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Jurisprudncia sobre concursos pblicos
Hugo Goes


O presente artigo tem como escopo reunir a mais recente jurisprudncia do
STF e do STJ sobre concursos pblicos e sobre os direitos dos candidatos.

1. Candidato aprovado em concurso pblico, dentro do nmero de vagas
previstas em edital

O STJ tem entendido que candidato aprovado em concurso pblico, dentro
do nmero de vagas previstas em edital, possui direito lquido e certo nomeao.
Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do STJ:

AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE
SEGURANA. CONCURSO PBLICO. CANDIDATO CLASSIFICADO DENTRO
DO NMERO DE VAGAS PREVISTAS NO EDITAL. DIREITO LQUIDO E CERTO
NOMEAO. OCORRNCIA.
1. Segundo a jurisprudncia desta Corte e do Supremo, tm direito
nomeao os candidatos aprovados dentro do nmero de vagas oferecidas
no edital de concurso.
2. Agravo regimental improvido.
(STJ, AgRg no RMS 28671 / MS, Rel. Min. SEBASTIO REIS JNIOR, DJe
25/04/2012).

Nesse mesmo sentido, tambm o entendimento do STF, como podemos
observar no seguinte julgado:

RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL. CONCURSO PBLICO.
PREVISO DE VAGAS EM EDITAL. DIREITO NOMEAO DOS CANDIDATOS
APROVADOS. I. DIREITO NOMEAO. CANDIDATO APROVADO DENTRO
DO NMERO DE VAGAS PREVISTAS NO EDITAL. Dentro do prazo de validade
do concurso, a Administrao poder escolher o momento no qual se
realizar a nomeao, mas no poder dispor sobre a prpria nomeao, a
qual, de acordo com o edital, passa a constituir um direito do concursando
aprovado e, dessa forma, um dever imposto ao poder pblico. Uma vez
publicado o edital do concurso com nmero especfico de vagas, o ato da
Administrao que declara os candidatos aprovados no certame cria um
dever de nomeao para a prpria Administrao e, portanto, um direito
nomeao titularizado pelo candidato aprovado dentro desse nmero de
vagas. [...] (STF, RE 598099 / MS, Rel. Min. GILMAR MENDES, DJe-189
DIVULG 30-09-2011 PUBLIC 03-10-2011).


2. Candidato aprovado em concurso pblico, fora do nmero de vagas
previstas em edital

Os aprovados em concurso pblico fora do nmero de vagas tm mera
expectativa de direito nomeao (STJ, AgRg no AREsp 145567/SP, DJe
02/08/2012). Contudo, o STJ firmou entendimento reconhecendo o direito
nomeao alm das vagas do edital, no caso da existncia de candidatos aprovados
em concurso ainda vigente e realizao de contrataes precrias por parte da
Administrao Pblica. Nesse sentido, confiram-se os seguintes julgados:


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ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.
CONCURSO PBLICO. MDICO OFTALMOLOGISTA DA UNIVERSIDADE
FEDERAL FLUMINENSE. CONTRATAO TEMPORRIA DENTRO DO PRAZO DE
VALIDADE DO CONCURSO. COMPROVADA A PRETERIO DO CANDIDATO
APROVADO NO CERTAME. RECONHECIDO O DIREITO NOMEAO. NOVA
QUALIFICAO JURDICA DOS FATOS DELIMITADOS NO ARESTO
RECORRIDO. NO INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ. AGRAVO REGIMENTAL
DESPROVIDO. 1. A manuteno de contratos temporrios para suprir a
demanda por Mdicos Oftalmologistas, demonstra a necessidade premente
de pessoal para o desempenho da atividade, revelando flagrante preterio
daqueles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar
o cargo; circunstncia que, a teor da Jurisprudncia desta Corte Superior,
faz surgir o direito subjetivo do candidato nomeao. [] (STJ, AgRg no
REsp 1124373 / RJ, Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, DJe
01/07/2011)


ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. CANDIDATO APROVADO FORA DO
NMERO DE VAGAS PREVISTAS NO EDITAL. ABERTURA DE NOVAS VAGAS.
CONTRATAO TEMPORRIA. EXPECTATIVA DE DIREITO QUE SE CONVOLA
EM DIREITO LQUIDO E CERTO.
1. O STJ adota o entendimento de que a mera expectativa de nomeao dos
candidatos aprovados em concurso pblico (fora do nmero de vagas)
convola-se em direito lquido e certo quando, dentro do prazo de validade do
certame, h contratao de pessoal de forma precria para o preenchimento
de vagas existentes, com preterio daqueles que, aprovados, estariam
aptos a ocupar o mesmo cargo ou funo.
2. Agravo Regimental no provido. (STJ, AgRg no RMS 36831 / MA, Rel. Min.
HERMAN BENJAMIN, DJe 15/06/2012).


ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO. CONCURSO PBLICO.
CANDIDATOS APROVADOS FORA DO NMERO DE VAGAS. SURGIMENTO DE
NOVAS VAGAS DURANTE A VALIDADE DO CERTAME. NECESSIDADE E
INTERESSE DEMONSTRADOS PELA ADMINISTRAO PBLICA. PRINCPIOS
DA LEALDADE E DA BOA-F. COROLRIOS DA SEGURANA JURDICA.
EXPECTATIVA CONVOLADA EM DIREITO LQUIDO E CERTO.
1. Reconhecida a existncia de vagas surgidas durante o prazo de validade
do concurso, como tambm a preterio dos recorrentes/candidatos em face
da contratao de terceiros no concursados para a ocupao dessas vagas,
h direito lquido e certo nomeao.
2. Recurso em mandado de segurana provido para, reformando-se o
acrdo recorrido, declarar o direito dos impetrantes nomeao.
(STJ, RMS 31403/AP, Rel. Min. SEBASTIO REIS JNIOR, DJe 29/06/2012).


3. Candidato aprovado e no nomeado: prazo decadencial para impetrar
mandado de segurana

O STJ entende que, nos casos em que o candidato aprovado no nomeado,
o prazo decadencial de 120 dias para impetrao do mandado de segurana inicia
com o trmino do prazo de validade do concurso. Nesse sentido, confira-se o
seguinte julgado:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA.
CONCURSO PBLICO. CONTRATAO TEMPORRIA. DECADNCIA DO

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MANDAMUS. NO OCORRNCIA. MARCO INICIAL. TRMINO DA VALIDADE
DO CERTAME.
1. A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que, em se tratando de
impetrao contra ausncia de nomeao de aprovados em concurso pblico,
a contagem do prazo decadencial de 120 dias deve ser iniciada com o
trmino do perodo de validade do certame.
2. Afastada a questo relativa decadncia, devem os autos retornar
instncia de origem para novo julgamento.
3. Agravo Regimental no provido.
(STJ, AgRg no RMS 35682/MA, Rel. Min. HERMAN BENJAMIN, DJe
14/06/2012).


4. Candidato aprovado que solicita transferncia para o final da lista de
classificados

O candidato aprovado dentro do nmero de vagas previsto no edital tem
direito lquido e certo nomeao. Mas se ele pede para ser transferido para o final
da lista de classificados, ele passa a ter mera expectativa de direito nomeao.
Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do STJ:

ADMINISTRATIVO. PROCESSO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO. CANDIDATA APROVADA DENTRO DO NMERO DE VAGAS.
NOMEAO. PEDIDO DE TRANSFERNCIA PARA O FINAL DA LISTA DE
CLASSIFICADOS. AUSNCIA DE DIREITO SUBJETIVO NOMEAO.
AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO.
1. Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, o candidato
aprovado dentro do nmero de vagas previsto no edital do certame no tem
mera expectativa de direito, mas verdadeiro direito subjetivo nomeao
para o cargo a que concorrera e foi classificado (AgRg no Ag 1.331.833/BA,
Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, Segunda Turma, DJe 17/11/10).
2. No caso em concreto, porm, a candidata aprovada dentro do nmero de
vagas foi nomeada, mas solicitou transferncia para o final da lista de
classificados, passando a ter mera expectativa de direito.
3. Agravo regimental no provido.
(STJ, AgRg no Ag 1402700 / RS, Rel. Min. ARNALDO ESTEVES LIMA, DJe
22/08/2012).


