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Transexualidade:

entre os discursos jurdico e mdico


*



biner Augusto Mendes Gonalves
**




Resumo: O estudo das questes da transexualidade se justifica devido a carncia de
mecanismos legtimos que regulamentem a cirurgia de mudana de sexo, sendo
necessrio preencher essa lacuna legislativa para se oportunizar direitos negados a esta
parcela da populao, permitindo um acesso mais fcil sade, ao mercado de trabalho
e cidadania plena. atravs do discurso jurdico do silenciamento e do discurso
clnico (realizado sobre os corpos), que a diviso binria masculino/feminino da
sociedade segundo o sexo torna-se evidncia e a construo desta diviso biolgica,
enquanto valor distintivo, no questionada, j que natural. Desta maneira, o binmio
sexo/gnero se traduz de maneira implcita e natural em uma sexualidade cuja
capacidade para a reproduo desenha os contornos e as funes sociais de um corpo
sexuado e instala, ento, a imagem da verdadeira mulher e do verdadeiro homem,
lcus e estratgia do poder social sobre mulheres, homossexuais e transexuais.
Palavras-chave: Transexualidade. Discurso clnico. Discurso jurdico brasileiro.
Direito Comparado. Michel Foucault. Sexo verdadeiro. Diviso binria
masculino/feminino.

Transsexuality: Between the juridical and medical discussions

Abstract: The study of transsexuality issues is justified due to the lack of legitimate
mechanisms that regulate the surgery of sex change, being necessary to fulfill the
legislative gap in order to provide rights denied to that social group, permitting an easy
health access to the work market and absolute citizenship. Through the juridical
discourse of the stillness and clinical discourse (done on the bodies), that the division of
male / female binary of society, according to the sex, becomes evident and the building
of this biological division, as a distinctive value is not questioned. Thus, the sex /
binomial is translated into being implicit and natural in a sexuality whose capacity for
the reproduction draws the outlines and social functions of a sexual body and installs,
thus, image of the true woman and true man, locus and strategy of the social power
over, women, homosexuals and transsexuals.
Key words: transsexuality, clinical discourse, Brazilian juridical discourse, comparative
law, Michel Foucault, true sex, male / female binary division.



**
bacharelando (segundo semestre de 2006) em Direito pelo Centro Universitrio de Braslia
UniCEUB, e aluno do curso de Licenciatura em Lngua e Literatura Portuguesa na Universidade de
Braslia UnB. abiner@gmail.com
biner Augusto MendesGonalves - Transexualidade : entre os discursos jurdico e mdico
PAD : estudos em filosofia, raa, gnero e direitos humanos. Braslia, UniCEUB,
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A. Mltiplas identificaes sexuais (transgneros)
A determinao do sexo do ser humano abrange diversos fatores de
ordem fsica, psquica e social. Num indivduo tido como normal, h uma razovel
integrao de todos esses aspectos, tanto de cada um desses fatores isoladamente, como
no equilbrio entre todos eles (CHOERI, 2004, p. 85).
Com a luta GLT
1
(de gays, lsbicas e transgneros) uma grande
quantidade de minorias sexuais pugnam por um espao maior e por visibilidade para
suas causas. Recentemente, as diversas mudanas desses grupos, redirecionaram as lutas
e proporcionaram a criao de grupos maiores marcados por semelhanas identitrias o
que tem levado a diminuio das confuses criadas pela enorme quantidade de
nomenclaturas. (MALVA, 2005).
Um desses grupos o dos trangneros, pessoas que ultrapassam as
tradicionais classificaes dos gneros, homens ou mulheres, que invertem a sua
trajetria biologicamente natural
2
, passando ou no pela exteriorizao fsica
(SCHNEIDER, 2005).
O termo transgnero surgiu devido a traduo da expresso cross-
gender, utilizada por pesquisadores do sudeste asitico ao estudar a transexualidade,
devido ao comprometimento das definies no mundo ocidental, onde se utilizava o
termo transexual indiscriminadamente (RODRIGUES JR., 1996a, p. 20).
Dentro do conceito de transgneros se encontram os transexuais,
travestis, crossdresser, drags e transformistas. Os travestis so indivduos que se vestem
com trajes do sexo oposto e que alm disso exteriorizam os caracteres secundrios, tais
como voz e corpo do sexo antagnico. Porm, os travestis mantm um vnculo com o
sexo de origem (SCHNEIDER, 2005). Ou seja, tem algo que os prende ao seu sexo

1
Utilizei a sigla GLT por achar mais apropriada, em detrimento da sigla GLS (gays, lsbicas e
simpatizantes) que seria a mais facilmente reconhecida pelas pessoas em geral. Isto porque, hoje as
siglas ganharam diferentes composies, chegando at mesmo a GLBTTS (gays, lsbicas, bissexuais,
transexuais, transgneros e simpatizantes), entretanto considero mais adequada a sigla GLT (gays,
lsbicas e transgneros) por retirar os bissexuais e simpatizantes e inserir dentro do conceito de
transgneros os transexuais (MALVA, 2005).

2
Entende-se como trajetria biologicamente natural aquela atrelada as instituies sociais, que esperam
uma relao direta entre o sexo biolgico e sua viso de gnero enquanto construo social.
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biolgico, escolha muita das vezes derivada de seu meio de sobrevivncia, a
prostituio.
Quanto aos crossdressers, tambm so pessoas que se vestem como
sendo do sexo oposto. A diferena que os chamados CDs, no assumem publicamente
identidade do sexo oposto. Portanto no faro uso de hormnios e nem de cirurgias
corretivas em seu corpo, pois em sua rotina diria, tem uma vida condizente com seu
sexo biolgico. Os hormnios at podero fazer parte de sua vida, mas at o limite em
que sua identidade social no seja afetada. Os crossdressers podem ter tendncia
heterossexual, homossexual ou bissexual (SCHNEIDER, 2005).
As famosas drags podem ser homens (que se vestem de mulher),
como o caso das drag queens, ou mulheres (que se vestem de homem), como o caso
das drag kings. O que reala esta particularidade na sua maioria o exagero pela figura
que busca. A drag queen reala de maneira exacerbada a forma e o esteritipos do
feminino. J a drag king reala o masculino. Na maioria dos casos, as drags no buscam
se parecer com o sexo de montao
3
durante o seu cotidiano (SCHNEIDER, 2005).
Por fim, os transformistas so quase como as drags, mas a montao
ocorre de maneira menos intensa. Os transformistas assumem figuras femininas ou
masculinas sem exageros, geralmente artistas de renome, a busca pela perfeio na
semelhana dos gestos, voz e aparncia (SCHNEIDER, 2005).
Define-se de forma rpida os transexuais como indivduos que nascem
com genitlia e gnodas definidoras de um dos sexos biolgicos, mas possuem psique e
alma totalmente do gnero oposto, experimentando, por conta disso, grande frustrao
ao tentar se expressar atravs de seu sexo gentico (CHOERI, 2004, p. 93). Corpo de
homem, numa mulher ou, uma mulher perfeita quanto a sua constituio biolgica, mas
que encontra dentro de si e no seu ntimo, um homem.
Atualmente, tenta-se adequar um pouco o fsico realidade psquica
da pessoa. E isto o que feito na maioria dos transexuais, que muitas das vezes
chegam cirurgia de readequao genital (SCHNEIDER, 2005).

