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CONSTITUIO ECONMICA E O CAPITALISMO: UMA ANLISE SEGUNDO A

JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL


ECONOMIC CONSTITUTION AND THE CAPITALISM: AN ANALYSIS ACCORDING TO
JURISPRUDENCE OF THE SUPREME COURT OF BRAZIL
Leonardo Araujo Negrelly
RESUMO
O presente trabalho tem por finalidade o estudo da Constituio Econmica e a sua correlao com o
sistema econmico capitalista. Para o seu desenvolvimento foram abordadas questes relativas teoria
jurdica e teoria econmica, sendo considerado, para tanto, o ttulo VII da Constituio Federal brasileira,
especificamente os artigos 170 a 181, cumulando-os com os preceitos contidos nos artigos primeiro e
terceiro do mesmo diploma, e, no tocante teoria econmica, ser analisado o significado e elementos
constitutivos do sistema econmico capitalista. Por fim, sero conjugados tais conceitos, confrontando-os ao
posicionamento adotado pelo Tribunal Constitucional brasileiro para verificar a real aplicabilidade do sistema
capitalista no Brasil.
PALAVRAS-CHAVES: Constituio Econmica Capitalismo Supremo Tribunal Federal Direito
Econmico Sistema Econmico.
ABSTRACT
The present work has for purpose the study of the Economic Constitution and its correlation with the
capitalist economic system. For its development they had been boarded relative questions to the legal theory
and to the economic theory, being considered, for in such a way, the heading VII of the Brazilian Federal
Constitution, specifically from the articles 170 to 181, accumulating them with the rules contained in articles
first and third of the Constitution, and, in regards to the economic theory, will be analyzed the meaning and
constituent elements of the capitalist economic system. Finally, such concepts will be conjugated, collating
them with the positioning adopted for the Brazilian Constitutional Court to verify the real applicability of the
capitalist systemin Brazil.
KEYWORDS: Economic Constitution - Capitalism - Supreme Court - Economic Law - Economic System.
1) INTRODUO

Este trabalho visa a realizao de um estudo sobre a Constituio Econmica e sua relao com o sistema
econmico capitalista. Para tanto, no desenvolvimento deste trabalho foram tratados de tpicos relacionados
teoria jurdica e teoria econmica que esto vinculados noo de sistema econmico, e, mais
especificamente, o capitalismo.

Assim, para o cumprimento do objetivo traado, ser analisado o ttulo VII da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988 que trata da ordem econmica nacional entre os seus artigos 170 e 181.
Cumulando o contedo destes dispositivos com os preceitos contidos nos artigos primeiro e terceiro do
mesmo diploma buscar-se- extrair a opo eleita pelo legislador constituinte acerca do sistema econmico
adotado no pas.

Na sequncia ser abordado o significado de capitalismo e ser definido, segundo Max Weber, os elementos
constitutivos deste sistema econmico. Dos vrios elementos indicados por este autor, dois merecero
destaque para a finalizao deste artigo, sendo eles a liberdade, que associada livre iniciativa, e a auto
regulamentao do mercado, associada a no interveno estatal.

Com o desgnio de verificar, objetivamente e na prtica, a execuo da sistemtica capitalista no Brasil,
posteriormente sero analisados os julgados mais atuais sobre a ordem econmica nacional no mbito do
Supremo Tribunal Federal, guardio da Constituio. Esta alternativa foi escolhida em razo da objetividade
decisria e certeza decorrente da consecuo da atividade jurisdicional, o que no caracterstico das
conjecturas tericas sobre o tema.

Por fim, tentar-se- sintetizar as idias apresentadas para se concluir se realmente existe o capitalismo no
Brasil.

2) CONSTITUIO ECONMICA NA REALIDADE BRASILEIRA

Usualmente os estudiosos da Cincia do Direito e da Cincia Econmica mantm o seu mbito de pesquisa
restrito a uma das duas reas, tendendo a pregar uma preponderncia de uma sobre a outra. No entanto,
sabe-se que na Cincia Econmica reverberam fatos sociais que tm o condo de repercutir nas atividades
econmicas, sendo que tais condutas assumem algum valor referencial decorrente da ponderao dos
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interesses conflituosos presente na sociedade. Estes interesses contraditrios so justamente o campo de
atuao da Cincia do Direito. Neste sentido, apesar de aparentemente contraditrias, as Cincias Econmica
e Jurdica so complementares e dependentes, no sendo o Direito submisso Economia nem o inverso,
mantendo-se ambos equilibrados e equivalentes, pois o direito se nutre dos relacionamentos sociais,
conseqentemente [sic] das relaes econmicas, e ele no apenas os reafirma como tambm os produz.[1]

Por essa razo, no poderia a Lei Maior de um Estado se manter inerte a tal situao, e certamente no o ,
de forma que o tratamento da economia pelo direito foi observado pela Constituio brasileira de 1988 em
seu Ttulo VIII e tambm esteve presente, em algum grau, em suas predecessoras mais recentes.

