352 JOHN GILISSEN [18]

ont fait voluer le droit priv, qui ont fait que le Code civil napolonien en 1804,
s'il reste en vigueur en France et en Belgique depuis plus d'un siecle et demi,
jusqu'a nos jours, n'est plus exactement ce qu'il tait lors de sa rdaction. Si en
France, et dans les pays qui ont adopt ou conserv le Code civil napolonien,
et aussi dans ceux qui s'en sont inspirs, les changements tendent a introduire
dans le droit priv des ides librales et dmocratiques, les 'aspirations rvolu-
tionnaires contre !'esprit du Code civil' comme dit Jean Imbert
29
, ce fut par une
lente et progressive volution, et non par suite d'une rvolution.
353
LA REVOLUCIN LIBERAL Y EL DERECHO EN IBEROAMRICA
DURANTE EL SIGLO XIX
por
VCTOR TAU ANZOTEGUI (Buenos Aires)
1
Es propsito de esta comunicacin plantear, de modo sumario, un tema que
no ha merecido hasta ahora un tratamiento de conjunto. En efecto, la carencia
de una historia del derecho iberoamericano en el siglo XIX y el notorio desnivel
existente en la produccin cientfica de los distintos pases en nuestra materia, im-
posibilita la pretensin de obtener una madura sntesis, necesariamente apoyada
en un esfuerzo comparativo, hoy apenas insinuado.
Como es sabido, el siglo XIX contiene un movimiento renovador en el campo
jurdico, que afect profundamente antiguos y arraigados principios e innov
sustancialmente la tcnica de formular el derecho. Esta renovacin form parte
a su vez de un proceso de vastas dimensiones desarrollado en el mundo de la cul-
tura y la sociedad. No en vano se ha hablado de verdaderas 'revoluciones' en los
aspectos demogrfico, agrcola, industrial y de los transportes. El Derecho recibe
estos influjos y a su vez tambien proyecta los suyos sobre esos campos. Los pases
de lberoamrica vivieron plenamente esta etapa, que coincidi con el nacimiento
de sus nacionalidades y con su dificultoso desarrollo inicial.
Cabe recordar que este siglo hunde sus races en el movimiento de transforma-
cin general - principalmente ideolgico - que se hizo visible durante el sete-
cientos. Desde esta perspectiva, el siglo XIX aparece como un mero ejecutor de
ideas germinadas - y a veces tambien desarrolladas - durante la anterior
centuria.
El conocimiento de este marco general se hace preciso para abordar nuestro
tema, en la necesidad de subrayar la peculiaridad de dos fenmenos distintos, sin
cuyo enlace quedan en la sombra o no alcanzanaser cabalmente comprendidos
muchos de los sucesos ocurridos en esa centuria. Esos fenmenos son: la Ilustra-
cin espaola y la emancipacin de las naciones iberoamericanas. Fenmenos
que no se dieron de manera anloga en el resto de Europa. Aquella tuvo un poder
de expansin sobre el Nuevo Mundo y logr impregnar la mentalidad americana
de un nuevo ideario, al tiempo que abri el cauce a otros influjos europeos que,
en sucesivas oleadas, irrumpieron en el suelo americano durante el siglo que estu-
diamos.
La Ilustracin espaola, imbuda de una nueva mentalidad racional, obr so-
bre todo en la reforma econmica y administrativa, pero sus consecuencias llega-
ron tambien paulatinamente a otros rdenes, aunque con timidez y a largo plazo.
Si bien tuvo elementos propios, fue en buena parte receptiva de ideas provenien-
tes del resto de Europa, tamizndolas en todo aquello que atacaran a la religin
y a la monarqua. Esta misma caracterstica fue la que se conoci en Amrica.
The Legal History Review. LIV (1986), pp. 353-62.
Abtwerpen-Dordrecht: Martinus Nijhoff
354 VCTOR TAU ANZOTEGUI [2]
Pero sobre todo des pues de la Revolucin francesa, se percibi un fuerte impacto
de ideas heterodoxas y anticatlicas que, combinadas con las doctrinas liberales,
que tenan races propias en la Pennsula, avanzaron sobre aquellas basas inexpu-
gnables.
