio (art. 667): sendo autorizado o substabelecimento, o mandatrio tem total responsabilidade sobre as aes tomadas pelo terceiro.
No havendo a previso do substabelecimento, o mandatrio tem responsabilidade integral. O substabelecimento sem reservas encerra o contrato originrio.
Para identificar a responsabilidade do mandatrio ser preciso considerar:
I. A autorizao ou no do substabelecimento;
II. A culpa in eligendo do mandatrio, ou, em outras palavras, a culpa do mandatrio por ter escolhido mal o substabelecido. Deriva do ato de escolha, da nomeao.
OAB/SP - 2002: O mandato outorgado com permisso expressa de substabelecimento:
a. Desonera o mandatrio de qualquer responsabilidade quanto aos atos do substabelecido;
b. Impossibilita o mandante de exigir prestao de contas do mandatrio, devendo faz-lo apenas com relao ao substabelecido;
c. Implica responsabilizao do mandatrio na hiptese do substabelecido ser notoriamente incapaz ou insolvente;
d. nulo.
A resposta a letra c, j que, se o substabelecido for incapaz ou insolvente, h um problema quanto prpria escolha. um caso de culpa in eligendo.
Letra b: A prestao de contas um dever do mandatrio, e, portanto, em qualquer circunstncia ele dever faz-lo. S se eximir dessa responsabilidade quando fizer o substabelecimento sem reservas.
- Forma do substabelecimento (art. 655): da natureza do contrato de mandato a no-solenidade. Por ser o substabelecimento uma derivao dele, tambm ser ele no solene. Ocorre que, entretanto, existem determinadas situaes previstas em lei (como o caso da venda de bem imvel e atuao para defender interesses de incapazes, por exemplo), em que a procurao dever ser solene. Nesse caso, quando a lei determinar que o ato ser solene, a procurao tambm o deve ser, e pode ser que o substabelecimento tambm seja solene.
Em funo da confuso que pode ser gerada pelo artigo 655, foi criado o enunciado 182 do Conselho da Justia Federal, que diz que O mandato outorgado por instrumento pblico, previsto no art. 655, somente admite substabelecimento por instrumento particular quando a forma pblica for facultativa e no integrar a substncia do ato.
5) Extino:
O art. 682 estabelece todas as formas pela qual pode ocorrer a extino do mandato.
a) Trmino dos poderes:
A forma lgica de fim do mandato, quando o mandatrio realizou os atos que lhe foram ordenados. Deve haver o cuidado para que no se desvie dos poderes estabelecidos.
b) Prazo:
O mandato pode ter prazo. Com o fim deste, findou-se o contrato.
c) Mudana do estado:
Pode ocorrer com a mudana de estado de alguma das partes, como um mandante/mandatrio capaz que venha a se tornar totalmente incapaz, ou caso haja uma mudana de estado civil do mandante.
d) Renncia:
Bastante similar revogao. Renunciar abrir mo de algo. No mandato, est ligada abrir mo dos poderes. A renncia um direito potestativo (que pode ser exercido quando e se ele desejar, de carter personalssimo) do mandatrio. Entretanto, apesar do direito de renncia ser personalssimo, deve haver comunicado ao mandante, caso seja feita, na forma do art. 688. O mandatrio pode at mesmo vir a ser indenizado caso seja afetado por essa renncia. Nem toda renncia importar na figura do substabelecimento sem reservas, sendo dado um prazo, no processo, para que a parte contrate outro advogado.
e) Revogao:
Bastante similar renncia, mas invertida. Se d quando o mandante no deseja continuar com a transmisso de poderes ao mandatrio. Tambm deve haver comunicao prvia ao mandatrio quanto possibilidade de que haver a renncia.
f) Morte
Contrato de Corretagem (art. 722 a 729) 1) Conceito:
O legislador, separou a corretagem de outros negcios similares, ao dizer que ela um negcio jurdico no qual um sujeito denominado corretor, atuar na intermediao de negcios em benefcio de outro sujeito denominado comitente, mediante o pagamento da devida retribuio. O contrato de corretagem no pode ser confundido com o contrato de prestao de servio e o mandato.
A prestao de servio traz a prestao de um servio que ser remunerado pela execuo da atividade, independente do resultado (ex.: mdico). Na corretagem, por outro lado, o corretor s recebe a retribuio pecuniria caso venha a ocorrer um evento futuro e incerto.