Assim, o Direito Econmico norteado pela Constituio Federal, regulamentado pelo artigo 170 deste
diploma que dispe sobre a ordem econmica, onde so enumerados seus fundamentos, princpios e
compromissos, sendo este artigo, evidentemente, subserviente aos artigos primeiro e terceiro da
CRFB/88.[2]

Decorre da que os princpios da ordem econmica que compe a Constituio 1988 so conformadores dos
processos econmicos, sendo elas consideradas o conjunto de normas que define, institucionalmente, um
determinado modo de produo.[3] Neste sentido Vital Moreira define a Constituio Econmica sendo

O conjunto de preceitos e instituies jurdicas que, garantindo os elementos
definidores de um determinado sistema econmico, instituem uma determinada
forma de organizao e funcionamento da economia e constituem, por isso
mesmo, uma determinada ordem econmica; ou, de outro modo, aquelas
normas ou instituies jurdicas que, dentro de um determinado sistema e
forma econmicos, que (sic) garantem e (ou) instauram, realizam uma
determinada ordem econmica concreta.[4]

Para tanto o legislador constituinte bem optou em dirigir a economia segundo a observncia da integralidade
normativa constitucional, sem, contudo, se descuidar de inclu-las tambm neste tpico, a fim de evitar uma
possvel interpretao atomstica de um destes princpios, o que poderia contrapor todo o ordenamento
constitucional.[5]

Assim, apenas de forma indicativa, a ordem econmica regida segundo os princpios constitucionais
econmicos da soberania nacional, da propriedade privada, da funo social da propriedade, da livre
concorrncia, da defesa do consumidor, da defesa do meio ambiente, da reduo das desigualdades regionais
e sociais, da busca do pleno emprego e do tratamento favorecido das empresas de pequeno porte.

Contudo, para a economia tambm importante a determinao de um sistema econmico a ser seguido,
sendo esperado que em uma Constituio Econmica seja consagrado o sistema a ser seguido ou, caso no
seja feito de forma explcita, que seja ao menos possibilitada a deduo por meio interpretativo do caminho a
ser seguido.[6]

A importncia de tal definio fica evidenciada na explicao sobre sistema econmico prolatado por Eros
Roberto Grau citando Nunes e Franco:

Cuida-se de sistema afetado por determinado regime econmico. O sistema
econmico compreende um conjunto coerente de instituies jurdicas e
sociais, de conformidade com as quais se realiza o modo de produo
propriedade privada, propriedade estatal ou propriedade coletiva dos bens de
produo e a forma de repartio do produto econmico h rendimentos da
propriedade? ou s rendimentos do trabalho? ou de ambos? em uma
determinada sociedade. A natureza das relaes sociais de produo isto , a
posio relativa dos homens em face dos meios de produo que, em ltima
instncia, distingue os sistemas econmicos (v. A. J. Avels Nunes, Os
Sistemas Econmicos, separata do Boletim de Cincias Econmicas,
Coimbra, 1973, p. 24). O regime econmico pode ser definido, na dico de A.
L. Souza Franco (ob. cit., p. 142), qual a forma como no mbito de cada
sistema o poder (mxime, o poder poltico) se articula com a realidade
econmica. A caracterizao do regime econmico um moldura explicativa
dos princpios da interveno do Estado e da sua [sic] actuao financeira,
tanto no plano das ideologias inspiradoras como no das instituies de
enquadramento... A noo de regime no se esgota quer-nos parecer na
forma poltica do poder, mas inclui as demais formas de poder: os poderes
sociais (sindicais, patronais), os prprios poderes econmicos....[7] (grifos do
autor)

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Neste sentido, essencial que fique evidenciado qual a inclinao da sistemtica econmica adotada pela
Constituio em razo da forte interferncia que esta exercer nos campos poltico, econmico e social. No
entanto, o constituinte brasileiro de 1988 no foi direto em sua opo, porm, deixou pistas de sua escolha.

Diante disto, a partir de uma anlise dos dispositivos que tratam da ordem econmica constatado que na
cabea do referido artigo 170 da Constituio Federal de 1988 h a determinao da valorizao do trabalho
humano e da livre iniciativa, sendo ambos fundamento da Repblica brasileira e com forte ligao na
concepo de Estado Democrtico de Direito. Em uma anlise mais acurada destes mandamentos facilmente
se verifica a estreita ligao deles com a liberdade.

A liberdade, por sua vez, um instituto jurdico de primeira grandeza e positivado no artigo quinto da
CRFB/88 como direito fundamental. Em um estudo de cunho econmico, como o que se prope, a liberdade
tambm considerada elemento fundamental para a caracterizao do sistema econmico capitalista, o que
indica a opo do constituinte por um modelo capitalista de produo, onde os agentes disputam livremente
em uma economia de mercado.[8]

A mesma linha de raciocnio segue o pensamento de Eros Roberto Grau:

Os princpios, na sua interao, registram as marcas da ideologia
constitucionalmente adotada. luz por eles projetada, na sua globalidade,
parte daquelas questes prontamente dilucidada: a ordem econmica na
Constituio de 1988 define opo por um sistema econmico, o sistema
capitalista.[9] (grifos do autor)

Destarte, a Repblica Democrtica do Brasil tem como matriz econmica os ideais liberais que permeiam o
capitalismo. Contudo, como mencionado acima, a anlise de um princpio isoladamente ou mesmo de um
sistema econmico no pode ser convertido em um misto de idolatria e rigidez sob pena de se tornarem
disposies espoliativas dos anseios sistemtico-axiolgicos do conjunto normativo.

Com isso, apesar de uma opo constitucional, o sistema capitalista realmente vige na realidade brasileira?
Tal resposta somente poderia ser alcanada a partir da soluo de outro problema correlato: o que
capitalismo? Essa aparentemente uma resposta simples, afinal o capitalismo est presente no discurso de
grande parte da populao sendo ele apontado como a mazela que aflige a sociedade, mas o delineamento de
um sistema econmico envolve questes tcnicas que por vezes passam desapercebidas. Para isso tentaremos
expor de forma singela os contornos do capitalismo para ao final verificarmos a sua compatibilidade com o
sistema econmico do Brasil.

3) O CAPITALISMO

O termo capitalismo amplamente empregado no discurso popular e em trabalhos cientficos, especialmente
na rea jurdica, e, nos anos mais recentes vem assumindo significao variada em razo da no especificao
deste termo por seus utilizadores. Essa realidade no gera surpresa aos leitores mais atentos, haja vista tal
discrepncia lxica estar presente tambm em obras de cientistas econmicos.