En el campo jurdico, a traves de la Ilustracin espaola, se introdujo una acti-
tud crtica haca el antiguo ordenamiento, postulndose la necesidad de una nue-
va ordenacin racional, por va de la codificacin legislativa. Esta apetencia no
alcanz por entonces a concretarse en cuerpo legal alguno, ya que los elaborados
durante los ltimos decenios del XVIII y principios del XIX fueron, mas bien,
expresin de la antigua tcnica recopiladora. Aquella postura crtica no se redujo
a observar la presentacin externa, sino que avanz, a veces incisivamente, sobre
cuestiones de fondo que importaban una reforma sustancial de la sociedad. Asi
fueron surgiendo asuntos como las relaciones entre el rey y el reino, el
mayorazgo, la igualdad de los sbditos, la libertad de comercio, la propiedad
eclesistica, la humanizacin de las penas y medios de prueba, la esclavitud, etc.
Temas stos que ocuparan primeros planos en el siglo XIX y que indudable-
mente marcan puntos de contacto entre ambas centurias.
Mientras este movimiento cunda en los reinos y provincias de la Amrica
espaola, en el Brasilia ausencia de la imprenta y la falta de universidades duran-
te este perodo constituan trabas considerables para su progreso.
Desde el siglo XVI se ha sealado la peculiaridad de lo americano, para esta-
blecer no slo su diferencia con el Viejo Mundo sino para subrayar la diversidad
de las distintas regiones que lo componen. Esa diversidad, plenamente mani-
festada durante la centuria que estudiamos, responde no slo a factores perma-
nentes y profundos, como pueden ser los geogrficos o los tnicos, sino a otros
mutables, como razones estratgicas, desarrollo econmico, aportes inmigrato-
rios, estabilidad poltica, diversificacin de la produccin, etc. Esto natural-
mente impide hacer esquemas simplistas, a la hora de establecer las concatenacio-
nes generales y especiales para determinar la gnesis y aplicacin efectiva del de-
recho. He aqu la mayor dificultad que ofrece la elaboracin de un trabajo de
conjunto.
Tambien presenta sus problemas el uso de la expresin 'revolucin liberal' pa-
ra englobar a todo este proceso de transformaciones profundas y permanentes
que, bajo la gida de la libertad individual, alcanz magnas proyecciones. En
efecto, de este enunciado terico y unvoco se desciende a una realidad tan com-
pleja y mutable que aquel concepto tiende a hacerse cada vez ms ambiguo. Pero
de lo que se trata es mostrar hasta que punto las ideas promovidas por el libera-
lismo lograron insertarse dentro de la mentalidad de cada sociedad, provocando
los consiguientes cambios legislativos. Recientemente el profesor David Bushnell
ha realizado un interesante estudio sobre este aspecto en la sociedad argentina
de la primera mitad de la centuria. El mtodo utilizado en este trabajo y los frutos
alcanzados son bien expresivos de las dificultades que surgen al tratar de separar
lo que es 'tradicional' de lo que es 'innovador'.
Lo cierto es que los principios liberales - algunos, no debe olvidarse, no eran
mas que reelaboraciones modernas de antiguas ideas - fueron paulatinamente
admitidos, aun cuando en la concepcin y aplicacin de los mismos hubiese tan
anchas separaciones, como las que iban entre una versin laica y anticlerical a
otra cristiana. En realidad, casi siempre el liberalismo predicado slo pudo po-
[3) LA REVOLUCIN LIBERAL Y EL DERECHO 355
nerse en prctica de modo parcial. Las guerras de la independencia primero y lue-
go las luchas internas postergaron - cuando no conculcaron - estos principios
e hicieron extender a todo el curso del siglo el perodo de maduracin y asimila-
cin.
No puede desconocerse, en fin, la existencia de otras lneas o corrientes de pen-
samiento. Estas, a traves de crticas parciales o totales, mantuvieron el juego de
tensiones en cada una de las circunstancias de tiempo y lugar en que aquellos
principios intentaron ponerse en prctica. Pero aun asi, el influjo de la ideologa
liberal - utilizando la expresin en el sentido ms amplio posible - fue enorme
en la transformacin experimentada por la sociedad y en las nuevas concepciones
que a partir de entonces tuvieron el Estado y el Derecho, segn veremos ensegui-
da.
11
Durante el perodo transcurrido entre 1810 y 1824 se consum la independen-
cia poltica de los territorios americanos que haban integrado la Monarqua
Espaola, salvo Cuba y Puerto Rico. Ello dio lugar a una actitud de ruptura con
relacin a la tradicin poltica y jurdica. Esta postura era, en parte, compartida
por los liberales espaoles. Pero como una clara consecuencia de las heridas pro-
vocadas por la larga guerra de la independencia y de un anterior clima de hostili-
dad entre peninsulares y criollos, aquella actitud lleg a ser de repudio hacia todo
lo espaol. Esta circunstancia hizo ms difcil la reorganizacin inmediata, ya
que entonces deba realizarse sobre bases enteramente nuevas, con prescindencia
de la tradicin.