No mandato existe a ideia de representao, j que ele um tipo de representao convencional, esse o escopo do contrato. Nem toda corretagem, por outro lado, ter a figura da representao, no sendo esse o escopo da obrigao.
2) Partes:
parte o comitente (dono do negcio), que atribui os critrios da negociao principal, que ser feita pelo corretor, e as diretrizes dessa negociao. Tem a obrigao de pagar a retribuio.
tambm parte o corretor, que ter por obrigao fazer a negociao com base nas diretrizes estabelecidas pelo comitente. Ele vai intermediar um negcio entre o vendedor e o comprador.
Alm das duas partes, portanto, vai existir outra, envolvendo, dessa forma, um terceiro. O contrato de corretagem um contrato acessrio, no existe por si s, dependendo da existncia de outro contrato, chamado de contrato principal. O pagamento da comisso do corretor deve ser feito por quem o contrata.
3) Direitos e deveres:
O comitente tem o dever de pagar a comisso, que pode ser chamada tambm de retribuio ou preo.
O corretor tem o dever de intermediar as partes que vo firmar o contrato principal, reunir/conciliar seus interesses.
O cdigo civil de 2002 sofreu uma grande mudana, para maximizar o dever de informao do corretor, que dever apresentar as reais condies do negcio, e no prometer caractersticas que sabe que so falsas. Ele inclusive pode responder por perdas e danos, se vier a violar esse dever, desde que incorra na m-f quanto informao passada aos contratantes do negcio principal. O art. 723, que institui esse dever, foi fundamentalmente baseado na boa-f objetiva.
4) Requisitos:
Fazer o contrato personalssimo, o corretor uma pessoa escolhida, que no pode ser substitudo.
Intermediao o corretor apenas vai intermediar a negociao de outro contrato.
Resultado a obrigao presente no contrato de corretagem de resultado, conforme a doutrina majoritria. Ela dada dessa maneira em funo do art. 725, que diz que a remunerao devida ao corretor apenas se ele conseguir o resultado. A doutrina relacionou o contrato de resultado com o fato de ser devida ou no a retribuio ao corretor.
Para separar a corretagem dos outros contratos, a doutrina estabeleceu determinados requisitos que esse contrato deve satisfazer.
5) Relao entre a negociao e a comisso:
- Artigo 725: se em uma relao principal acontece o arrependimento por parte do comitente, ser ainda assim devida a comisso, sendo direito do corretor o pagamento da comisso independente do resultado do negcio, e sua comisso ser paga por quem o contratou.
No se pode confundir o direito de arrependimento com o direito de desistir do negcio. O direito de arrependimento est ligado figura das arras, ou do sinal, enquanto a desistncia um instituto ligado aos contratos entre ausentes.
- Artigo 727: Se o cliente foi captado pelo corretor, a comisso ainda ser devida, ainda que seja extinto o contrato de locao. Deve haver a proteo da agncia de corretagem e do trabalho j realizado pelo corretor.
Contrato de Transporte (art. 730 a 756) 1) Conceito:
Acordo no qual uma parte compromete-se a deslocar ou a transportar uma pessoa ou coisa, de um local para o outro, mediante retribuio (art. 730).
Obrigao de resultado: no se exime da responsabilidade provando apenas iseno de culpa (Smula 187 do STF), devendo o transportador caracterizar uma excludente de responsabilidade.
Clusula de incolumidade: transportar com segurana ao local de destino. Obrigatoriamente presente em todos os contratos de transporte de pessoa, tem como efeito imediato uma responsabilizao exagerada ao transportador, de forma a reduzir as possibilidades de excludente de responsabilidade. A responsabilidade , nesse caso, objetiva.
dividido pelo cdigo entre transporte de coisas e transporte de pessoas (que possui como contrato acessrio o contrato de transporte de bagagens).
2) Partes:
Transportador aquele que se obriga a transportar. Pode ser pessoa fsica ou jurdica;
Viajante/Passageiro pessoa que vai ser transportada.
No contrato de transporte ser aplicado o Cdigo Civil, mas tambm podem ser aplicadas disposies especiais. As seguintes normas devem ser respeitadas pelo transportador: o Cdigo Civil, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, a Lei 8.987/95 e o CDC.