5. Criao de vagas durante validade de concurso

Eventuais vagas criadas/surgidas no decorrer da vigncia do concurso
pblico, por si s, geram apenas mera expectativa de direito ao candidato aprovado
em concurso pblico, pois o preenchimento das referidas vagas est submetido
discricionariedade da Administrao Pblica (STJ, RMS 31847/RS, DJe 30/11/2011).
Contudo, quando se trata de concurso para cadastro de reserva, se no prazo
de validade do concurso tais vagas forem criadas, impe-se, portanto, reconhecer o
direito lquido e certo dos candidatos aprovados nomeao e posse no cargo para
o qual foram devidamente habilitados (STJ, MS 18570, julgamento em 08/08/2012).
Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do STF:

EMENTA Concurso pblico. Criao, por lei federal, de novos cargos durante
o prazo de validade do certame. Posterior regulamentao editada pelo
Tribunal Superior Eleitoral a determinar o aproveitamento, para o
preenchimento daqueles cargos, de aprovados em concurso que estivesse
em vigor data da publicao da Lei. 1. A Administrao, certo, no est

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obrigada a prorrogar o prazo de validade dos concursos pblicos; porm, se
novos cargos vm a ser criados, durante tal prazo de validade, mostra-se de
todo recomendvel que se proceda a essa prorrogao. 2. Na hiptese de
haver novas vagas, prestes a serem preenchidas, e razovel nmero de
aprovados em concurso ainda em vigor quando da edio da Lei que criou
essas novas vagas, no so justificativas bastantes para o indeferimento da
prorrogao da validade de certame pblico razes de poltica administrativa
interna do Tribunal Regional Eleitoral que realizou o concurso. 3. Recurso
extraordinrio provido. (STF, RE 581113 / SC, Rel. Min. DIAS TOFFOLI, Dje-
103, DIVULG 30-05-2011, PUBLIC 31-05-2011).

Nesse mesmo sentido, confira-se o seguinte julgado do STJ:

ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. APROVAO FORA DO NMERO
DE VAGAS PREVISTO NO EDITAL. CRIAO DE NOVAS VAGAS PELA LEI N
10.842/2004 COM O OBJETIVO DE REGULARIZAR AS CONTRATAES NO
MBITO DA JUSTIA ELEITORAL. PRORROGAO DO PRAZO DE VALIDADE
DO CONCURSO. DISCRICIONARIEDADE DA ADMINISTRAO AFASTADA.
DIREITO SUBJETIVO NOMEAO CONFIRMADO.
1. A mera criao de novos cargos enquanto ainda vigente o concurso no
garante, por si s, o direito do candidato aprovado, mas no classificado
dentre as vagas ofertadas, nomeao. Tampouco obriga, a princpio, a
administrao a prorrogar o prazo de validade do concurso, ato discricionrio,
submetido ao juzo de oportunidade e convenincia administrativas.
2. No entanto, em recente julgado, o Supremo Tribunal Federal decidiu, com
relao aos cargos criados pela Lei n 10.842/2004, que "na hiptese de
haver novas vagas, prestes a serem preenchidas, e razovel nmero de
aprovados em concurso ainda em vigor quando da edio da Lei que criou
essas novas vagas, no so justificativas bastantes para o indeferimento da
prorrogao da validade de certame pblico por razes de poltica
administrativa interna do Tribunal Regional Eleitoral que realizou o concurso"
(RE 581113/SC, Relator Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, DJe 31/05/2011).
3. No obstante o Tribunal Superior Eleitoral tenha determinado o
aproveitamento dos novos cargos pelos candidatos habilitados em concurso
pblico, realizado ou em andamento na data de publicao da Lei n.
10.842/2004 (art. 2 da Resoluo n 21.832/2004), a Administrao
manteve-se inerte, deixando de nomear os candidatos aprovados para,
assim que exaurido o prazo de validade, realizar novo procedimento para o
mesmo fim.
4. Afasta-se excepcionalmente a discricionariedade da Administrao quanto
nomeao de candidatos aprovados em concurso pblico fora das vagas
previstas no edital, considerando que a edio da Lei n. 10.842/2004 teve
um propsito especfico, qual seja, a regularizao do quadro de pessoal da
Justia Eleitoral, com a maior brevidade possvel.
5. Agravo regimental no provido.
(STJ, AgRg no REsp 1263916 / PR, rEL. mIN. CASTRO MEIRA, DJe
24/08/2012).



