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Os limites do poder fiscalizatrio do empregador quanto ao monitoramento do


correio eletrnico no ambiente de trabalho

*Rbia Zanotelli de Alvarenga

Sumrio: 1. Os direitos de personalidade; 1.1 O direito
fundamental intimidade; 1.2 O direito fundamental vida
privada; 2. Os limites do poder empregatcio; 2.1 O
monitoramento do e-mail corporativo; 2.2 O monitoramento do
e-mail pessoal; 3. Concluso

1. Os direitos de personalidade

O poder empregatcio conferido ao empregador, que se estabelece no contexto
da relao de emprego atravs do exerccio do poder diretivo, regulamentar,
disciplinar e fiscalizatrio, no pode ser exercido de forma ilimitada. Os direitos
fundamentais intimidade e vida privada, alicerces dos direitos de personalidade
(liberdade, intimidade, vida privada, imagem, honra, igualdade, imagem) e do
princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, compreendem fontes
limitadoras do poder empregatcio.
Em razo disso, quando surge a prtica do exerccio ilegal do poder empregatcio
pelo empregador, conferido ao empregado o direito de resistncia (art. 483,
alneas a e b, da CLT), para que possa recusar a submisso quanto a
procedimentos invasivos e a ordens arbitrrias do empregador durante a execuo
do seu labor dirio.
Assim, havendo rigor excessivo no exerccio do poder empregatcio conferido ao
empregador, cabe ao empregado a denncia indireta do contrato de trabalho (art.
483, alnea d, da CLT), sem prejuzo da indenizao por danos materiais e/ou
morais no caso de decorrente leso, nos moldes do art. 5, inciso X da CF/88.
Segundo Ribeiro (2008, p. 29):
O direito intimidade, ou privacidade, surge como projeo de um direito
especial dentre os direitos de personalidade: o direito de cada indivduo
de excluir do conhecimento pblico ou de certo nmero de pessoas fatos,
dados ou acontecimentos que considere ser de sua esfera estritamente
pessoal ou familiar.

*Advogada. Mestre em Direito do Trabalho. Professora de Direito do Trabalho, Processo do Trabalho
e Direito Previdencirio da Faculdade Casa do Estudante de Aracruz-ES.
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A ideia de proteo personalidade do ser humano representa algo prprio e
inerente sua natureza, irradiando direitos essenciais e fundamentais ao seu
desenvolvimento e necessrios realizao e preservao da sua personalidade.
Por derradeiro, pode-se afirmar que os direitos de personalidade so inatos e
inerentes pessoa humana e a ela ligados de maneira perptua e permanente. So
direitos que nascem com a pessoa humana e a acompanham durante toda a sua
existncia, tendo como finalidade primordial a proteo aos atributos e dignidade
da pessoa humana - em todos os aspectos (fsico, moral e intelectual).
Destacam-se, nesse enleio, como direitos de personalidade do ser humano,
dentre outros: o direito ao nome, vida, liberdade, ao prprio corpo, proteo
imagem, honra, dor, vergonha, igualdade, integridade fsica, psquica e
moral, vida privada e intimidade.
De acordo com Jabur (2000, p. 28): "os direitos da personalidade so [...]
carentes de taxao exauriente e indefectvel. So todos indispensveis ao
desenrolar saudvel e pleno das virtudes psicofsicas que ornamentam a pessoa".
Consoante ensina Leite (2007, p. 44), os direitos de personalidade so
espcies de direitos inerentes dignidade humana que tm por objeto a proteo da
incolumidade fsica, psquica e moral da prpria pessoa.
Este ltimo ainda preceitua que
O contrato de trabalho tem aspectos especiais em relao a outros tipos de
contratos. A relao de desigualdade econmica e a subordinao jurdica
em que se encontra o trabalhador frente ao empregador um deles, em
funo do que h maiores possibilidades do primeiro ser atingido
moralmente por ato ou omisso do segundo (LEITE, 2007, p. 48).

Assim, tambm em conformidade com este mesmo autor,
Na relao empregatcia o empregador exerce poderes como corolrio do
direito de propriedade, ficando o trabalhador num estado de subordinao
jurdica e econmica e, em razo disso, o ambiente de trabalho se torna
frtil para as leses aos direitos da personalidade do trabalhador (LEITE,
2007, p. 52).

Importante pontuar que a Constituio Federal de 1988 protege os direitos
fundamentais intimidade e privacidade e, por conseqncia, a sua condio de
dignidade no que tange tutela aos direitos de personalidade do empregado.
Veja-se:
Artigo 5. [...]

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Inciso X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao [...]

A CLT prev norma expressa sobre direitos de personalidade, nos seguintes
dispositivos normativos.
Veja-se ainda:
a) Art. 373-A, inciso VI, introduzido pela Lei n. 9.799, de 26.05.1999, que veda a
revista ntima nas empregadas;
b) Artigos 482, alnea j, e 483, alnea e, que consideram motivo justo para
resoluo do contrato de trabalho ofensa, honra e boa fama.
Como se verifica, a CLT no tratou de forma detalhada e especfica acerca
dos direitos de personalidade no mbito da relao de emprego.
Apesar disso, assevera Leite (2007, p. 40)
Sem embargo da autorizao do pargrafo nico do art. 8 da CLT para a
aplicao subsidiria do Cdigo Civil de 2002, o certo que a prpria
Constituio Federal de 1988, por ser a fonte de todo o ordenamento
jurdico brasileiro, j condio suficiente para sanar a lacuna do texto
consolidado.

