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Hermenutica Jurdica

Hermenutica a ciencia filosfica voltada para o meio de interpretao de um


objeto. No caso do Direito, trata-se de tcnica especfica que visa compreender a
aplicabilidade de um texto legal.
Em palavras mais simples: quando uma lei entra em vigor, assim como toda e
qualquer literatura, requer uma compreenso de seu contedo. Se no houvessem
regras especficas para tal interpretao (e disso que trata a hermenutica
jurdica), cada qual poderia (quer juzes, queradvogados) entender a lei da maneira
que melhor lhe conviesse. Logo, a Hermenutica traz para o mundo jurdico uma
maior segurana no que diz respeito aplicao da lei, e, ao mesmo tempo,
assegura ao legislador uma anteviso de como ser aplicado o texto legal, antes
mesmo que entre em vigor.

Mtodos de Interpretao
-Autntica, aquela que provm do legislador, que demonstra no texto legal a
mens legis.
-Doutrinatria, dada pela doutrina.
-Jurisprudencial, dada pela jurisprudncia
-Literal, busca o sentido do texto normativo, com base nas regras comuns da
lngua.
-Histrico-sistemtico, busca o contexto ftico da norma.
-Teleolgico, busca o objetivo do legislador.
Tratando-se de hermenutica jurdica, o termo significa a interpretao do Direito
(seu objeto), que pode - e deve - passar por uma leitura constitucional e poltica.
Vale ressaltar a interpretao sociolgica - Que a interpretao na viso do
homem moderno.
E ainda, a Holstica, que abarcaria o texto a luz de um mundo transdiciplinar
(filosofia, histria, sociologia...) interligado e abrangente. Inclusive, dando margem
a desconsiderar certo texto em detrimento de uma justia maior no caso concreto e
no representada na norma.
Racionalidade Jurdica
Racionalidade ligada deciso jurdica, o que faz o juiz tomar uma deciso racional.
Tentativa de achar uma justificativa para a deciso. Porm difcil que exista um
Critrio Universal de Racionalidade, o que racional para um, pode no ser para
outro.
Razo Prtica: Razes que movem nossas aes no mundo, os argumentos que
voc utiliza para ter agido de determinada forma.
Muito embora a Democracia engula a fora bruta, o direito vai impor sanes para
no gerar uma conseqncia pior.
Teoria da Argumentao Jurdica
Tentar criar teorias de convencimento para demonstrar que aquela deciso
racional. Mas no significa dizer que um critrio absoluto.
A Literalidade existe como argumento para tentar convencer de que a deciso
Literal. Esta j um ato de escolha, portanto, j uma tomada de deciso.
1)Razo Moderna como Cincia: Modelo com pretenses universais de razo
(modernidade), chamada de modelo de Razo Iluminista. Racionalidade que tenta
liquidar os argumentos Teolgicos (cincia dos deuses) e Ontolgicos (parte da
filosofia que trata do ser enquanto ser). Seu objetivo criar um modelo que no
seja transcendente, mas tambm que no deixe de existir a crena. Mecanismo de
Justificao do Homem pelo Homem. A Razo Moderna permitiu a passagem do
Jusnaturalismo Teolgico para o Antropolgico.

2)Racionalidade Jurdica e Positivismo Jurdico :
Como o modelo de racionalidade vai integrar o discurso jurdico.

3)Hermenutica Jurdica como uma Teoria da interpretao do direito:
Sc. XIX criao de uma Teoria de Interpretao que venha a confirmar o status de
cientificidade. Definir o sentido e o alcance do que uma regra quer dizer, pois os
textos podem possuir muitas possibilidades de interpretao.
Como se fixar o sentido do que a lei quer dizer? Claro que no pode, os textos so
susceptveis a vrias possibilidades (Contingncia).
Paradoxo da Auto-Observao
Norma funda outra Norma, ou seja, o Direito valida o prprio Direito. (Kelsen)
4)Hermenutica Filosfica (Compreenso do Mundo):
A compreenso nunca parte do ponto zero.