Por essa razo se faz necessria a elucidao do termo e a clarificao do sentido que ser empregado neste
opsculo para a manuteno do pretenso rigor cientfico que se objetiva manter. Para tanto no h como
alcanar a essncia lxica da palavra capitalismo sem que se toque em alguns fatos histricos, contudo, no
se objetivando aqui uma narrativa histrica sobre as origens do capitalismo, mas sim, e somente, a correta
definio do vocbulo.

Neste sentido adverte Maurice Dobb[10] que o sentido atribudo palavra capitalista entre alguns
economistas, em especial entre os partidrios da Escola Austraca, no compatvel com a acepo que
decorre de uma interpretao histrica dos fatos econmicos, concluindo da seguinte forma:

Capitalista tem sido usado pelos economistas num sentido puramente
tcnico, ao se referirem ao uso dos chamados mtodos de produo indiretos
ou que encurtam o tempo, e em grande parte se prendeu a uma viso particular
da natureza do capital. No diz respeito modalidade de propriedade dos
instrumentos de produo, e se refere apenas sua origem econmica e
medida de seu uso. Como toda produo, excetuada a mais primitiva, sempre
foi em algum grau capitalista nesse sentido tcnico, o termo apresenta pouco
valor para fins de diferenciao histrica, e seus inventores no tentaram us-lo
desse modo. O uso que dele fazem, na verdade, , por implicao, uma
negativa de qualquer significado especfico ao capitalismo como sistema
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histrico especial.[11]

Assim, uma das concepes que aparece implcita no contexto utilizado do termo capitalismo a identifica a
um sistema de empresa individual sem obstculos, cujas relaes sociais e econmicas so regidas por
regras contratuais pactuadas entre homens livres e desapegados quaisquer restries legais.[12] Essa
compreenso da expresso em estudo se mostra reducionista acerca do entendimento do fato scio-
econmico, tornando-a praticamente sinnimo do que depreendido do regime de laissez-faire ou mesmo
do regime da livre concorrncia.

De forma semelhante, para Dobb[13], aparecem em destaque trs significaes da noo de capitalismo.
Estas definies, apesar de em certos pontos se sobreporem, abarcam distintas vises sobre o
desenvolvimento histrico do sistema capitalista, apresentando fronteiras cronolgicas bem diferentes para o
mesmo, assumindo, por conseguinte, posies dspares em relao origem do capitalismo e ao crescimento
do mundo moderno.

Neste sentido, a primeira definio por ele mencionada foi engendrada nas obras de Werner Sombart, sendo
remetida a essncia do capitalismo ao aspecto espiritual. Assim, o contedo que estava presente no esprito
seria um sentimento empreendedor associado prudncia e racionalidade, o que permitia que a organizao
econmica se moldasse e desenvolvesse segundo cada poca que estava em curso. Ainda tocado na
questo do homem pr-capitalista e capitalista, sendo o primeiro desapegado de interesses acumulativos
enquanto o segundo v no lucro (acumulao de capital) a razo dominante da atividade econmica.

Em seguida tratada da concepo que para o autor verificada de forma implcita no tratamento material
histrico do capitalismo. Nesta idia h a identificao do sistema capitalista como uma organizao
destinada produo focada em mercados externos. Karl Bcher bem demonstra o critrio caracterizador do
capitalismo ao mencionar que a relao existente entre produo e consumo de bens ou, para ser mais
exato, a extenso da rota percorrida pelos bens, ao passarem do produtor ao consumidor[14]. Nesta
segunda significao era utilizada a idia de lucro irrestrito por intermdio da riqueza, sendo caracterizada
como uma economia de trocas cujo objetivo central o alcance do lucro, devendo estar presentes tambm a
diferenciao da populao entre proprietrio e trabalhadores sem propriedades[15].

J o terceiro significado foi inicialmente criado por Marx. Este autor, diferentemente dos anteriores, na busca
da essncia do capitalismo no se utilizou do esprito de empresa ou mesmo da utilizao da riqueza com o
fito de obteno de lucro, mas sim, pautou a sua teoria com base em um determinado formato de produo.
Este modo de produo no se atrelava somente s tcnicas produtivas empregadas para a execuo da
atividade, mas estavam vinculadas s relaes sociais provenientes da ligao do homem com o processo de
produo, ou seja, esto baseadas na relao entre empregador e empregado. De forma mais clara, o sistema
capitalista para Marx se caracterizava pela definio da propriedade dos meios de produo.

A partir dessa idia no se concebia este sistema econmico como um mero sistema de produo de
mercadorias destinados venda com o fim do auferir lucros irrestritos, mas passava a constar a fora de
trabalho como uma mercadoria que passara a estar disponvel no mercado para ser comprada de acordo com
as convenincias empresrias, sendo esta equiparada a qualquer outro bem material disponvel nas prateleiras
dos comerciantes.

Assim, como condio para a caracterizao do capitalismo surgia a concentrao de capital nas mos de
uma pequena classe proprietria que figuravam em um plo da relao enquanto, do outro lado, se
encontrava a classe operria no proprietria e que contavam somente com a venda de sua fora de trabalho
como nico meio de subsistncia.

Diante dos vrios significados atribudos ao capitalismo, Maurice Dobb se posiciona como adepto da teoria
criada por Marx, alegando que tanto a concepo de Sombart quanto a do capitalismo como um sistema
comercial compartilham de defeito em razo de sua incapacidade de restrio deste sistema econmico a um
determinado perodo histrico, gerando a idia de que quase todas as pocas da histria teriam sido
capitalista em algum grau.[16]

Deste modo, por fora das inmeras definies encontradas entre tericos, para que no restem dvidas
acerca do que efetivamente capitalismo, recomendvel que no momento da avaliao econmica seja
realizada uma anlise histrica dos elementos conformadores do capitalismo para que no pairem incertezas
sobre sua existncia, que a seguir sero especificadas.