A proteo aos direitos de personalidade tambm est prevista em
legislaes especiais, como a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67), a Lei dos
Transplantes (Lei n. 9.434/97 e Lei n. 10.211/2001) e a lei que protege os Direitos
Autorais (Lei n. 9.610/98).
Insta destacar que a vida privada do homem direito assegurado inclusive
pela Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, em seu artigo 12:
Ningum ser sujeito a interferncias na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar
ou na sua correspondncia, nem a ataques sua honra e reputao. Toda pessoa
tem direito proteo da lei contra tais interferncias ou ataques.
Da mesma forma, o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, de 1966,
apresenta disposio semelhante em seu artigo 17.
Veja-se:
1. Ningum poder ser objeto de ingerncias arbitrrias ou ilegais em sua
vida, em sua famlia, em seu domiclio ou em sua correspondncia, nem de
ofensas ilegais sua honra e reputao; Toda pessoa ter direito
proteo da lei contra essas ingerncias ou ofensas.

O novo Cdigo Civil Brasileiro, em consonncia com a CF/88, dedicou um
captulo especfico (Cap. II, art. 11 a 21) proteo aos direitos de personalidade.
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Cabe ressaltar que o Direito Civil o ramo da cincia jurdica responsvel por
instaurar uma tutela genrica da personalidade no mbito da sociedade.
Convm destacar tambm que, em decorrncia do princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana e dos princpios fundamentais do Direito do Trabalho,
ambos verdadeiros corolrios dos Direitos Humanos Sociais do trabalhador, os
direitos de personalidade, nos quais se inserem os direitos fundamentais
intimidade e privacidade no podero sofrer qualquer alterao in pejus pelo
legislador constituinte derivado, na medida em que se encontram devidamente
inseridos no rol das clusulas ptreas, consoante o disposto no art. 60, 4, inciso IV
da Carta Magna de 1998.
Diante do exposto, para que exista respeito aos direitos de personalidade do
empregado e, por consequncia, dignidade da pessoa humana, o exerccio do
poder empregatcio deve estar em consonncia com os dispositivos legais indicados.

1.1 O direito fundamental intimidade

A intimidade atua como uma espcie dos Direitos de Personalidade do
empregado e compreende um direito humano fundamental assegurado ao mesmo
de no ter a revelao de aspectos pessoais da sua intimiadade e dos seus
sentimentos e/ou pensamentos a terceiros.
Consoante ensina Calvo (2009):
[...]a intimidade qualquer pessoa tem, em qualquer lugar onde se encontre,
pois ela significa a esfera mais ntima, mas subjetiva e mais profunda do ser
humano, com as suas concepes peossoais, seus gostos, seus problemas,
seus desvios, etc..

No direito intimidade, o empregado, na qualidade de sujeito de direitos,
possui a liberdade de escolher as suas convices religiosas e polticas, as suas
tendncias sexuais, as suas opes, os seus desejos, e de manifestar livremente
seu pensamento ou, da mesma forma, de ocultar ou de guardar segredo acerca das
suas ideias e preferncias.

1.2 O direito fundamental vida privada

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A vida privada est diretamente ligada aos relacionamentos de ordem social e
familiar estabelecidos pelo empregado para o desenvolvimento das suas relaes
humanas no seio da sociedade.
Consoante tambm aos ensinamentos de Calvo (2009): a privacidade uma
forma de externar essa intimidade, que acontece em lugares onde a pessoa esteja
ou se sinta protegida da interferncia de estranhos, como a casa onde mora.
Calvo (2009) assevera que o direito privacidade constitui-se na escolha
entre divulgar ou no o que ntimo, e, assim, construir a prpria imagem. A
privacidade um direito natural.
Assim, o empregador no pode se intrometer nas escolhas traadas pelo
empregado, pois somente o ser humano, individualmente, e de forma plena, capaz
de escolher os relacionamentos que possam lhe trazer bem-estar e felicidade e, por
conseguinte, uma vida pessoal e social harmnica e saudvel.
Ao traar a distino entre intimidade e vida privada, esclarece Calvo (2009)
que Por ntimo se deve entender tudo o que interior ou simplesmente pessoal
(somente seu, como se costuma dizer popularmente); e por privado, o carter de
no-acessibilidade s particularidades contra a vontade do seu titular.
Constitui-se, assim, invaso de privacidade quando o empregador interfere no
tipo de amizade nutrida pelo empregado, se homossexual, se deseja se casar ou
se mantm um relacionamento ntimo com colega de trabalho na mesma empresa.
Entretanto, existem casos em que a conduta do empregado em sua vida
pessoal e privada pode influir diretamente no seu cotidiano de trabalho. o caso dos
animadores de programa de TV dirigido a crinas, bem como a situao do
empregado que participa de filmes pornogrficos (BELMONTE, 2004, p. 38).
Diante disso, o empregado no est obrigado a responder questes relativas
sua vida ntima ou sua vida privada e/ou pessoal nas fases de seu contrato de
trabalho pr-contratual, execuo do contrato e ps-contratual.
Como se v, os direitos fundamentais intimidade e privacidade visam a
tutelar a liberdade do ser humano em todas as suas dimenses pessoal, familiar e
profissional.
Calvo (2009) enfatiza: o direito fundamental de privacidade e intimidade do
empregado amparado constitucionalmente (art. 5, inciso X, CF e art. 20 e 21 do CC)
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representa um espao ntimo intransponvel por intromisses de terceiros,
principalmente do empregador.

2. Os limites do poder empregatcio

Existem procedimentos de natureza organizacional, derivados do poder
empregatcio que so adotados pelo empregador como forma de proteger o seu
patrimnio e de fiscalizar a prestao de servios dos empregados. Dentre os vrios
procedimentos existentes, cabe destacar a verificao do e-mail que pode ensejar
abusos pelo empregador.
Convm ressaltar que o e-mail pode ter cunho corporativo ou particular. Este
ltimo utilizado pelos internautas de maneira pessoal e ntima, sendo o seu acesso
livre por qualquer meio de comunicao eletrnica. Ao passo que o e-mail
corporativo acessado no computador fornecido pela empresa aos empregados,
estando, desse modo, relacionado a assuntos estritamente profissionais, a menos
que exista consentimento expresso do empregador no sentido da utilizao do e-
mail corporativo par fins de natureza particular.
Sobre isso, afirma Calvo (2009): as empresas devem permitir um uso mnimo
do correio eletrnico corporativo para fins particulares ou alternativamente o acesso
ao prprio e-mail particular do empregado de forma moderada e razovel.
Segundo Belmonte (2004, p. 116),
As novas tecnologias, entre elas o computador, a informtica e a telemtica,
aliadas a fatores como globalizao, o barateamento dos custos e a
massificao do crdito instauraram a sociedade de consumo municiada
pela informao, impondo grandes modificaes no mercado e no ambiente
de trabalho.