5)Teoria da Argumentao Jurdica :
Mesmo diante da abertura preciso manter o lastro da racionalidade. O direito
um discurso prtico. Voltado para o agir no mundo, no haveria uma distino forte
entre Direito e Moral, pois o Direito est dentro da Moral.
6)Crticas Teoria da Argumentao Jurdica:
Segundo Alexy, se seguisse um esquema, sua deciso ser racional.
Tema 1: Para debater a racionalidade na elaborao da lei temos que discutir o que
vem a ser lei.
Racionalidade e Legislao
LEI NATURAL x LEI JURDICA
Lei natural : regida por uma relao de causalidade (causa e efeito), trabalha
atravs da experincia e com o Binmio: Verdade e Falsidade, e ainda no so
perenes.
Lei jurdica: Trabalha com a idia de Vlida e Invlida, pouco importa se a lei vai ou
no ser cumprida. A lei pode ser vigente, mas no h garantia de que ela vai se
efetivar, por isso o Poder do Estado para impor. Diferente da Lei natural, que tem
experimentos em laboratrio.
Caractersticas:
Fonte especfica de normatividade, um elemento produtor de normas, ento um
enunciado normativo prescritivo, e tem que ser necessariamente escrito, para ter
uma garantia de perenidade maior (segurana jurdica).
Esse enunciado produzido por um procedimento institucionalizado e prvio, ou
seja, no basta apenas ser escrito, tem que passar pelo Processo legislativo, para
existir tem que cumprir as etapas estabelecidas pelo prprio direito para ser vlida,
no Brasil quem pode propor a criao de um projeto de lei so :
-Qualquer parlamentar
-Deputados Estaduais
-Vereadores (no plano municipal)
- A Comisso Parlamentar
-Presidente da Repblica , chefe do executivo, no estando presente o Presidente ,
ele pode ser substitudo :Vice presidente do senado, Presidente da cmara dos
deputados, Presidente do senado federal e por fim Presidente do supremo tribunal
federal (tem casos que s ele pode propor ex: questes relacionadas ao servidor
pblico)
-Procurador Geral da Repblica
Tribunais Superiores e STF (no que diz respeito a estrutura e funcionamento dos
tribunais)
-Cidados (Projetos de Iniciativa Popular),
Requisitos: Tem que ter 1% do Eleitorado Nacional (de quem pode votar) dividido
em pelo menos 5 Estados da Federao, e tambm tem que possuir 0,3% dos
eleitores de cada estado subscrevendo o projeto. Se no atingir a Cota, no pode
ocorrer.
No Direito Brasileiro o que pode ser chamado de Lei?
A palavra lei pode ser empregada em 3 sentidos diferentes, conforme a
abrangncia que se pretenda dar a ela.
1)Acepo amplssima, lei toda regra jurdica, escrita ou no; aqui ela abrange
os costumes e todas as normas formalmente produzidas pelo estado,
representadas, por exemplo, pela constituio federal, medida
provisria,decreto, lei ordinria, lei complementar, etc.
Observao: A lei contm norma jurdica, mas nem toda norma jurdica esta
contida em lei , como o costume, jurisprudncia.
2)Sentido amplo, lei somente a regra jurdica escrita, excluindo-se dessa
acepo, portanto, o costume jurdico.
Art.59 CF, Qualquer desses atos podem ser chamados de lei:
-Emendas Constituio
-Leis Complementares
-Leis Ordinrias
-Medidas Provisrias
-Decretos legislativos
-Resolues
3)Sentido estrito , a palavra lei designa uma modalidade de regra escrita, que
apresenta determinadas caractersticas; no direito brasileiro, so tcnicas apenas
a lei complementar , lei ordinria e LD.
4)Sentido muito estrito, s vai ser considerada lei a lei ordinria.
Estado Democrtico de Direito
Nos sistemas jurdicos de matriz Romanstica (como a maioria dos estados
europeus), a Lei a principal fonte de Direito. Segundo Kelsen, alguns admitem
mesmo a Lei como nica fonte de Direito. J noutros Estados de Direito como os
EUA, no seu sistema Anglo-Saxnico, o Precedente (na forma de Jurisprudncia)
sobrepe-se Lei como fonte de Direito.