3) Natureza jurdica:
Bilateral, oneroso (art. 730), consensual, comutativo e no solene. Tambm , em regra, de prestao continuada, no se esgota em um s ato. No transporte feito por mera amizade e cortesia, o transportador no ser responsabilizado objetivamente pela contrao. Entretanto, caso haja algum benefcio indireto no transporte, pode haver a responsabilizao, conforme o nico do art. 736.
Ainda que o transporte seja gratuito, se o transportador ocasionar danos ao passageiro cabe falar em responsabilidade subjetiva, na forma do art. 186 do CC.
Exceo: transporte gratuito (art. 736).
4) Transporte de pessoas (art. 734 a 742):
O art. 734 o artigo que atribui a responsabilidade ao transportador. um contrato no qual o transportador se compromete a transportar o passageiro e sua bagagem com segurana. O transportador possui o dever de transportar o passageiro em segurana. A bagagem um dever acessrio, mas que deve ser igualmente cumprido, respeitando a segurana do bem e sua incolumidade.
O transportador tem a responsabilidade civil sobre quaisquer perdas e danos que seu passageiro venha a sofrer. Sua responsabilidade est distribuda entre os artigos 734 a 737, e inclui, por exemplo, o dever de pontualidade.
A bagagem, nesse caso, tratada como um depsito por equiparao, visto que o transportador possui um dever de guarda, que advm da relao contratual principal.
5) Transporte de coisas:
um negcio jurdico no qual o transportador compromete-se a deslocar com segurana determinado bem para o local indicado em contrato, sendo o bem recebido pelo remetente. No haver, dessa forma, apenas a figura do transportador, mas sim a de um remetente, de um objeto do contrato e de um destinatrio.
O bem, nesse caso, integra o escopo do contrato, conforme pode ser visto no art. 754 do CC. Dessa forma, o dever de guarda do transportador ainda maior do que no contrato de transporte de pessoas. H a responsabilidade do transportador em caso de extravio dessa bagagem ou em caso de dano bagagem.
Contratos de Seguro (art. 757 a 802) 1) Conceito:
o contrato pelo qual o segurador se obriga a indenizar, mediante o pagamento de um prmio pago pelo segurado, o dano resultante de um sinistro, ou pagar- lhe certa importncia no caso de acontecimentos predeterminados.
Dividem-se em seguros privados e seguros sociais:
Os seguros privados so regulados pelo Cdigo Civil e pelas leis complementares, constituindo-se de normas que acordadas pela vontade das partes, e so do interesse do prprio segurado ou dos beneficirios.
Os seguros sociais, por sua vez, so normas dadas pela lei, independentes da vontade das partes, e visam gerar uma proteo a um bem pblico ou a uma classe de pessoas.
2) Natureza:
Bilateral, oneroso, aleatrio, durao continuada, consensual e no solene (art. 759). aleatrio porque depende de um evento futuro e incerto, previsto no contrato. Esse evento se caracterizar por conter risco ao segurado, e, ocorrendo o sinistro que gera o risco, caber ao segurado acionar o seguro.
3) Classificao:
a) Seguro de danos (art. 778 a 788):
Tem por fim guardar o segurado de eventuais prejuzos em seu patrimnio. So, por exemplo:
Seguro contra incndio; Seguro contra riscos de transporte (art. 780); Seguro de responsabilidade civil (art. 787) o segurador garante o pagamento de perdas e danos devidos pelos segurado a terceiro.
b) Seguro de pessoas (art. 790 e 794):
Tem por finalidade assegurar o contratante de um risco, o risco da morte ou perda da capacidade, por exemplo.
4) Partes do contrato:
a) Segurador: Pessoa que recebe o prmio do seguro contratado e tem a obrigao de pagar a indenizao prevista na aplice, no caso de ocorrncia do sinistro (art. 757, p. nico).
b) Segurado: pessoa que contrata o seguro e deve pagar o prmio.
c) Beneficirio: pessoa a qual se destina o valor da indenizao quando h ocorrncia do sinistro.
- Estipulao em favor de terceiro: uma pessoa estipula com outra certa vantagem em benefcio de terceiro (art. 463). uma forma de mitigar a relatividade das partes (em que os efeitos contratuais so aplicados apenas aos contratantes). A estipulao em favor de terceiro determina que o terceiro receber os benefcios do contrato de seguro, devendo, entretanto, ser colocado previamente no contrato.
Obs.: o beneficirio deve ter interesse em relao coisa segurada. No seguro de vida, no pode ser beneficirio quem est impedido de receber doaes (cmplice do cnjuge adltero, por exemplo) ou aquele que causar a morte do segurado.