3
Se montar uma expresso muito utilizada pelo grupo GLT para o ato de maquiar-se e/ou vestir
indumentrias do sexo oposto.
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A Organizao Mundial de Sade classifica a transexualidade como
um transtorno de identidade sexual, definindo-o da seguinte forma:
Trata-se de um desejo de viver e ser aceito enquanto pessoa do sexo
oposto. Este desejo se acompanha em geral de um sentimento de mal-
estar ou de inadaptao por referncia a seu prprio sexo anatmico e
do desejo de submeter-se a uma interveno cirrgica ou a um
tratamento hormonal a fim de tornar seu corpo to conforme quanto
possvel ao sexo desejado (O.M.S., 1993).
Sob o ponto de vista anatmico, os transexuais so pessoas comuns e,
tambm, sob o ponto de vista psicolgico, no apresentariam nenhuma indicao de
psicose, mas sim uma desorganizao da personalidade socialmente desenvolvida, com
intensidade varivel, que surge quando o indivduo obrigado a direcionar-se de modo
contrrio sua identidade psicossexual (SZANIAWSKI, 1999, p. 62).
Roberto Farina (1982, p. 119) afirma que a evidncia mdica sugere
no se tratar a transexualidade de doena, ao dizer, taxativamente, que os transexuais
no so doentes, sendo pessoas saudveis, sob todos os aspectos, alm do que a sua
identidade de gnero bem definida e normal. Para o autor, a cirurgia de redesignao
sexual apenas completaria o perfeito entrosamento entre seu corpo e a alma.
B. Cirurgia de redesignao sexual
Tratamentos psicolgicos com vistas a tratar a transexualidade so
historicamente conhecidos por serem insucedidos. Por volta de 1972, o Comit da
Associao Mdica Americana para a Sexualidade Humana publicou que a psicoterapia
era ineficiente para transexuais adultos e que a terapia de redesignao sexual era mais
til (FREITAS, 2006).
A necessidade de tratamento fsico enfatizada pela alta taxa de
problemas psicolgicos como depresso e suicdio entre transexuais, acima da taxa
de suicdio da populao em geral; muitos destes problemas desaparecem ou decrescem
significantemente depois da mudana nos papis de gnero (PERES, 2001, p. 162).
Entretanto, estes problemas no possuem relao com a identidade de
gnero em si, mas com problemas relacionados a ter de lidar socialmente com as
questes de sua sexualidade e papel de gnero diariamente (FREITAS, 2006).
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Cumpre esclarecer que, em se tratando de cirurgia reparadora
realizada em transexuais e intersexuais (conhecidos comumente como hermafroditas), a
problemtica no a mesma.
No intersexualismo (hermafroditismo) os indivduos apresentam uma
m formao congnita, bem como desvios de diferenciao genital que do origem a
uma genitlia ambgua, assim, nestes casos busca-se por meio de cirurgia, reconduzir o
indivduo a um dos dois sexos. J os transexuais so indivduos fisicamente sem
problemas ou dubiedades que desejam harmonizar a mente ao corpo atravs de alterao
cirrgica (CHOERI, 2004, p. 89).
A cirurgia de redesignao sexual o procedimento tomado por
homens e mulheres transexuais para que seu sexo anatmico seja coerente com sua
identidade de gnero. Enquanto a cirurgia de redesignao genital se refere apenas s
cirurgias que corrigem a anatomia genital, a cirurgia de redesignao sexual pode se
referir a todos os procedimentos tomados por transexuais, como afinamento dos traos
do rosto, tirada do pomo de ado, etc. (FREITAS, 2006).
Normalmente a cirurgia de redesignao sexual custa bastante caro e
muitas vezes no coberta por convnios de sade pblicos ou privados. H tambm
significantes riscos mdicos associados com esta interveno cirrgica que devem ser
considerados por transexuais que anseiam pela cirurgia. Por estes ou outros motivos
nem todas as pessoas transexuais se submetem a este tipo de procedimento, entretanto
vivem invariavelmente no papel de gnero escolhido (FREITAS, 2006).
Algumas vezes homens e mulheres transexuais so referidos como
pr-operativos quando no realizaram a cirurgia de redesignao sexual ou decidiram
por no faz-la; ou como ps-operativas quando j realizaram a cirurgia. Um conceito
mais moderno sugere que o foco no status cirrgico um erro, tendo em vista que a
cirurgia de redesignao sexual apenas uma pequena parte de uma transio complexa
(FREITAS, 2006).
Uma questo que sempre suscitada o problema do arrependimento
ps-operatrio, vez que h um entendimento que aps a realizao da cirurgia o novo
rgo no ter o idntico funcionamento de um rgo originrio. De acordo com
Sutter (1993, p. 117/118), o transexual que busca na modificao do sexo a sua razo de
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viver, e adia outras realizaes para quando esse ideal for atingido, caso as expectativas
com o resultado da cirurgia no correspondam ao resultado alcanado, natural que se
frustre. Surge ento a preocupao de que tal frustrao quanto ao resultado irreversvel
possa lev-lo ao suicdio, da mesma forma que a insatisfao anterior o levaria.
Entretanto, em sendo realizado um diagnstico preciso, em regra no
h preocupao com o arrependimento. Quanto ao risco suicida, este no ocorre apenas
em transexuais, podendo ocorrer com qualquer pessoa indiferentemente da identidade
de gnero ou da orientao sexual do indivduo, vez que o suicdio tido como um
problema psicolgico-social; ademais, este risco muito mais acentuado em indivduos
que ainda no realizaram a cirurgia do que em indivduos que j a realizaram.
Os homens tm seus rgos sexuais amputados, sendo a pele sensvel
do pnis aproveitada para a feitura de uma vagina, aumentando-se ainda os seios, por
meio do implante de silicone. Nas mulheres, a cirurgia consiste em remover os seios e
em realizar uma histerectomia
4
. Remove-se parte da pele da regio abdominal ou
inguinal, preparando-se, assim, o novo pnis (faloneoplastia), conseguindo-se, muitas
vezes, segundo relatos mdicos, um pnis de dimenses normais e funes tambm
quase normais
5
(PERES, 2001, p. 160/161).
As operaes sofrem variaes de acordo com cada caso, como o
afilamento do queixo para deixar as expresses faciais mais finas, so ainda
complementadas com a administrao de hormnios sexuais que objetivam estimular as
caractersticas do sexo adotado: testosterona ou estrgeno, conforme o caso (PERES,
2001, p. 162).
A grande maioria das cirurgias de mudana realizada de sexo
masculino para feminino alcana bons resultados, com o novo rgo possuindo
funcionamento normal; porm, o mesmo no ocorre com a cirurgia de mudana de sexo
feminino para masculino, vez que o novo rgo no possui sensibilidade, ereo e
tampouco ejaculao. O que no significa dizer que a cirurgia desaconselhvel, porque
o indivduo sente-se pertencente ao sexo oposto e a mudana da genitlia j o satisfaz.