Como a las cruentas luchas de la emancipacin siguieron en casi todos los
pases guerras intestinas, se produjeron verdaderos retrocesos en la cultura, la
educacin, comercio e industria, con relacin a la poca hispnica y particular-
mente a sus ltimos tiempos. La inestabilidad poltica fue un fenmeno bastante
extendido. Al desaparecer la imagen del rey y llegarse en algunos momentos hasta
situaciones anrquicas, fue necesaria la presencia de caudillos o dictadores que,
a su modo, trataron de consolidar la independencia, asegurar la unidad nacional
o lograr la organizacin estatal. Su actuacin y los resultados de su obra de go-
bierno han merecido de los contemporneos y de sus historiadores diversos jui-
cios. Hacia el ltimo cuarto de siglo, aun cuando subsistan gobiernos paternalis-
tas, en la gran mayora de los pases la estabilidad fue obteniendose a traves de
la va constitucional.
El Brasil tuvo, en cambio, un proceso bastante diferente. La emigracin de la
Corta portuguesa aRio de Janeiro en 1808 abri las puertas a un desarrollo gene-
ral y cultural del pas en un grado hasta entonces desconocido. Poco despues, el
proceso de separacin, con el Emperador don Petro 1 a la cabeza, fue realizado
de modo apacible, obtenindose una apreciable continuidad poltica. Slo a fines
de siglo, con la cada del Imperio y el surgimiento de las apetencias localistas, se
lleg a una repblica federativa, que se mostr inestable y desordenada en sus
primeros pasos.
356 VCTOR T AU ANZO TEGUI [4]
III
Como producto de las ideas ya expandidas por la Ilustracin o derivadas de
sta, se produjo un cambio sustancial en el orden poltico, que prendi rpida-
mente en Amrica. Fustigado el absolutismo, la idea liberal se afirm junto a la
repblica, pese a que hubo en los primeros tiempos de la independencia algunos
proyectos monrquicos de tipo constitucional. Aquello ahond la ruptura con
Europa, sobre todo durante la poca de la restauracin monrquica. La nica
excepcin, como ya se ha dicho, fue el Brasil.
La seguridad individual apareci como uno de los fines fundamentales del nue-
vo Estado, con infinitas proyecciones en materia civil, penal y procesal. El con-
cepto de libertad se enfatiz de una manera no conocido hasta entonces, dndose
amplo cauce a una concepcin individualista de la misma, que se fij de un mo-
do abstracto. De igual manera, el principio de igualdad se impuso sobre la anti-
gua concepcin estamental de la sociedad e invadi paulatinamente los distintos
niveles jurdicos, alcanzando especial significado en el mbito poltico.
En todo ello fijaron sus metas los criollos insurrectos que llevaron adelante el
movimiento de emancipacin, de tal modo que se produjo una estrecha coinci-
dencia entre aquel proceso de transformacin general del derecho y el origen de
los nuevos Estados desprendidos de la Monarqua Espaola. Esta circunstancia
ha producido una explicable confusin, atribuyndose frecuentemente a ste lti-
mo movimiento todos los elementos que pertenecen al primero. Como se advier-
te, se trata de un 'nuevo derecho', que surgi en condiciones fcticas muy com-
plejas. En el siglo pasado, Juan Bautista Alberdi, el notable pensador argentino,
defina a este nuevo derecho como 'la legislacin intermediaria que representa en
el Plata la traduccin americana de las Revoluciones liberales de la Europa mo-
derna'. Mientras Alberdi, como se ve, puso el acento en aquel proceso de trans-
formacin general ya sealado, otros lo hicieron en la emancipacin, al aludir
a un derecho patrio o nacional, iniciado precisamente en el momento en que se
produca la separacin de aquella Monarqua. Estas dos versiones, antes que
contradecirse, a mi juicio se complementan y sirven para apreciar el complejo
conjunto que ofrecen, en materia jurdica, los primeros decenios de la centuria.
La reforma del orden jurdico, que conlleva este movimiento, dio lugar - co-
mo haba sucedido en el siglo XVIII - a una faz crtica y a otra de elaboracin
concreta. La crtica se fundamentaba en una revisin racional de todos los pro-
blemas de la sociedad y contaba con el apoyo de autoridades del siglo anterior
- como Montesquieu, Rousseau, Beccaria, Filangieri y Juan Francisco de
Castro. Pero en este caso, la crtica apareca ms punzante dentro de un clima
de repudio hacia lo espaol, que lleg a producir las ms altisonantes declama-
ciones contra el orden legislativo castellano-indiano y a exigir su inmediata dero-
gacin. Estas perentorias exigencias eran propias de las plumas polticas, no de
las mentes jurdicas, que preferan la subsistencia de aquel ordenamiento hasta
tanto pudiese ser sustituido o reformado conforme a las aspiraciones del siglo.