5) Elementos do contrato de seguro:
a) Aplice (art. 758): documento regulador das responsabilidades e obrigaes de cada uma das partes. A aplice um resumo do seguro.
i. Aplice ao portador: no h indicao do segurado, a transferncia ocorre com a simples entrega. No pode ocorrer no seguro de vida, j que este um contrato intuitu personae.
ii. Aplice nominativa: feita em nome do segurado. Quando h cesso civil, a transferncia do seguro feita por intermdio de uma aplice nominativa. (art. 758, 1).
iii. Aplice ordem: permite a transferncia mediante endosso.
b) Risco: o evento causador do dano (art. 764). Deve ser indicado na aplice quanto natureza, extenso e limites. Qualquer mudana no risco possibilita o pedido de reviso contratual.
Art. 769 incidente capaz de agravar o risco. Art. 770 diminuio do risco.
c) Sinistro: a ocorrncia do evento danoso (art. 764). Deve ser indicado na aplice: a natureza, a extenso e os limites do risco.
d) Prmio: a contraprestao pecuniria paga pelo segurado ao segurador em troca daquele ter assumido a obrigao de resguard-lo do risco estipulado no contrato. O prmio sempre devido.
Mora (art. 763) teoria do adimplemento substancial. O prmio, no seguro de vida, ser conveniado por prazo limitado, ou por toda a vida do segurado (art. 796).
e) Carncia: o perodo de tempo em que o segurado paga sua contraprestao, mas em que o segurador no est obrigado a indenizar se ocorrer o evento doloso.
f) Franquia: valor que dever ser suportado pelo prprio segurado, na hiptese do sinistro, e a partir do qual passa a se responsabilizar a seguradora.
6) Prazo de vigncia:
Trata-se de um perodo de cobertura do seguro, que deve ser examinado e considerado como elemento formador do valor prmio. Embora os seguros, de uma forma geral sejam contratados por um ano, j existem vrias espcies de seguro, que cobrem perodos de meses ou dias.
Obs.: Jamais ocorrer restituio do prmio, caso no venha a ocorrer o sinistro durante a vigncia do seguro. Pode ocorrer quando houver resilio do contrato por parte da seguradora.
7) Transferncia do contrato (art. 785):
Admite-se a transferncia, via de regra. Observar o art. 299, que ser aplicado por analogia.
8) Sub-rogao (art. 786):
Aps o pagamento da indenizao, o segurador sub-roga-se, nos limites do valor respectivo, nos direitos e aes que competirem ao segurado contra o autor do dano. , nesse caso, a sub-rogao legal, prevista no art. 349 do Cdigo Civil. A seguradora, nesse caso, ter todos os direitos, aes, privilgios e garantias que teria o segurado em face do autor do ato ilcito.
9) Principal obrigao do segurador:
O segurador obrigado a pagar em dinheiro o prejuzo resultante do risco assumido, salvo se convencionada a reposio da coisa (art. 776). Pode o segurador concentrar a prestao a ser cumprida em benefcio do segurado. Ou seja, em caso de um seguro de carro, a seguradora pode estabelecer o reparo do veculo, o pagamento de um valor ou algo do tipo.
Jogo e aposta (art. 814 a 817) 1) Conceito:
So dois negcios jurdicos nos quais duas ou mais pessoas se obrigam a pagar certa quantia ou entregar determinado bem conforme resultado incerto. No jogo h a participao de qual depende resultado. Na aposta, cada apostador participa do ato e no ter ingerncia sobre o acontecimento.
2) Classificao:
Podem ser:
a) Tolerado o ordenamento no delimita, no diz quem pode ou no o fazer. Seus efeitos no sero completos, e a obrigao ser inexigvel (tambm chamada de natural), havendo dvida, mas no responsabilidade.
b) Permitido deve ser entendido como o jogo lcito, legal, que gera sim a exigibilidade, sendo uma obrigao civil, em que h dvida e responsabilidade. S empresa pblica autorizada pelo Estado pode realizar jogo de aposta.
c) Proibido o efeito nulo, bem como a atividade. No gera a possibilidade de reinvindicao ou indenizao em relao ao prmio.
Obs.: No jogo ou na aposta, o prmio no uma contraprestao, diferentemente do seguro.