A legislao trabalhista no possui uma normatizao especfica acerca do
monitoramento do e-mail no ambiente de trabalho. Por essa lacuna, o caso fica
merc do exerccio do poder regulamentar, que conferido ao empregador. Tal
modalidade de poder compreende a prerrogativa atribuda ao empregador para a
fixao das normas disciplinadoras das condies gerais e especficas relativas
prestao de servios por parte do empregado no mbito empresarial.
Compreendem normas de carter tcnico, s quais o empregado est subordinado,
com o objetivo de manter a ordem interna na empresa. O poder regulamentar
materializa-se por meio de cartas, avisos, instrues ou circulares, e pode ser regido
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pelo regulamento interno da empresa, quando houver. So instrumentos que se
efetivam de acordo com as particularidades de cada estabelecimento empresarial.
Entretanto, relevante destacar que o prprio regulamento, ao estabelecer as
normas de conduta do empregado, de certa forma, limita o poder empregatcio do
empregador, fazendo com que o mesmo respeite o que foi entabulado, pois, atravs
do regulamento empresarial, so traadas as normas fundamentais quanto ao modo
de exerccio do trabalho por todos os integrantes do pacto contratual.
Estabelece Barros (1997, p. 23) que,
Embora o Direito do Trabalho no faa meno aos direitos intimidade e
privacidade, por constiturem espcie dos direitos de personalidade
consagrados na Constituio, so oponveis contra o empregador, devendo
ser respeitados, independentemente de encontrar-se o titular desses
direitos dentro do estabelecimento empresarial. que a insero do obreiro
no processo produtivo no lhe retira os direitos da personalidade, cujo
exerccio pressupe liberdades civis.


2.1 A monitorao do e-mail corporativo

Em decorrncia das inovaes constantes da tecnologia, notadamente nos
meios de comunicao e de monitoramento visual nas relaes de trabalho,
surgiram novas formas de controle e de vigilncia em variados ramos de labor.
Assevera Ribeiro (2008, p. 49) que
A introduo de certos meios tecnolgicos no mbito laboral, v. g. internet,
correio eletrnico, videocmaras, telefonia fixa e mvel, webcams, fax,
dentre outros, fez crescer a potestade fiscalizadora e controladora do
empregador, repercutindo na vida privada do trabalhador, a ponto de
causar-lhe srios danos psicolgicos, bem como alguns transtornos
fisiolgicos, por sentir-se continuamente monitorado na prestao laboral.

Contudo, ao mesmo tempo em que a tecnologia representou um avano, ela
acarretou uma ameaa aos direitos de personalidade do empregado, especialmente
ao direito fundamental liberdade, privacidade e intimidade. preciso
estabelecer, tambm, as possibilidades, bem como os limites do poder fiscalizatrio
exercido pelo empregador no que tange ao monitoramento do e-mail no ambiente de
trabalho de modo que no seja afetada, em momento algum, a dignidade da pessoa
humana do trabalhador.
Segundo Calvo (2009),
[...] dentro do cenrio atual de presso por diminuio de custos devido
crescente concorrncia empresarial, a comunidade deve tomar o cuidado de
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no acabar privilegiando a esfera patrimonial-financeira da empresa em
detrimento da dignidade do empregado.

E, ainda, o empregado antes de tudo cidado e deve ter respeitada a sua
dignidade humana, j que este o princpio mximo de uma sociedade pluralista e
democrtica, que todos temos o dever de defender e proteger (CALVO, idem).
Atestando o entendimento de Jnior (2008, p. 100),
Todo jurista eve manter compromisso com a defesa dos direitos humanos,
direcionando a exegese do texto legal e das situaes passveis de
enquadramento jurdico no sentido de dar mxima proteo aos direitos
fundamentais, rechaando condutas que ameacem esses direitos, atravs
de uma interprestao restritiva.

cedio que, em razo do uso intensivo dos equipamentos tecnolgicos
postos disposio do empregado, independentemente da sua presena fsica no
local de trabalho, o empregador passou a controlar o envio e o recebimento de e-
mails utilizados pelos empregados.
Em face tal realidade, observa-se que tem aumentado o controle efetuado
pelos empregadores em relao ao uso da internet pelos empregados, pois do
mesmo a titularidade de organizar a sua atividade produtiva e a de fiscalizar a
correta utilizao dos instrumentos de trabalho colocados disposio do
empregado para o exerccio de sua atividade profissional.
Uma das razes que leva prtica do rastreamento pelas empresas das
navegaes na internet e verificao de e-mails est relacionada associao do
mau uso do bom nome e da boa imagem do estabelecimento (BELMONTE, 2004,
p.61).
O correio eletrnico um meio de correspondncia ou de comunicao
eletrnica em que armazenado o depsito de mensagens eletrnicas enviadas
para um endereo virtual.
Para Belmonte (2004, p. 63), o correio eletrnico um meio de comunicao
muito utilizado pelas empresas em razo do baixo custo, da rapidez e da economia
de papel.
Tal fato potencializou a problemtica relativa ao controle da correspondncia
virtual utilizada pelo empregado para a execuo da sua prestao de servios.
Alm disso, os novos tempos apontam para o surgimento de um novo ambiente de
trabalho, originado do avano da informtica e da automao que dispensam a
presena fsica do empregado no local de trabalho. Contudo, o empregado ainda
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permanece conectado ao poder diretivo do empregador e tem o seu trabalho
virtualmente controlado atravs de programas computacionais em decorrncia do
aparecimento dos novos fatores de produo.
Segundo Belmonte (2004, p. 63),
Hoje o ambiente de trabalho diferente daquele em que as normas
trabalhistas protetivas tiveram a sua gestao: a sociedade globalizada,
diga-se busca a eficincia econmica em um ambiente racional no qual
indispensvel a utilizao de novas ferramentas de trabalho, que operam no
pressuposto do conhecimento continuado e em a necessidade da presena
fsica do trabalhador.