4
Retirada cirrgica do tero ou parte dele (CARVALHO, 2006).

5
Normais quanto s dimenses sociais e funcionamento biolgico atribudos a estes rgos.
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Estudos em desenvolvimento, objetivam encontrar formas mais eficazes para a
realizao dessas cirurgias.
C. Discurso jurdico brasileiro
Com a realizao da cirurgia transformadora, depara-se o transexual
operado com a mais adversa das situaes. Agora que seu sexo morfolgico est de
acordo com seu sexo psquico, o desejo de mudana realizou-se satisfatoriamente. Com
a transformao do transexual masculino em homem, ou do transexual feminino em
mulher, o seu prenome e sexo no registro civil no o designam de forma satisfatria
uma vez que no correspondem a nova configurao corporal. Sua carteira profissional,
diplomas e demais documentos que definem e registram sua identidade sexual esto em
desacordo com sua nova realidade fsica, levando, conseqentemente, a uma
necessidade urgente de alterao no seu assento de nascimento e documentos da vida
civil.
Como resultado, surge, de imediato, a indagao no sentido de se
saber ser possvel o transexual redesignado, mediante cirurgia de modificao de sexo,
alterar seu assento de nascimento, no tocante mudana do status sexual e prenome.
1. LEGISLAO
Na Constituio Federal de 1988 encontram-se os princpios
fundamentais que norteiam a formulao da carta magna e os direitos que l se
garantem. Em seu artigo 1, destacam-se os incisos II e III, que cuidam,
respectivamente, da valorizao da cidadania e da dignidade da pessoa humana
(BRASIL, 2005a).
Desses princpios fundamentais extraem-se outros, que se inserem
como garantias fundamentais de todos os cidados brasileiros e estrangeiros que
residem no Brasil, que se dividem em garantias e direitos individuais e coletivos,
arrolados no artigo 5, e em garantias e direitos sociais do indivduo, discriminados
no artigo 6. E no artigo 196 promove a Constituio o direito sade (BRASIL,
2005a).
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Nossa Constituio determina a promoo dos valores humanistas,
como um dos principais objetivos do Estado e da sociedade, sendo que estes tm por
obrigao garantir o bem-estar do cidado, a salvaguarda de sua dignidade e o livre
desenvolvimento de sua personalidade (ARAJO, 2000, p. 71).O direito vida, o
direito integridade psicofsica e o direito sade constituem o trinmio que
informa o livre desenvolvimento da personalidade e a salvaguarda da dignidade do ser
humano, traduzindo-se no exerccio da cidadania (SZANIAWSKI, 1999, p. 194).
Porm, no isso que acontece com os transexuais, o exerccio pleno
de sua cidadania simplesmente no se viabiliza: no conseguem empregos com carteira
assinada, precisam recorrer justia para ter seus registros alterados, so poucos os
hospitais e mdicos que realizam a operao, aps a operao no podem contrair
matrimnio legalmente reconhecido, dentre outros contratempos decorrentes do
preconceito que, no apenas no reprimido por meios legais, como tambm
constantemente reforado por estes meios.
A Constituio de 1988 tambm no trata de outros assuntos
referentes aos transexuais, como averbaes nos registros de nascimento, e nem poderia,
visto tratar a Constituio de conjunto de normas e princpios gerais, norteadores da
Repblica Federativa do Brasil. No se tem melhor sorte quando analisamos o Cdigo
Civil de 2002, este cdigo, mesmo recente, no disps nada sobre o sexo nem sobre a
sexualidade humana, temas primordiais quando se trata dos problemas enfrentados
pelos transexuais.
Encontramos referncias a respeito do sexo nas alneas 2 e 4 do
artigo 54 da Lei n 6.015/73, a chamada Lei de Registro Pblicos, tratando do contedo
do assento de nascimento, que dever mencionar o sexo do registrando, o nome e o
prenome que forem postos ao mesmo, atravs de declarao feita pelo pai ou pela me
(BRASIL, 2005b). preciso assinalar que a determinao do sexo, quando do
nascimento, baseia-se unicamente na identificao do aparelho genital/reprodutor, sendo
somente biolgica e visvel uma vez que no h como determinar o sexo psquico
daqueles que nascem.
O pargrafo nico do artigo 55 da mesma lei, salvaguardando a pessoa
do registrando, determina aos oficiais de registro civil no registrarem os prenomes
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suscetveis de expor ao ridculo seus portadores. J o artigo 57 da Lei de Registros
Pblicos permite alterao posterior de nome, somente por exceo e motivadamente,
aps audincia do Ministrio Pblico, e determinada por sentena do juiz ao qual o
Registro estiver sujeito, arquivando-se o mandado e publicando-se a alterao pela
imprensa (BRASIL, 2005b). O artigo que se encaixaria de forma menos inadequada
para se fundamentar a mudana de nome do transexual o artigo 58, que em seu caput
assevera o carter definitivo do prenome, admitindo-se, todavia, a sua substituio por
apelidos pblicos notrios (BRASIL, 2005b).Entretanto, pelos limites impostos pela Lei
de Registros Pblicos conclui-se que a pretenso de mudana de prenome pelo
transexual, motivado pela cirurgia modificadora de sexo, no tem guarida no direito
brasileiro.
Com o novo Cdigo Civil novamente o legislador deixou de enfrentar
as polmicas referentes aos transexuais, o artigo 9 apenas disps sobre os atos que
devem ser inscritos no registro pblico e, no artigo 10, os atos que devem ser averbados
no mesmo rgo. Tambm se omite o Cdigo Civil sobre a determinao de inscrio
de sentena que julgar procedente o pedido de mudana de estado de transexuais, no s
dos que se operaram no Brasil mas, tambm, dos que realizaram a cirurgia de
transformao fora do territrio nacional (BRASIL, 2005c).
O artigo 13 trata sobre o direito de disposio sobre o prprio
corpo, inspirado no Cdigo Civil italiano, determina que salvo exigncia mdica, os
atos de disposio do prprio corpo so defesos (proibidos), quando importarem em
diminuio permanente da integridade fsica ou contrariarem os bons costumes. Mas
afinal, estes so bons para quem? So bons por qu?
6
O pargrafo nico, ao contrrio,
admite tal disposio quando se tratar de ato para fins de transplantes, devendo a
matria ser regulada em Lei especial (BRASIL, 2005c).
O artigo 15 dispe sobre o consentimento do paciente, embora no
haja como medir este consentimento, estabelece que ningum pode ser constrangido a
submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interferncia cirrgica. O
artigo seguinte,coloca que toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o
prenome e o nome patronmico (sobrenome), deixando para a Lei de Registros Pblicos
disciplinar sobre o nome e o estado civil, no registro de nascimento (BRASIL, 2005c).

6
Essas e outras perguntas do tipo sero debatidas na ltima parte do artigo (viso filosfica).
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Poderia ter a Comisso Elaboradora e Revisora da Cmara dos
Deputados colocado, na oportunidade de elaborao do projeto do novo Cdigo Civil,
referncias sobre os problemas enfrentados pelos transexuais, resolvendo e
regulamentando direitos referentes aos transexuais operados, porm, deixou de
mencionar sua existncia, sendo que a transexualidade vem sendo objeto de estudos
cientficos , ao menos, desde 1956.
2. CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA
Mesmo no se tratando de lei ou fonte de direito no sentido estrito, e
sim de pareceres e resolues de uma entidade de classe, no caso a classe mdica,
importante analisarmos seu posicionamento perante a problemtica enfrentada pelos
transexuais.
Com a Resoluo n 1.482, de 1997, o Conselho reviu seu
posicionamento, que afirmava que incorria em ilcito tico e penal o mdico que
realizava cirurgia de converso sexual, para autorizar a operao gratuita de
modificao de sexo em hospitais universitrios ou hospitais pblicos ligados
pesquisa. A sua realizao foi restrita a esses hospitais para que pudessem aprimorar a
tcnica empregada e difundi-la.
Primeiramente, dedicou-se a resoluo de 1997 em definir a
transexualidade
7
, a fim de caracterizar os destinatrios da resoluo. Na resoluo, para
ser considerada transexual necessrio que a pessoa apresente as seguintes
caractersticas: 1) desconforto no tocante ao sexo anatmico original; 2) desejo expresso
de eliminar os genitais, ou seja, desejo de perder as caractersticas primrias e
secundrias do prprio sexo e ganhar as do sexo oposto; 3) permanncia dessa condio
de forma continua e consistente por, no mnimo, dois anos e 4) ausncia de demais
transtornos mentais
8
. Esses quatro requisitos tm que ocorrer concomitantemente, uma
vez que a ausncia de qualquer deles no caracterizaria o indivduo como sendo
transexual (CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA, 1997).

7
O texto da Resoluo 1.482/97 utiliza o termo transexualismo. Foi tomada a opo de se trabalhar com a
terminologia transexualidade, ao invs da forma mais comumente usada, qual seja, transexualismo,
visto que o sufixo ismo da nomenclatura nos remete a doena, trazendo consigo uma srie de pr-
conceitos e conceitos mdicos que tentamos evitar aqui.

8
Infere-se da 4 caracterstica ser a transexualidade tambm um transtorno mental para o Conselho
Federal de Medicina.
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Para que seja caracterizada a transexualidade, a resoluo exige que a
pessoa seja acompanhada durante dois anos por uma equipe multidisciplinar formada,
nos termos da Resoluo n 1.482/97, pelos seguintes profissionais: mdico-psiquiatra,
cirurgio, psiclogo e assistente social (CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA,
1997).
Aps diagnosticada a transexualidade, para que o paciente pudesse ser
operado, necessitava, de acordo com a resoluo, ter mais de 21 anos. O limite de idade
tinha sido estabelecido com base na maioridade civil, que segundo o nosso ordenamento
jurdico anterior a 2002 era alcanado apenas aos 21 anos completos, cessando a
menoridade e alcanando o indivduo a plenitude da capacidade civil
9
.
Adquirindo o indivduo a capacidade de fato, em decorrncia da
maioridade civil, pode manifestar livremente a sua vontade e exercer os seus direitos
com a produo dos seus respectivos efeitos jurdicos. Assim, poder o indivduo
consentir para que a operao seja realizada. O consentimento de suma importncia,
entretanto, a resoluo no faz qualquer meno necessidade de que o consentimento
seja expresso, mas razovel que os profissionais que lidam com esta questo tomem
essa precauo.
Em 06 de novembro de 2002 foi elaborada uma segunda resoluo,
Resoluo n 1.652/2002, que revogou a resoluo de 1997 e trouxe pequenas
modificaes quanto aos critrios para o oferecimento da operao. Se antes as
operaes s poderiam ser oferecidos por hospitais voltados a pesquisa ou hospitais
universitrios, agora as operaes para adequaes do fentipo masculino para feminino
podem ser praticadas por hospitais pblicos ou privados, independente da atividade de
pesquisa (CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA, 2002).
Mesmo aps a entrada em vigor das resolues acima, persiste a
indagao jurdica de ser ou no o sexo um bem
10
disponvel do sujeito. A resposta para
esse questionamento essencial, pois s se poder valorar o consentimento, caso se

9
A maioridade foi modificada para 18 anos completos com o Cdigo Civil de 2002 (artigo 5 do Cdigo
Civil).

10
Bens so coisas que, por serem teis e raras, so suscetveis de apropriao e contm valor econmico
(RODRIGUES, 2002, p. 116).