6. Desistncia de candidatos melhor posicionados antes da expirao do
concurso

Na deciso do STJ abaixo transcrita, o concurso ofereceu apenas uma vaga.
O 1 e o 2 colocados renunciaram nomeao. Nesse caso, o STJ entende que o
3 colocado tem direito lquido e certo nomeao. Confira-se o julgado:

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ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. ATO
DO MINISTRO DE ESTADO DO DESENVOLVIMENTO AGRRIO. NICA VAGA.
DESISTNCIA DOS CANDIDATOS MAIS BEM POSICIONADOS. DIREITO
NOMEAO. DEMONSTRAO INEQUVOCA DA NECESSIDADE DO
PREENCHIMENTO POR PARTE DA ADMINISTRAO.
1. Caso concreto em que candidata aprovada em concurso pblico na 3
colocao no foi nomeada para a nica vaga disponvel, mesmo aps
formalizadas as desistncias do primeiro e do segundo mais bem
classificados, pois a autoridade coatora entendeu que, havendo apenas uma
vaga, somente devem ser convocados dois candidatos no mximo.
2. O limite estatudo pela regulamentao aplicvel diz respeito
convocao de candidatos aprovados e classificados at o limite de 50%
acima do quantitativo original de vagas, partindo-se do pressuposto de que
todos os candidatos convocados assumam os cargos, ou seja, no desistam
da nomeao - o que no o caso dos autos. Inteligncia do art. 1, 3,
da Portaria 450/2002, do Ministrio do Planejamento.
3. No faria sentido lgico negar o ingresso de candidato aprovado e
classificado como "prximo da fila" aps longo procedimento seletivo, com
dotao oramentria e claros indcios de necessidade de prover deficincia
em recursos humanos. Pensar o oposto estimular o desperdcio de verba
pblica com processos seletivos que destoam de sua finalidade principal:
suprir a carncia objetivamente demonstrada de pessoal.
4. Mandado de Segurana concedido. Liminar confirmada.
(STJ, MS 15320 / DF, Rel. Min. HERMAN BENJAMIN, DJe 01/02/2011).


7. Desistncia de candidatos melhor posicionados aps a expirao do
concurso

Caso ocorra desistncia de candidatos melhor posicionados aps a expirao
do prazo de validade do concurso, os candidatos aprovados fora do nmero de
vagas previstas no edital no tm direito nomeao. Nesse sentido, confira-se o
seguinte julgado do STJ:

ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ORDINRIO EM
MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. APROVAO FORA DO
NMERO DE VAGAS. EXPECTATIVA DE DIREITO. DESISTNCIA DE
CANDIDATOS MAIS BEM POSICIONADOS APS A EXPIRAO DO
CONCURSO. AUSNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO NOMEAO.
1. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia firme no sentido de
que os candidatos classificados em concurso pblico fora do nmero de
vagas previstas no edital possuem mera expectativa de direito nomeao,
apenas adquirindo esse direito caso haja comprovao do surgimento de
novas vagas durante o prazo de validade do concurso pblico, bem como o
interesse da Administrao Pblica em preench-la.
2. No caso dos autos, as alegadas desistncias dos candidatos melhor
posicionados somente ocorreram quando o concurso j havia expirado, o
que afasta o direito nomeao pretendido pelo impetrante. Precedentes:
MS 16.639/DF, Rel. Min. Castro Meira, Primeira Seo, DJe 20/04/2012;
RMS 33.865/MS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe
14/09/2011; RMS 34.819/DF, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda
Turma, DJe 02/02/2012; RMS 23.673/MG, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta
Turma, DJe 03/08/2009.
3. Agravo regimental no provido.

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(STJ, AgRg no RMS 36271 / RJ, Rel. Min. BENEDITO GONALVES, DJe
02/08/2012).