As, la mayor parte del derecho privado y aun del penal y procesal continu en
vigor durante los decenios siguientes hasta la codificacin. Tambien los letrados
americanos, a falta de obras propias, se sirvieron con frecuencia de la literatura
jurdica espaola, antigua o moderna.
Fue en los mbitos poltico y judicial donde especialmente se hicieron sentir
[5] LA REVOLUCIN LIBERAL Y EL DERECHO 357
las modificaciones. All se hizo notoria la pujante introduccin del constitucio-
nalismo, de cuyo vigor dieron prueba las numerosas constituciones sancionadas
y los proyectos de tales que surgieron en los distintos pases de Iberoamrica, se-
gn veremos enseguida. Pero por obra de estos nuevos principios tambien fueron
modificadas normas de los derechos civil, mercantil y penal.
De tal modo, puede establecerse que, en general, la tarea de elaboracin del
nuevo ordenamiento fue ms temprana y enrgica en el campo poltico y ms len-
ta en las restantes reas.
IV
Las constituciones nacionales iberoamericanas del siglo XIX superan el cente-
nar, sin contar algunos estatutos provisionales y a los proyectos o constituciones
de carcter provincial o regional. Esta alta cifra es reveladora tanto del persisten-
te esfuerzo en encarar por esta va la organizacin poltica de los nuevos estados,
como del fracaso en que muchos cayeron. Es que, como dice Bernardino Bravo
Lira, al estudiar este tema, 'una cosa es promulgar una constitucin y otra muy
distinta establecer efectivamente un Estado Constitucional', que es 'una realiza-
cin histrica mucho ms compleja'.
El mismo autor explica esta situacin teniendo en cuenta el marco histrico en
que se desarroll este proceso: por una parte, la desintegracin poltica de dos
potencias mundiales, las monarquas espaola y portuguesa; por otra, la falta de
gobiernos indiscutidos que dirigieran con firmeza y consenso este perodo de
transicin. Al no ser as, el poder se convirti en un objeto de lucha. Ello llev
tambien a una excesiva parcelacin de los estados nacionales sucesores, los que
a su vez sufrieron procesos internos de desintegracin. Durante buena parte de
este siglo, estas condiciones no se dieron en el Brasil - como ya vimos -, permi-
tindole as mantener su estabilidad poltica y unidad territorial.
Bajo estas condiciones aparecieron las primeras constituciones durante el pe-
rodo de la guerra por la emancipacin. Su sancin estuvo enmarcada en el clima
preparado por la Ilustracin espaola, estimulada por el ejercicio del gobierno
propio y acuciada por la creencia - muy propia del racionalismo - de que slo
el bienestar de la comunidad poda lograrse a traves de la constitucin. Sus mode-
los predilectos fueron los textos dictados en el resto de Europa y los Estados Uni-
dos. Su grado de perfeccin era mirado mas por su semejanza al modelo que por
reflejar la realidad del pas. Esto se deba a los avances de un criterio racional,
que omita o postergaba las creencias tradicionales. La reaccin contra estas
ideas se produjo lentamente, con frecuencia fue consecuencia de experiencias
frustradas. De esta manera los posteriores esfuerzos constitucionales, sin aban-
donar el modelo extranjero, tuvieron oportunidad de incorporar los resultados
de esas primeras experiencias, mitigando sus malos efectos.
El nuevo mecanismo de la divisin de poderes, encarnado en un poder legislati-
vo supremo que investa la representacin popular y en un poder ejecutivo ele-
gido por aquel, no encaj en la bien distinta realidad. Realidad, moldeada en la
organizacin poltica hispano-indiana, en la que se destacaban el poder uniperso-
nal del virrey o gobernador y la autoridad de un rgano letrado, la audiencia.
De ah que la introduccin del rgimen parlamentario como fuente de la legisla-
358
VCTOR TAU ANZOTEGUI [6]
cin y rgano de control gubernativo se desenvolvi con notoria lentitud Y mu-
chos tropiezos. Slo tres pases - a juicio de Bravo Lira - lograron durante bue-
na parte de la centuria dar estabilidad a este rgimen: Brasil desde 1824, Chile
a partir de 1830 y Argentina despues de 1854.