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entenda ser o sexo um bem disponvel lembrando-se que a indisponibilidade do bem
vicia o consentimento. Nosso ordenamento tambm omisso a esse respeito.
Aps essas resolues, discute-se tambm sobre o fato de ser ou no
necessria a elaborao de uma lei que regulamente o assunto. Novamente, nesse
campo, h opinies em ambos os sentidos. H quem diga
11
que a deciso do Conselho
por si s j suficiente, j que seria a interveno cirrgica no transexual uma questo
tica (SILVA, 1997). Porm, fica claro que a resoluo no traz solues quantidade
de problemas, j citados, enfrentados diariamente pelos transexuais, que acabam por
negar-lhes direitos fundamentais e a plena cidadania.
3. JURISPRUDNCIA
Mais problemtica a situao da jurisprudncia brasileira, que at,
por volta, da segunda metade da dcada de 1990, negava com veemncia a possibilidade
de o transexual submeter-se no s a cirurgia, que era considerada criminosa pelas
razes expostas anteriormente, mas, principalmente, negava-lhe a alterao de seus
registros.
Existe uma dificuldade quando procuramos decises a respeito de
transexuais, pois os processos correm em segredo de justia, e assim no poderia deixar
de ser, para resguardar o direito intimidade das pessoas que se submetem a
redesignao cirrgica.
Outro ponto que deve ser observado por quem recorre ao Poder
Judicirio para que seja concedida a mudana de seus registros civis a questo da
competncia, que da Vara de Famlia e no da Vara de Registros Pblicos, como seria
de se esperar, isso porque se trata de discusso quanto ao estado da pessoa, e qualquer
discusso quanto a qualificao realiza-se na Vara de Famlia (PERES, 2001, p. 169).
Quando a matria referente mudana dos registros civis comeou a
chegar aos Tribunais, estes faziam uma interpretao meramente gramatical da Lei dos
Registros Pblicos, negando a pretenso devido ausncia de previso legal ou