Belmonte (2004, p. 28) ainda enfatiza que est cada vez mais difcil delimitar
o espao do trabalho, pela mistura crescente entre os elementos relacionados ao
trabalho ou vida profissional com os relacionados vida ntima do empregado.
Em razo disso, o monitoramento de e-mail pelo empregador acarretou o
conflito que envolve o confronto entre os direitos fundamentais intimidade e
privacidade do empregado e os direitos propriedade privada e livre iniciativa
assegurados ao empregador.
Assim, havendo controvrsia entre os direitos fundamentais intimidade e
privacidade do empregado com os direitos de propriedade e de livre iniciativa do
empregador, deve o intrprete e aplicador do Direito do Trabalho invocar o princpio
da ponderao como critrio solucionador entre os direitos em choque.
O juzo de ponderao visa a estabelecer a soluo de tal conflito,
fundamentando-se em trs princpios, quais sejam: o da unidade da Constituio,
que consiste na interpretao sistemtica das normas e dos princpios; o da
concordncia prtica, obtida por meio da harmonizao que permita o melhor
equilbrio possvel entre os princpios colidentes na busca da mxima concretizao
dos direitos envolvidos; e o da proporcionalidade, que objetiva, por meio de
balanceamento e do estabelecimento de limites, a prevalncia de um direito sobre o
outro, quando absolutamente necessrio para a resoluo do conflito (BELMONTE,
2004, p.73).
Ainda conforme Belmonte (2004, p. 73),
Utilizados os critrios de resoluo de coliso de direitos, conclui-se que o
direito propriedade do empregador, do qual resulta o poder diretivo e o
direito intimidade do empregado tm por limite a dignidade do empregado.
Mas ambos precisam, diante das caractersticas prprias e especiais das
relaes de trabalho, ser exercidos conforme as necessidades do servio, o
que justifica a harmonizao ou a prevalncia diante da mxima
operacionalidade conforme as circunstncias.

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O empregado, ao ser contratado, inicia o seu contrato de trabalho, abrindo
mo de uma parcela de sua intimidade em decorrncia da vigilncia que exercida
sobre a sua pessoa pelo uso da mquina. Essa vigilncia atua de trs formas
bsicas: a) atravs do acesso s informaes pessoais armazenadas no
computador; b) por intermdio do acesso ao contedo e registros dos e-mails
enviados e recebidos e web pages visitadas; c) e o acesso ao registro de uso,
possibilitando saber como o empregado utiliza o computador, medindo-se tanto a
quantidade quanto a qualidade do trabalho realizado (FILHO, 2001, apud
BELMONTE, idem, p.28).
cedio que o correio eletrnico representa um instrumento de comunicao
e de tansmisso de informaes que auxilia o desenvolvimento da atividade
laborativa executada pelo empregado. Ele compreende um meio pelo qual o
empregador, atravs do controle da sua atividade econmica, possa tornar
indispensvel o alcance das suas atividades funcionais empresariais. Na relao de
emprego, como o empregador que detm o direito de propriedade e que assume
os riscos do empreendimento, respondendo pelos danos causados pelos
empregados a outros empregados, bem como a terceiros, ele tem o objetivo de
preservar as confidncias relacionadas ao seu estabelecimento empresarial.
Entretanto, esse meio no pode ser utilizado pelo empregador no sentido de
acarretar a intromisso na esfera ntima da vida privada do trabalhador.
Toda conduta empresarial constrangedora ou desagradvel, capaz de
acarretar uma situao vexatria ao empregado, em virtude do controle indevido do
uso do seu e-mail, caracterizar transgresso sua privacidade e sua intimidade.
O e-mail corporativo o fornecido pela empresa aos empregados como
ferramenta de trabalho para desempenhar o seu labor. No se pode olvidar,
contudo, que o empregado deve ter cincia da fiscalizao do empregador.
Quando o e-mail for corporativo, por se tratar de uma ferramenta de trabalho,
porque destinado realizao do servio, ser possvel ao empregador acessar o
contedo material do mesmo por meio de rastreamento, desde que haja prvia
comunicao ao empregado da fiscalizao no regulamento da empresa e desde
que no o faa de forma abusiva. Como a sua conta fornecida pelo empregador, a
sua utilizao deve ser estritamente relacionada ao trabalho.
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Segundo Ribeiro (2008, p. 85), o controle do e-mail corporativo ou
profissional, insistimos, livre para o empregador, que tem a liberdade, inclusive, de
limitar ao conhecimento de quem lhe convier a senha de acesso internet. E ainda
afirma que
[...] se o correio eletrnico de uso excusivo da empresa, o empregado
no pode utiliz-lo para nenhum fim pessoal, tanto menos para fins
distorcidos, tipo divulgao de fotos discriminatrias atentatrias moral e
aos bons costumes, que at colocam em risco os aparelhos da empresa
pela possibilidade de invaso por vrus, causando prejuzo econmico
entidade patronal. (RIBEIRO, idem, ibidem)
Visto que a relao de emprego deve pautar-se pela boa f, pela lealdade e
pela transparncia, necessrio que o empregador informe ao trabalhador a
existncia de meios de controle de fiscalizao laboral com o objetivo de evitar
surpresas desagradveis, como a intromisso na sua esfera pessoal, por mais que a
existncia de atividades com monitoramento eletrnica seja indispensvel
proteo da propriedade e segurana dos trabalhadores (RIBEIRO, 2008, p. 56).
Atravs do e-mail corporativo concedido ao empregado para a execuo do
seu labor, o empregador poder controlar os sites visitados pelo empregado, bem
como ter acesso s mensagens eletrnicas enviadas e recebidas pelo mesmo, j
que da propriedade do empregador o correio eletrnico profissional de que se vale
o funcionrio apenas como instrumento de trabalho.
Tal procedimento se faz necessrio para proteger o patrimnio do
empregador, no sentido de evitar possvel divulgao de informaes sigilosas,
disseminao de vrus de computador, distribuio de fotos pornogrficas, assim
como o mau uso dos equipamentos colocados disposio do empregado.
O empregado possui o dever de obedecer s formas de exteriorizao do
poder empregatcio (poder diretivo, regulamentar, fiscalizatrio e disciplinar),
conferidas ao empregador, como consequncia do art. 2 da CLT, tendo em vista
que, violando o dever que lhe compete no contrato de trabalho, estar sujeito s
punies disciplinares pertendentes ao empregador - advertncia, suspenso
contratual no superior a 30 dias (art. 474, CLT) e justa causa (art. 482, CLT).
Em que pese inexistir uma lei especfica acerca dos limites do poder
empregatcio quanto atuao do controle patronal nas comunicaes eletrnicas, o
empregador poder fazer uso de seu poder fiscalizatrio para monitorar os e-mails
enviados e recebidos pelos empregados, apenas quando se tratar de e-mail
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corporativo, ou seja, de correspondncia eletrnica destinada somente execuo
de contedos estritamente profissionais e derivados de assuntos ligados ao contrato
de trabalho do empregado, desde que, no regulamento empresarial, o mesmo seja
previamente comunicado pelo empregador. Nesta hiptese, haver limitao quanto
ao exerccio dos direitos de personalidade; o direito intimidade e vida privada se
relativizar em prol do poder empregatcio e do direito de propriedade, no sentido de
conferir ao empregador a prerrogativa de adoo de medidas adequadas para
vigilncia e verificao do correio eletrnico corporativo.
Diante disso, o e-mail corporativo deve ser utilizado exclusivamente para o
desempenho da funo exercida pelo empregado.
Como justifica Junior (2008, p. 96):
As empresas que utilizam os recursos da internet passam por situaes de
m utilizao da rede de computadores pelos emrpegados: so casos de
acesso a sites pornogrficos, envio de mensagens ofensivas, humorsticas
ou pornogrficas que podem acarretar um desconforto no ambiente do
trabalho e produzir queda da produtividade, pois, com tais prticas, h
relativa desconcentrao e desvirtuamento das atividades laborativas sem
uma justificativa razovel, desperdia-se tempo com assuntos no
relacionado ao trabalho, alm de se tornar improdutivo sob qualquer tica.

