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1992 PGINA 63
TEORIA DO DIREITO: ESPERANDO GODOT?
Edmundo Lima de Arruda Jr.
Como lidar, hoje, com o legado terico de Karl Marx? Repudi-lo em bloco?
Consider-lo irremediavelmente ultrapassado e jog-lo, com desprezo, na lata
de lixo do esquecimento?... reconhecendoa gravidade da crise,no entanto, che-
ga-se concluso que a filosofia da prxis, assimilando a riqueza das expe-
rincias proporcionadas pelo pluralismo, dialogando com outras correntes de
pensamento, aprofundando seu esforo autocrtico, pode ingressar fortalecida
no sculo XXI
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Aproveito o artigo Em Defesa da Teoria do Direito, (SEQNCIA
no. 23), de Leonel Severo ROCHA como oportunidade para polemizar sobre a
relao Teoria do Direito/Direito Alternativo.
Toda crtica responsvel deve retomar, com profundidade as hipteses
e os argumentos que buscam desenvolv-la na desconstruo ou absoro do
discurso criticado, evitando, desta forma, ingenuidades epistemolgicas ou at
afirmaes que possam parecer leviandades tericas, ambas atitudes ina-
ceitveis nos planos acadmico e poltico.
Assim sendo, na primeira parte deste artigo retomo as linhas mestras do
artigo ora sob crtica para, numa segunda parte, aps a indicao de alguns
problemas graves (nos nveis: metodolgico, terico e poltico) passar a expor
algumas idias sobre Teoria do Direito/Direito Alternativo, sustentando a hi-
ptese de que no ser, ao menos para o Brasil enquanto formao histrica
dependente e perifrica que estaro dadas as condies de possibilidade para
uma Teoria do Direito alternativa a que a est (de bases positivistas,
neopositivistas,funcionalistas, sistmicas), se a interlocuo terica com o
marxismo e com os movimentos sociais for carta fora do baralho, mormente
se tal atitude exclusiva (democrtica?) escoimar-se em constructos comple-
tamente exteriores discusso acumulada entre nossos pensadores so-
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bre democracia, direito, estado e movimentos sociais, sem a capacidade teri-
ca de mediatizar todas as contribuies do conhecimento na relao, sempre
dialtica entre teoria/prxis, singular/plural, centro/periferia, instituinte / insti-
tudo, sem as quais o pretenso discurso polissmico, democrtico, relativizador,
mesmo com ressaibos de erudio, afogado em terminologia complicada, aca-
ba tropeando nos meandros de seu prprio discurso, especialista em obliterar
a problematizao, urgente, sobre o direito em sociedades marcadas por for-
tes conflitos sociais e graus mnimos de institucionalizao.
I PARTE
Em Defesa da Teoria do Direito ROCHA parte do duplo pressuposto:
a) H um ataque Teoria do Direito (expresso jamais objeto de trato
conceitual) e este ataque corre por conta de dois inimigos: das correntes de
esquerda do direito alternativo e da direita no melhor estilo de Carl Schmitt; b)
Esses inimigos atacam via desprezo pelo estudo, pesquisa e Teorizao ju-
rdica.
Por isso, entre outras razes a serem vistas, ROCHA vaticina que tais
inimigos so profundamente antidemocrticos (p. 41).
Pretende ROCHA demonstrar os equvocos das perspectivas dos inimi-
gos (A e B) da T. D. , relendo as relaes entre Direito e Poltica, ajudan-
do na construo de mecanismos aptos a compreender as profundas mudan-
as que tem sofrido a cultura poltico-democrtica contempornea (face a
dbacle dos socialismos reais e sociais democracias).
Esboa definir democracia ligada aos aspectos positivos da
indeterminao histrica. (p. 41-42).
ROCHA levanta como primeira dificuldade o esgotamento completo
do marxismo e do funcionalismo, todos positivistas(p. 42), pois ambos esto
centrados na objetividade da idia da totalidade.