En el perodo posterior a 1860 se incorpor al estado constitucional un nuevo
elemento: los partidos polticos. Aun cuando stos no aparecieron mencionados
en las constituciones de la poca, segn Bravo Lira su presencia provoc la trans-
formacin del rgimen, convirtiendo a los parlamentos en instrumento de los
partidos polticos. Este papel hegemnico de las nuevas fuerzas se fue consoli-
dando hacia fines de la centuria.
En este centenar de constituciones se recogan, sin mayores discrepancias, las
garantas individuales, inspiradas en la doctrina y en los modelos del constitucio-
nalismo europeo y norteamericano. En cambio, no se establecieron, salvo excep-
ciones, los consiguientes deberes del individuo para con la sociedad.
Fue peculiar de las constituciones de la primera poca el reconocimiento de la
religin catlica como religin del Estado. Slo de modo lento se fue introducien-
do el principio de la libertad de cultos. Aun cuando en constituciones posteriores
desapareciera el carcter de religin oficial, las constituciones iberoamericanas
mantuvieron a lo largo de la centuria la proteccin hacia el catolicismo, as como
otros requisitos e invocaciones que les dieron una inconfundible impronta reli-
giosa.
V
El antiguo derecho comn, romano-cannico, haba sufrido crisis parciales en
el siglo XVI al enfrentarse en el Nuevo Mundo con una diferente realidad - de
la que surgi el derecho indiano - y en Europa con la reforma protestante. Junto
al mismo fue operando paulatinamente el criterio de razn, cuestionando de mo-
do general o particular aquel ordenamiento medieval. Sobre esta situacin actu
el cmulo de factores surgidos desde mediados del setecientos, que hemos visto
sumariamente. Todo ello produjo, al fin, el destrozamiento de tan antiguo orden
jurdico comn, aun cuando buena parte de sus elementos quedaron, por vas
tradicionales o an reformistas, incorporados al nuevo derecho que se estableci
en la centuria que estamos examinando.
Para precisar la cuestin, es conveniente fijar la atencin en cuatro aspectos
bsicos, orientados en la direccin apuntada:
1) Una concepcin reformista que postulaba una revisin racional de las insti-
tuciones jurdicas, lo que llevaba a reemplazar o modificar algunas de las existen-
tes.
2) Lmaduracin en el campo jurdico de un movimiento que pretenda elabo-
rar un 'sistema de derecho'. Ello mostraba la presencia avasallan te de una nueva
tcnica que postulaba cdigos metdicos en donde supuestamente se contuviesen
los preceptos necesarios para resolver todas las situaciones imaginables que po-
dan plantearse en la realidad.
3) Un proceso de secularizacin del derecho, que llev a desplazar el ordena-
miento cannico, hasta el punto de negarle juridicidad. Algunas partes de ste
se incorporaron al derecho secular, como el matrimonio, otras quedaron sin re-
gular, como ciertos delitos religiosos.
[7] LA REVOLUCIN LIBERAL Y EL DERECHO 359
4) Una fuerte tendencia hacia la nacionalizacin del derecho. Las leyes o cdi-
gos constituan la expresin legislativa de un Estado y cada uno deba dar su pro-
pa sancin, aun cuando hubiese semejanza con otros ordenamientos nacionales.
Esto ocurri tambien en materias, como la mercantil, cuya trayectoria y caracte-
rsticas haban sido propias de un derecho comn a distintos pases.
Estos aspectos estuvieron presentes en lberoamrica a lo largo de toda la centu-
ria de modo mucho ms complejo de lo que a primera vista parece. En principio,
la idea de codificacin puede constituir un denominador comn que los conten-
ga. Desde este punto de vista, el proceso histrico de la codificacin fue madu-
rando durante la primera mitad del siglo, para concretarse durante los ltimos
cincuenta aos. Desde luego que hay excepciones a estas fechas, como la tempra-
na codificacin boliviana de 1831 o el tardo cdigo civil del Brasil de 1917.
Empero, para una comprensin de este asunto, es necesario distinguir entre
'fijacin' y 'codificacin', tal como lo hace el chileno Alejandro Guzmn Brito,
de quien recojo libremente algunas de sus apreciaciones. Mientras la 'fijacin'
constituye un gnero que abarca todas las manifestaciones histricas que tienden
a reducir el derecho a cuerpos compactos, la 'codificacin' es una especie de fija-
cin, un modelo histrico de sta, caracterizado por una ideologa jurdica refor-
madora, que es el iusnaturalismo racionalista; un material jurdico preexistente,
el derecho romano comn y el humanista; y un ideal de sistema axiomtico-
deductivo. De tal modo, es posible advertir que durante la centuria hubo abun-
dantes expresiones de uno y otro y tambien frecuentes matizaciones.