Tal procedimento encontra fundamento no poder diretivo do empregador, que
tem por finalidade organizar e controlar a atividade econmica no mbito
empresarial e emitir ordens gerais ou individuais a respeito da atividade a ser
executada pelo empregado. a atribuio conferida ao empregador de estipular
orientaes tcnico-profissionais e administrativas ao empregado, no que tange
sua atividade ou ao modo da prestao de servios, que ser executada pelo
mesmo ao longo do contrato de trabalho.
Segundo Belmonte (2004, p. 92),
Deve a empresa dar cincia aos empregados das condutas que no so
admitidas pela empresa; de eventuais limitaes no uso dos equipamentos
eletrnicos e penalidades decorrentes da transgresso; bem como
conscientizar os seus empregados, de forma a evitar a prtica de atos que
possam lhe causar prejuzos. A empresa responde, junto a terceiros, pelos
danos causados pelo empregado e deles de ressarcir em caso de culpa ou
dolo.

Pode-se verificar, atravs do julgado abaixo transcrito, a situao de
verificao de e-mail corporativo destinado aos empregados pelo empregador.
Veja-se:
PROVA ILCITA. EMAIL CORPORATIVO. JUSTA CAUSA. DIVULGAO
DE MATERIAL PORNOGRFICO. 1. Os sacrossantos direitos do cidado
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privacidade e ao sigilo de correspondncia, constitucionalmente
assegurados, concernem comunicao estritamente pessoal, ainda que
virtual (email particular). Assim, apenas o email pessoal ou particular do
empregado, socorrendo-se de provedor prprio, desfruta da proteo
constitucional e legal de inviolabilidade. 2. Soluo diversa impe-se em se
tratando do chamado email corporativo, instrumento de comunicao virtual
mediante o qual o empregado louva-se de terminal de computador e de
provedor da empresa, bem assim do prprio endereo eletrnico que lhe
disponibilizado igualmente pela empresa. Destina-se este a que nele
trafeguem mensagens de cunho estritamente profissional. Em princpio,
de uso corporativo, salvo consentimento do empregador. Ostenta, pois,
natureza jurdica equivalente de uma ferramenta de trabalho
proporcionada pelo empregador ao empregado para a consecuo do
servio. 3. A estreita e cada vez mais intensa vinculao que passou a
existir, de uns tempos a esta parte, entre internet e/ou correspondncia
eletrnica e justa causa e/ou crime exige muita parcimnia dos rgos
jurisdicionais na qualificao da ilicitude da prova referente ao desvio de
finalidade na utilizao dessa tecnologia, tomando-se em conta, inclusive, o
princpio da proporcionalidade e, pois, os diversos valores jurdicos
tutelados pela lei e pela Constituio Federal. A experincia subministrada
ao magistrado pela observao do que ordinariamente acontece revela que,
notadamente o email corporativo no raro sofre acentuado desvio de
finalidade, mediante a utilizao abusiva ou ilegal, de que exemplo o envio
de fotos pornogrficas. Constitui, assim, em ltima anlise, expediente pelo
qual o empregado pode provocar expressivo prejuzo ao empregador. 4. Se
se cuida de email corporativo, declaradamente destinado somente para
assuntos e matrias afetas ao servio, o que est em jogo, antes de tudo,
o exerccio do direito de propriedade do empregador sobre o computador
capaz de acessar internet e sobre o prprio provedor. Insta ter presente
tambm a responsabilidade do empregador, perante terceiros, pelos atos de
seus empregados em servio (Cdigo Civil, art. 932, III), bem como que
est em xeque o direito imagem do empregador, igualmente merecedor
de tutela constitucional. Sobretudo, imperativo considerar que o empregado,
ao receber uma caixa de email de seu empregador para uso corporativo,
mediante cincia prvia de que nele somente podem transitar mensagens
profissionais, no tem razovel expectativa de privacidade quanto a esta,
como se vem entendendo no Direito Comparado (EUA e Reino Unido). 5.
Pode o empregador monitorar e rastrear a atividade do empregado no
ambiente de trabalho, em email corporativo, isto , checar suas mensagens,
tanto do ponto de vista formal quanto sob o ngulo material ou de contedo.
No lcita a prova assim obtida, visando a demonstrar justa causa para a
despedida decorrente do envio de material pornogrfico a colega de
trabalho. Inexistncia de afronta ao art. 5, X, XII e LVI, da Constituio
Federal. 6. Agravo de Instrumento do Reclamante a que se nega
provimento. (TST 10 R., RR 613/007, 1 T., Rel. Min Joo Oreste Dalazen,
DJU 10.06.2005, p. 901).