Contrato de Fiana (art. 818 a 838) 1) Conceito:
um contrato pelo qual uma pessoa garante satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra. O fiador no tem dvida, mas tem responsabilidade, ele paga pela dvida alheia.
2) Capacidade:
Qualquer sujeito poder ser fiador, desde que tenha a livre disposio dos seus bens.
Obs.: Restrio para a concesso de fiana (art. 1.647, inciso III): necessidade de outorga uxria (vnia conjugal). Ela s necessria em casamentos regidos pelo regime de comunho total ou parcial de bens, e no necessria quando o casamento de regime de separao total de bens.
A smula 332 do STJ afirma que a anulao de fiana prestada sem outorga uxria implica a ineficcia total da garantia.
3) Consentimento:
a) Devedor No necessrio o consentimento do devedor. A fiana pode ser estabelecida sem seu conhecimento (art. 820). Trata-se de um contrato entre credor e fiador, o devedor no contratante.
b) Credor e fiador (art. 825) so os contratantes que integram o contrato, logo devem consentir com o ato.
Obs.: a garantia pessoal, defluindo efeitos principais e imediatos do vnculo entre fiador e credor, bem como efeitos mediatos no tocante relao entre fiador e devedor. Efeitos imediatos: o fiador paga a dvida. Efeito mediato: o fiador sub-roga-se legalmente em relao ao devedor, se tornando o credor dessa obrigao.
Obs.: A fiana aplica a sub-rogao legal assim como o contrato de seguro, sendo que neste o segurador pode acionar o terceiro (autor do ato ilcito), na forma do artigo 786.
4) Substituio do fiador (art. 826):
Em regra, o credor pode exigir a substituio do fiador, quando este, depois de celebrado o contrato, se tornar insolvente ou incapaz, na forma do art. 826. O credor s tem interesse na fiana se ele se sentir seguro, ou seja, quando sabe que as partes so solventes. Um sujeito que entra em um possvel estado de insolvncia gera insegurana ao credor, e, portanto, pode ele pedir para que seja ele substitudo. O credor pode requerer a substituio do fiador quando restar caracterizada qualquer situao que possa afetar o adimplemento da obrigao principal, devendo haver a prova de que ele pode incorrer em prejuzo. Essa substituio depende apenas do consentimento do novo fiador, e pode ocorrer inclusive sem o consentimento do devedor.
5) Natureza jurdica:
a) Unilateral.
b) Gratuito, em regra, apesar de existir a fiana onerosa (carta de fiana). A onerosidade pode se dar caso o fiador seja remunerado. A retribuio ser feita pelo prprio afianado e no pelo credor.
c) Acessrio. Tem carter subsidirio, visto que tem sua existncia subordinada ao no cumprimento da obrigao.
A responsabilidade subsidiria exige que primeiro seja esgotado o patrimnio do devedor, enquanto a responsabilidade solidria se pauta na unidade de prestao, ou seja, o credor pode demandar em face de todos os envolvidos. A subsidiariedade se aplica quando existir o benefcio de ordem, quando ocorrer a renncia ao benefcio de ordem, h a remoo da subsidiariedade e a obrigao se torna solidria.
d) Solene. Ser exigido instrumento escrito (art. 819), no admitindo interpretao extensiva, apenas restritiva (art. 114).
e) Personalssimo (intuitu personae): a fiana um contrato personalssimo, mas que, constituindo o dever de pagar, antes do advento da morte do fiador, esta responsabilidade se transmite a seus herdeiros (art. 836). O herdeiro s assume a dvida alheia se a fora da herana der crdito suficiente para que ela seja paga. Os herdeiros s so obrigados a pagar a dvida assumida em vida pelo fiador e segundo a limitao do crdito existente na herana (o que for constitudo aps a morte no vlido se o estado de inadimplemento for anterior morte, os herdeiros so obrigados pag-la).
6) Fiana (art. 819 e 822):
A fiana s surte efeitos at o limite estabelecido em contrato. De acordo com a smula 214 do STJ, o fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu.
No sendo hiptese de aditamento, mas de prorrogao contratual, a que os fiadores comprometeram-se at a entrega das chaves, tem-se como inaplicvel a smula de nmero 214. Aditar (aditivar) firmar outro documento para mudar alguma coisa do contrato original. A prorrogao, por outro lado, a mudana do prazo e pode, inclusive, estar prevista no contrato original.