El proceso se desenvolvi sobre la base del derecho castellano-indiano, pletri-
co de fuentes legislatvas, consuetudinarias y doctrinarias, despertando una acti-
tud crtica desdoblada en diversas direcciones: una de ndole externa, relativa a
la multiplicidad de fuentes, dificultad de su localizacin y conocimiento, inesta-
bilidad, incertidumbre e inseguridad que ello provocaba; otra de carcter inter-
no, basada en la falta de coherencia, buen estilo y racionalidad de su contenido;
y finalmente una tercera que, yendo al fondo de la cuestin, atacaba el viejo or-
denamiento por no responder sus principios y soluciones jurdicas a las exigen-
cias del siglo y concretamente a los ideales proclamados por las nuevas corrientes
de pensamiento. La distincin de estas tres vas es til para advertir los diversos
criterios de los juristas. Asi por ejemplo, el brasileo Augusto Texeira de Freitas
y el codificador chileno Andrs Bello ponan nfasis en las dos primeras, mien-
tras el argentino Alberdi lo haca resueltamente en la ltima.
Esta actitud crtica encontraba sus races en el humanismo del siglo XVI, reno-
vadas y vivificadas con el iusnaturalismo racionalista y la Ilustracin diecio-
chesca.
En cuanto a la elaboracin del nuevo derecho, la codificacin francesa ejerci
un enorme influjo en lberoamrica, penetrando junto con otros elementos de su
difundida cultura. Sobre todo fue el Code Civil de 1804 el modelo preferido du-
rante largos decenios en el proceso codificador. A ello se sum, ya a mediados
del siglo, la obra de sus comentadores, con el mtodo exegtico por ellos preconi-
zado.
Tambien ejerci influjo, en su materia, el Cdigo de Comercio espaol de 1829
y ms tarde, el proyecto de Cdigo Civil publicado por F. Garca Goyena. La
influencia espaola se hizo ms patente aun en las leyes de enjuiciamiento o cdi-
gos procesales que fueron apareciendo en los ltimos decenios de la centuria.
j
360
VCTOR TAU ANZOTEGUI
[8]
Fue tambien sensible el influjo que ejerci en la formacin del nuevo derecho
iberoamericano la ciencia jurdica alemana, que culmin con la 'dogmtica jur-
dica'. Sobre todo, el pensamiento y la obra de Savigny, a traves de
francesas y espaolas. Y aun cuando el Cdigo Civil de 1896 no pudo utilizarse
como modelo en esta centuria, los distintos criterios que fue generando aquella
ciencia - el historicismo, el positivismo cientfico o la nueva visin d_el de-
recho romano - fueron recibidos en suelo americano.
En los cdigos civiles iberoamericanos de esta centuria se distinguir,
su mtodo un influjo de origen francs de otro de procedencia alemana. El pn-
mero qued patentizado en el Cdigo de Chile y que se inspirar?n en _el
mismo. Su autor el humanista Andres Bello, no se limit empero a segmr servil-
mente el modelo que lo super al separar en dos - sucesiones Y obligaciones
- el libro III del cdigo galo. En cambio, el influjo alemn se hizo presente en
los trabajos de Freitas, en el Cdigo argentino de 1869 y en el tardo cdigo brasi-
leo. Pero tambien cabe aqui sealar que Freitas super toricamente al
tismo al proyectar la formacin de dos cdigos distintos: u?o
a todo el derecho, y otro propiamente civil. A su vez, el Cdigo argentmo s1do
- en palabras de A. Guzmn - 'el primer cdigo del mundo en acoger Ideas
pandectistas'. . . .
Se puede preguntar en qu medida influy el derecho tradicional en el contem-
do de los nuevos cdigos, habida cuenta que su poder fue nulo en cuanto a la
metodologa. La respuesta ofrece enormes dificultades, tanto por la naturaleza
misma de la pregunta como por la muy escasa investigacin de_ fondo que se 9a
realizado orientada a esclarecer esta cuestin. Con cautela, Y sm atreverse a In-
currir en generalizaciones, el propio profesor Guzmn sostiene que para Chile la
codificacin consisti ms bien en 'la aplicacin de una terminologa :Y de un es-
quema a materiales que han sido extrados del derecho Juicio _ste
que considero posible ampliar a otros pases, no slo por la proyeccin que dicho
cdigo tuvo en el Pacfico, sino porque otro cdigo con all de
las fronteras nacionales, como el elaborado en la Argentina por Dalmac1o Velez
Sarsfield, participa, segn parece, de anlogas caractersticas.