A verificao de e-mail corporativo do empregador dever ser realizada de
modo razovel.
Conforme menciona Vlio (2006, p. 98): o direito intimidade no absoluto,
como qualquer liberdade pblica, todavia, isso no leva ao absolutismo do poder
diretivo do empregador.
Adverte, ainda, Nascimento (2009, p. 136):
14

Embora o empregador seja detentor do poder de direo e tenha o direito
de dirigir a prestao pessoal e subordinada e servios do trabalhador, resta
claro que no possa exerc-lo indiscriminadamente e em descompasso com
os limites fixados pelas normas jurdicas e em respeito aos direitos
fundamentais do trabalhador.

Deve o empregador, atravs do seu poder regulamentar, mencionar os limites
da utilizao da correspondncia eletrnica pelo empregado no ambiente de
trabalho, mesmo em se tratando de e-mail corporativo. Todos os empregados
devem ter conhecimento das condutas que so exigidas pelo empregador referentes
ao modo de utilizao do e-mail corporativo. Se houver abuso de direito no exerccio
do poder empregatcio conferido ao empregador, principalmente na situao de
desconhecimento do empregado quanto forma de utilizao da correspondncia
eletrnica, afetados sero os direitos de personalidade do empregado, e, por
consequncia, os aspectos da sua vida ntima e privada. Ao trabalhador, ser
assegurada a resciso indireta do contrato de trabalho, com base nas situaes
enumeradas no art. 483 da CLT, e o mesmo poder ser recompensado por
intermdio do ressarcimento por danos morais.
Ento, no apenas o trabalhador ter direito de ser ressarcido pela violao
sua intimidade e sua vida privada, como tambm a empresa poder pleitear,
judicialmente, ressarcimento dos danos morais e materiais, quando prejudicada
economicamente pelo uso indevido das tecnologias de comunicao e de
informao por conduta ilcita de seu empregado (BELMONTE, 2004, p. 92).
o caso, por exemplo, do empregado que ingressa em chats obscenos para
enviar mensagens de contedo de interesse particular sem qualquer conexo com o
fim da atividade laboral
Assim, se o empregado se utilizar do e-mail corporativo do empregador para
remeter mensagens pornogrficas ou mensagens com vrus a pessoas estranhas ao
contrato de trabalho e acarretar prejuzos, o seu empregador poder ser
responsabilizado pelo ressarcimento decorrente de eventuais danos materiais ou
morais. Como o empregador quem assume os riscos da atividade econmica
(art.2, caput da CLT), ele responde pela culpa in vigilando e in eligendo pelos atos
de seus empregados. Nesse sentido, h responsabilidade direta ou indireta do
empregador por atos de empregados conforme disposto no art. 932, inciso III do CC.
Como os e-mails profissionais enviados pelo empregado podem acarretar
danos a terceiros, justificando a responsabilizao do empregador, em decorrncia
15

do art. 932, inciso III do CC, o poder diretivo conferido ao empregador autoriza o
monitoramento do e-mail corporativo colocado disposio do empregado para a
realizao de seu labor profissional.
Segundo Calvo (2009),
No local de trabalho, o empregador tem uma preocupao legtima para que
o empregado no divulgue informaes confidenciais da empresa a outrem
ou que no transmita correios eletrnicos com contedo no apropriado que
no sejam relacionados ao trabalho, tais como materiais pornogrficos ou
piadas para no sobrecarregar a rede da empresa causando, em alguns
casos, a perda de conexo resultando no no recebimento de arquivos
importantes ou na necessidade de aquisio de placas de memria para
ampliao da capacidade dos sistemas.

O rompimento culposo do contrato de trabalho do empregado, em
decorrncia da m utilizao de e-mail corporativo, est prevista no art. 482, alnea
b, da CLT. Tal dispositivo trata da dispensa por justa causa do empregado por
motivo de mau procedimento, em virtude de ter havido violao do seu dever de
fidelidade. Tambm poder ocorrer o rompimento contratual culposo com base na
prtica de negociao habitual e concorrncia desleal praticada pelo empregado
(art. 482, c, da CLT). Nesta ltima hiptese, como exemplo, tem-se a utilizao dos
meios eletrnicos disponibilizados pelo empregador ao empregado para a realizao
de negcios alheios ao contrato ou a utilizao da posio ou do horrio de trabalho
para a realizao de negcios do mesmo ramo empresarial. Em tais situaes, v-se
a m f contratual do empregado (BELMONTE, 2004, p. 95).
Da mesma forma, o empregado poder ser advertido, suspenso, ou at
mesmo dispensado, por ato de indisciplina (art. 482, h, da CLT), caso desrespeite
clusula normativa prevista em regulamento da empresa, estipulando a restrio do
uso do e-mail corporativo para fins pessoais.
2.2 A monitorao do e-mail pessoal
O e-mail pessoal aquele que no fornecido pelo empregador e utilizado
pelo empregado para tratar de assuntos estritamente pessoais e particulares, no
relativos a assuntos atinentes ao local em que trabalha, e, por isso, de propiedade
exclusiva do mesmo.
No tocante verificao de e-mail pessoal ou particular do empregado, no
possvel a fiscalizao pelo empregador do contedo contido nas mensagens
enviadas e recebidas durante o seu horrio de trabalho, muito menos dos endereos
16