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Assim, como precondio da existncia do capitalismo se encontra a apropriao dos meios de produo,
estando esta diretamente ligada idia de direito de propriedade privada, ficando, portanto, condensado em
somente um dos plos da relao social as terras, maquinrios, ferramentas, imveis etc, necessrios a plena
consecuo da atividade produtiva. Desta forma fica evidenciado a acmulo de propriedade nas classes mais
abastadas dirigentes das empresas industriais e comerciais, reflexo do acmulo de capital oriundo do lucro.

Por conseguinte, a liberdade de mercado fator preponderante para a caracterizao do capitalismo, no
podendo haver ingerncias estatais que dificultem a circulao de mercadorias. Neste mesmo sentido e
estritamente correlacionado esta a presena de tcnicas racionais que visem a maximizao dos resultados
produtivos e logsticos.

Igualmente essencial a estabilidade estatal, especificada pela previsibilidade poltica e pela segurana
jurdica. Estes fatores interferem fortemente na capacidade de gesto e planejamento das empresas e esto
vinculadas s tcnicas racionais para maximizao do resultado acima mencionadas.

Outro fator caracterizador do capitalismo o trabalho livre, pois somente essa liberdade que possibilitar a
venda da fora de trabalho. Complementando essa idia h a necessidade da existncia de uma classe
despossuda, fazendo com que as pessoas que a compem sejam obrigadas a ofertar seu trabalho ao
mercado, possibilitando a movimentao econmica e produtiva.

Por fim, como elemento do capitalismo est a presena das prticas comerciais orientadas a cobertura das
necessidades alheias buscando o atendimento das oportunidades de mercado com o nico e exclusivo
objetivo de alcanar a maior rentabilidade possvel. Neste ponto surge um outro elemento constante no
capitalismo, sendo ele a especulao, que viabilizada a partir disponibilidade de capital e das flutuaes
existentes na relao entre demanda e oferta.[17]

Com isso, pode-se concluir que o sistema econmico capitalista ser pautado na propriedade privada e na
ampla liberdade de iniciativa, de concorrncia e de contratao de mo-de-obra, sendo, portanto, a liberdade
o seu pressuposto e fundamento, tudo correlacionado e sempre direcionado para a chamada economia de
mercado. Neste sentido, estando presentes os elementos acima elencados, aferir-se- a existncia do sistema
capitalista, sendo que a ausncia de algum de seus elementos colocar em dvida a sua existncia.

4) A POSIO JURISPRUDENCIAL DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL EM
RELAO AO CAPITALISMO

Consoante o demonstrado linhas acima, a existncia de uma Constituio Econmica e a sua opo, ao
menos formal, pelo sistema capitalista indubitvel. Entretanto a real significao de capitalismo, por estar
vinculada essencialmente Cincia Econmica, depende de sua verificao no plano do ser.

Por fora da grande discusso acerca dos limites de uma suposta sujeio da economia ao ordenamento
constitucional, este ltimo ostentando robusta carga social, vale perquirir sobre a posio adotada pela mais
alta instncia jurisdicional brasileira e defensora da Constituio, isso porque, em sua funo interpretativa e
julgadora poder seus julgados modificarem o sentido da Carta Constitucional. Ademais, do Supremo
Tribunal Federal (STF) a funo de harmonizao entre possveis conflitos principiolgicos virtualmente
contraditrios, situao esta comum na Magna Carta brasileira.

Tais conflitos so expressos objetivamente por Flvio Pansieri:

Observa-se como conflito basilar em nosso texto constitucional a falta de
definio do Brasil sendo um Estado Social ou um Estado Liberal, e esta
caracterstica, ou melhor, a falta de uma definio desta caracterstica, hoje
acaba por colocar em cheque grande parte da doutrina constitucional.[18]

Assim sendo, a rdua harmonizao entre duas ideologias colidentes tende a gerar mutaes conceituais com
interferncia nos mais variados setores, impelindo, assim, que a sociedade mantenha constante observncia
na hermenutica constitucional imposta pelo STF.

Neste sentido, buscando a postura adotada pelo rgo mximo do Poder Judicirio brasileiro, inteligvel o
seu perfilhamento aos fundamentos essenciais ordem econmica, como se v a seguir:

EMENTA: CONSTITUCIONAL. ECONMICO. INTERVENO
ESTATAL NA ECONOMIA: REGULAMENTAO E REGULAO DE
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SETORES ECONMICOS: NORMAS DE INTERVENO. LIBERDADE
DE INICIATIVA. CF, art. 1, IV; art. 170. CF, art. 37, 6. I. - A interveno
estatal na economia, mediante regulamentao e regulao de setores
econmicos, faz-se com respeito aos princpios e fundamentos da Ordem
Econmica. CF, art. 170. O princpio da livre iniciativa fundamento da
Repblica e da Ordem econmica: CF, art. 1, IV; art. 170. II. - Fixao de
preos em valores abaixo da realidade e em desconformidade com a legislao
aplicvel ao setor: empecilho ao livre exerccio da atividade econmica, com
desrespeito ao princpio da livre iniciativa. III. - Contrato celebrado com
instituio privada para o estabelecimento de levantamentos que serviriam de
embasamento para a fixao dos preos, nos termos da lei. Todavia, a fixao
dos preos acabou realizada em valores inferiores. Essa conduta gerou danos
patrimoniais ao agente econmico, vale dizer, recorrente: obrigao de
indenizar por parte do poder pblico. CF, art. 37, 6. IV. - Prejuzos
apurados na instncia ordinria, inclusive mediante percia tcnica. V. - RE
conhecido e provido.[19]