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Assim se manifestou, em 1997, o consultor jurdico do Ministrio da Sade Edelberto Luiz da Silva em
mteria para o jornal O Globo.
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ausncia de erro registrrio, uma vez que na ocasio do registro a real situao biolgica
do individuo havia sido devidamente apontada:
Registro Civil. Retificao de assento de nascimento. Alterao de
sexo. Mutilao cirrgica consistente na extirpao da genitlia
externa com a finalidade de ajustamento a tendncia feminina.
Persistncia das caractersticas somticas que informaram o assento.
Impossibilidade de mudana de sexo para solucionar conflito do
psquico com o somtico. Preliminar repelida. Sentena
desconstituda. Recurso provido. (RIO GRANDE DO SUL, 1985).
Registro Civil - Assento de Nascimento - Nome - Alterao -
Pretenso por transexual que se submeteu a interveno cirrgica de
Emasculao - Inadimitido - Ausncia de erro registrrio que, antes,
espelhou a real situao biolgica do individuo - Rp. (SO PAULO,
1992).
Registro civil mudana de sexo. Transexual. Autorizao judicial para
ser realizada cirurgia. Extino do feito, por impossibilidade jurdica
do pedido. 1. No tendo sido discutida a competncia, no se pode
cogitar do respectivo conflito. 2. Dentro dos limites da vara dos
registros pblicos, o pedido no tinha amparo legal, sendo caso de
extino do feito. 3. Mesmo se entendendo o comando da sentena
com sentido mais amplo, o certo que a cirurgia pretendida que no
corretiva e tem efeito mais psicolgico, mesmo porque o sexo
biolgica e somaticamente continua sendo o mesmo, no permitida
em nosso pas. Ainda que devendo o transexual ser tratado com
seriedade, com acompanhamento mdico desde a infncia, e mesmo
sabendo que em outros paises essa cirurgia e realizada, no se pode
autorizar a sua efetivao. 4. Impossibilidade jurdica do pedido.
Inviabilidade de aplicao dos artigos 4, da Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, e 126, do Cdigo de Processo Civil, que no tem o
alcance pretendido. 5. Deciso extintiva do feito mantida. Apelao
no provida, por maioria. (RIO GRANDE DO SUL, 1996).
Sem dvida, a lei constitui uma base segura para a sentena de
acolhimento do pedido de adequao. Contudo, a no previso de forma explcita no
suficiente para que os Tribunais recusem as novas descobertas e avanos da Medicina.
Outro argumento, j visto na doutrina, usado para embasar as decises
denegatrias o de que os transexuais no conseguem efetivamente mudar de sexo,
sendo que persistem, mesmo aps a cirurgia, as caractersticas somticas do sexo
originrio da pessoa. Acreditavam, tambm, que a mudana de sexo no era meio de
solucionar o conflito psquico do transexual.
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Continuando a analisar a jurisprudncia dos Tribunais vemos como se
deu a evoluo do pensamento dos julgadores brasileiros, o caso Rafaela serviu de
paradigma para a concesso de alterao dos registros:
preciso, inicialmente, dizer que homem e mulher pertencem a raa
humana. Ningum e superior. Sexo uma contingncia. Discriminar
um homem e to abominvel como odiar um negro, um judeu, um
palestino, um alemo ou um homossexual. As opes de cada pessoa,
principalmente no campo sexual, ho de ser respeitadas, desde que
no faam mal a terceiros. O direito a identidade pessoal um dos
direitos fundamentais da pessoa humana. A identidade pessoal e a
maneira de ser, como a pessoa se realiza em sociedade, com seus
atributos e defeitos, com suas caractersticas e aspiraes, com sua
bagagem cultural e ideolgica, e o direito que tem todo o sujeito de ser
ele mesmo. A identidade sexual, considerada como um dos aspectos
mais importantes e complexos compreendidos dentro da identidade
pessoal, forma-se em estreita conexo com uma pluralidade de
direitos, como so aqueles atinentes ao livre desenvolvimento da
personalidade etc., para dizer assim, ao final: se bem que no ampla
nem rica a doutrina jurdica sobre o particular, e possvel comprovar
que a temtica no tem sido alienada para o direito vivo, quer dizer
para a jurisprudncia comparada. Com efeito em direito vivo tem sido
buscado e correspondido e atendido pelos juizes na falta de
disposies legais e expressa. No Brasil, ai est o art. 4 da lei de
Introduo ao Cdigo Civil a permitir a equidade e a busca da justia.
Por esses motivos de ser deferido o pedido de retificao do registro
civil para alterao de nome e de sexo. (Resumo) caso Rafaela. (RIO
GRANDE DO SUL, 1994).
Atualmente, o entendimento predominante dos Tribunais passou a ser
o de se conferir o direito a mudana dos registros, tanto no que se refere ao prenome
quanto designao sexual. O principal argumento utilizado para a concesso o de se
evitar exposio ao ridculo e aos vrios constrangimentos enfrentados pelos transexuais
operados e a superao da perplexidade no meio social, causada pela diferena dos
registros e da condio redesignada do transexual.
Direito Civil. Cirurgia para alterao do sexo. Percia mdica.
Desnecessidade. Alterao do assentamento de nascimento no registro
civil. Situao vexatria. Dignidade da pessoa humana. I - no h
necessidade de percia mdica se a parte juntou laudos mdicos que
atestam a realizao da cirurgia que alterou o sexo do autos de
masculino para feminino. II - de ser deferido pedido de alterao de
prenome e sexo em assento de nascimento de transexual primrio, que
foi submetido a cirurgia para mudana de sexo, posto que em face de
sua condio atual a no modificao o expe a vrios
constrangimentos, devendo serem observadas as garantias
fundamentais contempladas pela carta magna, dentre elas a dignidade
da pessoa humana, ex vi do art. 1, inciso III, art. 3, inciso IV, e art. 5,
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inciso X. Apelaes conhecidas, provida integralmente a primeira e
improvida a segunda. (GOIS, 2004).
Apelao. Registro Civil. Transexual que se submeteu a cirurgia de
mudana de sexo, postulando retificao de seu assentamento de
nascimento (prenome e sexo). Adequao do registro aparncia do
registrando que se impe. Correo que evitar repetio dos
inmeros constrangimentos suportados pelo recorrente, alm de
contribuir para superar a perplexidade no meio social causada pelo
registro atual. Precedentes do TJ/RJ. Inexistncia de insegurana
jurdica, pois o apelante manter o mesmo numero do CPF. Recurso
provido para determinar a alterao do prenome do autor, bem como a
retificao para o sexo feminino. (RIO DE JANEIRO, 2005).
Registro Civil - Assento de nascimento - Retificao - Transexual -
Requerente que se submeteu a cirurgia de genitoplastia, tambm
conhecida como de "mudana de sexo" - Alterao de nome e sexo no
assento de nascimento - Viabilidade para assegurar os direitos bsicos
do cidado, evitando a sua exposio ao ridculo e perplexidade no
meio social - Recurso provido. (SO PAULO, 2006).
D. A poltica do silncio e o discurso sobre o corpo
Ora, por que toda a discusso sobre o fato de ser ou no necessria a
elaborao de uma lei que regulamente a problemtica transexual? Por que no seria
necessria a positivao de direitos, j que a cidadania plena tem sido negada aos
transexuais?
necessrio dar a esse silncio um status explicativo, essa poltica do
silncio onde todo o dizer apaga necessariamente outros sentidos possveis, mas
indesejveis, em uma situao discursiva, fazendo um recorte entre o que se diz e o que
no se diz (ORLANDI, 1992, p.75).Quando simplesmente no se fala sobre algo, ou
seja, quando se silencia, temos um dado importante: esquecimento, tentativa de
apagamento... Diz-se x para no (deixar) dizer y, este sendo o sentido a se retirar do
dito, o no dito necessariamente excludo. Assim, funciona nesse nvel o silncio
constitutivo, onde preciso no dizer para poder dizer (ORLANDI, 1992, p.76).
s vezes, deixar de falar uma maneira de dizer com muito mais
eloqncia e eficcia. Com efeito, os transexuais no falam nos documentos, mas so
falados por mdicos e especialistas. Estes, por sua vez, como mediadores reduzem a
transexualidade a argumentos da lgica mdica. Eles falam dos transexuais para que
eles no signifiquem fora de certos sentidos necessrios para a construo de uma
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sociedade determinada na qual o transexual no conta. Trata-se de construo de
sentidos que servem sobretudo instituio de uma verdade biolgica, mdica.
Um aspecto disso que sempre que se discute a transexualidade e seus
reflexos jurdicos, somos obrigados a recorrer s Resolues do Conselho Federal de
Medicina, que um saber eminentemente clnico.Portanto, o desafio que passamos a
enfrentar agora romper, de certa forma, com o olhar mdico, naturalista e biolgico,
sobre o qual na maioria das vezes o corpo observado, explicado, classificado e
diagnosticado.
Corpo e sexo so, primeira vista, indissociveis. Mulheres e homens
parecem criados como evidncia de sua materialidade biolgica. A representao social
do ser humano investe os corpos e os define por um sexo biolgico, dando-lhes um
lugar e funes esposa e me para as mulheres, independentes e viris para os homens
segundo valores determinados pelas significaes do social, assim os corpos
encontram-se implicados em relaes simblico-sociais (SWAIN, 2000, p. 47).
Mais do que um dado natural cuja materialidade nos presentifica no
mundo, o corpo uma construo sobre a qual so conferidas diferentes marcas em
diferentes tempos, espaos, grupos sociais, tnicos, etc. No algo dado a priori nem
mesmo universal, o corpo suscetvel a inmeras intervenes consoante o
desenvolvimento cientfico e tecnolgico de cada cultura bem como suas Leis, seus
cdigos morais, as representaes que se criam sobre os corpos, os discursos que sobre
os quais ele se produz e reproduz. No so, portanto, as semelhanas biolgicas que o
definem mas, fundamentalmente, os significados culturais e sociais que a ele se
atribuem.
O corpo tambm o que se diz dele, ou seja, a linguagem no apenas
reflete o que existe, ela cria o existente e, em relao ao corpo, a linguagem tem o poder
de nome-lo, classific-lo, definir-lhe normalidades e anormalidades, instituir, por
exemplo, o que belo, jovem e saudvel, estas representaes no so universais nem
mesmo fixas. So sempre temporrias, inconstantes e variam conforme o lugar e tempo
onde este corpo circula, vive e se expressa (GOELLNER, 2003, p. 29).
Traos desenhados por valores histricos, transitrios, naturalizam-se