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Uma terceira possibilidade (as outras duas seriam o marxismo e o
funcionalismo) est no: a) casamento de Lefort (A Inveno Democrtica) e
Habermas (Teoria da Ao Comunicativa), construindo-se um novo marco
terico para pensar as relaes entre Poltica e Direito, b) atravs de uma
atitude epistmica, dialtica entre forma de socie-dade
(Lefort) e ra-
zo comunica-tiva(Habermas)(p. 42).
Para ROCHA Lefort possibilitaria a superao das dificuldades da
ontologia habermasiana, pois possibilita maior materialidade da dialtica quasi
transcendental presente no reducionismo neokantiano a la APEL, posto
que deste que HABERMAS se aproxima, e no da dialtica negativa de
Adorno, h pensador da primeira gerao de Frankfurt.
Pretendendo ir alm de mera bricollage Lefort/Habermas, ROCHA
esboa seu projeto, que reconhece ser pretencioso e ousado (p. 43), qual seja,
a conciliao da idia de democracia como princpio gerador da forma de
sociedade democrtica com a-dialtica emancipatria da prxis discursiva da
ao comunicativa(p. 43), radicalizando, desde Lefort a Habermas a crtica
a modernidade, reavivando o debate na Filosofia Poltica/Filosofia do Direito
por uma nova racionalidade (p. 430).
O pressuposto dessa proposta terico metodolgica uma nova cultu-
ra poltica (p. 44), colocada nestes termos: a) permitindo pensar-se o espao
pblico como inveno poltica; b) simultaneamente, viabilizando, a partir da
matriz discursiva pragmtica a constituio de signos de renovao para
uma cincia poltica situada nas fronteiras entre o moderno e o ps-moderno.
ROCHA fala en passant na periferia e no caminho rduo para a cons-
truo de tal cultura poltica, posta a dificuldade da democracia e o desprezo
pelo direito, este ltimo devido principalmente pela esquerda (p. 45).
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Deve-se romper, sugere ROCHA, tanto com o paradigma scio-legal
como com a historiografia marxista(p. 46).
Hannah Arendt e Merleau Ponty so citados rapidamente para ajudar a
entender a terceira matriz proposta por ROCHA. A questo que se coloca
neste momento a seguinte: Onde entra a contribuio da T. D. nessa pro-
posta?
A indicao rpida (p. 53), relacionando: a) Kelsen, com suas rela-
es entre enunciados sintticos-semntico com, b) Ehrlich e seus enunciados
pragmticos. Tal relao acima indicada, por sua vez deve ser construda a
partir da terceira matriz, que exige uma revoluo epistemolgica(p. 53),
relacionando, por sua vez, Filosofia Jurdica / sociologia jurdica, numa dia-
ltica entre ser e dever ser, relao em termos comunicacionais, cruzando os
eixos sincrnico (a lngua = sistema jurdico) ao eixo diacrnico( a fala hist-
rica). ROCHA acrescenta que seria ainda necessria uma concepo
semiolgica, pela crtica tcnica jurdica dogmtica acrescida do controle
dogmtica de sua produo (?) (p. 53). A entraria a contribuio dos
neopositivistas, sistmicos e funcionalistas, a julgar pela apropriao de Hart,
Dworkim, Luh-mann, entre outros, com grande espao no projeto.
II PARTE
No se busca, num primeiro plano do artigo a crtica proposta de
ROCHA, embora a ela nos reportemos frente. O que se objetiva , a partir
de alguns equvocos / problemas metodolgicos, com consequncias na
explicitao das deficincias tericas e polticas: 1) Demonstrar residir no
bojo das discusses polticas e tericas sobre o direito alternativo a condi-
o de possibilidade mais presente e vivel para a constituio de uma T. D.
pensada luz da singularidade das manifestaes de juridicidade na Amrica
latina (pluralismo/monismo); rompendo com os positivismos e neopositivismo
(novos positivismos) to em voga...).