A Lei o mais comum processo da criao e elaborao do Direito nos sistemas
continentais europeus. Estando consagrada na legislao portuguesa como fonte
imediata de Direito, de acordo com o n. 1 do art. 1. do Cdigo Civil.
O Conceito de Lei s ser verdadeiramente compreensvel, se tivermos em conta a
distino entre Lei em sentido formale Lei em sentido material.
-Lei em sentido formal representa todo o acto normativo emanado de um orgo
com competncia legislativa, quer contenha ou no uma verdadeira regra jurdica,
exigindo-se que se revista das formalidades relativas a essa competncia.
-Lei em sentido material corresponde a todo o acto normativo, emanado por
orgo do Estado, mesmo que no incumbido da funo legislativa, desde que
contenha uma verdadeira regra jurdica, exigindo-se que se revista das
formalidades relativas a essa competncia.
Distinga-se ainda:
-Lei no sentido amplo - Abrange qualquer norma jurdica.
-Lei no sentido restrito - Compreende apenas os diplomas emanados pela
Assembleia da Repblica.
Observaes:
1)H quem diga que s pode ser chamada de lei se tiver na sua nomenclatura o
que seria errado, porque uma medida provisria tambm tem fora de lei.
2)Tem quem diga que s a lei ordinria lei, pois mais usada no nosso dia-a-dia,
o que tambm um equvoco, porque nem toda lei ordinria.
3)No existe uma Hierarquizao entre lei complementar e lei ordinria. O
argumento topogrfico, que se baseia na enumerao feita pelo art.59 invlido e
o argumento baseado no art.69(leis complementares sero aprovadas por maioria
absoluta e uma lei ordinria aprovada por maioria simples ou relativa) da
constituio tambm no serve de base para uma hierarquizao.
4)A lei complementar s pode ser proposta a partir das bases fornecidas pela
Constituio Previses Constitucionais.
5) A lei ordinria pode ser regulamentar quaisquer temas, a no ser aqueles que a
constituio determinou para as leis complementares.
Processo Legislativo (Processo prvio para lei existir)
A palavra "Lei" vem do verbo "ligare" (que significa "aquilo que liga") ou "legere"
(que significa "aquilo que se l").
A lei, em seu processo de formulao, passa por vrias etapas, estabelecidas na
Constituio. Neste processo temos a iniciativa da lei, discusso, votao,
aprovao, sano, promulgao, publicao e vigncia da lei. A iniciativa da lei
normalmente compete ao Executivo ou ao Legislativo, mas h casos em que a
prpria Constituio determina que a iniciativa cabe ao Judicirio. Proposta a lei,
segue-se a sua discusso no Congresso Nacional, se federal, ou nas Assemblias
Legislativas, se estadual; em seguida, vem sua votao, que a manifestao da
opinio dos parlamentares favorvel ou contrria ao projeto de lei. Se favorvel ao
projeto for a maioria dos votos, a lei estar aprovada pelo Legislativo. Ento, a lei
encaminhada ao Presidente da Repblica (lei federal) ou ao governador de estado
(lei estadual) que poder sancion-la ou vet-la.
Vetada, total ou parcialmente, o veto submetido ao Congresso ou Assemblia,
que podero derrub-lo.
Rejeitado, o Executivo tem que acatar a deciso do Legislativo. Nesse caso, bem
como nos casos em que o poder de veto nao exercido no prazo legal (quando diz-
se haver sano tcita), o Presidente da Repblica deve acatar a lei promulgada
pelo Poder Legislativo. Sancionada e promulgada (ato pelo qual o Executivo
determina sua execuo), a lei publicada no Dirio Oficial. Sua vigncia se d
aps o prazo de 45 dias de sua publicao, ou no prazo estabelecido
expressamente no diploma legal(clusula de vigncia em data certa e clusula de
vigncia imediata). Este perodo entre a publicao e a entrada em vigor da lei
conhecido pela expresso latina "vacatio legis".
Assinaturas sucessivas:
O texto do diploma submetido separadamente assinatura do Primeiro-Ministro e
de cada um dos ministros competentes. Uma vez obtidas as assinaturas, o diploma
enviado ao Presidente da Repblica para promulgao.