Se a prorrogao for deliberada em contrato com a participao do fiador, no ocorrer a extino da fiana. No entanto, se a mudana for feita por meio de um aditamento, sem a participao do fiador, a fiana ficar extinta.
7) Efeitos da fiana (art. 827 e 828):
Benefcio de ordem ou benefcio de excusso (art. 827): o fiador tem o direito a exigir, at a contestao, que sejam primeiro executados os bens do devedor. Assim, o fiador s acionado depois que comprovada ter sido intil a execuo movida contra o devedor. Essa alegao deve ser feita em processo at a contestao.
Renncia do benefcio: quando o fiador se obrigar como principal pagador ou devedor solidrio. uma clusula no expressa no contrato, que existe ao se impor a solidariedade passiva, que importa em renncia tcita ao benefcio de ordem (art. 828). Nada impede que essa clusula de renncia seja expressa, que se configura ao dizer expressamente que o patrimnio do devedor no ser atacado em primeiro lugar.
abusiva a renncia ao benefcio de ordem?
8) Extino da fiana (art. 838):
O art. 838 expe trs condies em que pode haver a extino da fiana:
Inciso I: quando o credor conceder a moratria ao devedor. uma forma de reconhecer o inadimplemento mas conceder uma flexibilizao do prazo e outras condies do pagamento. Essa alterao dada pelo credor afeta tambm o fiador, e causa de extino da fiana.
Inciso II: trata de uma frustrao da sub-rogao (relaciona-se com outros contratos). Na sub-rogao, uma pessoa substitui outra em uma situao jurdica. H uma frustrao porque o fiador fica impedido, por iniciativa do credor, de realizar alguns dos seus direitos, porque o credor impediu esse exerccio em contrato, e, por essa razo, pode ocorrer a extino do contrato.
Obs.: Na regra da lei do inquilinato no se pode cumular duas modalidades de contrato como garantia, mas nesse caso pode haver cumulao porque a fiana pode ser cumulada com a hipoteca.
Inciso III: trata de um meio de pagamento indireto, a dao em pagamento. O devedor, no tendo o dinheiro para pagar sua dvida em mos, oferece ao credor um bem. Quando ocorre troca de objeto na mesma relao com autorizao do credor, afirma-se que ocorreu uma dao em pagamento. Esse inciso pode ser interpretado para qualquer forma de pagamento indireto (dao, remisso, imputao, sub-rogao, novao, compensao, confuso e consignao). Ele gera uma insegurana ao fiador e por isso pode levar extino da fiana.
Transao (art. 840 a 850) 1) Conceito:
um negcio jurdico bilateral, pelo qual as partes previnem ou terminam relaes jurdicas controvertidas, por meio de concesses mtuas. muito mais utilizado, na prtica, como um acordo feito em um processo. Pode prevenir ou extinguir um conflito, de forma judicial ou extra-judicial.
Geralmente surge porque uma dada relao originria no foi respeitada, seja em todo ou em parte. Advm de uma situao conflituosa prvia.
Obs.: no pode ser confundida com um os contratos benficos. Toda transao deve ter o sacrifcio das duas partes, ela importa em onerosidade.
2) Objeto:
S pode ser objeto da transao direitos patrimoniais de carter privado. Os direitos indisponveis no podem ser objeto de transao. Esses direitos esto em um contrato.
3) Elementos constitutivos:
a) Existncia de relaes jurdicas controvertidas (art. 850). b) Inteno de extinguir as dvidas para prevenir ou terminar litgios. c) Acordo de vontades. d) Concesses recprocas: as duas partes sacrificam alguma coisa.
No h nomes especficos para os contratantes, que so chamados apenas por contratantes.
4) Caractersticas:
a) Indivisibilidade: o contrato considerado no todo, e, dessa forma, se uma clusula for nula, toda a transao ser prejudicada. No se aplica o princpio da acessoriedade;
b) Interpretao restritiva: art. 843, 1 parte.
c) Negcio declaratrio: no traz nada de novo, apenas declara como ficou a preveno ou extino do litgio, declara que houve uma modificao no contrato original.
Obs.: A transao somente possibilita a declarao ou o reconhecimento de direitos, mas no a transmisso de direitos.
5) Forma:
Depende do objeto da transao (dado pelo contrato originrio), do interesse versado no conflito, podendo ser solene ou no solene. Se for extrajudicial, torna-se importante observar os requisitos do art. 585, II, do CPC.