na repetio e reaparecem fundamentados em sua prpria afirmao: as representaes
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da verdadeira mulher e do verdadeiro homem atualizam-se na propagao do
discurso social (SWAIN, 2000, p. 48). Filmes, msicas, revistas, livros e, claro, as Leis,
so meios que esto, quase que o tempo todo, dizendo de nossos corpos e, por muitas
vezes, de forma to sutil que nem mesmo percebemos o quanto somos capturados e
produzidos pelo que l se diz.
Homens e mulheres so seres sexuados, cujas prticas so tidas como
definidoras de seus corpos, cujas identidades so essencializadas na coerncia entre o
sexo e o gnero, entre um biolgico tido como natural e um esquema de atribuies
sociais atrelado a este natural (SWAIN, 2000, p. 49).
A histria do Ocidente naturaliza as relaes e funes atribudas as
mulheres e homens, recriando-as e desenvolvendo uma poltica de silenciamento, que
apaga a diferena, o plural e o mltiplo do humano. Neste sentido, a prpria noo de
diferena historicamente construda (SWAIN, 2000, p. 49).
No devemos tomar a biologia como definidora dos lugares atribudos
aos diferentes corpos em diferentes espaos sociais, ou seja, no pela biologia que se
justificam determinadas atribuies culturais como comum no pensamento ocidental
moderno e contemporneo na anlise do corpo (GOELLNER, 2003, p. 30/31).
As sociedades modernas ocidentais criaram o que podemos chamar de
sexo verdadeiro, enquadrando-o num contexto em que apenas a realidade do corpo e a
intensidade do prazer possuem importncia. Porm, no decorrer da histria, essa
imposio no existia, os hermafroditas, a exemplo dos transexuais, pessoas em que se
sobrepem de forma varivel aos sexos masculinos e femininos, no tinham a obrigao
de ter apenas um sexo, o sexo verdadeiro (FOUCAULT, 2004, p. 82).
Michel Foucault estudou o como do poder pautado por dois limites,
pelas regras de direito que delimitam formalmente o poder e pelos efeitos de verdade
que esse poder produz. Formando um trip: poder, direito e verdade. Perguntou-se ento
quais so as regras de direito de que se utilizam as relaes de poder para produzir
discursos de verdade.
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Esse poder institucionaliza a busca da verdade, temos de produzir a
verdade, mas por outro lado, somos igualmente submetidos verdade, no sentido que a
verdade a norma, o discurso verdadeiro (FOUCAULT, 1999a, p. 29).
O que Michel Foucault denomina regime de verdade se instaura por
meio de dispositivos de saber-poder capazes de inscrever na realidade algo que, em si,
no existe, ou seja, desprovida de substncia ontolgica como a loucura, a
delinqncia, a sexualidade: o que no existe passa a existir como efeito de discursos,
prticas e saberes.
A cincia e seu bastio avanado, a biocincia, so fontes de
discursos, prticas e saberes que interagem com as foras presentes na sociedade e se
casam perfeitamente com as do direito. Ao transferir o discurso cientfico para as leis,
grande parte dos profissionais do direito o faz de forma acrtica, fazendo ressoar com
maior freqncia, volume e destaque a voz dos cientistas, sejam eles independentes ou
representantes da indstria e dos governos. Assim, uma nova camada de legitimao se
acrescenta quela que a prpria cincia outorga a seus membros.
As pessoas que contam suas experincias de mudana de sexo
pertencem, quase sempre, a uma realidade intensamente bissexual; onde o mal-estar
ocasionado pela sua identidade sexual biolgica se traduz numa vontade irresistvel de
pertencer ao sexo oposto (FOUCAULT, 2004, p. 89).
Retomando, o hermafroditismo no era visto como monstruosidade,
que acarretava pavor e suplcios, durante muito tempo admitiu-se facilmente que o
hermafrodita conservasse os dois sexos. Na Antiguidade como na Idade Mdia, cabia ao
pai ou ao padrinho decidir, no momento do batismo, que sexo deveria ser mantido.
Porm, no momento de seu casamento o hermafrodita poderia decidir se conservaria o
sexo que lhe fora imposto no batismo ou se queria manter o outro sexo (FOUCAULT,
2004, p. 82). Tal soluo tambm poderia ser adotada por transexuais que por
necessidade e impulso vestiam-se e comportavam-se como sendo do sexo oposto ao seu
de nascimento.
Aps ter tomado uma deciso no podia o hermafrodita mudar
novamente de escolha, sob pena de ser considerado sodomita, casos em que surgem as
histrias de suplcios dedicados aos hermafroditas (FOUCAULT, 2004, p. 82-83).
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Ressalta-se, portanto, que os castigos e punies destinados aos
hermafroditas, tanto na Antiguidade como na Idade Mdia, destinavam-se ao fato de
suas prticas sexuais se tornarem homossexuais (orientao sexual), praticando ato
sexual com o mesmo sexo ao qual pertenciam no momento, e no pelo fato de terem
caminhado para um sexo (identidade de gnero) que poderia no ser acompanhado pelas
pessoas a sua volta.
O sexo biolgico um dado anatmico e o gnero uma construo
cultural, portanto, o sexo no segue necessariamente o gnero da mesma maneira
binria no espao e no tempo. Tomado em seu limite lgico, a distino sexo/gnero
sugere uma radical descontinuidade entre os corpos sexuados e gnero culturalmente
construdo. A oposio sexo/gnero em um sistema binrio desconstruda por sua
prpria explicao pois, quando o status construdo do gnero teorizado como
radicalmente independente do sexo, o prprio gnero torna-se um artifcio livre e
flutuante, com a conseqncia que homem e masculino podem tanto, adquirir
significao num corpo de fmea ou de macho, e mulher e feminino num corpo de
macho to facilmente quanto de fmea (BUTLER, 1990, p. 6).
Com efeito, o sexo biolgico tomado como dado natural, no
problematizado, o produto de um sistema de representaes do mundo, de um regime
de verdade que constri a diferena ao anunci-la.
As prticas que compem o permitido, o pensvel, o aceitvel,
constroem conjuntamente em seu conceito o que seriam os erros e as prticas que
insultariam a verdade: um homem passivo, uma mulher viril, pessoas do mesmo sexo
que se amam..., ou seja, um modo de fazer que no se adequa realidade. Realidade
construda, a heterossexualidade arauto da divina procriao, eixo reprodutor que
justifica e integra a importncia dada a um certo tipo de relao sexual, a boa, a normal
(SWAIN, 2000, p. 59).
As teorias biolgicas, do sc. XVIII, que ocasionaram a gradual
recusa da idia de se possuir dois sexos em um nico corpo. Para a viso mdica, no se
tratava mais de reconhecer a existncia de dois sexos, mas sim de se descobrir qual era
o verdadeiro sexo, este que se camuflava entre caracteres do sexo oposto. Todos
hermafroditas seriam sempre pseudo-hermafroditas e os transexuais pessoas
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psicologicamente doentes que no aceitavam seu verdadeiro sexo biolgico
(FOUCAULT, 2004, p. 83-84).
Algum se torna homem ou mulher na prtica dos signos nos quais
vivemos, escrevemos, falamos, vemos. A instituio social do casamento e seu
corolrio, a maternidade, aparecem como elementos constitutivos do ser mulher
enquanto locus ideal do feminino. A heterossexualidade aparece como fundamento dos
corpos diferentes e complementares (feminino/masculino) ligados de maneira
inexorvel pela natureza ou pela ordem divina. A instituio da noo de famlia res-
trita, de ncleo familiar constitudo pela me, pai e filhos como base do social, completa
a estreita ligao entre casamento, maternidade e heterossexualidade (SWAIN, 2000, p.
54).
Isto no significa que no existam corpos humanos sexuados, com um
aparelho genital dado. O que criado pelas redes de significao e pelas prticas sociais
a importncia dada a este fator, a significao que lhe atribuda enquanto
revelador, catalisador da essncia do ser e da identidade do indivduo. o sexo que
aparece enquanto efeito discursivo, dando forma e perfil ao feminino/masculino binrio,
pela atribuio de valores a certos detalhes anatmicos. Neste sentido, o que constitui o
corpo, seus contornos, seus movimentos, ser inteiramente material, mas a
materialidade vista como o mais produtivo efeito do poder (SWAIN, 2000, p. 60).
A capacidade especfica de procriao do feminino torna-se o prprio
feminino. Isto faz da fmea do humano o ser classificado como mulher, cuja existncia
se justifica pela sua capacidade de reproduo (SWAIN, 2000, p. 55). A questo que
importa : em que medida deve um corpo ser definido pela sua capacidade de
procriao? Porque pela procriao que se define o corpo?
Acabou-se com a livre escolha das pessoas, em que cabia ao indivduo
escolher seu sexo jurdico e social, para um modelo em que um especialista diz o sexo
ao qual pertence a pessoa. A relevncia moral do diagnostico mdico reside no fato de
que se at a natureza pode confundir o observador para o verdadeiro sexo, os indivduos
poderiam valer-se de engodos utilizando-se de seu prprio corpo para dissimular como
se fossem de outro sexo, furtando-se a verdade (FOUCAULT, 2004, p. 84).
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Hoje a medicina reduziu muito desse pensamento, contudo a idia de
se ter apenas um verdadeiro sexo est muito longe de ser dissipada. Admite-se, como
este trabalho vem mostrando, porm com muita dificuldade, a possibilidade de o
individuo adotar um sexo que no seja biologicamente o seu. Existe a disposio de que
essa possibilidade no um grave atentado ordem estabelecida, porm ficamos
sempre incomodados e acreditamos que existe algo de errado nessa prtica
(FOUCAULT, 2004, p. 84/85).
Esse algo de errado deve ser entendido no sentido filosfico, por
isso no conseguimos afastar idias como as que nos falam que essas tcnicas no
passam de invenes transitrias, de qualquer forma inteis, e que seria melhor acabar
com elas (FOUCAULT, 2004, p. 85).
Presentemente, a funo social da reproduo - a maternidade e o
materno continuam ligados noo do feminino: a demanda atual pelas novas
tecnologias de reproduo mostra a permanncia deste desejo da procriao biolgica.
Reprodues in vitro ou de inseminao artificial, a polmica das barrigas de aluguel
respondem a uma necessidade da maternidade para os casos de infertilidade (SWAIN,
2000, p. 50).
Nesta tica, considera-se a necessidade da maternidade e o instinto
materno como criaes sociais que se perpetuam e aparecem enquanto evidncia nos
discursos e nas aes das normas heterossexuais e reprodutivas.
A imagem e os sentidos atribudos aos corpos no so, portanto,