Na mesma linha de raciocnio, no encalo da posio firmada pelo Poder Judicirio ptrio, demonstra o
Supremo no julgamento da ao direita de constitucionalidade nmero 3.710/GO, veiculada no Informativo
455 do STF, o reconhecimento por uma ordem econmica livre e respeitadora da propriedade privada,
confirmando assim a posio tendente sistemtica capitalista, como segue:

O Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pela
Confederao Nacional dos Estabelecimentos de Ensino - CONFENEN, para
declarar a inconstitucionalidade da Lei 15.223/2005, do Estado de Gois, que
dispensa do pagamento pelo uso de estacionamento em shopping centers,
hipermercados, instituies de ensino, rodovirias e aeroportos, instalados no
Estado, os clientes, alunos e usurios que comprovarem despesas
correspondentes a pelo menos dez vezes o valor cobrado por esse uso.
Preliminarmente, o Tribunal, por maioria, conheceu da ao. Vencidos, no
ponto, os Ministros Crmen Lcia, Marco Aurlio, Celso de Mello e Seplveda
Pertence, que dela no conheciam, ao fundamento de ser a requerente
carecedora da ao, ante a ausncia de pertinncia temtica. No mrito,
entendeu-se caracterizada a ofensa competncia privativa da Unio para
legislar sobre direito civil (CF, art. 22, I), j que, pela norma impugnada, faz-se
uma limitao genrica ao exerccio do direito de propriedade. O Min. Marco
Aurlio ressaltou que, em se tratando de atividade econmica, a atuao do
Estado, a teor do disposto no art. 174, da CF, quanto iniciativa privada,
simplesmente de fiscalizao, incentivo e planejamento, e no pode ser
vinculante. O Min. Carlos Britto considerou no haver afronta ao direito de
propriedade, nem competncia privativa da Unio para legislar sobre direito
civil, mas sim liberdade econmica dos estabelecimentos de ensino. O Min.
Seplveda Pertence, embora acompanhando o relator, ressalvou continuar com
a convico expressa na ADI 1472/DF (DJU de 25.10.2002) e na ADI
1918/ES (DJU de 1.8.2003). ADI 3710/GO, rel. Min. Joaquim Barbosa,
9.2.2007. (ADI-3710)[20]

Neste mesmo sentido, tutelando o princpio da livre concorrncia que caro conformao de uma ordem
econmica livre e inserta na concepo de economia de mercado, o Ministro Joaquim Barbosa demonstra
consonncia com o ordenamento constitucional econmico ao decidir a medida cautelar a seguir enunciada:

EMENTA: RECURSO. Extraordinrio. Efeito suspensivo. Inadmissibilidade.
Estabelecimento industrial. Interdio pela Secretaria da Receita Federal.
Fabricao de cigarros. Cancelamento do registro especial para produo.
Legalidade aparente. Inadimplemento sistemtico e isolado da obrigao de
pagar Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI. Comportamento ofensivo
livre concorrncia. Singularidade do mercado e do caso. Liminar indeferida
em ao cautelar. Inexistncia de razoabilidade jurdica da pretenso. Votos
vencidos. Carece de razoabilidade jurdica, para efeito de emprestar efeito
suspensivo a recurso extraordinrio, a pretenso de indstria de cigarros que,
deixando sistemtica e isoladamente de recolher o Imposto sobre Produtos
Industrializados, com conseqente reduo do preo de venda da mercadoria e
ofensa livre concorrncia, viu cancelado o registro especial e interditados os
estabelecimentos.[21]

No entanto, como alhures mencionado, a interpretao sistemtica e contextualizada do ordenamento
jurdico primordial para a manuteno da consistncia lgica constitucional. Neste sentido, outros
princpios tambm resguardados pelo constituinte devem ser observados, apesar da grande dificuldade de
conciliao, gerando, portanto, algumas incoerncias conceituais ao confront-las com seu formato original.
Esta situao exatamente o que ocorre ao persistir com a anlise dos julgamentos proferidos pelo Supremo
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Tribunal Federal quando cotejado com a significao de capitalismo, sistema econmico este acatado pela
Repblica brasileira, seno vejamos:

O Tribunal, por maioria, julgou improcedente pedido formulado em ao direta
ajuizada pela Associao Brasileira das Empresas de Transporte Rodovirio
Intermunicipal, Interestadual e Internacional de Passageiros - ABRATI contra
a Lei nacional 8.899/94, que concede passe livre no sistema de transporte
coletivo interestadual s pessoas portadoras de deficincia, comprovadamente
carentes. Mencionando o contexto social e constitucional vigentes, destacou-
se, inicialmente, a existncia da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia, assinado pelo Brasil, na sede da ONU, em 30.3.2007, e em
tramitao no Congresso Nacional, e os valores que norteiam a Constituio,
contidos no seu prembulo. Asseverou-se que, na esteira desses valores, que
se afirmaria, nas normas constitucionais, o princpio da solidariedade, projetado
no art. 3. Ressaltou-se que, na linha dos princpios fundamentais da Repblica,
a Constituio teria acolhido como verdadeira situao, a ser alterada pela
implementao de uma ordem jurdica que recriasse a organizao social, a
discriminao contra os deficientes, tendo em conta sua inegvel dificuldade
para superar, na vida em sociedade, os seus limites. Afastou-se, em seguida, a
alegao de ofensa ao art. 170, da CF. Afirmou-se, no ponto, que a livre
iniciativa presta-se garantia de liberdade empresarial para atividades desta
natureza, sendo que para os concessionrios e permissionrios de servio
pblico o regime no seria de livre iniciativa, mas de iniciativa de liberdade
regulada nos termos da lei, segundo as necessidades da sociedade. Tendo em
conta o disposto no art. 175, pargrafo nico, II, da CF ("Art. 175. Incumbe
ao poder pblico, na forma a lei, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso,... a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor...
II - sobre os direitos dos usurios..."), aduziu-se que a pessoa portadora de
carncias especiais haveria de ser considerada como um potencial usurio do
servio pblico de transporte coletivo interestadual, e tratando-se de titular de
condio diferenciada, nesta condio haveria de ser cuidado pela lei, tal como
se deu com o diploma questionado. Rejeitou-se, de igual modo, a apontada
ofensa ao princpio da igualdade, ao fundamento de que a lei em questo teria
dado forma justa ao direito do usurio que, pela sua diferena, haveria de ser
tratado nesta condio desigual para se igualar nas oportunidades de ter acesso
quele servio pblico. Reputou-se, ademais, improcedente o argumento de
que a norma combatida teria institudo uma "ao de assistncia social", com
inobservncia ao art. 195, 5, da CF, haja vista que o passe livre no
constituiria benefcio ou servio da seguridade social. Julgou-se insubsistente,
tambm, a afirmao de que a lei impugnada consubstanciaria forma de
confisco, porque o nus das passagens usadas pelos portadores de deficincia
seria assumido pelas empresas. Considerou-se que o que a requerente estaria
querendo demonstrar seria que o direito reconhecido aos portadores de
deficincia conduziriam ao desequilbrio da equao econmico-financeira do
contrato firmado pelas prestadoras do servio com o poder concedente.
Salientou-se que eventual desequilbrio nessa equao seria resolvido na
comprovao dos dados econmicos a serem apresentados quando da
definio das tarifas nas negociaes contratuais. Concluiu-se que a
Constituio, ao assegurar a livre concorrncia, tambm, determinou que o
Estado deveria empreender todos os seus esforos para garantir a
acessibilidade, para que se promovesse a igualdade de todos, em cumprimento
aos fundamentos da Repblica de cidadania e dignidade da pessoa humana, o
que se realizaria pela definio de meios para que eles fossem atingidos. Um
desses meios se poria na lei analisada que dotaria de concretude os valores
constitucionais percebidos e acolhidos pelos constituintes e adotados como
princpios e regras da CF/88. Vencido o Min. Marco Aurlio, que julgava o
pleito procedente. Precedente citado: ADI 2163 MC/RJ (DJU de 12.12.2003).
ADI 2649/DF, rel. Min. Crmen Lcia, 8.5.2008. (ADI-2649)[22]

No mesmo sentido, instituindo uma turbulenta sistemtica capitalista, os dois julgados a seguir colacionados,
ambos de relatoria do Ministro Eros Roberto Grau, demonstra o claro reconhecimento do Supremo Tribunal
Federal da opo constitucional pelo capitalismo, contudo, no mesmo momento fere um dos preceitos
fundamentais deste sistema que a no interveno estatal e plena regulao pelo mercado, in verbis:

EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N.
7.737/2004, DO ESTADO DO ESPRITO SANTO. GARANTIA DE MEIA
ENTRADA AOS DOADORES REGULARES DE SANGUE. ACESSO A
LOCAIS PBLICOS DE CULTURA ESPORTE E LAZER.
COMPETNCIA CONCORRENTE ENTRE A UNIO, ESTADOS-
MEMBROS E O DISTRITO FEDERAL PARA LEGISLAR SOBRE
DIREITO ECONMICO. CONTROLE DAS DOAES DE SANGUE E
COMPROVANTE DA REGULARIDADE. SECRETARIA DE ESTADO DA
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SADE. CONSTITUCIONALIDADE. LIVRE INICIATIVA E ORDEM
ECONMICA. MERCADO. INTERVENO DO ESTADO NA
ECONOMIA. ARTIGOS 1, 3, 170 E 199, 4 DA CONSTITUIO DO
BRASIL. 1. certo que a ordem econmica na Constituio de 1.988 define
opo por um sistema no qual joga um papel primordial a livre iniciativa. Essa
circunstncia no legitima, no entanto, a assertiva de que o Estado s intervir
na economia em situaes excepcionais. Muito ao contrrio. 2. Mais do que
simples instrumento de governo, a nossa Constituio enuncia diretrizes,
programas e fins a serem realizados pelo Estado e pela sociedade. Postula um
plano de ao global normativo para o Estado e para a sociedade, informado
pelos preceitos veiculados pelos seus artigos 1, 3 e 170. 3. A livre iniciativa
expresso de liberdade titulada no apenas pela empresa, mas tambm pelo
trabalho. Por isso a Constituio, ao contempl-la, cogita tambm da "iniciativa
do Estado"; no a privilegia, portanto, como bem pertinente apenas empresa.
4. A Constituio do Brasil em seu artigo 199, 4, veda todo tipo de
comercializao de sangue, entretanto estabelece que a lei infraconstitucional
dispor sobre as condies e requisitos que facilitem a coleta de sangue. 5. O
ato normativo estadual no determina recompensa financeira doao ou
estimula a comercializao de sangue. 6. Na composio entre o princpio da
livre iniciativa e o direito vida h de ser preservado o interesse da col
etividade, interesse pblico primrio. 7. Ao direta de inconstitucionalidade
julgada improcedente.[23]

EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N.
7.844/92, DO ESTADO DE SO PAULO. MEIA ENTRADA
ASSEGURADA AOS ESTUDANTES REGULARMENTE
MATRICULADOS EM ESTABELECIMENTOS DE ENSINO. INGRESSO
EM CASAS DE DIVERSO, ESPORTE, CULTURA E LAZER.
COMPETNCIA CONCORRENTE ENTRE A UNIO, ESTADOS-
MEMBROS E O DISTRITO FEDERAL PARA LEGISLAR SOBRE
DIREITO ECONMICO. CONSTITUCIONALIDADE. LIVRE
INICIATIVA E ORDEM ECONMICA. MERCADO. INTERVENO DO
ESTADO NA ECONOMIA. ARTIGOS 1, 3, 170, 205, 208, 215 e 217, 3,
DA CONSTITUIO DO BRASIL. 1. certo que a ordem econmica na
Constituio de 1.988 define opo por um sistema no qual joga um papel
primordial a livre iniciativa. Essa circunstncia no legitima, no entanto, a
assertiva de que o Estado s intervir na economia em situaes excepcionais.
2. Mais do que simples instrumento de governo, a nossa Constituio enuncia
diretrizes, programas e fins a serem realizados pelo Estado e pela sociedade.
Postula um plano de ao global normativo para o Estado e para a sociedade,
informado pelos preceitos veiculados pelos seus artigos 1, 3 e 170. 3. A livre
iniciativa expresso de liberdade titulada no apenas pela empresa, mas
tambm pelo trabalho. Por isso a Constituio, ao contempl-la, cogita tambm
da "iniciativa do Estado"; no a privilegia, portanto, como bem pertinente
apenas empresa. 4. Se de um lado a Constituio assegura a livre iniciativa,
de outro determina ao Estado a adoo de todas as providncias tendentes a
garantir o efetivo exerccio do direito educao, cultura e ao desporto
[artigos 23, inciso V, 205, 208, 215 e 217 3, da Constituio]. Na
composio entre esses princpios e regras h de ser preservado o interesse da
coletividade, interesse pblico primrio. 5. O direito ao acesso cultura, ao
esporte e ao lazer, so meios de complementar a formao dos estudantes. 6.
Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente.[24]

Nesta toada, depreendido da deciso judicial, que se deu em sede de ao direta de inconstitucionalidade
acima transcrita, que diante da necessidade de uma composio entre o princpio da livre iniciativa e outros
direitos de cunho coletivo, este deve preponderar sobre aquele. Esta postura entremeada da ideologia social-
democrtica aborda de forma sistmica o texto constitucional, no entanto, limita, no caso concreto, a livre
iniciativa e, consequentemente, a liberdade, elementos estes essenciais ao conceito de capitalismo.

Assim, por meio de uma anlise rasa da evoluo histrica do perodo liberal, em especial nos sculos XVII e
XVIII, fica claro que a sociedade e o livre mercado so elementos indispensveis para o desenvolvimento da
economia, porm, estes no so os nicos atores propiciadores deste crescimento.[25] Sob um prisma atual,
j em um caminho de aprimoramento proporcionado pelas dificuldades surgidas no passado, a atual filosofia
liberal apresentada como tendo por principal meta no um Estado afastado, mas um Estado
valorativamente neutro.[26]

Este certamente o rumo eleito pelo Tribunal Constitucional brasileiro a fim de atingir a almejada
pacificao social, mas, tambm, a vereda do afastamento de uma teoria pura a caminho de uma teoria
hbrida e de rdua delimitao. Sabe-se, que neste contexto de socializao da ordem econmica, essa
trajetria escolhida no merecedora de crtica ou apologia, pois, neste momento, o sistema econmico se
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encontra em evoluo, com suas nuances sendo equalizadas com base no mtodo emprico em busca de um
utpico ideal harmonizante entre social e econmico.

5) CONCLUSO

No desenvolvimento deste trabalho foram tratados de tpicos relacionados teoria jurdica e teoria
econmica que esto vinculados noo de sistema econmico, mais especificamente, o capitalismo. Para
tanto foi estudado o ttulo VII da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 que trata da ordem
econmica nos artigos 170 a 181. Cumulando o seu contedo com os preceitos contidos nos artigos primeiro
e terceiro do mesmo diploma foi possvel extrair a opo eleita pelo legislador constituinte pelo sistema
econmico capitalista.

Na sequncia foi abordado o significado de capitalismo e definido, segundo Max Weber, os elementos
constitutivos deste sistema econmico. De seus vrios elementos, dois merecem destaque para a finalizao
deste artigo, sendo eles a liberdade, que associada livre iniciativa, e a auto regulamentao do mercado,
associada a no interveno estatal.

Com o desgnio de verificar, objetivamente e na prtica, a execuo da sistemtica capitalista, posteriormente
foram analisados os julgados mais atuais sobre a ordem econmica nacional tratados no mbito do Supremo
Tribunal Federal, guardio da Constituio. Esta alternativa foi escolhida em razo da objetividade decisria
e certeza, necessria consecuo da atividade jurisdicional, o que no caracterstico das conjecturas
tericas sobre o tema.

Neste tocante, verificou-se o reconhecimento pelo Supremo que a opo constitucional acerca do sistema
terico matriz para a ordem econmica o capitalismo, mencionando-se com frequncia o respeito livre
iniciativa, livre concorrncia e a propriedade privada. Contudo, em razo da ideologia de Estado Social que
tambm est presente na Constituio de 1988, o Tribunal Constitucional, em busca de uma hermenutica
conciliadora entre princpios virtualmente contraditrios, foi compelido a restringir algumas liberdades que
so caras caracterizao do capitalismo.

Por essa razo, a afirmao da utilizao ou no do sistema econmico capitalista perpassar pelo
posicionamento individual escolhido relativamente ao embate terico sobre o capitalismo ser um sistema real
e efetivado nas economias das naes ou simplesmente ser uma construo terica ideal a ser seguida como
um padro referencial de modelo econmico para as naes, e inatingvel em sua plenitude.

Neste sentido, se for adotada a teoria de que a o sistema capitalista apenas um referencial terico, um
modelo que a economia nacional deve observar e que paulatinamente dever ser conformada para a sua
execuo plena e irrestrita, poder-se- afirmar que a o Brasil realmente um Estado capitalista.