Obs.: Clusula Penal (art. 847) pode ser estabelecida na transao uma clusula penal a ser assumida pelo contratante que infringir o negcio.
Compromisso (art. 851 a 853) 1) Conceito:
As partes, de comum acordo, submetem suas questes a terceiros. Segundo Alfredo Buzaid um meio em relao a um fim. Pode existir sem o juzo arbitral, mas este no pode existir sem o compromisso. Esse compromisso precisa, obrigatoriamente, respeitar a norma relativa arbitragem (lei 9.307/96).
2) Previso legal:
Compromisso: CC/2002 e Lei 9.307/96.
Juzo arbitral: lei 9.307/96 e artigos 1.072 a 1.102 do CPC.
Arbitragem o instituto pelo qual as partes escolhem um rbitro para dirimir litgios.
3) Diferena entre clusula compromissria e compromisso:
a) Clusula compromissria (art. 4 da Lei 9.307/96): anterior ao conflito. Ao celebrarem qualquer contrato, que tenha por objeto direitos patrimoniais disponveis, podem as partes estipular, preventivamente, que eventual dvida ou conflito de interesses que venham a surgir durante a sua execuo, seja submetida deciso do juzo arbitral (Carlos Roberto Gonalves). simultnea formao da obrigao.
Caio Mrio
Obs.: a nulidade do contrato no importa, necessariamente, a nulidade da clusula compromissria que nele estiver inserida (art. 8).
b) Compromisso (art. 9 da Lei 9.307/96): um contrato em que as partes submetem certo conflito deciso arbitral. Segundo Carlos Roberto Gonalves, s ser firmado se, durante a execuo do contrato, surgir algum conflito de interesses entre os contratantes.
No compromisso, o acordo delibera uma certa situao em conflito sendo que o terceiro estabelece as concesses a serem observadas pelas partes, enquanto a clusula compromissria j vem no contrato.
Na transao pode no existir terceiro, que pode ser qualquer pessoa (juiz, advogado), enquanto no compromisso imprescindvel a presena do terceiro.
Atos Unilaterais
No podem ser confundidos com os contratos, porque nos atos unilaterais h um sujeito que vivencia uma situao extraordinria, em decorrncia da qual surgir uma consequncia jurdica. No haver deliberao negocial.
1) Promessa de recompensa (art. 854 a 860):
Trata-se de um negcio jurdico unilateral, que obriga aquele que emite a declarao de vontade, desde o incio em que ela se torna pblica, independente de aceitao.
Recebe uma formatao de proposta, mas no h formalizao de um contrato quando ela aceita pelo oblato. No h manifestao recproca negocial.
a) Requisitos:
- Publicidade e especificao da condio; - Indicao da recompensa ou gratificao; - Capacidade do agente e objeto lcito.
Em concursos pblicos, os requisitos precisam ser mais deliberados (feitos, geralmente, por edital).
b) Efeitos (art. 855): o promitente devedor de uma obrigao de fazer (recompensa ou gratificao ao executor).
2) Gesto de negcios (art. 861 a 875):
No um negcio jurdico. a atuao feita por uma pessoa que, espontaneamente e sem mandato, cuida do negcio de outrem. O gestor executar atividades em carter de urgncia, sem mandato prvio, em nome do dono do negcio.
Se houver um contrato prvio, no uma gesto de negcios, mas sim um mandato (um negcio jurdico no qual um sujeito recebe poderes para representar outrem, atravs da procurao, partindo da previsibilidade). O gestor, por realizar um ato espontneo, no tem um documento que o autorize.
a) Requisitos:
- O gestor no tem autorizao expressa para tratar do negcio, nem tem a obrigao de faz-lo; - Ato espontneo e improvisado; - O gestor age de acordo com o interesse e a vontade presumida do dono do negcio; - Ocorre por necessidade imperiosa.
b) Efeitos (art. 873):
Aps a realizao do ato pelo gestor, h um efeito ex tunc, retroativo, para que haja ressarcimento do gestor em todas as despesas em que incorreu. O no ressarcimento geraria um enriquecimento ilcito/sem causa. A ratificao pura e simples do dono do negcio retroage ao dia do comeo da gesto e produz todos os efeitos do mandato.
3) Pagamento indevido (art. 876 a 883):
uma espcie do gnero enriquecimento, que se divide em:
a) pagamento indevido b) enriquecimento ilcito propriamente dito.