superfcies j existentes, sobre as quais se encaixam os papis e os valores sociais; so,
ao contrrio, uma inveno social, que sublinha um dado biolgico cuja importncia,
culturalmente varivel torna-se um destino natural e indispensvel para a definio dos
corpos. Isto significa que a materialidade do corpo existe, porm a diferena entre os
sexos uma atribuio de sentido dada aos corpos (SWAIN, 2000, p. 50).
A sexualidade no fundamentalmente aquilo de que o poder tem
medo, mas , sem dvida e antes de tudo, aquilo atravs do que o poder se exerce. A
sexualidade um comutador que nenhum sistema moderno de poder pode dispensar
(FOUCAULT, 2000, p. 236). O gnero, isto , a imposio de uma percepo dos
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comportamentos sociais no portanto concebido como a marca simblica de uma
diferena natural, mas como um operador de poder.
Vivemos em uma sociedade que produz e faz circular discursos que
funcionam como verdade, que passam por tal e que detm, por este motivo, poderes
especficos. A produo de discursos verdadeiros, e que, alm disso, mudam
incessantemente, o principal problema do Ocidente (FOUCAULT, 2000, p. 231).
Atualmente, no caso dos transexuais e de todos em geral, a
psicanlise, estudando o inconsciente, que promete encontrar nosso verdadeiro sexo e,
tambm, por trs do sexo, as verdades mais profundas e secretas sobre ns mesmos.
No fundo do sexo, a verdade. (FOUCAULT, 2004, p. 85).
O discurso mais ou menos o seguinte: Vocs tm uma sexualidade,
esta sexualidade est ao mesmo tempo frustrada e muda, proibies hipcritas a
reprimem. Ento venham a ns, digam e mostrem tudo isto a ns, revelem seus infelizes
segredos a ns.... Este tipo de discurso , na realidade, um formidvel instrumento de
controle e de poder. Ele utiliza, como sempre, o que dizem as pessoas, o que elas
sentem, o que elas esperam. Ele explora a tentao de acreditar que suficiente, para ser
feliz, ultrapassar a barreira do discurso e eliminar algumas proibies. E de fato acaba
depreciando e esquadrinhando os movimentos de revolta e liberao (FOUCAULT,
2000, p. 232/233).
Um exemplo do que acontece com todas as minorias, sejam elas
mulheres, negros, ndios, que durante muito tempo tenta-se fixar-lhes um discurso, no
caso das mulheres vocs so apenas o seu sexo, que acrescentavam os mdicos,
frgil; no caso dos homossexuais o discurso era de doena do instinto sexual,
libertinos e delinqentes, o que lhes trazia a vontade de cura (FOUCAULT, 2000, p.
233/234). J quanto aos transexuais o discurso, que clnico, , literalmente, que eles
so doentes da identidade sexual, que so doentes psicolgicos, mas que ainda no se
descobriu melhor alternativa para cura do que a operao de redesignao sexual,
discurso repetido quase sempre que se trata de transexuais.
Destes discursos vemos aparecer respostas em forma de desafio, as
mulheres, juntamente com o feminismo, e os homossexuais, com o movimento gay,
procuraram atravessar esta colonizao para ir em direo a outras afirmaes, quais
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sejam, a no fragilidade e inferioridade do corpo feminino em comparao com o
masculino, e a sensibilidade e correo de postura do homossexual em lugar da
libertinagem e devassido. Tudo isso se caracteriza por uma inverso estratgica de uma
mesma vontade de verdade (FOUCAULT, 2000, p. 233/234) .
Foi na dcada de 1860 que se deu mais intensamente a busca pela
identidade sexual, de tal forma que se procurava o problema do indivduo transexual e
da espcie na ordem das anomalias sexuais (FOUCAULT, 2004, p. 86).
Com o direito buscando estabelecer ou restabelecer a natureza de uma
identidade sexual no reconhecida, como no caso em que se suspeita que algum no
vive conforme seu sexo verdadeiro, e tendo, por exemplo, se casado de modo abusivo
(FOUCAULT, 2004, p. 84).
O direito sem dvida instrumento de propagao e afirmao dessas
verdades. O sistema do direito e o campo judicirio so foras permanentes das
relaes de dominao. Segundo Foucault, o direito no deve ser estudado pelo aspecto
da legitimidade a ser criada, mas sob os aspectos da sujeio que coloca em prtica.
Trocando o problema da soberania e obedincia (criada pela necessidade de
legitimidade do Estado) pela dominao e sujeio (FOUCAULT, 1999a, p. 32).
J no sculo XIX at a contemporaneidade, pratica-se o poder entre
um direito de soberania, instrumento de dominao e justificao do Estado; e uma
mecnica da disciplina, sendo que a disciplina alheia lei, ela est ligada regras
naturais, que definem um cdigo de normalizao, no no campo do direito, mas no
campo das cincias humanas, onde a jurisprudncia de saber clnico (FOUCAULT,
1999a, p. 41/45).
A norma o que pode tanto se aplicar a um corpo que se quer
disciplinar quanto a uma populao que se quer regulamentar. Ela permite, ao mesmo
tempo, controlar a disciplina dos corpos e os acontecimentos aleatrios de uma
populao. Estamos, para Foucault, na era do biopoder. Nela, o poder toma a vida como
tema, o que significa que seus mecanismos cobrem a superfcie que vai do orgnico ao
biolgico, do corpo populao (FOUCAULT, 1999b, p. 302).
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O discurso de normalizao das cincias humanas est pautado de um
lado, na justaposio da organizao do direito em torno da soberania e, de outro lado,
na mecnica das coeres exercidas pelas disciplinas. Sendo que, cada vez mais os
procedimentos de normalizao colonizam os procedimentos da lei, transformando
realmente nossa sociedade em uma sociedade de normalizao (FOUCAULT, 1999a,
p. 45/46). Um exemplo disso a medicalizao geral dos discursos, toda vez que uma
lei traz conceitos da medicina em seu contedo ou requerer parecer de um especialista,
ocorreu uma colonizao da disciplina na soberania, no poder regulador.
Esta uma fase que ainda no ocorreu em relao transexualidade.
Mas por que os discursos que as disciplinas realizam de doena, de disforia de gnero,
de transtorno de identidade sexual ainda no colonizaram os procedimentos da lei?
Ora, as respostas correntes de novidade do assunto, de minoria
numrica, de insignificncia do assunto, no podem ser levadas a cabo, pois sabemos de
inmeras leis que tratam, por exemplo, de trangnicos (assunto recente), de direitos dos
idosos (minoria numrica num pas essencialmente jovem), e como pode ser
considerado um assunto insignificante se envolve direitos fundamentais das pessoas.
Uma resposta mais plausvel para a pergunta seria a questo de no se querer enxergar o
problema e simplesmente ignor-lo para que assim, quem saiba, o problema
simplesmente desaparea.
Nas sociedades da normalizao (disciplinar e reguladora), que tm na
vida seu objeto de poder mais importante, o velho direito de matar assume uma forma
bastante curiosa. A forma de se exercer o poder de matar em um sistema poltico
centrado no biopoder o racismo. Pelo racismo, introduz-se no domnio contnuo da
vida o corte entre aquele que deve viver e aquele que deve morrer. Com o racismo, o
tema da guerra das raas inteiramente substitudo pela idia de que a morte do outro,
a morte da raa ruim, da raa inferior (ou do degenerado, ou do anormal), o que vai
deixar a vida em geral mais sadia; mais sadia e mais pura (FOUCAULT, 1999b, p.
305).
A guerra assume, ento, uma nova forma. Ela consistir no somente
em destruir o adversrio poltico, mas especialmente em destruir a raa inferior. Ela
consistir ainda num meio de regenerar a prpria raa, na medida em que a morte de
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muitos desta raa a purificaria. E a sociedade nazista aparece, assim, como o exemplo
histrico mais surpreendente de um tipo de sociedade em que o poder de matar
atravessa todo o corpo social. Para Foucault, no houve sociedade mais disciplinar e
mais reguladora que aquela projetada pelos nazistas (FOUCAULT, 1999b, p. 311).
Se o poder de normalizao quer exercer o velho direito soberano de
matar, ele tem de passar pelo racismo, entendido no sentido evolucionista da palavra,
em que existe uma seleo que elimina os menos adaptados. Por tirar a vida no se
entende simplesmente o assassnio direto, mas tambm tudo o que pode ser um
assassnio indireto: o fato de expor a morte, de multiplicar para alguns o risco de morte
ou, pura e simplesmente, a morte poltica, a expulso, a rejeio, etc. (FOUCAULT,
1999b, p. 306/307).
E. Concluso
A auto-representao de homens e mulheres no , portanto, uma
performance social baseada em um fundamento biolgico, mas a adoo do gnero um
ato performativo, mecanismo criador do sujeito biolgico nomeando-o e designando-lhe
seu lugar e seu papel de gnero.
O discurso normativo desempenha um papel decisivo na legitimao
de uma ordem de gnero na sociedade, porquanto aproveita do prestgio social da
referncia legal-racional, conferindo dignidade tcnica e comportamental aos institutos
e discursos do biopoder.
A regulamentao da fecundidade, as leis que decidem sobre o aborto
e gerem os corpos femininos, a construo dos corpos e dos comportamentos, a noo
de instinto materno, to cara ao senso comum, a nfase e a importncia dadas familia
pela lei, so tambm mecanismos de normalizao.
Sendo assim, o direito um poderoso instrumento de imposio de
valores utilizados pelo poder e a cultura jurdica reflete este compromisso fundamental.
As ideologias sociais trabalham na base dos sistemas jurdicos, contribuindo para que
valores especficos de classes e grupos sociais faam uma transposio para o discurso
jurdico, transformando realmente nossa sociedade em uma sociedade de
normalizao, sendo que, no caso da diferena dos gneros os procedimentos de
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normalizao que colonizam os procedimentos da lei so de origem eminentemente
clnica.
atravs do discurso jurdico do silenciamento e do discurso clnico
(realizado sobre os corpos) que a diviso binria masculino/feminino da sociedade
segundo o sexo torna-se evidncia e a construo desta diviso biolgica, enquanto
valor distintivo, no questionada, j que natural. Desta maneira, o binmio
sexo/gnero se traduz de maneira implcita e natural em uma sexualidade cuja
capacidade para a reproduo desenha os contornos e as funes sociais de um corpo
sexuado e instala, ento, a imagem da verdadeira mulher e do verdadeiro homem, lcus
e estratgia do poder social sobre mulheres, homossexuais e trangneros.
F. Referncias bibliogrficas
ARAUJO, Luiz Alberto David. A Proteo Constitucional do Transexual. So Paulo:
Saraiva, 2000.