A traves de lo expuesto, es posible apreciar una fuerte influencia europea en
la ordenacin metdica de los cdigos, mediante modelos y otras elaboraciones
cientficas, aunque tambienes necesario destacar que la aportacin de los princi-
pales legisladores - como Bello, Freitas y Velez Sarsfield - permite establecer
cierta originalidad en las codificaciones iberoamericanas, tal como lo ha puesto
de relieve el mismo profesor Guzmn.
VI
Asi se fue formando paulatinamente a lo largo de la centuria un derecho pro-
pio e independiente en los pases de Iberoamrica que, aunque con diferentes tex-
tos legales, ofrece una fundamentacin y regulacin uniforme en cuanto pro-
viene de un derecho-madre que les ha sido comn y de unas influencias que no
son extraas a la tradicin jurdica romano-cannica, como las procedentes de
Francia o Alemania, bajo la gida de los principios del liberalismo. En este lti-
mo sentido se hace notar tambien la presencia anglosajona, a traves de las consti-
[9] LA REVOLUCIN LIBERAL Y EL DERECHO 361
tuciones norteamericana,s. De este modo se produjo una renovacin jurdica
sustancial de tal magnitud como slo se ha dado en momentos singulares de la
historia de la humanidad.
Orientacin bibliogrfica
Me parece necesario indicar, con fines de orientacin, algunos trabajos que permitan
ampliar la visin muy limitada que surge de las pginas precedentes. Esto se explica en ra-
zn del objeto especfico para el cual fueron escritas: su presentacin en las sesiones organi-
zadas por la Association Internationa1e d'Histoire du Droit et des Institutions en el marco
del XVI Congreso Internacional de Ciencias Histricas celebrado en Stuttgart en agosto
de 1985 sobre el tema: 'La Revolucin y el Derecho'.
Un enfoque general til, con alguna perspectiva sobre el tema tratado y orientacin bi-
bliogrfica, se encuentra en la ya clsica obra de Charles C. Griffin, El perodo nacional
en la Historia del Nuevo Mundo, Mxico 1962.
En las obras de conjunto sobre la historia jurdica de cada pas de Iberoamrica, se hallan
algunas indicaciones generales, pero sobre todo permitirn observar las peculiaridades re-
gionales o nacionales. En todos los casos, se proporciona bibliografa ampliatoria. Entre
las principales cabe mencionar: Jorge Basadre, Losfmdamentos de la Historia del Dere-
cho, 2a edicin, Lima 1%7 (5a parte); Humberto Beilo Lozano, Historia de las fuentes e
instituciones jurdicas venezolanas, Caracas 1966; Jaime>Eyzaguirre, Historia del Derecho,
5a edicin, Santiago 1980; Jos Gomes B. 'camara, Subsidios para a Historia do Direito
Ptrio (tomos Il, III y IV), Rio de Janeiro I964- 1967; Mara del Refugio Gonzalez, His-
toria del Derecho Mexicano, Mxico 1981; Jorge Enrique Guier, Historia del Derecho, San
Jos de Costa Rica, 1968, 2 volumen es; Ricardo Levene,. Historia del Derecho Argentino,
Buenos Aires 1945- 1959, t. IV-XI; Guillermo Floris.'Margadant S., Introduccin a la
Historia del Derecho Mexicano, Mxico 1971; C. Alberto/Roca, Cursillo de Historia del
Derecho Patrio, Montevideo 1959; Haroldo Valladiio, His.toria do Direito, especialmente
do Direito Brasileiro, 3a edicin, revisada y actualizada, Rio de Janeiro 1977; y Ricardo
Zorraqun Bec, Historia del Derecho Argentino, t. Il, Buenos Aires 1969. Con relacin
a las ideas jurdicas, puede verse: A.L. Machado Neto, Historia das idiasjurdicas no Bra-
sil, Siio Pauto 1969; y Anzotegui, Las ideas jurdicas en la Argentina (siglos
XIX -XX), Buenos Aires 1977.
Tambien se encuentran algunos elementos aprovechables en un antiguo estudio compa-
rativo de W. Von Rauchhaupt, Correlaciones en el desarrollo de los derechos de Europa
y de Amrica, Estudio de comparacin gentica de derechos, Buenos Aires 1928.