Aprovao em Conselho de Ministros:
O texto do respectivo Decreto-Lei apresentado e aprovado em Conselho de
Ministros, sendo depois enviado ao Presidente da Repblica para promulgao.
Em caso de veto, o Governo pode:
-Arquivar.
-Alterar.
Enviar para a Assembleia da Repblica sob a forma de Proposta de Lei.
Princpio da publicidade
"Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece". Caso esse
princpio no existisse, as leis seriam provavalmente inoperantes, pois bastaria que
os rus alegassem ignorncia para esquivarem-se de cumpri-las.
Esse princpio , compreensivelmente, um preceito legal em todo o mundo
civilizado (no Brasil, est expresso no artigo 3 da LICC).
Observao:
1) A sano e promulgao podem ocorrer no mesmo momento quando o
Presidente sanciona integralmente e no h discordncia entre o legislativo , no
momento que ele assina, promulga.
2)Uma vez publicada no Dirio Oficial , todos tem plena capacidade e so obrigados
a cumpri-la, Ignorantia Legis Neminem Excusat, ningum pode alegar como
desculpa pelo no cumprimento da lei,o fato de no saber da sua existncia.
Publicada a lei, cria a presuno de que todos a conhecem.
Trmino da obrigatoriedade da lei
Quando uma lei revoga a outra de forma Parcial (Derrogao) ou Total( Ab-
Rogao, toda lei perdeu a sua obrigatoriedade e suprimida do Ordenamento
Jurdico). Quando se trata de leis de mesma hierarquia ou a lei revogadora seja de
hierarquia superior.
Podendo a Revogao ser:
Expressa: Diz claramente que est revogando outra lei ou outras leis.
Podendo ser ainda Especifica (diz claramente o que est revogando) ou Geral
(manifesta a vontade de revogar, mas, no diz expressamente o que).
Tcita: Mesmo no dizendo claramente, o prprio conflito j geraria, ou pelo critrio
hierrquico, ou cronolgico ou especifico sua revogao. O que incompatvel
revogado.
Vigncia e revogao
No Brasil, a obrigatoriedade da lei surge a partir de sua publicao no Dirio Oficial,
mas sua vigncia no se inicia no dia da publicao, salvo se ela assim o
determinar. O intervalo entre a data de sua publicao e sua entrada em vigor
chama-se vacatio legis.
Uma lei deve ser aplicada at que seja revogada ou modificada por outra (no Brasil,
este princpio est positivado no art. 2 da LICC). A revogao pode ser total (ab-
rogao: a lei anterior totalmente revogada pela nova, que no substitui seu
contdo; sub-rogao: a lei anterior totalmente revogada pela nova, substituindo
o seu contedo), ou parcial (derrogao: a lei anterior parcialmente revogada por
uma nova, sem substituio do contedo revogado; modificao: a lei anterior
parcialmente revogada por uma nova, substituindo seu contedo). A repristinao
ocorre quando uma lei revogada volta a ter vigncia e um assunto extremamente
controverso. No Brasil, proibida.
Em princpio, as leis comeam a vigorar para legislar sobre casos futuros, e no
passados. Assim, a aplicao das leis deve observar trs limites: a)ato jurdico
perfeito; b)direito adquirido; c)coisa julgada. Esses limites tm como objetivo
aumentar a segurana jurdica da sociedade. Ou seja, se hoje voc realiza um ato
legal pelas normas vigentes atualmente, voc tem a garantia de no ser punido
mesmo se o seu ato passe a ser ilegal devido a uma lei que seja promulgada no
futuro.
Hierarquia das leis
Em todos os Estados, as leis apresentam uma hierarquia (uma ordem de
importncia), na qual as de menor grau devem obedecer s de maior grau. A
hierarquia trata-se portanto de uma escala de valor, semelhana de um tringulo.