BRASIL. Constituio (1988) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. In:
Vade mecum acadmico de direito. Organizao por Anne Joyce Angher. So
Paulo: Rideel, 2 ed., 2005a.

______. Lei n 6.015, de 31 de dezembro de 1973. Dispe sobre os Registros Pblicos e
d outras providncias. In: Vade mecum acadmico de direito. Organizao por
Anne Joyce Angher. So Paulo: Rideel, 2 ed., 2005b.

______. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. In: Vade
mecum acadmico de direito. Organizao por Anne Joyce Angher. So Paulo:
Rideel, 2 ed., 2005c.

BUTLER, Judith. Gender Trouble: Feminism and the Subversion of identity. New
York: Routle, 1990, p. 6 apud SWAIN, Tania Navarro. A inveno do corpo
feminino ou a hora e a vez do nomadismo identitrio. In: ______ (org.).
Feminismos: teorias e perspectivas. Textos de Histria: revista do programa de
ps-graduao em histria da UnB, Braslia: UnB, 2000, vol. 8, n. , p. 47/84.

CARVALHO, Joo. Histerectomia. Wikipdia, a enciclopdia livre. 16 abril 2006.
Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Histerectomia>. Acesso em: 2 maio
2006.

CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA. Resoluo CFM n 1.482/1997. Publicada
no Dirio Oficial da Unio de 19.09.97 Pgina 20.944, Braslia, 1997. Disponvel
em: <http://www.portalmedico.org.br/resolucoes/cfm/1997/1482_1997.htm>.
Acesso em: 12 jul. 2006.

biner Augusto MendesGonalves - Transexualidade : entre os discursos jurdico e mdico
PAD : estudos em filosofia, raa, gnero e direitos humanos. Braslia, UniCEUB,
FACJS,Vol.1,n.1/06.ISSN 1980-8887

75
______. Resoluo CFM n 1.652/2002. Dispe sobre a cirurgia de transgenitalismo e
revoga a Resoluo CFM n 1.482/97. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 2002.
Disponvel em:
<http://www.portalmedico.org.br/resolucoes/cfm/2002/1652_2002.htm>. Acesso
em: 12 jul. 2006.

CHOERI, Raul Cleber da Silva. O conceito de identidade e a redesignao sexual. Rio
de Janeiro: Renovar, Biblioteca de teses, 2004.

FARINA, Roberto. Transexualismo: Do homem mulher normal atravs dos estados
de intersexualidade e das parafilias. So Paulo: Novalunar, 1982.

FOUCAULT, Michel. Aula de 14 de janeiro de 1976. In: Em defesa da sociedade:
curso no Collge de France (1975-1976). So Paulo: Martins Fontes, 1999a, p.
27-48.

______. Aula de 17 de maro de 1976. In: Em defesa da sociedade: curso no Collge
de France (1975-1976). So Paulo: Martins Fontes, 1999b, p. 283-315.

______. No ao sexo rei. In: Microfsica do poder. So Paulo: Martins Fontes, ed. 15,
2000, p. 229-242.

______. O verdadeiro sexo. In: Michel Foucault: tica, sexualidade, poltica. Rio de
Janeiro: Forense Universitria, 2004, p. 82-91.

FREITAS, Aline de. Transexualidade. Wikipdia, a enciclopdia livre. So Paulo, 31
maio 2006. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Transexualidade>.
Acesso em: 2 abril 2006.

GOELLNER, Silvana Vilodre. A produo cultural do corpo. In: GOELLNER, Silvana
Vilodre; LOURO, Guacira Lopes e NECKEL, Jane Felipe (org.). Corpo gnero e
sexualidade: um debate contemporneo. Rio de Janeiro: Vozes, 2003.

GOIS. Tribunal de Justia do Estado de Gois. Direito Civil. Apelao Cvel
200302253518. Relator: Des. Ney Teles de Paula, 1. Cmara Cvel. Goinia, 17 de
agosto de 2004. Dirio de Justia, Goinia, GO, 27 de setembro de 2004.

MALVA, Thiago. Chega de misturar letras, que coisa! ParouTudo.com. Braslia,
2005. Coluna Atitude. Disponvel em:
<http://www.paroutudo.com/colunas/thiago/050826_thiago.htm>. Acesso em: 1
mar. 2006.

ORGANIZAO MUNDIAL DE SADE. Classificao de Transtornos Mentais e de
Comportamento (CID-10): Descrio clnica e diretrizes diagnsticas, F64.0.
Porto Alegre: Artes mdicas, 1993.

ORLANDI, Eni Puccinelli. As formas do silncio: no movimento dos sentidos.
Campinas, SP: editora da UNICAMP, 1992.
biner Augusto MendesGonalves - Transexualidade : entre os discursos jurdico e mdico
PAD : estudos em filosofia, raa, gnero e direitos humanos. Braslia, UniCEUB,
FACJS,Vol.1,n.1/06.ISSN 1980-8887

76

PERES, Ana Paula Ariston Barion. Transexualismo: o direito a uma nova identidade
sexual. Rio de Janeiro: Renovar, Biblioteca de teses, 2001.

RIO DE JANEIRO. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Registro Civil de
Nascimento. Apelao Cvel 2005.001.01910, Quarta Cmara Cvel. Relator: Des.
Luis Felipe Salomo. Rio de Janeiro, 13 de setembro de 2005. Dirio de Justia,
Rio de Janeiro, RJ, 14 de setembro de 2005.

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Registro civil.
Apelao Cvel n 85049927, Segunda Cmara Cvel. Relator: Mrio Rocha
Lopes. Porto Alegre, RS, 19 de dezembro de 1985. Jurisprudncia TJRS,
Cmaras Cveis , 1985, V. 1, T. 27, P. 71-76.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Registro civil. Apelao Cvel n
593110547, Terceira Cmara Cvel. Relator: Luiz Gonzaga Pila Hofmeister. Porto
Alegre, RS, 10 de maro de 1994. Jurisprudncia TJRS, Cmaras Cveis , 1994,
V. 2, T. 2, P. 304-312.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Registro civil. Apelao Cvel n
596103135, Terceira Cmara Cvel. Relator: Tael Joo Selistre. Porto Alegre, RS,
12 de setembro de 1996. Jurisprudncia TJRS, Cmaras Cveis , 1997, V. 1, T.
16, P. 89-104.

RODRIGUES JR., Oswaldo M. Transexualidade: quando no se o que se sente I.
InSight Psicoterapia. Ano VI, n 60 - maro, 1996a.

SO PAULO. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Registro civil e Assento de
nascimento. Apelao Cvel 172216-1. Relator: Vianna Cotrim. Dirio de Justia
da Repblica Federativa do Brasil, So Paulo, SP, 29 de dezembro de 1992.

______. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Registro civil e Assento de
nascimento. Apelao Cvel 398.172-4/8-00. Relator: Testa Marchi, 10 Cmara
de Direito Privado. Dirio de Justia da Repblica Federativa do Brasil, So
Paulo, SP, 21 de abril de 2006.

SCHNEIDER, Mait. Identidade trans. ParouTudo.com. Braslia, 2005. Coluna
Atitude. Disponvel em:
<http://www.paroutudo.com/colunas/avulsas/050715_trans.htm>. Acesso em: 1
mar. 2006.

SILVA, Edelberto Luiz da. Operao de transexual no fere o Cdigo Penal. In: O
Globo, Rio de Janeiro: ed. Globo, 25 set. 1997.

SUTTER, Matilde Josefina. Determinao e Mudana de Sexo: aspectos mdico-legais.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993.

SWAIN, Tania Navarro. A inveno do corpo feminino ou a hora e a vez do nomadismo
identitrio. In: SWAIN, Tania Navarro (org.). Feminismos: teorias e
biner Augusto MendesGonalves - Transexualidade : entre os discursos jurdico e mdico
PAD : estudos em filosofia, raa, gnero e direitos humanos. Braslia, UniCEUB,
FACJS,Vol.1,n.1/06.ISSN 1980-8887

77
perspectivas. Textos de Histria: revista do programa de ps-graduao em
histria da UnB, Braslia: UnB, 2000, vol. 8, n. , p. 47/84.

SZANIAWSKI, Elimar. Limites e possibilidades do direito de redesignao do estado
sexual: estudo sobre o transexualismo aspectos mdicos e jurdicos. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 1999.