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o
) Indicar na proposta de Rocha alguns problemas (interligados) de
trs ordens j mencionadas.
a)metodolgica
b)terica
c)poltica
Comecemos pelos problemas na crtica / proposta de ROCHA.
Metodologicamente, ainda sem entrar na proposta, por dentro, o arti-
go parece complicar a venda do produto por algumas confuses, precisamen-
te com cinco nveis de ausncias:
a) Falta de notas explicativas e/ou indicaes bibliogrficas, por exem-
plo, para autores indicados no se sabe a obra. A julgar pelo ano de publicao
no se pode sempre saber se edio no original, que se pressupe. Fica
alguma dvida sobre Habermas e Apel, por exemplo, pressupostamente lidos
em alemo(?. . .);
b) Desconsiderao liminar dos criticados - os marxismos do direito
alternativo e os partidrios de um Carl Schmitt. ROCHA confessou-nos, com
sinceridade invejvel (1) ter tido por base na crtica aos alternativos somente
os tericos espanhis (ausentes no texto), desconhecendo os italianos, a co-
mear por Pietro Barcellonna, Enrico Cotturi (2), entre outros, e tambm os
mexicanos, colombianos, argentinos, brasileiros;
c) Descuido logo inicial, reproduzido ad nauseam, de identificar, em
erro primrio, a runa dos socialismos reais com o fim do marxismo, conde-
nando-o ao index das teorias ultrapassadas, in totum.
d) Falta de reflexo sobre a condio perifrica e dependente do Brasil,
posto que ROCHA ao mesmo tempo que manifesta as dificuldades em tais
formaes sociais, esquece-se de trat-las com mais profundidade, dedi-
cando-lhes genricas afirmaes em meio pargrafo (p. 45);
e) Desprezo pelos tericos brasileiros que h muito tempo lanaram teses
sobre A democracia como valor universal insurgindo h dcadas contra os
efeitos perversos da III Internacional, como Carlos Nelson Coutinho (03), entre
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outros pensadores marxistas do mesmo quilates. Refiro-me a Leandro Konder,
Daniel Arao, Marco Aurlio Nogueira, Marco Aurlio Garcia, Francisco
CorrEa Weffort, entre outros). Todos no lixo?
Teoricamente h problemas mais graves, decorrentes das ausncias
constantes dos itens b, c, d e e acima descritos, e que acabam por
comprometer a proposta inicial, aproximando-a, na forma apresentada, como
uma gelia metafsica devida salada epistemolgica perceptvel primeira
leitura. So ao menos duas ordens de problemas tericos:
1) correto afirmar-se o esgotamento dos paradigmas liberal-legal (04)
e marxista? Com a chec das sociais democracias (sob polticas neoliberais,
jamais esquecer) e socialismos reais marcados pelo stalinismo?
No, necessariamente (no esquecer que uma leitura terica do
pluralismo fundamental). No se deve esquecer tambm que princpios to
caros ao liberalismo clssico no direito constituem as primeiras vtimas das
polticas neoliberais. Belo exemplo do atropelamento da racionalidade formal
jurdico-poltica pela racionalidade instrumental poltico-tecnocrtica. Tal
abalroamento tem sido condition de dpart na tropiclia. . . mas no esto
afastadas leituras outras do liberalismo, at por quem se declara socialista,
buscando unir as duas tradies, como sabido em Norberto Bobbio, e muito
antes dele, desde o sculo XIX (5).
Ademais, ROCHA faz a identificao s parcialmente verdadeira, en-
tre funcionalismos e sociais democracias; e/ou entre estas e o paradigma libe-
ral legal. Ora, o funcionalismo est vivssimo, cria do positivismo, a julgar pela
fora da anlise sistmica em todos os nveis da interao social, principal-
mente onde pululam os filhos das classes mdias nas academias e outras
corporaes. Vejam a adorao por Parsons e Luhmann. . . Tambm a emer-
gncia de sofisticados neo-positivismos (novos positivismos, ou positivismos
com nova forma metodolgica, sempre bom repetir) no
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constituem bom exemplos de idias fora do lugar ou de incompatibilidade
com a matriz da ordem.. .