que foram utilizados para o envio e o recebimento dessas mensagens eletrnicas de
carter pessoal.
Caso contrrio, o empregador estar violando os direitos fundamentais
privacidade e intimidade do empregado; o que assegurar ao trabalhador resciso
indireta do contrato de trabalho e indenizao por dano moral e/ou material.
Em razo disso, o empregador poder estabelecer, atravs do exerccio do
seu poder regulamentar, limites quanto ao uso do computador da empresa, ao
restringir, ou at proibir, a utilizao do e-mail pessoal quando em horrio de
trabalho. Caso o empregado utilize o computador para acessar o seu e-mail pessoal
e desrespeite as normas traadas pelo empregador, poder sofrer os efeitos
decorrentes da manifestao do poder disciplinar deste. Afinal, entende-se que, por
intermdio de seu poder regulamentar, o empregador, em decorrncia do exerccio
do seu poder diretivo, pode restringir ou mesmo proibir o acesso do empregado ao
seu e-mail pessoal. Assim sendo, a empresa poder limitar o acesso internet e ao
e-mail particular para fins pessoais durante a realizao do trabalho.
O poder disciplinar compreende a faculdade atribuda ao empregador
destinada aplicao de penalidades disciplinares aos empregados em situaes
de descumprimento de regras contidas no contrato de trabalho, no regulamento de
empresa, na norma coletiva e na Lei. O direito disciplinar se manifesta pela
possibilidade de execuo de sanes ou faltas disciplinares aos trabalhadores cujo
comportamento se revele incompatvel com os seus deveres profissionais. A punio
disciplinar aplicada pelo empregador vai desde a advertncia, passando pela
suspenso contratual (no superior a 30 dias - art. 474, CLT), at a dispensa por
justa causa (art. 482, CLT), quando houver violao das obrigaes de diligncia,
obedincia e fidelidade por parte do empregado.
Existem mensagens eletrnicas enviadas pelos trabalhadores que no
chegam diretamente ao destinatrio, por transitarem, antes, pelo servidor do correio
empresarial, que os memoriza e os conserva. Esse sistema de comunicao
utilizado pelo empregador viola a privacidade do empregado, pois o contedo do e-
mail passa a ser de conhecimento da empresa atravs de programas e de outros
meios instalados no processador da mesma (RIBEIRO, 2008, p. 80).
17

O e-mail particular representa um meio de comunicao estritamente pessoal,
inviolvel e intrasponvel. Somente poder ser interceptado mediante prvia
autorizao do empregado ou judicialmente. Nesta hiptese, para fins de prova, nos
processos de natureza processual penal, civil e trabalhista. Qualquer intromisso
no autorizada pelo empregado ser considerada invaso de intimidade e quebra de
sigilo de correspondncia ou violao da intimidade (BELMONTE, 2004, p. 79).
A Constituo Federal em seu art. 5, inciso XII, garante a inviolabilidade do
sigilo de correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, como forma de preservar a intimidade e a privacidade,
salvo, em ultimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma em que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Veja-se:
inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de
dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem
judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal.

Pode-se, por exemplo, justificar a autorizao judicial para a quebra do sigilo
de correspondncia eletrnica, a conversa que o empregador involuntariamente
ouve, na qual o empregado admite que est utilizando o e-mail particular em servio,
para fazer negcios particulares. Da mesma forma, o recebimento e/ou o envio de
grande quantidade de mensagens, capturado via controle formal, para endereo
postal eletrnico de um concorrente do empregador ou pessoa sabidamente no
ligada ao servio prestado pelo empregador (BELMONTE, 2004, p. 79).
Simn (2000, p. 158), corroborando o entendimento acima consubstanciado,
assevera que os e-emails particulares dos trabalhadores podero ser checados, se
houver fundado receio da prtica de atividades irregulares ou ilcitas, j que as
liberdades pblicas no se prestam ao acobertamento destas [...].
Como se v, o e-mail pessoal est abrangido pela proteo da privacidade e
da intimidade, no possuindo os mesmos efeitos jurdicos do e-mail corporativo, cuja
verificao colocada disposio do empregado para a execuo das suas
tarefas. Em nenhum momento, o empregador poder monitorar o contedo das
mensagens enviadas ou recebidas por intermdio do e-mail pessoal do empregado.
E isso o que se extrai do aresto a seguir transcrito:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. JUSTA CAUSA. O Tribunal de Origem
entendeu que o uso de email particular para envio de mensagens pessoais
18