Deve ser encarado como um princpio direcionado s obrigaes. O enriquecimento uma fonte de obrigao. trabalhado como uma base de fundamentao quando h lacuna no ordenamento.
a) Efeitos:
Gera a obrigao de restituir. A ao manejada a ao de repetio de in debito.
b) Requisitos:
- Existncia de um pagamento; - Erro do solvens (quem paga); - Boa f do accipiens (quem recebe indevidamente); - Voluntariedade do pagamento.
c) Espcies:
- Objetivo: erro quanto existncia e extenso do objeto. Entregar uma coisa no lugar de outra, pagar a menos ou a mais.
- Subjetivo: erro quanto quem paga a dvida ou pertinente a quem recebe. Depsito em conta de quem no o verdadeiro credor.
4) Enriquecimento sem causa (art. 884 a 886):
Tambm chamado de enriquecimento ilcito, ou enriquecimento sem justo motivo. Algum, as expensas de outrem, obtm vantagem patrimonial sem causa, isto , sem que a tal vantagem se funde em dispositivo de lei ou em negcio jurdico anterior. Gera a ao in rem verso.
A cobrana indevida um exemplo.
a) Requisitos:
- Enriquecimento do accipiens (quem recebe); - Empobrecimento do solvens (quem pagou); - Relao de causalidade. Deve haver causa entre o prejuzo sofrido pelo solvens e o enriquecimento do solvens; - Ausncia de causa jurdica. No h motivao para que haja cobrana do accipiens sobre o solvens.
b) Efeitos (art. 884):
Gera o dever de restituir.
QUESTES DE REVISO:
Marque falso ou verdadeiro:
a. O prmio o valor que dever ser suportado pela seguradora na hiptese de sinistro.
Falso. O prmio o valor mensal pago pelo segurado, que ocorre independentemente do sinistro.
b. O emprstimo de uma fazenda que impe ao comodatrio o nus de cuidar da colheita representa uma onerosidade.
Falso. Mesmo quando o comodatrio incorre em gastos, no h a descaracterizao do contrato como benfico, de acordo com a jurisprudncia (art. 579).
c. A promessa de recompensa, quando determina a restituio do bem, pode ser equiparada ao contrato de depsito.
Falso. obrigao inerente da promessa de recompensa cumprir a promessa.
d. As clusulas abusivas no ocorrem exclusivamente nas relaes de consumo. Dessa forma, no contrato de fiana, nula a clusula de renncia antecipada ao benefcio de ordem quando inserida em contrato de adeso.
Verdadeiro Enunciados 172 e 364 do Conselho da Justia Federal.
e. O subestabelecimento uma violao ao contrato de mandato, por ser uma verdadeira relao negocial derivada.
Falso. O subestabelecimento uma relao derivada, mas no h violao.
f. O mandato judicial com clusula ad judicia outorga poderes especficos para todos os atos de maior relevncia no processo.
Falso. Nesse caso, se fala do mandado ad judicia et extra.
g. O terceiro no parte do contrato de seguro de vida, sendo assim, a sua eventual incapacidade acarretar a invalidade do negcio jurdico.
Falso. O terceiro no parte, sua capacidade no tem a ver com a continuidade do contrato.
h. Todas as apostas so negcios vlidos e completos. Os jogos, no entanto, so contravenes penais. Falso. Nem todas as apostas so vlidas e completas (aposta tolerada incompleta, aposta ilcita invlida). Nem todos os jogos so contravenes, apenas os
i. A corretagem um contrato unilateral e irreal, gerando para o corretor a obrigao de encaminhar o negcio, e para o comitente a obrigao de pagar a comisso.
Falso. A corretagem um negcio bilateral e real.
j. No havendo prazo estipulado no contrato de prestao de servio de consultoria empresa Lucro Bom, qualquer parte a seu arbtrio e unilateralmente, mediante notificao prvia, poder promover a resoluo do contrato.
Falso. Contratos geralmente tem clusulas que preveem essa possibilidade, mas isso no resoluo, mas sim resilio, j que a resoluo importa em culpa (art. 599).
k. O fiador no tem direito aos juros pagos conjuntamente com a prestao devida na forma estipulada na obrigao principal.
Falso. O fiador pode pedir em regresso tudo o que pago, inclusive os juros. Se no pudesse, haveria um enriquecimento sem causa do devedor originrio.