Admite-se contudo a seguinte classificao, inobstante eventuais divergncias
doutrinrias:
-constituio
-emenda constituio
-Tratado internacional sobre Direitos Humanos aprovado pelo Congresso Nacional
em rito semelhante ao de emenda constituio
-lei complementar
-lei ordinria
-Tratado internacional aprovado pelo Congresso Nacional
-medida provisria
-lei delegada
-decreto legislativo
-resoluo
-decreto
Resoluo: norma jurdica destinada a disciplinar assuntos do interesse interno
do congresso nacional ou de uma de suas casas. Tambm elaborado e finalizado
no mbito legislativo, a exemplo da norma examinada anteriormente, mas esta
cuida de questes do interesse nacional. Os temas da resoluo mais corriqueiros
se referem concesso de licenas ou afastamentos a deputados e senadores, a
atribuio de benefcios aos congressistas etc. O quorum exigido para a sua
aprovao a maioria absoluta, sendo que sua sano, promulgao e publicao
ficam a cargo do presidente do respectivo rgo que a produziu (do Congresso, do
Senado ou da Cmara dos Deputados).
Trmino da obrigatoriedade da lei
a)Por conta de outra lei (revogao)
b)Por conta de outros fatores
-ntrinsecos (diz respeito a prpria lei)
a)Quando a natureza da lei temporria
b)Quando a prpria lei determinar o trmino da sua obrigatoriedade
c)A lei regula situaes emergnciais
-extrnseco( fatores externos)
a)Caducidade : Quando o objeto regulamentado pela lei deixa de existir.
b)Desuso (casustica): Quando a lei no mais se adequa a realidade social.
c)Costume negativo( casustica): Ocorre quando no apenas a norma legal no se
adequa a realidade, como o povo j consolidou na prtica corriqueira, agir de forma
contrria a lei. Nunca se sabe como os juzes vo julgar o desuso e o costume
negativo, diferente da caducidade , que tem prova.
Abismo
Como que so atribudos sentidos para os textos, j que a lei se mostra de forma
textual. Ser que possvel identificar sentidos comuns a partir de
textos. Costume- no textual, mas quando alegado vai ter um texto.
Preliminares
Abismo Gnoseolgico : Imensa possibilidade de construo , como compreender.
Nossa capacidade de conhecer limitada, a lngua limita mais ainda.
Abismo Axiolgico: Capacidade valorativa da construo dentro de um marco da
compreenso como valorar esses conhecimento.Problemas
1) Dizer o que o objeto
2) Como formular juizos de valor sobre isso que ns conhecemos
Os sentidos de compreenso de valores so muito abertos e mltiplos. O que
justo , por exemplo para uma pessoa no necessariamente para outra. No h
um critrio universal sobre o que seria justo. A valorao do que seria uma vida
boa, justo e injusto por exemplo extremamente contingente. (incerto , duvidoso)
Obs: A imprensa tem um poder muito forte para padronizar os juizos de valor.
Idias:
As idias que formulamos desse eventos que so as generalizaes e abstraes.
No so os eventos em si.
Expresso Linguistca:
Voc pode pensar uma coisa e expressar outra. Criando um Abismo entre o que
voc pensa e o que voc expressa, sendo muitas vezes mal interpretado.
Fato:
So verses sobre eventos nicos e irrepetveis, j uma generalizao e uma
abstrao de um evento . O direito precisa efetuar cortes( Constrangimentos) , j
que precisamos nos comunicar de alguma forma. preciso gerar uma srie de
constrangimentos.
a) Reduzir o direito a textos
b) Deciso
Mesmo diante de um certo texto, temos muitas possibilidades de interpretao
possveis, mas deve se escolher uma delas para a deciso.
c)Justificao
No basta apenas decidir preciso gerar mecanismos de justificao da deciso, do
que foi decidido daquela maneirae no de outras.
Klaus Gunther : Afirma que Justificao diferente de Aplicao do Direito
Com os constrangimentos podemos nos comunicar a partir das peculiaridades.
a)Filosofia Ontolgica. Algo verdadeiro pelo simples fato de ser. Num jogo de
autoridade e crena.
b) Filosofia da Conscincia
No qual a verdade no dada, uma construo , portanto, preciso que se tenha
aparato cognitivo para chegar na verdade, tem que ser racional.