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o
) Quanto ao marxismo evidente que ROCHA demonstra muitos er-
ros primrios, ao menos seis, interligados:
a) tomar o marxismo por marxismos (todos); Mais do que isso:
b) tomar os socialismos reais como realizao optimal de Marx, e o
que espantoso, a necessidade (histrica) das realizaes absolutas da filoso-
fia na poltica... Assim junto ao fretro de Marx, que at para Lefort continua
muito bem, obrigado (06), deveriam seguir Hegel (que se maravilhou com a
Prssia invadida por Napoleo, saudando-o); Freud (que foi apropriado por
muitos picaretas em cabinets doccasion); Heidegger (que Reitor em
Heilderberg deu vazo antiga vocao e apaixonou-se pelo nazismo); ou
Maquiavel, Hobbes e Nietsche (todos alados ao podium de pensadores a
servios dos totalitarismos), e mesmo Plato e Maquiavel (que por
fecharem os olhos ao escravismo tambm estariam por merecer a latrina. . .
). Nada mais democrtico como procedimento intelectual. . . pois todos os
citados realiaram-se na histria, sempre em parte, nunca in totum.
c) Nivelar a crtica ao marxismo por baixo. Ora, a crtica ao mecanicismo,
ao determinismo economicista, ao voluntarismo politicista est presente h
pelo menos trs dcadas com Poulantzas, e antes dele, com Gramsci. Mais
presente no tempo esto Ralph Milliband, Perry Anderson, Carlos Nelson
Coutinho e Leandro Konder (mais uma vez, esses to nobres esquecidos) e
tantos outros expoentes do marxismo ocidental de ponta, a comear pela cr-
tica ao prprio marxismo. Ora, tomar os positivistas de esquerda como exce-
lncia , qui procedimento mais fcil para dar corpo construo do bode
expiatrio (que coisa mais crist. . . ) ideal, via a priori dogmtico,
preconcei t uoso, com prej u zos (prej u zos) propost a l anada
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pelo insigne colega de labuta docente. de se indagar se tal dogmatismo
grosseiro ato poltico voluntrio ou absurda ingenuidade?
No que Marx no tenha que ser objeto de acerto de contas. Deve ser.
No que no haja positivismos marxistas. H. No que os marxismos, mes-
mos os mais sofisticados, saiam imunes ao bouleversement de final de s-
culo. Todos saem espantados. Mas no o espanto o princpio do filosofar?
(07).
d) A leitura dos direito Humanos de Marx via Questo Judaica feita
por ROCHA tpica de uma viso antidialtica e a-histrica. Marx jamais
deixou de contextualizar a democracia como burguesa, no mundo por ele
vivenciado, de democracia bastante restrita, porque censitria (somente vota-
vam os proprietrios, de ttulos de propriedade ou de nobreza). Para quem leu
Marx alm de orelhas de livro e de citaes sabe muito bem que em muitas de
suas obras, e aproveitando como exemplo O CAPITAL, Marx enaltece o pa-
pel do direito, e a fora das conquistas jurdicas por parte dos trabalhadores.