No entanto, caso a teoria assumida como verdadeira seja a do capitalismo como realidade (que na prtica
muito difcil de ser alcanado em sua plenitude tem-se como exemplos mais prximos deste ideal capitalista
somente os Estados Unidos da Amrica e a Inglaterra em um passado no muito distante), por meio de uma
anlise pura e estrita da teoria econmica, no h como aceitar o Brasil como uma Repblica que tenha o
capitalismo como sistema econmico. Essa concluso no poderia ser diferente sob essa tica terica, isso
porque ntido o intervencionismo estatal realizado por meio do Poder Judicirio na restrio da livre
iniciativa e liberdade de contratao, afastando, assim, alguns elementos fundamentais para a caracterizao
deste sistema econmico.

Corroborando o acima exposto, pode-se indicar a interpretao restritiva dada ao direito de propriedade com
espeque no princpio da funo social, ambos positivados na Constituio de 1988. A sistematizao
interpretativa imposta ao judicirio pelo legislador constituinte certamente trouxeram grandes benefcios
sociais, contudo, contribuem para o estremecimento de outro pilar da teoria capitalista: o respeito pela
propriedade privada.

Por fim, pode-se concluir que, independente de opo terica adotada, o Brasil segue em rumo efetivao
do sistema capitalista, mas, para execut-la em sua plenitude, ainda h um longo caminho a ser percorrido!

REFERNCIAS

AIRES FILHO, Durval. Ordem econmica, constituio financeira e sistema tributrio nacional: Trs temas
para iniciar o debate sobre o isolamento e a autonomia. In: POMPEU, Gina Marclio (Org.). Atores do
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PETTER, Lafayete Josu. Princpios constitucionais da ordem econmica: o significado e o alcance do
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SIQUEIRA, Natercia Sampaio. Estado e mercado: atores do desenvolvimento socioeconmico na teoria
liberal de John Rawl e Ronald Dworkin. In: POMPEU, Gina Marclio (Org.). Atores do desenvolvimento
econmico e social do sculo XXI. Fortaleza: Universidade de Fortaleza, 2009. p. 215-233.


WEBER, Max. A gnese do capitalismo moderno. So Paulo: tica, 2006. 134 p.
[1] DERANI, Cristiane, apud PETTER, Lafayete Josu. Princpios constitucionais da ordemeconmica: o significado e o alcance
do art. 170 da Constituio Federal. 2.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. p.57.
[2] AIRES FILHO, Durval. Ordemeconmica, constituio financeira e sistema tributrio nacional: Trs temas para iniciar o debate
sobre o isolamento e a autonomia. In: POMPEU, Gina Marclio (Org.). Atores do desenvolvimento econmico e social do sculo
XXI. Fortaleza: Universidade de Fortaleza, 2009. p. 75.
[3] GRAU, Eros Roberto. A ordemeconmica na constituio de 1988. 13.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p.70.
[4] MOREIRA, Vital, apud GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na constituio de 1988. 13.ed. So Paulo: Malheiros
Editores, 2008. p.70.
[5] PETTER, Lafayete Josu. Princpios constitucionais da ordem econmica: o significado e o alcance do art. 170 da
Constituio Federal. 2.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. p.209.
[6] GRAU, Eros Roberto. A ordemeconmica na constituio de 1988. 13.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p.79.
[7] GRAU, Eros Roberto. A ordemeconmica na constituio de 1988. 13.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p.80.
[8] PETTER, Lafayete Josu. Princpios constitucionais da ordem econmica: o significado e o alcance do art. 170 da
Constituio Federal. 2.ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. p.206.
[9] GRAU, Eros Roberto. A ordemeconmica na constituio de 1988. 13.ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2008. p. 307.
[10] DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p. 13
[11] DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p. 13.
[12] DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p. 13.
[13] DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p. 14-18.
[14] BCHER, Karl, apud DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p. 16.
[15] DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p. 16-17.
[16] DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. 9.ed. Rio de Janeiro: Editora LTC, 1996. p.18-20.
[17] WEBER, Max. A gnese do capitalismo moderno. So Paulo: tica, 2006. p.15-17.
[18] PANSIERI, Flvio. Direito e economia: a crise paradigmtica e a teoria constitucional brasileira. In: NUNES, Antnio Jos
Avels; COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda (Org.). Dilogos constitucionais: Brasil/Portugal. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
p.444.
[19] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 422.941/DF. Relator: Ministro Carlos Velloso. Julgamento: 06/12/2005. Publicao:
DJ 24/03/2006.
[20] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Informativo 455. Disponvel em: <
https://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativo455.htm>. Acesso em: 14 jan. 2010.
[21] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. AC 1.657 MC/RJ. Relator: Ministro Joaquim Barbosa. Julgamento: 26/06/2007.
Publicao: DJ 31/08/2007.
[22] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Informativo 505. Disponvel em: <
https://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativo505.htm>. Acesso em: 14 jan. 2010.
[23] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI 3.512/ES. Relator: Ministro Eros Grau. Julgamento: 15/02/2006. Publicao: DJ
23/06/2006.
[24] BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI 1950/SP. Relator: Ministro Eros Grau. Julgamento: 03/11/2005. Publicao: DJ
02/06/2006.
[25] SIQUEIRA, Natercia Sampaio. Estado e mercado: atores do desenvolvimento socioeconmico na teoria liberal de John Rawl e
Ronald Dworkin. In: POMPEU, Gina Marclio (Org.). Atores do desenvolvimento econmico e social do sculo XXI. Fortaleza:
Universidade de Fortaleza, 2009. p. 219.
[26] SIQUEIRA, Natercia Sampaio. Estado e mercado: atores do desenvolvimento socioeconmico na teoria liberal de John Rawl e
Ronald Dworkin. In: POMPEU, Gina Marclio (Org.). Atores do desenvolvimento econmico e social do sculo XXI. Fortaleza:
Universidade de Fortaleza, 2009. p. 216.
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