Adems de estas obras de conjunto, conviene mencionar algunas otras especficas sobre
los dos grandes temas abordados en las pginas precedentes: las constituciones y los cdi-
gos. Sobre el primer tema se puede ver la obra de Ernesto de la Torre Villar y Jorge Mario
Garcia Laguardia, Desarrollo histrico del constitucionalismo hispanoamericano, Mxico
1976, y el lcido ensayo de Bernardino Bravo Lira, Etapas histricas del Estado constitu-
cional en los pases de habla castellana y portuguesa (1811-1980), publicado en la Revista
de Esrudios Historico-Juridicos, V, Valparaiso 1980, pp. 35-84. La bibliografa sobre el
constitucionalismo en cada pais es muy extensa y para ello me remito a las citadas obras
de conjunto.
Con relacin al segundo lema, es necesario mencionar un interesante ensayo en que se
plantea la cuestin de modo general: Alejandro Guzmn Brito, Puntos de orientacin para
el estudio histrico de la fijacin y codificacin del Derecho en lberoamerica en Revista
de Legislacin y Jurisprudencia, 2a epoca, t. LXXXVI, Madrid 1983, pp. 3-22. Tambien
contienen material de alcance general, recientes obras publicadas con referencia a la codifi-
cacin en sus respectivos pases: Alejandro Guzmn Brito, Andrs Bello, codificador,
362
VCTOR TAU ANZOTEGUI
[lO]
Historia de la fijacin y codificacin del derecho civil en Chile, 2 1982;
M Estudios sobre la historia del derecho CIVIl en Mex1co te
el siglo XIX, Mxico 1981; y Vctor Tau Anzotegui, La c?dificacin en la Argentma
(1810-1870), Mentalidad social e ideas jurfdicas, Aires 1977. .
Para un examen del liberalismo latinoamericano, considerado como un proceso de mno-
vacin jurdica institucional, es muy interesante el reciente David Re-
form and Reaction in the Platine Provinces, 1810-1852, Gamesvlle (Flonda) 1983.
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THE INTERNATIONAL RELIEF UNION
Reflections on the Convention Establishing an International Relief Union
of July 12, 1927
by
P. MACALISTER-SMITH (Heidelberg)
l. - Introduction
Although toda y there is a new and urgent need to tackle many questions of in-
ternational relief actions, humanitarian problems have existed at all periods of
history
1
E. de Vattel commented on the natural international solidarity demon-
strated by the relief sent from various countries following the destruction of Lis-
bon by earthquake in 1755
2
Humanitarian concerns expressed in law and insti-
tutions during the League of Nations period form the starting-point for many
current organizations and activities of the United Nations system3.
Based on a proposal to establish an international organization with a mandate
to undertake and coordinate disaster relief operations, made within the Red
Cross in 1921 and thereafter taken up by the League of Nations, an intergovern-
mental conference was held in Geneva in 1927. The result of the conference was
the adoption of the Convention Establishing an International Relief Union,
which entered into force in December 1932
4
The 1927 Convention is the only
important multilateral instrument of public internationallaw to be concerned ex-
clusively with disaster relief, beyond the context of armed conflict. However, the
lnternational Relief Union (IR U) did not have notable success in regard to relief
actions during its brief operational existence.
The task of this study is to examine the historical background, legal founda-
tions, constitutional structure and functioning of the International Relief Union,
l. For a brief historical survey of humanitarian law and practice, see P. Macalister-
Smith, lnternational Humanitarian Assistance, Martinus Nijhoff, Dordrecht- Boston-
Lancaster 1985, esp. pp. 8-21.
2. ' ... if a nation is visited with famine, all those who ha ve provisions enough and to
spare should come to its assistance, though not to the extent of self-impoverishment ...
Help in such an extremity is so much in accord with the dicta tes of humanity that no civil-
ized nation could altogether fail to respond ... Whatever the nature of the disaster that
overtakes a nation, the same help is dueto it.', E. de Vattel, The Law of Nations (1758),
11, 1, 5.
3. See e.g. P. Macalister-Smith, supra note 1; B. Morse, Practice, Norms and Reform
of International Humanitarian Rescue Operations, Hague Academy of International Law,
Recueil des Cours, Vol. !57 (1977-IV), p. 125 et seq.; and M. Bothe, Relief Actions, Ency-
clopedia of Public lnternational Law (R. Bernhardt, ed.), Instalment 4 (1982), p. 173 et
seq.
4. Text at League of Nations Treaty Series, Vol. 135 (1932), p. 247; and Manuel de
I'Union Jnternationale de Secours, Geneva, July 1938. See also infra, note 10. The defini-
tive study is M.-A. Borgeaud, L 'Union lnternationale de Secours, Sirey, Pars 1932; also
Thesis No. 371, Faculty of Law, University ofGeneva, 1931. The Convention appears to
be technically still in force for sorne 16 States.