Da, a pergunta: A quem serve a afirmao de que os pases socialistas des-
prezam os mais elementares direitos humanos, relacionando-se isso a pres-
suposto terico poltico em Marx, talvez o maior representante do pensamento
humanista do sculo XX? E no a toa a sua vinculao ao pensamento
cristo, com a teologia da libertao...
e) No est clara, mas confusa, quia pelo jogo de palavras a
superao dos positivismos (marxistas e funcionalistas, segundo RO-
CHA) que parece posta nos termos de insuficincia dos modelos que
buscam objetividade da idia de totalidade. de se perguntar se no
est implcito no discurso de ROCHA a negada (como irracionalidade),
mas presente marca da ps-modermdade, quando aquela insuficincia
seria substituda por uma busca frentica de uma subjetividade dialtica
do sonho do relativo absoluto to tpica do desencanto com a
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modernidade existente somente nas cabeas daqueles que tinham iluses com
a modernidade modernizadora transnacional(08). Esse xtase com os efeitos
da crise da racionalidade moderna, beirando o orgasmo dos discursos
polifnicos, das verdades provisrias, da relativizao de todos os dados da
realidade (por exemplo, a morte de uma criana de fome a cada trinta segun-
dos. . . ) no est to longe de um clima ps-moderno tardio, que um ps-
nada (09).
f) Afirmar, enfim, ser a negao da liberdade um princpio marxista
totalitrio (p. 57) essncia do pensamento de Marx extrapolar o prprio
Lefort e at mesmo o velho novo filsofo Glucksmann. ..
Assim, a concepo de democracia ligada aos aspectos positivos das
indeterminaes histricas (p. 41), mais apropriada, segundo ROCHA, para
evitar o pnico dos positivistas de esquerda que no contavam com a
imprevisibilidade dos acontecimentos histricos parece beirar a euforia in-
gnua j bem analisada por Uwe OpteHoegel (10), do que o desconhecimento
dos postulados bsicos do Capital (AH. O velhinho de Trier faz uma falta,
no?. . . ), quais sejam, desemprego, prostituio, marginalizao, alm dos j
previstos conflitos que rebentam vigorosamente em Berlin, Praga, Budapeste,
pases que tem certa capacidade de integrao ao mercado capitalista, res-
tando Romnia, Bulgria, Ioguslvia, Albnia a no integrao esperando-se
desde j as guerras, concebidas, tambm, como resoluo para problemas
para o mercado mundial.
Finalmente temos os problemas de ordem poltica, ligados umbilicalmente
aos problemas de ordem metodolgica e terica. So ao menos trs:
1) Num momento onde se critica tanto as prticas dos movimentos
do direito alternativo, direito insurgente, uso alternativo do direito, direito
achado na rua, de perguntar o por que de um antimarxismo primrio,
bem ao senso comum? Por que os cl ssi cos do di r ei t o
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alternativo, alm dos latino-americanos so desprezados? No parecem au-
sncias, brancos, descon-textualizveis. Guardam sua razo de ser, pensa-
dos face grande crtica de ROCHA s sociais democracias (de onde nas-
cem, qual sua relao com a ordem perifrica?) e aos funcionalismos, bem
como a inexistente crtica sociedade de mercado, com que parece flertar
ROCHA, prxima a BOBBIO, como bem demonstrou Perry Anderson (11).
Ao desprezo pelos pensadores tupiniquins acresa-se o apelo euro-centrista
de forma acrtica, afinal, sempre bom contextualizar Lefort e Habermas.
Inventar a democracia e estabelecer a razo comunicativa pressupe um
minimuum de consenso, base histrica para aqueles pensamentos e ausen-
tes na periferia. No mnimo Lefort e Habermas precisaro de anos de refle-
xo, de confronto com nossa intelligentsia, com os interlocutores que fazem
o cmbio (curiosamente e hegemonicamente do campo das esquerdas. . . ),
sob pena de trocar gato por lebre. . . Ampliando a alienao que todos quere-
mos combater.
No est muito bvia a sntese entre kelsen, Erlich, Luhmann, Dworkin,
Lefort, Castoriadis, Habermas, Hart (com hegemonia sistmica e/ou
neopositivista. . . ). No mnimo ROCHA vai ficar esperando Godot se depen-
der de toda esta tropa, considerada no mesmo time, para construir uma TD
alternativa, e no mero arroubo tpico dos subjetivismos dialticos acadmicos
sem maiores comprometimentos sociais.
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