8. Anulao de questo de concurso pelo Judicirio

O Superior Tribunal de Justia tem entendido que, em regra, no compete
ao Poder Judicirio apreciar critrios de formulao e correo de provas, em
concursos pblicos. Com efeito, em respeito ao princpio da separao de poderes
consagrado na Constituio Federal, da banca examinadora desses certames a
responsabilidade pelo seu exame (RMS 33884 / RS, Rel. Min. MAURO CAMPBELL
MARQUES, DJe 13/12/2011).

Mas quando o vcio que macula a questo "gritante" (onde fica
caracterizado o erro crasso na elaborao da questo), o STJ tem entendido que
possvel sua anulao pelo judicirio. Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado
do STJ:

ADMINISTRATIVO RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA CONCURSO
PBLICO CONTROLE JURISDICIONAL ANULAO DE QUESTO
OBJETIVA POSSIBILIDADE LIMITE VCIO EVIDENTE PRECEDENTES
PREVISO DA MATRIA NO EDITAL DO CERTAME.
1. possvel a anulao judicial de questo objetiva de concurso pblico, em
carter excepcional, quando o vcio que a macula se manifesta de forma
evidente e insofismvel, ou seja, quando se apresente primo ictu oculi.
Precedentes.
[...]
(STJ, RMS 28204 / MG, Rel. Min. ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, DJe
18/02/2009).

Percebe-se, portanto, que a jurisprudncia do STJ admite a reviso dos
critrios adotados pela banca examinadora de concurso pblico apenas em
situaes excepcionais, onde fica caracterizado o erro crasso (grosseiro) na
elaborao da questo. Mas em regra, o STJ entende que no cabe ao Poder
Judicirio, no controle jurisdicional da legalidade do concurso pblico, tomar o lugar
da banca examinadora, nos critrios de correo de provas e de atribuio de notas
(STJ, AgRg no RMS 33968 / RS, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, DJe 01/07/2011).

Acerca desse tema, o STF reconheceu a existncia de repercusso geral no
RE 632853, que discute a possibilidade de o Poder Judicirio realizar o controle
jurisdicional sobre o ato administrativo que profere avaliao de questes em
concurso pblico. A deciso a ser proferida pelo STF no RE 632853 vai servir como
um balizador para todos os processos em que se discute idntica controvrsia.


9. Anulao de questo sobre matria que no constava do programa do
concurso

O STF admite a anulao de questo pelo judicirio quando h
desconformidade entre as questes da prova e o programa descrito no edital do
certame. Ou seja, a anulao cabvel quanto a prova cobra assuntos que no
contavam do programa do concurso divulgado no edital. Nesse sentido, confira-se o
seguinte julgado do STF:

EMENTA: Concurso pblico: controle jurisdicional admissvel, quando no se
cuida de aferir da correo dos critrios da banca examinadora, na

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formulao das questes ou na avaliao das respostas, mas apenas de
verificar que as questes formuladas no se continham no programa do
certame, dado que o edital - nele includo o programa - a lei do concurso
(STF, RE 434708/RS, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, DJ
09-09-2005 PP-00046).


10. Diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido
na posse

A jurisprudncia pacfica do STJ no sentido de que, com exceo dos
concursos para a magistratura e para o Ministrio Pblico, o diploma ou habilitao
legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse, e no na inscrio para o
concurso pblico. Este entendimento foi exarado na Smula 266 do STJ: "O
diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e
no na inscrio para o concurso pblico."


11. A nomeao tardia a cargo pblico em decorrncia de deciso judicial

O STF tem entendido que a nomeao tardia a cargo pblico em decorrncia
de deciso judicial no gera direito indenizao. Nesse sentido, confira-se o
seguinte julgado:

EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL. CONCURSO PBLICO. NOMEAO.
PROVIMENTO JUDICIAL. INDENIZAO. IMPOSSIBILIDADE. Nos termos da
orientao firmada nesta Corte, indevida indenizao pelo tempo em que
se aguardou soluo judicial definitiva sobre aprovao em concurso pblico.
Agravo regimental a que se nega provimento. (STF, RE 593373 AgR / DF,
Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA, DJe-073 DIVULG 15-04-2011, PUBLIC 18-04-
2011).