no caracteriza justa causa. Entender diversamente encontra bice na
Smula 126/TST. Sustenta a Recorrente que todo empregado contratado
orientado a no utilizar sites de entretenimento na internet ou enviar
mensagens eletrnicas (emails) particulares, afirmando que o prprio
Recorrido reconheceu em seu depoimento que foi dispensado por justa
causa porque ofendeu o supervisor atravs de email que passou para seus
amigos, devendo ser validade a dispensa por justa causa, julgando-se
improcedente o pedido de diferenas de verbas rescisrias e indenizao
relativa ao suposto perodo de estabilidade. No lhe assiste razo.
Essencial destacar, para o deslinde da controvrsia, que a rede mundial de
computadores (internet) e as correspondncias eletrnicas (emails)
incorporam-se ao cotidiano das pessoas, como uma forma rpida de
comunicao e acesso informao, motivo pelo qual, no mbito das
relaes empregatcias, deve haver uma ponderao e interesses entre o
sigilo das comunicaes e dados do empregado com o direito de
propriedade e livre iniciativa da empresa. Ambos com amparo em normas
fundamentais da Constituio Federal (arts. 1, IV, e 5, XII e XXII, CF). Em
importante julgamento proferido recentemente pelo C. Tribunal Superior do
Trabalho (RR n. 613/00.7), o ilustre Ministro Joo Oreste Dalazen
esclareceu brilhantemente em seu voto que os direitos do empregado
privacidade e ao sigilo de correspondncia concernem comunicao
estritamente pessoal, ainda que virtual, ressaltando que apenas o email
pessoal ou particular do empregado desfruta da proteo constitucional, o
que no ocorre com o email corporativo, por se tratar de endereo
eletrnico que lhe disponibilizado pela empresa, visando a transmisso de
mensagens de cunho estritamente profissional, ostentando natureza jurdica
equivalente de uma ferramenta de trabalho proporcionada pelo
empregador ao empregado para a consecuo do servio. A disparidade de
tratamento jurdico, conforme as lies do prprio Ministro Joso Oreste
Dalazen, decorre do fato de ser o email corporativo destinado somente para
assuntos e matrias afetas ao servio, envolvendo o exerccio do direito de
propriedade do empregador sobre o computador capaz de acessar a rede
mundial de computadores (internet) e sobre o prprio provedor, levando-se
em conta tambm a responsabilidade do empregador, perante terceiros,
pelos atos de seus empregados em servio (art. 932, III, CC), bem como
que est em xeque o direito imagem do empregador, igualmente
merecedor de tutela constitucional. Evidente que o empregado, ao receber
uma caixa de email de seu empregador para uso corporativo, mediante
cincia prvia de que nele somente podem transitar mensagens
profissionais, no tem razovel expectativa de privacidade quanto a esta,
podendo o empregador monitorar e rastrear a atividade do empregado no
ambiente de trabalho, o que no se justifica em se tratando de email
particular, pois nesta hiptese o direito intimidade protege a vida privada
do empregado, salvaguardando um espao ntimo no passvel de
intromisses ilcitas externas (art. 5, X, CF), incluside por parte de seu
empregador. Compulsando o caderno processual, verifica-se que a
dispensa por justa causa aplicada ao Reclamante, de acordo com a
informao trazida com a 1 Reclamada (CBCC Participaes S/A),
decorreu do envio de mensagens eletrnicas no relacionadas ao seu
trabalho para pessoas da sua relao de emprego, restando esclarecido em
audincia de instruo que em uma ocasio houve ofensa a honra e boa
fama de superior hierrquico, enquadrando-se na hiptese prevista no art.
482, K, da CLT. Entretanto, ainda que o empregador possa tipificar a justa
causa para fins de resoluo do contrato de trabalho, no se afasta a
posterior averiguao pelo Poder Judicirio (art. 5, XXXV, CF), levando-se
em conta o princpio da razoabilidade e a gravidade do ato praticado pelo
empregado, o que no restou comprovado no caso subjudice, uma vez que
a suposta ofensa perpetrada pelo empregado teria ocorrido atravs de email
particular (conta no Yahoo, fls. 723/724), no passvel de acesso por parte
do empregador (art. 5, LVI, CF), inexistindo qualquer elemento nos autos
19

que demonstre a prvia cincia do Reclamante quanto suposta proibio
de utilizao de correio eletrnico para tratar de assuntos pessoais.
Processo: AIRR 3058/2005 013-09-40.0. Data de Julgamento:
06/05/2009, Relatora Ministra: Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, 8 Turma,
Data de Divulgao: DEJT 22/05/2009.



3. Concluso

Diante do exposto, conclui-se que os e-mails particulares no podem ser
objeto de fiscalizao por parte do empregador, pois esto protegidos pelo direito
fundamental intimidade e privacidade do empregado, caso contrrio, estar
caracterizada a violao direta intimidade e vida privada deste, e, por
conseguinte, aos seus direitos de personalidade. Caso esses direitos sejam
ameaados ou lesados pelo empregador, o empregado poder pleitear judicialmente
indenizao pela violao dos direitos fundamentais sua intimidade e sua
privacidade para obter o ressarcimento dos danos morais e/ou materiais.
O correio eletrnico pessoal do empregado no passvel de fiscalizao
pelo empregador em decorrncia dos direitos fundamentais intimidade e
privacidade assegurados ao empregado. Em razo disso, o empregador possui a
prerrogativa de restringir ou at de proibir o acesso ao correio eletrnico pessoal em
horrio de trabalho.
No que concerne ao correio eletrnico corporativo, por se tratar de mera
ferramenta de trabalho, no est abrangido pela inviolabilidade do sigilo de
correspondncia (art. 5, inciso XII, da CF/88). Assim, possvel a sua fiscalizao
pelo empregador, mesmo porque o empregado pode utiliz-lo de forma abusiva ou
ilegal, acarretando prejuzos empresa. Na ponderao de direitos, deve prevalecer
a tutela do direito de propriedade e de livre iniciativa do empregador em detrimento
ao da privacidade e da intimidade do empregado, desde que respeitada a dignidade
da pessoa humana. Por isso, imprescindvel o conhecimento prvio do empregado
no ato da contratao, sob pena de violao de sua privacidade ou de sua
intimidade.
Diante das consideraes, convm ressaltar que o direito de propriedade e o
poder de direo do empregador no so absolutos e encontram limites nos direitos
fundamentais do trabalhador. Logo, o empregador poder exercer o seu poder
20

fiscalizatrio das ferramentas de trabalho eletrnicas, como computadores, internet e
correio eletrnico, colocadas disposio do empregado para a realizao de seu
labor, desde que no haja violao dos direitos de personalidade deste.































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Referncias Bibliogrficas


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1997.

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